DIREITO TRIBUTRIO

Bibliografia: 1. Ricardo Alexandre Ed. Mtodo Direito Tributrio Esquematizado ( esquematizado mesmo!) Linguagem simples e acessvel. Livro montado para concursos. Para PFN: Estudar por um curso mais tradicional: Curso de Direito Tributrio do Jos Eduardo Soares de Mello. Ed. Dialtica.

2.

3.

A depender do concurso, vocs vo precisar saber alguns temas especficos (detalhamento sobre decadncia, prescrio, por exemplo): Cdigo Tributrio Comentado para pinar algumas matrias. E o melhor o do Leandro Pausen. Comenta tambm a Constituio. Editora Livraria dos Advogados (do Sul).

O DIREITO TRIBUTRIO NA CONSTITUIO

O direito tributrio est previsto, tanto na Constituio, quanto no CTN. Na Constituio, temos o Sistema Tributrio Nacional, que significa o detalhamento de algumas normas tributrias. O SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL O que contm o Sistema Tributrio Nacional? Ele vai nos dizer basicamente quais so os princpios tributrios e vai discriminar, determinar a competncia tributria. Ou seja, ele vai dizer quem que tem o poder de tributar, quem pode tributar, quem pode criar tributos. Ento, a gente pode dizer que o Sistema Tributrio Nacional estabelece as linhas mestras para a tributao, ele vai dizer de que forma a tributao pode ser realizada e, portanto, de que forma possvel que se d a criao de tributos. Mas de um ponto de vista geral, o que so os tributos que devem ser criados de acordo com esses princpios e de acordo com a competncia tributria? Os tributos, na verdade, representam uma expropriao do patrimnio do particular. o Estado que olha para o patrimnio daquele particular, olha para uma determinada manifestao de riqueza e diz: eu quero um pedacinho dessa riqueza para mim. E por que ele faz isso? Para se manter. Para manter a estrutura administrativa necessria existncia do Estado. Ento, como o Estado obtm dinheiro para manter a sua estrutura administrativa? Basicamente, pela via dos tributos. Ento, as pessoas pagam tributos, no como uma forma de penalidade, no como uma forma de sano, mas porque, na maioria das vezes, manifestam riquezas. Como o Estado precisa de dinheiro para se sustentar, ele pega um pouquinho dessa riqueza. Ento, os tributos servem, basicamente, para cumprir com as despesas estatais, para dar dinheiro ao Estado. S que, como se trata de uma expropriao do patrimnio do particular (o Estado retira a propriedade do particular), ele entende que essa exigncia no pode ser desregrada. Ela tem que ser realizada segundo parmetros especficos. Quem estabelece esses parmetros a Constituio.

Ento, ns temos que os tributos servem para o financiamento das despesas pblicas. E as pessoas pagam tributos porque produzem riqueza, realizam atos economicamente relevantes. O Estado capta esses atos economicamente relevantes e, a partir dele, cria tributos, dizendo: voc vai me ajudar a cumprir com as minhas despesas pblicas. Como se trata de uma expropriao do patrimnio do particular, essa retirada no pode ser feita de qualquer jeito. Tem que ser feita por parmetros fixos que esto determinados na Constituio. Deve ser feita de acordo com o Sistema Tributrio Nacional, de acordo com os princpios e com a determinao da competncia tributria. No pode ser uma coisa aleatria. Como a gente comea a estudar o direito tributrio? Exatamente pela anlise dos princpios, pela forma segundo a qual a Administrao pode exigir esses tributos. Quais so os requisitos mnimos que a Administrao deve cumprir para exigir tributos para expropriar, para tirar o patrimnio do particular? Ento, comeamos a estudar:

Princpios E, dentro da anlise dos princpios, veremos: o Imunidades Hipteses em que no pode haver tributao e,
passada essa anlise dos princpios e imunidades, ns partiremos para a

o Competncia tributria para saber quem pode criar que tipo

de tributo. Como essa expropriao do patrimnio deve ser realizada, desta vez, do ponto de vista material. A anlise dos princpios uma anlise formal. O que do ponto de vista formal a Administrao tem que observar: lei, retroatividade, no confisco, muitas exigncias. Do ponto de vista material, que tipo de tributo possvel criar e quem pode criar esses tipos de tributos. Essa anlise a anlise da competncia tributria e nela se situa:

Anlise das espcies tributrias, dos tipos de tributos passveis de serem criados.

Terminada essa anlise, a gente terminou a Constituio. A a gente passa para o CTN que, sem dvida nenhuma a parte mais extensa. A gente tem que passar por esses requisitos constitucionais para depois ir para o CTN.

OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS TRIBUTRIOS

Os princpios constitucionais tributrios estabelecem as regras segundo as quais a tributao ser realizada, estabelecem os requisitos mnimos para o exerccio da tributao pelos entes pblicos e esses princpios constitucionais tributrios, ao estabelecerem essas regras, ao estabelecerem esses requisitos mnimos, visam realizao de dois valores. Nesses princpios constitucionais, o legislador constituinte olhou e disse: eu quero imprimir tributao dois valores. Que valores so esses?

Princpios que tem por objetivo realizar o valor certeza (segurana) na

tributao

Princpios que visam realizar o valor justia na tributao.

Ento, a tributao (expropriao do patrimnio do particular) deve ser realizada a partir desses dois vetores, desses dois valores: certeza e na certeza est implicada a segurana e justia na tributao. Quais so os princpios que realizam a

certeza, a segurana jurdica na tributao? Princpios que realizam a certeza, a segurana jurdica na tributao:

1. 2. 3.

Legalidade Anterioridade da lei tributria Irretroatividade da lei tributria

Princpios que visam realizar o valor justia so:

1. 2. 3. 4.

Isonomia (princpio da igualdade, diretamente relacionado com a justia fiscal) No-confisco (a tributao no pode ser to onerosa a ponto de acabar com o patrimnio do particular) Capacidade contributiva (um dos mais importantes) No-cumulatividade (que um princpio aplicvel a alguns tributos: ICMS, IPI e a algumas contribuies).

Esse um panorama bastante geral dos princpios constitucionais tributrios, dos princpios a partir dos quais o exerccio do poder de tributar ser realizado. A gente vai analisar cada um deles. E vou comear com o primeiro bloco, que o bloco de princpios que visa assegurar o valor certeza. 1. 1.1. PRINCPIOS QUE VISAM ASSEGURAR O VALOR CERTEZA PRINCPIO DA LEGALIDADE TRIBUTRIA Est previsto no art. 150, I, da Constituio: Art. 150 - Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea; Ento, nem a Unio, nem Estados, nem DF e nem Municpios podero exigir ou aumentar tributos sem lei que o estabelea. Aqui est o princpio da legalidade. Mas o que significa exigir ou aumentar tributo? O que significa dizer que um tributo foi majorado, o que significa dizer que um tributo foi criado? A redao do art. 150, I, bastante simples: eu preciso de lei para exigir ou para aumentar tributo. Mas dificilmente o princpio da legalidade vai cair assim numa prova. Vai cair uma questo prtica: um decreto que aumentou a base de clculo de um tributo. Isso ofende a legalidade ou no ofende? Para responder a uma pergunta mais complexa como esta a gente tem que saber o que significa exigir e o que significa aumentar tributo. E a, dizer que o tributo foi criado ou que o tributo foi majorado (aumentado) significa dispor sobre os elementos do tributo. E todo tributo tem alguns elementos mnimos que, se forem modificados, haver uma alterao no prprio tributo. Quais so os elementos de um tributo? O que caracteriza um tributo? Como eu olho para alguma coisa e digo: ah, isso um tributo e eu sei como eu tenho que pagar e quanto eu tenho que pagar. ELEMENTOS do tributo:

Fato gerador Base de Clculo Alquota e Sujeitos (passivo e ativo)

O FATO GERADOR o fato em virtude do qual eu pago tributo. o fato que, uma vez realizado gera a cobrana do tributo. Depois veremos com calma. Mas por enquanto, isso basta. Vamos imaginar o Imposto de Renda. Qual o fato gerador do IR? Auferir renda. Por qu? Porque uma vez que voc tem renda o tributo exigvel. Voc deve pagar o tributo. Ento, podemos dizer que o fato gerador uma conduta, uma ao que, uma vez realizada, gera a incidncia do tributo. um fato que gera a incidncia do tributo. o que a lei diz. S que s dizer qual o fato gerador, isso sozinho no cria o tributo porque eu preciso ainda indicar em virtude do qu, sobre o qu o meu tributo tem que ser recolhido. E a, esse o papel da BASE DE CLCULO. O que faz a base de clculo? Ela indica o montante, indica o valor sobre o qual o tributo ser recolhido. Qual o fato gerador do IR? Auferir renda. Qual a base de clculo do IR, sobre o qu eu pago o IR? Eu pago o IR sobre a renda. Ento, essa a base de clculo do imposto. a partir da renda que eu calculo o meu imposto. preciso saber sobre o qu que vou falar. Dizer qual o fato gerador (auferir renda) e dizer qual a base de clculo (prpria renda) tambm no cria o tributo porque eu sei que pago imposto sobre a renda, mas quanto da renda? Eu preciso estabelecer a ALQUOTA, que o percentual (geralmente) que eu aplico sobre a base de clculo. Meu fato gerador auferir renda, minha base de clculo a renda que obtive. Quanto dessa renda vou pagar de imposto? 15%, 27,5%, um determinado valor vai ser calculado a partir da aplicao da alquota sobre a base de clculo. E, finalmente, eu preciso dizer quem o SUJEITO PASSIVO e quem o SUJEITO ATIVO. Significa que eu preciso dizer quem o devedor do tributo (quem paga o tributo) e eu preciso dizer quem o credor. Se eu estabeleo em lei todos esses elementos, ento eu tenho um tributo criado. Eu digo qual o fato gerador, quanto eu tenho que pagar pela aplicao da alquota sobre a base de clculo, quem paga (sujeito passivo) e para quem paga (sujeito ativo). Estabelecer todos esses elementos numa lei significa criar um tributo. Se eu altero um desses elementos, eu preciso de uma lei porque uma vez que o tributo foi criado por lei, pelo estabelecimento de todos esses elementos, a alterao, necessariamente deve ser feita por meio de lei. Aqui est o princpio da legalidade. Agora, sim, a gente pode falar que viu o princpio da legalidade porque o princpio da legalidade implica estabelecer os elementos do tributo mediante lei. Essa necessidade de todos os elementos do tributo estarem previstos em lei isso reflete um outro princpio do direito tributrio que praticamente sinnimo da legalidade que o princpio da tipicidade fechada ou tipicidade cerrada no direito tributrio.

