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PODERES ADMINISTRATIVOS  Para que a Administrao garanta todos os princpios administrativos, ser dotada de poderes especiais. 1.

Poder Hierrquico a) Decorre das relaes de subordinao entre os diversos rgos e agentes da Administrao. b) Permite a reviso hierrquica, de ofcio ou mediante solicitao do interessado, desde que o ato no tenha se tornado definitivo (irretratabilidade do ato na esfera administrativa). c) Na estrutura da Administrao, o superior possui trs prerrogativas sobre seus subordinados: i. Controle e reviso dos atos e decises de seus subordinados. ii. Definio das normas internas da repartio. iii. Dar ordens de acatamento obrigatrio. O subordinado no pode questionar, recusar, nem deixar de cumprir as ordens superiores, sob pena de insubordinao hierrquica, que pode implicar em demisso funcional. y O subordinado possui uma grande sujeio hierrquica que o dever funcional de obedincia (dever de cumprir as ordens superiores). y O servidor pblico s no tem o dever funcional de obedincia quando a ordem for manifestamente ilegal, hiptese em que surge o dever de representar. Caso o funcionrio cumpra esta ordem dolosamente, responder solidariamente por todos os danos e ilcitos. d) Entre as ordens hierrquicas, a mais importante aquela de delegao administrativa (o superior repassa sua atribuio a um subordinado) e avocao administrativa (o superior puxa para si atribuio funcional). 2. Poder Disciplinar a) Este poder , na verdade, um poder-dever, pois o superior deve apurar e punir as infraes de seus subordinados, caso contrrio o superior poder responder por: i. Improbidade administrativa; ii. Crime de prevaricao; iii. Crime de condescendncia criminosa. 3. Poder Normativo / Regulamentar a) exclusivo do Chefe do Executivo. b) Exercido mediante a edio de decretos e regulamentos. 4. Poder de Polcia a) a presena constante e inafastvel do Estado fiscalizando todos, condicionando ou at reduzindo o exerccio de direitos individuais, ainda que garantidos pela Constituio, para evitar que qualquer um empregue 1

b) c)

d) e)

f)

g)

seus direitos individuais colocando em risco ou at causando danos ao interesse coletivo. Exercer o Poder de Polcia o meio pelo qual o Estado garante que o interesse pblico prevalea sobre o privado. A CF garante a todos o direito de propriedade privada para livre uso, pelo particular. Porm, no caso da compra de um automvel, o uso deste bem fica condicionado prova de capacidade de habilitao, e no caso do uso de uma fazenda para plantio de maconha, este direito fica reduzido, pois a propriedade ser expropriada. Portanto, este poder visa garantir a supremacia do interesse pblico sobre o privado. Quando o servio de fiscalizao por Poder de Polcia for mensurvel ou divisvel, o Estado cobrar taxa tributria de quem foi fiscalizado. Trs atributos especiais do Poder de Polcia: i. Auto-executoriedade: no depende da manifestao do Judicirio. O Estado apreende bens, interdita estabelecimento, embarga obras e at destri imveis dos particulares de forma direta, sem precisar de autorizao judicial. ii. Discricionariedade: exercido atravs dos critrios de discricionariedade e convenincia. iii. Coercitividade: no admite recusa nem resistncia. imposto e executado unilateralmente, admitindo o pleno emprego da fora estatal. O Poder indelegvel, mas o Estado pode delegar a particulares a realizao de atos materiais ou executrios. Exceo: empresa privada executa a fotografia de trnsito, mas o Estado que a converte em multa. Dois tipos de Polcias Estatais i. Polcia Administrativa (Poder de Polcia) y Fiscaliza pessoas, bens e direitos na preveno de qualquer ilcito. y Preventiva y Exemplos: MEC, Guarda Municipal, Polcia Militar, Ibama. ii. Polcia Judiciria (represso criminal) y Faz prises, investigaes e percia, auxiliando a Justia Criminal. y Repreende apenas pessoa, reprimindo apenas ilcitos penais y Repressiva y Exemplos: Polcia Civil, IML, Polcia Cientfica. y Obs.: a Polcia Federal mista: previne e reprime.