Princpio da tipicidade fechada ou tipicidade cerrada ou da

taxatividade Significa: todos os elementos do tributo, leia-se, fato gerador, base de clculo, alquota e sujeitos devem estar exaustivamente previstos em lei. Ento ns temos: taxatividade (tambm presente no direito penal, em que todos os elementos do tipo devem estar l previstos exaustivamente em lei), tipicidade cerrada ou legalidade, todos no mesmo patamar.

Acontece que vocs podem olhar para esses elementos do tributo e podem perguntar o seguinte: e a multa? A multa aplicvel para o caso de eu no pagar o tributo, tambm no est dentro dos elementos do tributo? Por que a multa no est aqui discriminada? Alm da multa, eu tambm no falei do prazo de pagamento como elemento de tributo. Eu no falei quando a pessoa tem que pagar e se isso ou no elemento do tributo. Por que essas perguntas so importantes? Porque se eu encaixar prazo de pagamento como elemento essencial de um tributo, significa dizer que prazo de pagamento tambm tem que estar previsto em lei. E a mesma coisa vale para a multa. A multa elemento do tributo? Deve estar prevista em lei? Ento, a gente tem que analisar essas duas consideraes. O PRAZO DE PAGAMENTO elemento do tributo? Houve uma discusso muito grande na doutrina, durante algum tempo para saber se prazo de pagamento era ou no elemento do tributo. E se elemento do tributo, necessariamente, tem que vir previsto em lei. O que falou o STF? O STF entende que o prazo de pagamento no integra essa configurao mnima dos tributos. O prazo de pagamento est fora do detalhamento de um tributo. claro que importante para disciplinar, mas no integra o mnimo para criar um tributo. E se no est dentro desses elementos, a consequncia disso : no precisa ser estabelecido mediante lei. Se eu alterar um prazo de pagamento, no precisa ser por meio de lei. Mas pode acontecer de o prazo de pagamento ser dia 15 e eu altero o prazo para o dia 5. O contribuinte perde dinheiro porque poderia deixar a quantia aplicada. Mas isso no tem que ser feito mediante lei? No, diz o STF. E alm de no precisar ser mediante lei, no precisa observar nenhum dos princpios constitucionais tributrios. No precisa observar, por exemplo, a anterioridade. Eu posso alterar o prazo de pagamento e essa alterao ser imediata. Imediatamente o tributo vai ser exigido naquele novo prazo. Nesse sentido vamos ver a ementa do RE 203.684 (antecipao do prazo de pagamento), que reflete uma posio absolutamente tranquila do Supremo Tribunal Federal: EMENTA: ICMS. DECRETO N 33.707/91-SP: ANTECIPAO DO PRAZO DE RECOLHIMENTO. ALEGADA OFENSA AOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA LEGALIDADE, ANTERIORIDADE E DA VEDAO DE PODERES LEGISLATIVOS. No se compreendendo no campo reservado lei a definio de vencimento das obrigaes tributrias, legtimo o Decreto n 33.707/91, que modificou a data de vencimento do ICMS. Improcedncia da alegao no sentido de infringncia ao princpio da anterioridade e da vedao de delegao legislativa. Recurso extraordinrio no conhecido. Relator(a): Min. ILMAR GALVO - Julgamento: 20/05/1997. Ento, o prazo de pagamento est fora do princpio da legalidade e, portanto, de todos os princpios constitucionais tributrios. A MULTA elemento do tributo? A multa j tem uma situao diferente. Quando voc paga multa, implica em retirada do patrimnio do particular que paga para a Administrao por ter deixado de pagar o tributo no prazo determinado. Porque a multa implica em perda de dinheiro de particular para o Estado, ela necessariamente estar prevista em lei porque

uma obrigao patrimonial. Mas, cuidado! Dizer que a multa deve estar prevista em lei no significa dizer que ela faz parte do tributo. O que configura o tributo? Fato gerador, base de clculo, alquotas e sujeitos. isso que configura o tributo. A multa outra previso, pelo descumprimento do tributo. Pelo descumprimento da obrigao tributria. A multa no se confunde com o tributo. Mas, mesmo assim, deve estar prevista em lei. Eu j vi diversas questes de prova incluindo a multa como elemento do tributo para voc marcar se era verdadeiro. Multa no elemento do tributo. Multa sano e tributo no sano. A gente paga tributo porque manifesta riqueza. Simplesmente isso. Mas porque a multa implica retirada do patrimnio do particular ela tem que ser feita mediante lei. Ento, cuidado. Multa tem que ser disciplinada, estabelecida em lei, mas ela est fora desses elementos do tributo. No compe o tributo tal como ele se apresenta. sano pelo descumprimento da obrigao tributria. A multa, inclusive, se caracteriza como obrigao tributria principal. Isso porque uma obrigao tributria patrimonial. A gente vai ver isso nas prximas aulas. Outra observao se refere atualizao monetria de base de clculo. Atualizao monetria de base de clculo Vamos pensar num exemplo para ficar mais fcil. O IPTU imposto cujo fato gerador a propriedade de imvel localizado na rea urbana. A base de clculo o valor do imvel, determinado pela prefeitura por meio do valor venal (que bem inferior ao valor do mercado). A prefeitura resolve atualizar o valor venal. Veja bem, ela no vai aumentar a base de clculo do IPTU que continua sendo o valor do imvel. S que ela percebe que tem uma defasagem econmica, ou seja, aquele imvel vale 150 e no 60 e resolve atualizar monetariamente este valor venal. Essa atualizao monetria implica aumento do tributo? Vejam, claro que pela atualizao voc paga mais IPTU, mas essa atualizao monetria alterao dos elementos do tributo? Ela necessariamente deve ser feita mediante lei? Essa a questo. Diz o CTN no seu art. 97, 2, que resolve essa questo: 2 - No constitui majorao de tributo, para os fins do disposto no inciso II deste artigo, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo. Isso no alterao da base de clculo. Atualizar monetariamente, de acordo com os ndices de correo monetria, trazer o valor venal para o valor de mercado, por exemplo, isso no aumentar tributo. o que diz esse dispositivo. At recentemente, saiu uma deciso do STJ sobre esse assunto, reiterando que no se trata de atualizao monetria e que no precisa ser observado o princpio da legalidade. O instrumento legislativo hbil para majorar/instituir tributo Ainda falando no princpio da legalidade, quando se fala que um tributo deve ser aumentado ou exigido mediante lei, vocs podem perguntar: mas que tipo de lei? Qual a lei que deve aumentar o tributo? Lei complementar, ordinria? Quando ns falamos em lei para exigir ou aumentar tributo, a regra de que essa lei seja uma lei ordinria. A regra, para modificao, para criao de tributo lei ordinria. Muito bem.

Mas se a gente olhar para a Constituio, a gente j encontra um pequeno problema. Existe na Constituio dois instrumentos, alm da lei ordinria, que tm fora de lei ordinria, que fazem as vezes de leis ordinrias. Que instrumentos so esses?

Lei Delegada Tem fora de lei ordinria e est disciplinada no 1, do

art. 68, da CF.

Medida Provisria Est disciplinada no 1, do art. 62, da

Constituio. Muito bem. Tributo tem que ser exigido ou aumentado mediante lei e o padro lei ordinria. Mas e esses instrumentos que tm fora de lei ordinria, podem exigir ou aumentar tributo? Resposta do STF: SIM! Tanto lei delegada quanto medida provisria podem exigir e aumentar tributo. Mas por que? As perguntas do concurso se voltam para essa indagao: por qu? O fundamento constitucional est, no que se refere lei delegada est no 1 do art. 68, da CF. E no caso da medida provisria, no 1, do art. 62. Tanto num caso, quanto no outro, os dispositivos respectivos vo estabelecer quais so as vedaes, quais so as matrias que no podero ser criadas por lei delegada e por medida provisria. E dentro dessas vedaes, no encontramos o direito tributrio. E se o direito tributrio no est l, porque no h impedimentos. Ento, esses instrumentos podem, validamente, criar ou aumentar tributos. Essa uma pergunta muito frequente, especialmente no que tange medida provisria porque houve uma discusso. A doutrina, ainda hoje, se inclina para dizer que MP no instrumento adequado para criar tributo, mas a prtica se mostrou diferente. Tributos so criados por MP. O que eu no quero que vocs confundam: Medida provisria com decreto-lei. Decreto-lei no existe mais no nosso ordenamento. Existiu at a Constituio de 1967 e fazia as vezes da medida provisria. Era exatamente o mesmo esquema de andamento. O Presidente da Repblica mandava para o Congresso, podia ser prorrogado e assim por diante. Com a Constituio de 1988, o decreto-lei foi extinto e veio a figura da medida provisria. Apesar de alguns decretos-leis ainda serem vlidos, estar recepcionados pela Constituio de 1988, essa figura legislativa no existe mais.

Exceo: lei complementar

Ento, tanto lei delegada quanto medida provisria podem criar tributos porque tm fora de lei ordinria. Se a regra a criao de tributo por lei ordinria e a eu vou ter a regra da lei ordinria observada, seja pela lei ordinria em sentido estrito, seja por um desses dois instrumentos, necessariamente eu chego concluso que se eu tiver lei delegada que cria tributo ou medida provisria que cria tributo, esses instrumentos vo fazer as vezes de lei ordinria. Se assim, se esses instrumentos, no final das contas, vo se refletir como lei ordinria, nos casos em que eu tenho um tributo cuja criao deve ser feita por lei complementar (so excees que podem existir), obviamente que nenhum desses instrumentos podem ser utilizados. Esses instrumentos tm fora de lei ordinria e a regra que eu crie tributo mediante lei ordinria. Se eu estiver diante de uma situao excepcional que meu tributo ser criado por meio de lei complementar, como a gente vai ver quais so. Evidente que eu no posso utilizar medida provisria para criar um tributo cuja criao se exige que seja feita por lei complementar.

Ento, o que ns temos, diante disso? O seguinte: O princpio da legalidade exige que os elementos do tributo venham mediante lei. A vem a pergunta? Que tipo de lei? A regra a lei ordinria. S que alm da lei ordinria, eu posso ter medida provisria e lei delegada porque tm fora de lei ordinria. S que ocorrem algumas situaes excepcionais, algumas situaes expressamente previstas na CF em que determinados tributos devem ser criados mediante lei complementar. Nesse caso, s lei complementar! Eu no posso ter nem MP, nem lei ordinria e nem lei delegada, naturalmente. Que casos so esses?

1. Criao de emprstimos compulsrios necessariamente sero criados por

lei complementar.

2. Imposto sobre Grandes Fortunas (se um dia vier a ser criado, tem que ser
mediante lei complementar).

3. Impostos e contribuies RESIDUAIS da Unio a gente vai falar sobre

isso na aula de competncia tributria, mas esses so impostos e contribuies novos, significa, no previstos na Constituio. Somente impostos residuais novos. A tem aluno que vem e fala: ah, todas as contribuies tm que ser por lei complementar. Errado! S as contribuies residuais. Muito bem, ento a regra a lei ordinria, e a eu tenho essas excees especficas em que, necessariamente os tributos devem ser criados por meio de lei complementar. No cabe MP e no cabe lei delegada. Para terminar o princpio da legalidade, a gente s precisa tratar de mais um ponto. Excees ao Princpio da Legalidade H situaes em que a prpria Constituio diz: nesse caso, no precisa observar a legalidade e essas excees esto necessariamente previstas no texto constitucional. So casos em que eu tenho alguns dos elementos dos tributos que no precisam ser alterados mediante lei. As excees constitucionais se aplicam determinao de alquotas. Como vimos alquota um elemento do tributo e, neste caso, no precisa ser mediante lei. 1. II, IE, IPI e IOF 2. CIDE-combustveis 3. ICMS-combustveis 1. II, IE, IPI e IOF

Esses so os chamados impostos extrafiscais. Significa que esses impostos no tm por funo primordial, por primeiro objetivo a arrecadao. Quando a Unio aumenta ou diminui o IPI, ela no est preocupada com a arrecadao. Pensem nessa reduo do IPI que acabou de acontecer para a aquisio de carros. O que aconteceu? Por conta da crise, a produo caiu e as vendas despencaram. Para que as montadoras no quebrassem, o Governo resolveu estimular a venda de carros, intervindo numa rea especfica da economia do setor privado e faz isso reduzindo o IPI. Quanto mais barato o carro, maior a reduo. Ele diminui a tributao do IPI sobre material de construo. E por que faz isso? Para incentivar o ramo da construo civil. E diminui tambm em relao a eletrodomstico. Geladeira, fogo, para incentivar esse determinado setor produtivo. Isso significa dizer que o IPI um imposto extrafiscal. O Governo no est preocupado se vai cair ou aumentar a arrecadao do IPI. Ele est preocupado com o imposto como uma forma de interveno econmica. Usa o imposto como um instrumento de atuao da economia. Eu preciso que as pessoas comprem carro, sob pena de as montadoras demitirem muita gente. Hoje, a

situao essa, amanh o Governo pode fazer aumentar o IPI evitando a compra de carros com vistas despoluio, para cumprimento de metas ambientais. Usa o imposto conforme a convenincia da economia. Tendo em vista essa necessidade, a estrita observncia do princpio da legalidade engessaria o imposto (que teria que passar pelo Congresso e tudo o mais), da, o que a Constituio faz? Em relao a esses impostos, diz que as alquotas podero ser alteradas por decreto do Presidente, sem necessidade de todo aquele trmite legislativo. Cuidado! Eu disse que as alquotas podem ser alteradas e no, criadas, por decreto. Elas no podem ser criadas por decreto! As alquotas so alteradas nos termos de uma lei prvia, anterior, que determinou que alquotas so essas e determina qual a margem do Executivo em aumentar e diminui alquota, dizendo: Olha, voc pode subir a alquota at 10 e diminuir at zero. Essa a sua margem. Ento, isso est previsto em lei. Essa uma pergunta frequente nas provas de direito tributrio: qual a liberdade do Executivo em relao a essas alquotas extrafiscais? A liberdade est limitada lei. 2. CIDE-combustveis

Essa mesma regra se aplica CIDE-combustveis. CIDE significa Contribuio de Interveno no Domnio Econmico. Como vocs percebem pelo nome, essa uma contribuio extrafiscal porque serve para intervir no domnio econmico. Nesse caso especfico, trata-se de uma contribuio de interveno no domnio econmico que incide, como veremos, na comercializao e importao de combustveis. As alquotas da CIDE tambm podero ser alteradas por decreto. Mesma coisa que acontece com os impostos extrafiscais e podero ser alteradas por decreto nos termos da lei. De novo, o decreto no cria a alquota. A lei estabelece o parmetro e o executivo joga com a sua necessidade de intervir na economia. Qual o fundamento constitucional dessas excees: no caso do impostos extrafiscais, art. 153, 1, da CF. No segundo caso, art. 177, 4, I, b), CIDEcombustveis. 3. ICMS-combustveis

O ICMS-combustveis tambm representa uma exceo ao princpio da legalidade. Por que? O ICMS -combustveis o impostos que a gente conhece, sobre a circulao de mercadorias que incide sobre a circulao de combustveis. E a a Constituio diz assim, em relao a ele: diz que as alquotas desse imposto sero estabelecidas por convnio. Que histria essa de convnio? O ICMS um imposto estadual, mas apesar disso, tem um alcance nacional porque incide em todos os Estados. Para evitar a guerra fiscal, disputa de tributao entre os Estados, a Constituio diz assim: toda vez que vocs, Estados, tiverem que determinar a alquota do ICMS-combustveis, essa determinao tem que ser uma determinao conjunta. No pode ter o Estado de So Paulo uma alquota, o Estado do Rio de Janeiro com outra e Rondnia com outra. Essa determinao de alquotas deve ser proveniente de uma deliberao, de um acordo entre os Estados e o DF. Ento, os representantes dos Executivos dos Estados e do DF discutem e resolvem qual vai ser a alquota do ICMS-combustveis. Essa deliberao gera um documento, que o convnio. O convnio representa uma deliberao entre Estados e DF. E o convnio se aplica a algumas matrias especficas do ICMS. A alquota do ICMS-combustveis uma delas. Ela vai ser estabelecida por convnio. Eu disse que resultado de uma deliberao entre os

Executivos. Passa pelo Legislativo? No. Por isso exceo ao princpio da legalidade. A alquota do ICMS-combustveis um tema a ser tratado em convnio. Isso importante para a prova da PGE, por exemplo. Um outro tema importante, veremos mais na frente, anotem, o tema dos benefcios fiscais, o tema das isenes, dos parcelamentos. A chance de vocs encontrarem isso na PGE muito grande. O papel do convnio no ICMS. Ento, a gente j sabe: Estabelecer a alquota do ICMS combustveis exceo legalidade e, alm disso, disciplinar benefcios fiscais, iseno e parcelamento. O Estado no pode sair dando iseno ou aprovando parcelamento se no estiver previsto em convnio que tem o objetivo de minimizar os impactos da guerra fiscal entre os Estados. Ento ns temos aqui toda a anlise de todo o princpio da legalidade no direito tributrio. Antes de passar para a anlise do prximo princpio, vou fazer um resumo de tudo o que vimos at agora. E vou fazer isso toda vez que acabarmos um princpio.