5. Poder de Autotutela a) A Administrao tem o poder de rever, anular e revogar seus prprios atos, contratos, processos e decises independente de qualquer provocao (de ofcio / ex officio) (ver pgina 11) 6. Poder de Imprio / Extroverso

a) A Administrao decreta e executa seus atos independente da concordncia ou da manifestao dos particulares. 7. Poder Discricionrio a) Para o administrador agir, exige-se sempre uma lei que autorize. Esta lei, em regra, j determina tudo que necessrio (ato vinculado), porm, s vezes, a lei deixa um ou outro elemento em branco (lacunas), e neste caso caber ao administrador preencher este elemento com oportunidade e convenincia (ato discricionrio). b) Enseja, portanto, uma determinada liberdade de escolha na atuao do administrador, de acordo com os critrios de convenincia e oportunidade, expostos na motivao. c) Somente o administrador tem o poder de decretar a oportunidade e a convenincia. d) Pode ser invocado no caso de conceitos jurdicos indeterminados, como moralidade pblica , boa-f etc. 8. Poder Vinculado a) Pressupe a inexistncia de liberdade na prtica, pelo agente, de atos administrativos; b) Significa que no podero ser levadas em considerao a convenincia ou oportunidade da ao; e) No caso de atos vlidos, impede a apreciao, pelo Poder Judicirio, do chamado mrito administrativo, consubstanciado no exame valorativo feito pelo agente, dentro dos limites legais. 9. Deveres Administrativos a) Poder-Dever de Agir: os poderes administrativos so irrenunciveis e, por isso, exigem condutas do agente pblico. Eventual omisso do agente caracteriza abuso de pode com possibilidade de responsabilizao. b) Dever de Eficincia: exige do agente pblico e da administrao atuao individual e condies que permitam celeridade, economia e coordenao das atividades da mquina administrativa. Alcana todos os nveis da Administrao Pblica. c) Dever de Probidade: exige atuao pautada pela moralidade, honestidade, transparncia. y A Lei 8.429/92 classifica os atos de improbidade em trs grupos  Os que do ensejo a enriquecimento ilcito;  Os que causam prejuzo ao errio;  Os que ofendem os princpios da Administrao Pblica. ATO ADMINISTRATIVO 1. Consideraes Iniciais a) H duas formas pelas quais a Administrao atua: i. Atendendo aos interesses de toda a coletividade: interesses pblicos primrios. 3

Atendendo aos seus prprios interesses do dia a dia, que permitiro o seu funcionamento: interesses pblicos secundrios, que so, na verdade, interesses privados da Administrao. a) Atos da Administrao: so os atos que os rgos, entes pblicos e agentes pblicos praticam conforme as regras do Cdigo Civil. i. Exemplos: compras de bens de consumo, material de escritrio, gasolina, contratao de luz, gua interfone e internet. ii. Esses atos no dependem de prvia lei que os autorize: so praticados com autonomia da vontade , e sero considerados vlidos para o direito, desde que: y O agente seja capaz; y O objeto seja lcito; y Quando a lei exigir, seja obedecida uma determinada forma. iii. Quando surgir litgio ou qualquer conflito, possvel o uso do juzo arbitral ou ainda, a realizao de transao judicial ou at acordo extrajudicial, pois interesses privados so, em regra, disponveis. ii. 2. Conceito de Ato Administrativo a) a manifestao da vontade estatal apta a produzir efeitos jurdicos e exteriorizada (princpio da publicidade) no exerccio de funo administrativa. b) O Estado, neste sentido, deve ser entendido em sentido amplo (Administrao pblica Direta e Indireta ou Entidades que receberem a delegao de competncia. c) No caso de particulares, nem sempre substituir a atividade estatal implica o exerccio de funo administrativa (Exemplo: ONGs). 3. Validade, Eficcia e Vigncia a) Validade: implica a compatibilidade do ato administrativo com o modelo descrito na norma jurdica (competncia, contedo, procedimento e divulgao). A validade pressupe a existncia do ato, mas com ela no se confunde. b) Eficcia: a aptido para produzir efeitos jurdicos. c) Vigncia: o perodo durante o qual o ato administrativo incide sobre a realidade, que normalmente se inicia com a respectiva publicao. i. Lei vigente e no eficaz: est em vigor, mas no nos obriga. ii. Lei no vigente e eficaz: o que aconteceu em 2007, se aplica a lei de 2007. d) O ato administrativo s ser valido quando todos os requisitos/ elementos estiverem atendidos. 4. Requisitos/Elementos do Ato Administrativo Teoria Clssica (Hely Lopes Meirelles) a) Competncia do sujeito i. Exigncia de norma que fixe competncia. sempre definida por lei. ii. Competncia administrativa: a atribuio normativa da legitimao para a prtica de um ato administrativo. 4