Princpio da LEGALIDADE Resumo:

Fundamento - Art. 150, I, da Constituio. Em regra: lei ordinria deve dispor sobre os elementos do tributo. Lei ordinria pode ser substituda por medida provisria e pode ser substituda por lei delegada (instrumentos que tem fora de lei ordinria). Elementos do tributo: fato gerador, base de clculo, alquotas e sujeitos. Esto fora do princpio da legalidade: prazo de pagamento e atualizao monetria da base de clculo. Multa tem que estar prevista em lei, mas no elemento do tributo. Lei complementar Para casos especficos e determinados na CF: emprstimos compulsrios, imposto sobre grandes fortunas e impostos e contribuies residuais da Unio (impostos e contribuies novos). Excees legalidade: imposto de importao, imposto de exportao, IPI, IOF e CIDE-combustveis. Lembrar que h parmetro na lei, a partir do qual, as alquotas podero ser alteradas por decreto. E, alm disso, o ICMScombustveis que, diferente das outras excees, a alquota ser estabelecida em convnio. Nessa deliberao entre Estados e DF. Junto com o princpio da legalidade, outras expresses que podem aparecer na prova: tipicidade cerrada e taxatividade.

1.2.

PRINCPIO DA ANTERIORIDADE TRIBUTRIA

Esse princpio estabelece uma vacatio legis especfica para o direito tributrio, um prazo que a lei tributria tem que esperar para entrar em vigor e produzir efeitos. Por isso uma vacatio legis especfica para o direito tributrio. A lei tributria que altere os elementos do tributo (fato gerador, base de clculo, alquota e sujeitos) no pode produzir efeitos imediatamente porque o contribuinte tem que se planejar financeiramente para pagar aquele tributo que aumentou. Falar em anterioridade significa falar sobre o prazo para a produo de efeitos da lei tributria. E, claro, da lei tributria que altere esses elementos do tributo. Porque se for prazo de pagamento, no h o que esperar. Esse prazo, essa vacatio legis especfica, est na Constituio. S que a Constituio estabelece dois tipos de anterioridade.

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Princpio da anterioridade aplicado unica e exclusivamente s contribuies previdencirias um princpio especial s para essas contribuies previdencirias. Principio da anterioridade que se aplica a todo o resto, constituindo a regra da anterioridade.

Ento, a gente tem que saber qual o prazo especfico das contribuies previdencirias e depois saber qual a regra. Prazo especfico das Contribuies Previdencirias Est previsto no art. 195, 6 da Constituio. E ele muito simples. Uma lei que crie, altere, modifique uma contribuio previdenciria s ir produzir efeitos depois de 90 dias. Ento, se estabelece uma vacatio legis especfica. Voc tem um alei que cria uma contribuio previdenciria, essa lei, s produzir efeito, no que tange majorao ou criao depois de 90 dias. Vejam s a redao do 6, do art. 195, da CF: 6 - As contribuies sociais de que trata este artigo (PREVIDENCIRIAS) s podero ser exigidas aps decorridos noventa dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes aplicando o disposto no Art. 150, III, (b). De que trata o art. 150, III, (b)? Da regra da anterioridade. Ento, as contribuies previdencirias no esto na regra. Elas tm uma situao especial. Seu prazo de anterioridade de 90 dias. A Primeira hiptese de anterioridade uma situao bem especfica, aplicada a essas contribuies previdencirias: ANTERIORIDADE NONAGESIMAL Exatamente porque o prazo de 90 dias. Eu tenho uma lei que cria uma contribuio previdenciria. Vamos pensar na COFINS. Essa lei aumentou a alquota de 2 para 3%. Se alterou a alquota, alterou um dos elementos do tributo e se assim, tem que observar essa vacatio legis especfica, tem que observar a anterioridade nonagesimal. Quando que essa nova alquota vai ser exigida? Depois do prazo de 90 dias da publicao da lei. Se a lei veio em maio de 2009, essa nova alquota s vai ser exigida em agosto de 2009. Ns tivemos uma discusso jurisprudencial sobre esse prazo da anterioridade nonagesimal. Inclusive, isso j caiu em algumas provas. Uma discusso relativa CPMF. A CPMF qualificada como uma contribuio previdenciria. Como vocs sabem, ela comeou em 1996 e foi prorrogada diversas vezes at 2007 quando foi extinta. A discusso jurisprudencial que houve fez referencia a essas situaes de prorrogao da CPMF. Quando tnhamos a prorrogao da CPMF havia a necessidade de se observar o princpio da anterioridade? Porque vejam, ela estava prevista para ser cobrada at dezembro de 2003. veio uma determinada emenda constitucional que prorroga a cobrana. A pergunta : no momento em que h essa prorrogao at, por exemplo, dezembro de 2007, eu devo observar a anterioridade? E dizer isso significa: a CPMF vai ficar 90 dias sem ser exigida. Porque se ela foi prorrogada e eu observo a anterioridade, essa vacatio legis de 90 dias teria que ser observada. Essa foi a discusso: prorrogao de contribuio, de tributo, observa ou no observa a anterioridade? O que o STF falou? Prorrogao diferente de majorao. Voc prorroga algo

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que j existia e, portanto, no h tributo novo e nem tributo majorado. Se assim, no preciso observar a anterioridade. Isso foi decidido na ADI 2666. No precisa observar o princpio da anterioridade. Por mais absurdo que parea. Mas se vocs virem numa prova: prorrogao, no h observncia do princpio da anterioridade. (Intervalo) ADI 2666 / DF - DISTRITO FEDERAL - Min. ELLEN GRACIE Julgamento: 03/10/2002 - (...) Ocorrncia de mera prorrogao da Lei n 9.311/96, modificada pela Lei n 9.539/97, no tendo aplicao ao caso o disposto no 6 do art. 195 da Constituio Federal. O princpio da anterioridade nonagesimal aplica-se somente aos casos de instituio ou modificao da contribuio social, e no ao caso de simples prorrogao da lei que a houver institudo ou modificado. 3 - Ausncia de inconstitucionalidade material. (...) 4 - Ao direta julgada improcedente. Fala ainda, que no houve ofensa clusula ptrea (o que estava sendo discutido era uma emenda constitucional), estando correta a EC que prorroga a CPMF sem observncia do princpio da anterioridade. Cuidado com o princpio da anterioridade quando o assunto prorrogao que, neste caso, no incidir. A anterioridade nonagesimal, aplicada s contribuies previdencirias, ficou conhecida, assim que foi publicada a Constituio, como anterioridade mitigada. Anterioridade mitigada porque, na verdade, uma anterioridade reduzida, menor. Mas anterioridade menor, mitigada, reduzida em relao a qu? Ela ficou conhecida como anterioridade mitigada porque era comparada regra geral da anterioridade. Regra geral da anterioridade, prevista no art. 150, III, b), da Constituio (redao original). Esse dispositivo estabelece que uma lei que cria um tributo e, portanto, uma lei que traga alguma alterao ou criao em relao a algum dos elementos do tributo, essa lei somente poderia produzir efeitos a partir do exerccio seguinte. isso o que determina o art. 150, III, b. Se a lei foi criada em 2002, ela s pode produzir efeitos a partir de 2003, a partir do dia 1 de janeiro de 2003. Se a gente olha para essa anterioridade que remete para o exerccio seguinte e compara com o art. 195, 6, da Constituio, a gente consegue entender porque a doutrina comeou a dizer que a anterioridade do art. 195 era mitigada porque o art. 195 no fala nada do exerccio seguinte. Ele s diz que se voc tem uma lei que modifica ou cria uma contribuio previdenciria, ela s vai produzir efeitos em 90 dias, no necessariamente no ano seguinte. Se a lei veio em maio de 2002, ela vai produzir efeitos em agosto do mesmo ano. No precisa esperar o exerccio seguinte. Se fosse necessrio observar a regra geral, essa mesma lei que veio em maio de 2002, ela s vai produzir efeitos a partir de 1/01/03. Por essa comparao, a gente percebe que essa anterioridade nonagesimal anterioridade reduzida, mitigada porque, afinal de contas, eu no preciso esperar o exerccio seguinte. Basta que eu espere os 90 dias. Ento, essa uma anterioridade mitigada, reduzida. A verdadeira garantia para os contribuintes est na anterioridade do art. 150, III, b. O que se verificou na prtica? Que as leis tributrias, curiosamente, eram criadas em dezembro, aumentando e criando tributo. H muitas delas publicadas em 31 de dezembro. Essa lei ter que respeitar a anterioridade tributria. O que fala a regra geral, ante qualquer outro tributo que no seja contribuio previdenciria? Fala que s pode produzir efeitos a partir do exerccio seguinte. Se a lei publicada em 31/12/02, ela j comea a produzir efeitos em 1/01/03. Essa anterioridade, que deveria ser uma anterioridade melhor, j que exigia o prximo ano para cobrar, acabava sendo uma anterioridade de mentira.

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Eu falei no comeo da aula que os princpios tributrios visam realizar dois valores: certeza (segurana jurdica) e justia. A anterioridade est dentro desse valor, segurana jurdica. Que segurana jurdica tem o contribuinte que vai para o reveillon e volta sem saber se h nova tributao imposta? Nenhuma segurana. Mas essa prtica foi instituda, chegou at ir para o Supremo uma situao em que a lei foi publicada no dia 31/12, rodaram uma edio do dirio oficial para garantir a publicao da lei e esse dirio oficial s chegou s mos dos assinantes no dia 02 de janeiro. Essa foi uma publicao de mentira porque rodou numa edio do dirio oficial. Esse caso chegou ao Supremo que falou: no interessa. Publicou at o dia 31, pode ser cobrado em 1/01. Por conta disso, em 2003, veio a EC-42/03 que altera o princpio da anterioridade tributria para agregar a esse princpio uma exigncia. Vem a Emenda 42/03 e diz assim: continua valendo essa histria de que a lei tributria, como regra, s vai produzir efeitos a partir do exerccio seguinte. Contudo, eu vou agregar a essa regra do exerccio seguinte a exigncia: entre a data de publicao e a data da produo de efeitos, deve haver um intervalo mnimo de 90 dias. Ento, eu tenho uma lei que publicada em agosto de 2004. esta lei, pela regra, s vai produzir efeitos no exerccio seguinte, a partir do primeiro dia do exerccio seguinte porque entre a data de publicao, agosto, e o primeiro dia do exerccio seguinte, eu tenho, pelo menos 90 dias. E se por acaso a lei no vem em agosto? E se ela vem em 31/12/04? Essa lei s vai produzir efeito no exerccio seguinte. Mas no no dia 1 de janeiro porque entre a publicao e o dia 1 de janeiro, eu no tenho 90 dias, eu tenho 1 dia. Ento, essa lei vai produzir efeitos quando tiver os 90 dias completados, ou seja, 31/03/05. Eu prorrogo essa data para que eu possa completar o prazo mnimo de 90 dias. Resumindo:

Regra: Lei produz efeitos no exerccio seguinte (primeiro passo a ser observado) Somada a essa regra: Entre a publicao e a data da produo de efeitos, deve haver um intervalo mnimo de 90 dias.

Isso est no art. 150, III, c). Vamos ler as alneas b e c: Art. 150 - Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b; (Alterado pela EC000.042-2003) Ento, o que aconteceu? Aquela que era uma anterioridade mitigada, acabou sendo incorporada regra geral para dar maior segurana aos contribuintes. EXCEES ao princpio da anterioridade nonagesimal Acontece que, o legislador tributrio tambm no de ferro. Deu uma garantia a mais, mas estabeleceu algumas excees a esse novo princpio da anterioridade criado pela Emenda Constitucional 42/03. E essas excees so de trs tipos. Quais

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so as excees possveis? EXIGNCIA IMEDIATA S OBSERVAM OS 90 DIAS S OBSERVAM O EXERCCIO SEGUINTE

(exceo absoluta ao princpio da anterioridade) (no observa o exerccio Lei publicada em 31/12, lei publicada, produz efeitos seguinte) lei publicada entra em vigor no dia no dia seguinte produz efeitos em 90 1/01 dias. Imposto Extraordinrio de Guerra (De competencia da Unio, IPI que pode ser criado em situao de guerra externa ou sua iminncia precisa de dinheiro rpido) Emprstimo Compulsrio que seja criado em funo de calamidade pblica ou guerra. (A lgica a mesma. Situao excepcional que exige dinheiro rpido). Leis que modifiquem a base de clculo do IPTU e do IPVA (s base de clculo, se for alquota, no, a Constituio elege esse elemento especfico que a base de clculo). Emprstimos Compulsrios decorrentes investimento relevante

de pblico

CIDE-Combustveis

Imposto de Renda

Imposto de Importao

ICMS-Combustveis

Imposto de Exportao IOF Obs.: O IPI no entra nessa lista. At a EC-42, ele entrava. A partir da EC-42, ele saiu da lista.

Contribuies Previdencirias art. 195, 6, da CF (o fundamento outro)

O QUE EST FORA DESSE QUADRO, OBSERVA A REGRA GERAL: Exerccio seguinte + 90 dias. Onde est tudo isso? No art. 150, 1, da Constituio que estabelece, exatamente, as excees ao princpio da anterioridade. Temos mais trs pontos para tratar dentro da anterioridade.

PRINCPIO DA ANUALIDADE x PRINCPIO DA ANTERIORIDADE O princpio da anualidade no existe mais no nosso ordenamento. Ele

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existiu at a Constituio passada, mas no foi incorporado Constituio passada. O que dizia o princpio da anualidade? Para que o tributo pudesse ser exigido, no bastava a observncia de legalidade, anterioridade, irretroatividade. Para que pudesse ser exigido, a receita deveria estar prevista no oramento. O que eu disse no comeo da aula? Que o tributo era uma forma de o Estado ter dinheiro para pagar suas despesas e manter a estrutura administrativa. O tributo est diretamente relacionado com o direito financeiro, com o oramento pblico. Como mais uma medida de segurana para o contribuinte, a Constituio falava que no bastava a legalidade, a anterioridade e a irretroatividade. A receita a ser possivelmente arrecadada por conta do tributo, j deve estar prevista no oramento. Ento, era uma conexo muito evidente entre o direito tributrio e o direito financeiro. Essa regra no existe mais. Ento, se vocs virem em prova, princpio da anualidade, no est mais na CF e h, inclusive, smula do STF nesse sentido, que a Smula 66 que diz ser possvel exigncia de tributo sem a previso respectiva no oramento: STF Smula n 66 - 13/12/1963 - legtima a cobrana do tributo que houver sido aumentado aps o oramento, mas antes do incio do respectivo exerccio financeiro. Ento, est dizendo? Observa a anterioridade e a anualidade no tem nada a ver com isso. Como isso pode aparecer na prova? Pode aparecer como princpio da anualidade (que j no existe mais) ou pode aparecer como (anotem essa expresso) uma pergunta relativa s limitaes temporais exigncia de tributos. O examinador pergunta (eu j vi questo como essa): Quais so as limitaes temporais exigncia de tributo prevista na Constituio? A NICA limitao que existe: princpio da anterioridade. Uma outra limitao que existia era a anualidade, que no existe mais. Relao entre criao de tributo por MP x Princpio da ANTERIORIDADE As medidas provisrias esto previstas no art. 62, da Constituio e, como sabemos, elas podem criar tributos porque no tm uma vedao expressa. O que acontece? MP criada e vamos dizer que tenha aumentado a COFINS. A alquota foi de 2 para 3%. A MP tem prazo de validade de 60 dias. Ao trmino desse sessenta dias, eu posso ter uma prorrogao desse prazo. Ela pode ser reeditada uma nica vez. Posso ter a prorrogao da MP por mais 60 dias. Ao final deste prazo, eu s tenho duas opes:

Ou a MP convertida em lei (e ser uma lei ordinria) Ou a MP perde seus efeitos.

O que acontece? A MP pode ter o prazo mximo de vigncia de 120 dias. Eu disse que essa MP aumentou a COFINS, que uma contribuio previdenciria. Qual o prazo de anterioridade das contribuies previdencirias? Art.195, 6, 90 dias. Ento, a MP foi publicada em maio/2008. Em julho/08 ela foi reeditada e, portanto, continua valendo. O que acontece? Chega agosto de 2008, com isso, tenho 90 dias entre a data da publicao da MP e a possvel produo dos efeitos. E a, trinta dias depois, vamos imaginar que essa MP perca seus efeitos. Ela no foi convertida em lei e no vale mais aquele aumento da CONFINS. O ponto : a partir de quando comea a contar o meu prazo de anterioridade? Eu estou diante de um tributo que foi criado/modificado por MP. A pergunta : qual o termo inicial da anterioridade? O termo inicial a data da publicao da MP ou a data da eventual converso em lei? Como a gente pode responder?

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A Constituio diz o seguinte: caso se trate de uma MP que cria, altera, modifica um imposto, o prazo de anterioridade ser contado a partir da converso em lei. Se for imposto. Isso est no art. 62, 2, da Constituio. Se for imposto, eu comeo meu prazo a partir da converso e lei. Mas e se for contribuio, que tem o prazo peculiar de entrar em vigor em 90 dias? Como a MP tem prazo mximo de 120 dias pode ser que, no meio do caminho, a MP j produza efeitos. Se for contribuio pura a regra. No caso de contribuio social e dos outros tributos, a Constituio no especifica. Ento, na prtica, o que acontece? O prazo de anterioridade comea a contar a partir da publicao da MP. E a voc vai dizer: tudo bem, paguei a COFINS em agosto, que comeou a ser cobrada a 3%. Chega setembro, a MP no convertida em lei. Como que fica o meu problema com a COFINS? Voc pagou certinho. Durante o prazo em que a MP produziu efeitos, voc deveria ter pago. Essa uma pergunta bastante presente. Mas e se eu pago e a MP no convertida em lei? Voc no tem direito restituio. Voc pagou certo. Pagou porque aquele instrumento (MP) tinha fora de lei, voc observou a lei e ponto final. A MP vale sobre aquelas relaes jurdicas sobre as quais ela incidiu. Isso acontece muitos nas relaes de parcelamento tributrio. Vem uma MP que cria um parcelamento. Todo mundo adere ao parcelamento de 120 parcelas e a MP no convertida em lei. Como fica? O parcelamento tem que ser cancelado? No! A MP vlida para aquelas relaes jurdicas sobre as quais ela incidiu. A no ser que venha um decreto legislativo que diga o contrrio, mas, em princpio, a MP vlida. E isso vale para os tributos. Se voc pagou um tributo na vigncia da MP e a MP no foi convertida em lei, seu pagamento foi feito de forma correta. O Princpio da ANTERIORIDADE e a REVOGAO DE ISENO Aqui, a situao a seguinte: o que uma iseno? A iseno (depois veremos com calma) a dispensa legal do pagamento de tributo. Vamos pensar no IPI, imposto extrafiscal que gera efeitos econmicos. Eu tenho uma iseno para veculos 1.0. Essa iseno est sendo aplicada e, possivelmente, vai figurar at setembro deste ano. A partir de setembro de 2009, o Governo j anunciou, ns teremos a revogao dessa iseno, de forma que o IPI vai voltar para os seus patamares normais. Se eu vou ter a revogao de uma iseno, dessa dispensa do pagamento do tributo, ento, isso significa que eu terei agora, por conta da revogao, a exigncia do IPI. O IPI que antes no estava sendo cobrado, agora vai comear a ser cobrado, a partir de setembro. Essa exigncia equivale a uma majorao de tributo? Revogar uma iseno a mesma coisa que aumentar tributo? Porque, se eu tenho iseno, eu no pago, a iseno foi revogada, comeo a pagar. Isso equivale a aumentar tributo? Se eu disser que sim, ento, eu tenho uma consequncia, que a observncia do princpio da anterioridade. Se eu disser que revogar uma iseno equivale aumentar tributo, eu tenho que observar a anterioridade e a, nesse caso do IPI, so noventa dias. Por esse raciocnio, voc que tinha que comprar o carro at setembro, seno a iseno no vai mais existir, no precisa mais correr porque ganha mais noventa dias, j que essa revogao no pode ocorrer antes dos 90 dias sem observncia da anterioridade. Essa uma pergunta importante: revogar iseno aumentar tributo? Se eu digo que sim, tem que observar a anterioridade. O que diz a legislao e o que diz o STF? O CTN estabelece que o princpio da anterioridade s tem que ser observado nesses casos de revogao de iseno caso se trate de um imposto sobre o patrimnio ou a renda. Somente h que se observar a anterioridade em se tratando de imposto que incide sobre o patrimnio ou a renda. Imposto sobre o patrimnio: IPTU, IPVA, ITR. Imposto sobre a renda: IR. Em se tratando de revogao de iseno desses