b)

c)

d)

e)

iii. Pode ser delegada, por lei em sentido estrito ou outro instrumento normativo iv. Deve considerar possveis impedimentos (interesse nos efeitos da prpria deciso) ou impossibilidades funcionais (Exemplo: perodo de frias ou aposentadoria compulsria). Finalidade i. Deve possuir conexo imediata ou mediata com o interesse pblico. sempre definida por lei. ii. Vcios: Desvio de Poder ou Desvio de Finalidade, decorrente de dolo ou culpa. y Desvio de Poder: o agente pratica ato visando a uma finalidade incompatvel com o interesse pblico (cassao de alvar de funcionamento por motivos de ndole pessoal). y Desvio de Finalidade: agente objetiva finalidade alheia categoria do ato praticado, ainda que de interesse pblico (remoo de servidores como modo de punio). Forma i. Em regra, h o predomnio da linguagem escrita, mas pode ser de qualquer forma (verbal, gestual), em casos excepcionais. Porm, para cada caso, sempre a lei que fixa as formas permitidas e, em casos especiais, no h hierarquia entre as formas, e o administrador quem define ente uma e outra forma, discricionariamente. ii. Neste sentido, exige uma formalizao complementar: publicao no veculo competente (Exemplo: Dirio Oficial) ou intimao do interessado; iii. Atende a uma sequncia procedimental previamente estabelecida pela prpria Administrao. (Exemplo: emisso de certides); Motivo i. o processo de cognio interno que deve guardar pertinncia lgica e causal com o ato praticado, ou seja, o motivo o antecedente do ato administrativo; ii. No se confunde com motivao, que a exposio formal do motivo, na qual se indicam os fundamentos que nortearam a conduta; iii. Tambm no se confunde com a finalidade, que a conseqncia visada pelo ato administrativo; iv. Teoria dos Motivos Determinantes: entende que os motivos integram a validade jurdica do ato administrativo, de modo vinculante (atualmente, boa parte da doutrina a considera superada). Objeto ou Contedo i. a determinao ou execuo prevista no ato administrativo; ii. Deve ser compatvel com as normas de regncia, sob pena de nulidade; iii. Implica o exerccio da funo administrativa, que tambm pode alcanar o particular no exerccio de funo pblica (Ex: concessionrio de servios pblicos).

5. Controle dos Atos Administrativos 5

5.1 Sobre atos vinculados a) Como nesses atos todos os elementos esto fixados em lei, qualquer descumprimento configurar ilegalidade. b) O Poder Judicirio sempre pode ser provocado para reconhecer uma ilegalidade. c) A Administrao tambm pode rever seus atos atravs da Autotutela, para reconhecer uma ilegalidade no ato que ela mesma praticou. d) Como as leis so constantes no tempo, caso um ato seja considerado ilegal, significa dizer que esta ilegalidade vem sendo constante no tempo (se o ato o mesmo e a lei a mesma, dizer que viola a lei hoje significa dizer que violava ontem e assim sucessivamente desde sua origem. e) Aquilo que ilegal deve ser anulado, para deixar de existir no mundo jurdico. Desta forma, o ato deve ser totalmente anulado, e como ato ilegal gera efeitos ilegais, necessrio retroagir no tempo, anulando tambm os efeitos que o ato j gerou a partir de sua origem. y Exemplo: funcionrio pblico toma posse no dia 15, pois foi nomeado no dia 12, provido no dia 9 e aprovado no dia 3. Porm, seu concurso acaba de ser anulado do dia 29. Como a aprovao, o provimento, a nomeao e a posse decorrem do concurso, ter anulado o concurso no dia 29, implicar em anular todos esse atos retroativamente. Este o efeito retroativo desconstitutivo ex tunc. f) Teoria do fato consumado: caso algum efeito gerado pelo ato ilegal seja relevante para a segurana jurdica, possvel deixar de anular este efeito. y Exemplo: no caso do funcionrio pblico, no dia 26 ele havia certificado em um processo que o condenado havia pago a dvida diretamente ao credor, extinguindo-a, e esta certido foi no mesmo dia apreciada pelo juiz, que, de imediato, publicou uma sentena extinguindo o processo. Nesse caso, ainda que o funcionrio pblico perca seu cargo no dia 29, a extino do processo e a quitao da dvida sero preservados por segurana jurdica. 5.2 Sobre atos discricionrios a) Caso haja o descumprimento daquilo que foi definido em lei (competncia, finalidade e forma), o ato ser ilegal e tanto o Judicirio, quanto a prpria Administrao poder decretar a nulidade com efeitos ex tunc. b) J o motivo e o objeto, que esto em branco na lei, sero preenchidos atravs de uma motivao que s o administrador pode fazer. Ao motivar, dever respeitar os limites legais da razoabilidade e da proporcionalidade: decidir dentro dos limites da lei legal e discricionrio, mas decidir fora destes limites ilegal e arbitrrio. c) O preenchimento demonstra que legal, oportuno e conveniente praticar aquele ato. Caso ocorra alguns dias aps, um fato superveniente que faa com que o ato perca seu mrito, tornando-se inoportuno ou inconveniente, o administrador, e somente ele, poder revogar o ato, extinguindo-o daquela data em diante, ou seja, at aquela data o ato era juridicamente perfeito e foi gerando, como efeitos, direitos adquiridos. Ao revogar, no 6