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impostos, a eu tenho que observar a anterioridade. Qualquer outro imposto, ICMS, IPI, qualquer outro que no seja sobre o patrimnio ou a renda, no precisa observar a anterioridade. Nesse sentido, inclusive, h uma smula do STF, Smula 615, que foi produzida sob a Constituio passada, mas que continua sendo aplicada para demonstrar essa situao disciplinada no CTN. STF Smula n 615 - DJ de 31/10/1984 - O princpio constitucional da anualidade (par-29 do art-153 da CF) no se aplica revogao de iseno do ICM. Essa smula aplicada hoje, por analogia, a essas situaes de revogao de iseno. S se for patrimnio e renda. E onde est dito que tem que respeitar a anterioridade se se tratar de revogao de iseno de imposto sobre patrimnio ou renda? No art. 104, III, do CTN. Esse o fundamento. Art. 104 - Entram em vigor no primeiro dia do exerccio seguinte quele em que ocorra a sua publicao os dispositivos de lei, referentes a impostos sobre o patrimnio ou a renda: III - que extinguem ou reduzem isenes, salvo se a lei dispuser de maneira mais favorvel ao contribuinte, e observado o disposto no Art. 178. Princpio da ANTERIORIDADE Resumo:

A anterioridade uma vacatio legis prpria do direito tributrio. So dois os tipos de anterioridade: a anterioridade prevista no art. 195, 6, da Constituio, prazo de 90 dias para as contribuies previdencirias e um segundo tipo, que o do art. 150, III, b) e c), da Constituio, que se aplica a todos os tributos e a regra : exerccio seguinte + os noventa dias mnimos de prazo entre publicao da lei e a produo de efeitos. No que se refere ao art. 195, 6 - prorrogao da CPMF, que a situao em que o STF falou que no se aplica o princpio da anterioridade. Excees do quadro retro, que so trs: exigncia imediata, s noventa dias e s exerccio seguinte. Anualidade no existe mais. Medidas provisrias se refere questo de quando comeo a contar. Se for imposto, tenho que esperar a converso em lei. Todo o resto a partir da MP. Revogao de iseno s observa anterioridade se for imposto sobre o patrimnio ou renda.

1.3.

PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE DA LEI TRIBUTRIA Previsto no art. 150, III, a): Art. 150 - Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado;

Ento, a lei tributria diz que a alnea a, somente se aplica para o futuro. Ela no pode retroagir para alcanar fatos passados, para que a cobrana do tributo se d sobre fatos passados. Eu tenho a lei tributria que define ou altera os elementos do tributo e essa lei s pode ter aplicao futura, ela s pode ter aplicao prospectiva. Muito simples. o princpio que visa a assegurar a segurana jurdica dos

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contribuintes. Mas acontece que o CTN traz algumas situaes de retroatividade da lei tributria. Mas isso no significa que o Cdigo conflite com a Constituio porque a CF diz que a lei tributria no pode retroagir quando se trata de determinar a cobrana de tributos. Isso no pode ser objeto de retroao: a cobrana de tributo. Tributo nunca retroage. Mas existem algumas situaes que no se referem cobrana de tributo, portanto, no se referem cobrana do fato gerador, da base de clculo, alquotas e sujeitos e existem algumas situaes que podem retroagir, que tem a ver com a lei tributria, mas no propriamente com o tributo em si. Que situaes so essas?

Situaes em que a retroatividade admitida Temos, em primeiro lugar, o art. 106, do CTN e, em segundo lugar, o art. 144, 1, do CTN. Esses dois casos vocs tm que saber, que exatamente o que cobrado em prova. Que tributo no retroage, todo mundo sabe. Mas eu tenho casos da disciplina tributria que podem retroagir e nunca para cobrar tributo, para alterar base de clculo, fato gerador e alquota. So situaes que envolve o direito tributrio e sobre as quais se admite a retroatividade. So essas duas previstas no CTN. Eu vou comear analisando a situao do art. 144, 1, do CTN. E vou fazer isso trazendo um caso concreto que, inclusive, j foi decidida no STJ e a questo de mrito que envolve esse caso est em discusso no STF. Esse um exemplo importante, especialmente para concursos federais (AGU, PFN, etc.).

1 Situao:

O art. 144, 1, do CTN

O exemplo que eu vou dar, para explicar o art. 144, 1, se relaciona quebra de sigilo bancrio pela administrao tributria. Essa a questo de fundo. Vamos fazer uma cronologia. A quebra de sigilo bancrio, de acordo com uma lei de 1965 (lei 4.595/65), somente seria possvel por meio de autorizao do Judicirio. A Receita Federal no podia ter acesso s movimentaes bancrias dos contribuintes a no ser que conseguisse uma autorizao judicial. Isso estava previsto no art. 38, 5 da Lei 4.595. Se a Receita quisesse checar a movimentao bancria do contribuinte para ver se ele recolhia IR corretamente, precisava pedir isso para o juiz. Essa lei estava em vigor. Foi recepcionada pela CF/88 como a lei que regulamentava o mercado financeiro e operaes realizadas pelas instituies financeiras. At que, em 1996, criada a CPMF, pela Lei 9.311/96. A CPMF incide exatamente sobre a movimentao financeira do contribuinte. Esse o fato gerador da CPMF. A base de clculo era o valor da prpria movimentao financeira. Ento, com a criao da CPMF se estabeleceu um impasse. Por qu? Porque a Administrao, por conta da cobrana da CPMF ia ter acesso aos dados bancrios do contribuinte. Ia saber quando o contribuinte movimentava. Ela ia ter acesso a esses dados, que eram sigilosos. Por conta disso, vem a Lei da CPFM e diz no seu art. 11: eu vou ter acesso aos dados bancrios, verdade, j que a CPMF incide sobre movimentao financeira, mas, no 3, desse artigo 11, disse o legislador: Voc, receita federal no pode utilizar esses dados para apurar outros tributos. Voc viu que o contribuinte movimentou, cobre a CPMF e feche os olhos. Voc no pode pegar esses dados da movimentao para comparar com o IR. A pessoa pagou 1 milho de CPMF ao longo do ano e declarou um rendimento de 100 mil. Tem alguma coisa de

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errado, mas a receita no podia fazer nada, a no ser que ela tivesse uma autorizao judicial porque, nesse momento, quando vem a CPMF, eu s posso ter acesso aos dados bancrios pela movimentao judicial. Ento, cobra a CPMF, mas sem a possibilidade de cruzamento de dados, sem a possibilidade de usar a informao privilegiada obtida com a CPMF para apurar outros tributos. Essa situao se mantm, at que, em 2001, publicada a Lei Complementar 105, que revoga esta lei que disciplinava sobre o sigilo bancrio. Revoga a Lei 4.595 e, revogando a Lei 4.595, diz assim, nos seus arts. 5 e 6: a administrao tributria pode quebrar o sigilo bancrio dos contribuintes independentemente de autorizao judicial. As Receitas Federal, Estadual e Municipal podero quebrar o sigilo bancrio dos contribuintes. E o que elas precisam para quebrar o sigilo bancrio? Precisam, pelo menos, de uma investigao instaurada. preciso estar investigando o contribuinte para ver se h suspeita de que no recolheu tributo devidamente. Se h investigao, voc j pode mandar um ofcio para o Banco pedindo o informe das movimentaes financeiras deste contribuinte. A LC 105 disse mais: Alm de a administrao tributria, diante de um procedimento de fiscalizao, poder quebrar o sigilo bancrio do contribuinte, essa lei estabeleceu para os bancos uma obrigao de transmitir informes mensais para a Receita Federal. E isso ainda est em vigor, independentemente da CPMF. Se voc, pessoa fsica, movimenta mais de 5 mil reais, automaticamente vai um informe para a receita. Se voc, pessoa jurdica, movimenta mais de 10 mil reais, automaticamente vai um informe para a receita. Para qu? Para a Receita pegar essas informaes e cruzar com o seu IR. Para ver se voc est pagando IR direitinho. Porque, de novo, se voc movimentou 1 milho e declarou 100 mil de imposto, tem alguma coisa de errada e agora a Receita tem dados, tem provas para dizer: voc est sonegando imposto. Pois bem, vem a LC 105 e d toda essa possibilidade de investigao para a Receita. No precisa mais do Poder Judicirio para quebrar o sigilo bancrio. O que acontece? Automaticamente, como consequncia, a lei da CPMF alterada. Vem a Lei 10.174/01, que muda a Lei 9.311 para dizer: agora, Receita, voc pode fazer o cruzamento de dados. Voc pode cruzar os dados da CPMF com os dados do IR porque, afinal de contas, essa lei que proibia no existe mais e a Administrao pode, automaticamente, fazer esse cruzamento. Muito bem. Qual a questo que se coloca aqui? a seguinte: Essa autorizao de cruzamento de dados e de quebra de sigilo bancrio pela Administrao s veio em 2001, com a LC 105. Imaginem que a Fazenda, em 2002 e, portanto, depois dessa autorizao, realiza uma fiscalizao em determinado contribuinte. S que ela est fiscalizando fato gerador 2000. Ela vai verificar se essa pessoa recolheu direitinho IR em 2000. E em 2002 ela faz a fiscalizao referente ao fato gerador 2000. A pergunta : no curso dessa fiscalizao pode haver a quebra de sigilo bancrio? Pode haver a quebra de sigilo para cruzar, eventualmente, os dados da CPMF com os dados daquele IR do ano de 2000? Vejam, a autorizao para a utilizao desses dados de movimentao bancria s vem em 2001, com a LC 105. Ela est fazendo a fiscalizao em 2002, referente ao fato gerador em 2000, fato gerador que ocorreu quando a autorizao no existia. Agora, em 2002, como a autorizao j existe, eu posso me utilizar dessa nova tcnica, desse novo procedimento para apurar fato gerador passado? Essa a pergunta. O que diz o CTN? Ele fala, PODE! Pode porque no se trata de aumento de tributo. No se trata de aumento de base de clculo, de alquota, de nada disso. Se trata, nica e exclusivamente, da utilizao de um procedimento de fiscalizao. Ao utilizar esse novo procedimento de fiscalizao para apurar um fato gerador passado, claro que ns temos retroatividade. claro que a lei est sendo aplicada em relao a um fato gerador anterior, mas no tem problema porque eu no estou aplicando retroativamente para criar um novo tributo, aumentar alquota, base de clculo, nada disso. s mais um instrumento, mais uma forma pela qual a Administrao pode fiscalizar. O CTN diz que pode, sim, ser aplicado de forma retroativa porque

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simplesmente um procedimento de fiscalizao. Isso est no art. 144, 1, do CTN. Art. 144, 1 - Aplica-se ao lanamento (que a cobrana tributria genericamente considerada) a legislao que, posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios, exceto, neste ltimo caso, para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a terceiros. A possibilidade de aplicao, nesse caso, j foi definida pelo STF e pelo STJ, a gente vai ver os julgados. E o que est em julgamento no STF? a constitucionalidade da quebra de sigilo bancrio pela fiscalizao. H diversas ADIs que foram ajuizadas para saber se a quebra, em si, constitucional ou no. Eu vou deixar no material uma tabela com todas as ADIs e as entidades que propuseram as aes. Quanto ao art. 144, 1, o que interessa agora (garantias e privilgios veremos depois): eu posso aplicar de forma retroativa essa lei que tenha ampliado poderes de investigao, tenha dado maiores poderes para a Administrao dizer quanto o valor do tributo devido. Nesse sentido, vamos ver o REsp 675293/08 (e h vrios no mesmo sentido), que estabelece a aplicao do art. 144, 1, portanto, essa retroatividade: REsp 675293 / PE RECURSO ESPECIAL 2004/0081665-9 Ministro CARLOS FERNANDO MATHIAS (JUIZ FEDERAL CONVOCADO DO TRF 1 REGIO) -T2 - SEGUNDA TURMA DJe 19/06/2008 1. possvel a aplicao imediata do art. 6 da LC n. 105/2001, porquanto trata de disposio meramente procedimental. Pelo disposto no artigo 144, 1, do CTN, revela-se possvel o cruzamento dos dados obtidos com a arrecadao da CPMF para fins de constituio de crdito relativo a outros tributos em face do que dispe o art. 1 da Lei n. 10.174/2001, que alterou a redao original do art. 11, 3, da Lei n. 9.311/96. 2. No h ofensa ao princpio da irretroatividade da lei tributria, porquanto a Lei Complementar n. 105/2001, bem como a Lei n. 10.174/01, no instituem ou majoram tributos, mas apenas dotam a Administrao Tributria de instrumentos legais aptos a promover a agilizao e o aperfeioamento dos procedimentos fiscais. 3. No existe direito adquirido de obstar a fiscalizao de negcios tributrios, pois enquanto no extinto o crdito tributrio a autoridade fiscal tem o poder-dever vinculado de realizar o lanamento em correspondncia ao direito de tributar da entidade estatal. Precedentes: REsp 685.708/Fux; REsp 701.996/Zavascki; REsp 985.432/Humberto Martins, REsp 628.116/Meira; AgRg no REsp 669.157/Falco; REsp 691.601/Calmon. 4. Recurso especial a que se nega provimento. Ento, o contribuinte no tem um direito de no ser tributado. Se eu tenho um novo procedimento de fiscalizao, ele deve ser aplicado, mesmo que seja retroativamente. Ento, essa primeira possibilidade de retroatividade da lei tributria, mas que no tem a ver com o prprio tributo.

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 2 Situao:

O art. 106, do CTN

A segunda possibilidade est no art. 106, do CTN que traz 2 situaes gerais em que a lei tributria aplicada retroativamente. O primeiro caso o das leis expressamente interpretativas. Essas podem ser aplicadas retroativamente. So leis que no trazem dispositivos novos. So leis que no criam deveres, que no criam obrigaes. Por mais estranho e paradoxal que possa parecer, essas leis s explicitam qual a interpretao de um outro dispositivo. Ante uma dvida sobre a interpretao, vem a lei ou uma norma qualquer (pode ser um ato declaratrio) e diz qual a interpretao correta. Isso muito controvertido. A doutrina diz: lei interpretativa que nada, se uma lei, ela est positivando uma interpretao, ento, ela sempre traz um dispositivo novo. De todo modo, a gente no vai discutir isso agora. Apenas vamos dizer que podem retroagir. A gente tem um exemplo de lei tributria expressamente interpretativa ou que se diz expressamente interpretativa e que a gente vai estudar durante o nosso curso. Mas j anotem: o art. 3, da Lei Complementar 118/05, que um dispositivo que estabelece a interpretao de um dispositivo do CTN. Vamos ver isso quando a gente falar de lanamento. Ento, essas leis podem retroagir. Uma segunda possibilidade prevista no art. 106 se refere reduo de penalidades e a extino de infrao lei tributria. o seguinte: eu tenho uma lei que diz que a multa para falta de pagamento do IR de 20%. Essa uma lei de 2005. Em 2007 vem outra lei que diz: Essa multa no vale mais, a multa agora de 15%. exemplo de reduo da penalidade. Essa penalidade mais benfica pode ser aplicada de forma retroativa, em relao a um fato gerador passado. A mesma coisa, em relao a uma infrao. Eu tenho uma lei que dizia que no emitir nota fiscal infrao. Vem outra lei e diz que no mais infrao. Essa extino de infrao pode ser aplicada de forma retroativa. Pode ser aplicada para o passado. S que, para que haja essa aplicao retroativa, para que haja essa aplicao para o passado, tanto no caso de reduo de penalidade, quanto no caso de extino de infrao, devemos observar uma condio. A condio que se trate de um ato em aberto. Isso significa o qu? A multa era de 20. Voc pagou a multa de 20. um dia depois vem a lei que reduz a multa para 15, azar o seu. Ou, existia uma infrao, voc cometeu essa infrao, por conta dessa infrao tinha uma multa, voc pagou a multa. No dia seguinte, vem a lei e extingue a infrao, azar o seu. Ento, o ato deve estar em aberto. Ele no pode ser um ato, diz a lei, definitivamente julgado. Ele no pode ser um ato encerrado. Ele tem que estar em aberto. A pode ser aplicado de forma retroativa. muito comum, especialmente em relao reduo de penalidade, haver perguntas considerando que a pessoa pagou a multa de 20% e depois vem a lei que reduz a multa para 15. A pergunta : h direito restituio? Ela pode pedir de volta a multa? No. Mas se voc sabe que vai vir uma lei reduzindo a multa, espera e no paga para se aproveitar do benefcio. Ento, vamos ler o art. 106, do CTN, que traz essas regras: Art. 106 - A lei aplica-se a ato ou fato pretrito (fala verbalmente da retroatividade): I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato no definitivamente julgado (em aberto):

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a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prtica. Ento, extino de infrao, penalidade mais benfica, desde que o ato esteja em aberto. Aqui a gente termina o primeiro bloco dos princpios. Na aula que vem a gente comea a falar dos princpios relacionados ao valor justia.