poder prejudic-los, e portanto o ato, ao ser revogado, gerar efeitos futuros ex nunc. y Exemplo: edio de lei por causa de estado de calamidade pblica (foi oportuno e conveniente criar a lei em virtude do atual estado da regio). Quando acaba a calamidade, no tem mais razo de ser daquela lei. Portanto, ela ser revogada, mas seus efeitos no retroagem, ou seja, os atos praticados durante o estado de calamidade so vlidos. d) Caso o administrador abuse do direito de motivar, escolhendo fatos e circunstncias no razoveis ou no proporcionais, a motivao do mrito ser arbitrria, e, consequentemente, ilegal. Nesse caso, o Poder Judicirio poder ser provocado para declarar a ilegalidade da motivao do mrito, anulando o ato com efeito retroativo ex tunc. e) O Judicirio controla elementos do mrito? A oportunidade e a convenincia nunca podem ser analisadas pelo Judicirio e, portanto, ele nunca pode revogar atos da administrao. Caso ele se manifestasse, estaria violando a separao dos poderes. Porm, o Judicirio pode analisar a razoabilidade e proporcionalidade, vindo a anular o ato se for o caos. f) No possvel revogar: i. Ato vinculado ii. Ato exaurido ou j consumado. Exemplo: revogar as frias que o servidor j usufruiu iii. Ato que seja juridicamente perfeito e gere direitos adquiridos iv. Ato ilegal: deve ser anulado e no revogado v. Ato de mero expediente vi. Ato complexo e ato composto vii. Ato j editado h mais de 5 anos. 6. Estrutura dos Atos a) Ato Simples: um agente ou rgo que executa uma atribuio e gera um efeito. b) Ato Complexo: agentes ou rgos distintos que atuam em conjunto, executando uma atribuio e gerando um efeito. c) Ato Composto: agentes ou rgos distintos que executam uma atribuio prpria, e a reunio dessas atribuio que gera um efeito Ato simples Ato complexo Ato composto 1 agente/rgo 2 agentes/rgos 2 agentes/rgos Executa 1 atribuio Gera 1 efeito Executam juntos 1 Gera 1 efeito atribuio Executam, cada um, 1 A reunio dos 2 atos atribuio prpria gera 1 efeito

7. Atributos do Ato Administrativo a) Presuno de legitimidade: todo ato administrativo presumivelmente conforme a lei. i. Trata-se de presuno juris tantum, de modo a produzir efeitos jurdicos to logo o ato seja publicado; 7

ii. Implica, na prtica, a inverso do nus da prova; iii. Vincula a todos os particulares, mas pode ser revista pelo Poder Judicirio, exceo do mrito administrativo, consubstanciado nos juzos de convenincia e oportunidade. b) Presuno de veracidade: todo ato administrativo presumivelmente verdade. Tanto a presuno de legitimidade e veracidade so relativos, e quem quiser ir contra tem provar. c) Imperatividade: o condo de interferir com terceiros, independentemente de sua concordncia, mediante ato unilateral editado pela Administrao Pblica. i. Nem todo ato tem imperatividade. ii. Poder de Polcia: fora que o Estado tem de limitar, de reduzir as liberdades individuais. d) Auto-executoriedade: indica a possibilidade de a Administrao Pblica obter a satisfao de um direito ou dirimir um litgio sem a interveno do Poder Judicirio; i. Nem todo ato tem auto-executoriedade. ii. Deve obedecer integralmente aos princpios da legalidade e da proporcionalidade, mas permite, em casos excepcionais, o uso da fora.