CONTRIBUIES AO PIS E COFINS

Como a gente vai estudar essas contribuies? A partir do histrico legislativo dessas contribuies para perceber as mudanas que ocorreram. Essas contribuies esto expressamente previstas no art. 195, da CF, que trata das contribuies destinadas ao financiamento da seguridade social. Ento, as contribuies ao PIS e COFINS tm por objetivo agregar recursos seguridade social. E o que significa dar dinheiro para a seguridade social? Significa incorporar recursos para as aes relacionadas sade, assistncia social e previdncia. A seguridade est definida no art. 194, da CF, que vai dizer que a seguridade social compreende aes relacionadas com a sade assistncia social e previdncia. H vrias contribuies que so direcionadas ao financiamento da seguridade social e, dentre elas, o PIS e a COFINS, genericamente previstos no art. 195, da CF. So contribuies de competncia da Unio. Vamos estudar especificamente essas contribuies.

1.

PIS Significa Programa de Integrao Social uma contribuio ao Programa de Integrao Social. CONFINS Significa Contribuio Para o Financiamento da Seguridade Social

HISTRICO LEGISLATIVO

Como essas contribuies surgem? Em primeiro lugar, temos a criao do PIS, em 1970, pela LC 7/70. Esta lei complementar institui uma contribuio destinada seguridade que de competncia da Unio e vai incidir sobre o faturamento das pessoas jurdicas. E cobrada na vigncia da Constituio de 1967 e continua sendo cobrada. Quando vem a nova ordem constitucional, o legislador constituinte se depara com essa contribuio j existente e j funcionando. Ento, o que ele faz? No art. 239, da Constituio, o PIS recepcionado. Ao mesmo tempo em que recepcionado, haver tambm, na Constituio, o art. 195, I, que autoriza a Unio a criar contribuies destinadas tambm ao financiamento da seguridade social sobre o faturamento das pessoas jurdicas. Em 1991, vem a LC 70, que cria a COFINS com fundamento no art. 195, da Constituio. Ao fazer isso, diz que a COFINS incide sobre o faturamento das pessoas jurdicas. At aqui, o faturamento eleito como base de clculo das duas contribuies, tanto do PIS, quanto da COFINS. Ento, a gente tem que saber o que significa faturamento.

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O faturamento equivale receita bruta das pessoas jurdicas limitado s receitas decorrentes das vendas de mercadorias e da prestao de servios. receita bruta, s que limitada venda de mercadorias e prestaes de servio. A receita bruta, portanto, equivale a tudo o que entra nos cofres da pessoa jurdica. Mas tudo o que entra em relao venda de mercadorias e em relao prestao de servios. Se a pessoa jurdica tem uma renda proveniente de locao, no entra a, porque isso no nem venda de mercadoria e nem prestao de servio. H, portanto, duas contribuies, PIS e COFINS, cobradas sobre o faturamento e duas contribuies de competncia da Unio. Depois da LC 70/91, o legislador, em 1998, pretendeu disciplinar a disciplina do PIS e da COFINS. Em 1998, temos a publicao da Lei 9.718/98 que unifica a disciplina do PIS e da COFINS, afinal, so contribuies que incidem sobre o faturamento. S que, ao fazer isso, a Lei 9.718/98, nos seus arts. 2 e 3. tratou da base de clculo dessas contribuies. Ao fazer isso, disse que a base de clculo continua sendo o faturamento das pessoas jurdicas. Porm, entenda faturamento como receita bruta. Mas entenda faturamento como receita bruta e ponto final. J no mais o faturamento decorrente da venda de mercadorias e prestao de servios. Faturamento entendido como tudo o que entra sem quaisquer limitaes. A Lei 9.718/98, ento, ao fazer isso, amplia a base de clculo do PIS e da COFINS e faz isso sem respaldo constitucional, sem que houvesse previso constitucional para tanto. Isso porque a Constituio, no art. 195, I, s possibilitava a criao de contribuio sobre o faturamento. E, no fundo, quando a gente tem a equiparao do faturamento receita bruta, o que se tem a receita bruta como base de clculo. Por conta disso, por conta dessa criao sem respaldo constitucional, logo depois promulgada a EC 20/98, que alterou o art. 195, I, para incluir a alnea b e a dizer que a contribuio pode incidir sobre a receita ou sobre o faturamento. A contribuio pode incidir sobre essas duas coisas. Essa , basicamente, a histria do PIS e da COFINS: primeiro: contribuies criadas por leis complementares sobre o faturamento, alterao por uma lei ordinria que amplia a base de clculo sem respaldo constitucional e depois a EC 20 que coloca essa alterao na constituio. E h trs debates relacionados a essas contribuies: Um primeiro debate, relativo constitucionalidade da ampliao da base de clculo pela Lei 9.718/98. preciso saber se a Lei 9.718/98, quando fala: faturamento = a receita, ou no constitucional. Um segundo debate relativo a existncia ou no de hierarquia entre lei complementar e lei ordinria. E esse debate chega no Supremo especificamente atravs da COFINS. Um terceiro debate, que o mais recente, sobre um aspecto especfico da base de clculo das contribuies, relativo incluso do ICMS na base de clculo da COFINS e do PIS. Todos os debates so importantes, mas esse ltimo o mais recente e o mais importante para a Fazenda. A AGU est super empenhada em ganhar esse caso no Supremo. Vamos tratar de todas essas discusses. 2. CONSTITUCIONALIDADE DA AMPLIAO DA BASE DE CLCULO PELA LEI 9.718/98

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Para comear essa discusso, eu queria ler com vocs, em primeiro lugar, a redao do art. 195, I, da CF, para a gente saber qual era o texto a partir do qual a Lei 9.718/98 foi produzida: Art. 195 - A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: I dos empregadores incidentes sobre as folhas de salrios, o faturamento e o lucro Essa era a redao original e a partir dela veio a Lei 9.718. Vamos ver agora, na Lei 9.718, os arts. 2. e 3. Art. 2 As contribuies para o PIS/PASEP e a COFINS, devidas pelas pessoas jurdicas de direito privado, sero calculadas com base no seu faturamento, observadas a legislao vigente e as alteraes introduzidas por esta Lei. Art. 3 O faturamento a que se refere o artigo anterior corresponde receita bruta da pessoa jurdica. 1 Entende-se por receita bruta a totalidade das receitas auferidas pela pessoa jurdica, sendo irrelevantes o tipo de atividade por ela exercida e a classificao contbil adotada para as receitas. (Revogado pela Lei n 11.941, de 27 de maio de 2009) Ento, no importa qual a atividade. Se prestao de servio ou venda de mercadoria no vem ao caso. Tudo o que entra objeto de tributao pelo PIS e pela COFINS. Isso, diante daquele texto constitucional que falava em faturamento. A partir disso, dois tipos de argumentos se desenvolveram: o do contribuinte, pela inconstitucionalidade e o da Fazenda. Eis o debate relativo ampliao da base de clculo pela Lei 9.718/98: Argumentao da Fazenda O que a Fazenda disse para defender a constitucionalidade da lei? A EC 20/98 teve por objetivo constitucionalizar (como se isso fosse possvel) a Lei 9.718/98, por isso, a ampliao constitucional. E constitucional porque a EC 20 possibilita essa constitucionalidade j que cria a possibilidade de a contribuio incidir sobre a receita. Esse argumento da Fazenda pressupe a aplicao retroativa da emenda. Porque a lei j tinha sido publicada por ocasio da emenda. Ento, preciso aplicar retroativamente a emenda para dizer que a lei constitucional. Argumentao dos contribuintes Dizem que a Lei 9.718/98 j nasce inconstitucional e no pode ser constitucionalizada (no existe essa histria de voc constitucionalizar a lei posteriormente), portanto, a ampliao indevida. E indevida especialmente porque essa ampliao ofende o art. 110, do CTN. Isso porque temos o faturamento (que termo de direito privado) utilizado com um sentido diferente daquele que o direito privado d. Faturamento no receita bruta, mas est limitado venda de mercadorias e prestao de servios. Qual foi a posio adotada pelo STF? Ele decidiu de acordo com a tese dos contribuintes para dizer que no existe essa histria de constitucionalidade superveniente. No existe uma constitucionalidade reconhecida depois. Ou a lei constitucional ou no . E essa lei, desde o incio, no constitucional. E o STF diz que essa lei, de fato, ofende o art. 110, do CTN, porque amplia o conceito de faturamento. Nesse sentido, foi o julgamento do RE 390840 RE 390840 / MG - MINAS GERAIS - Min. MARCO AURLIO -

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Julgamento: 09/11/2005 - Tribunal Pleno CONSTITUCIONALIDADE SUPERVENIENTE - ARTIGO 3, 1, DA LEI N 9.718, DE 27 DE NOVEMBRO DE 1998 - EMENDA CONSTITUCIONAL N 20, DE 15 DE DEZEMBRO DE 1998. O sistema jurdico brasileiro no contempla a figura da constitucionalidade superveniente. TRIBUTRIO - INSTITUTOS EXPRESSES E VOCBULOS - SENTIDO. A norma pedaggica do artigo 110 do Cdigo Tributrio Nacional ressalta a impossibilidade de a lei tributria alterar a definio, o contedo e o alcance de consagrados institutos, conceitos e formas de direito privado utilizados expressa ou implicitamente. Sobrepe-se ao aspecto formal o princpio da realidade, considerados os elementos tributrios. CONTRIBUIO SOCIAL - PIS - RECEITA BRUTA NOO - INCONSTITUCIONALIDADE DO 1 DO ARTIGO 3 DA LEI N 9.718/98. A jurisprudncia do Supremo, ante a redao do artigo 195 da Carta Federal anterior Emenda Constitucional n 20/98, consolidou-se no sentido de tomar as expresses receita bruta e faturamento como sinnimas, jungindo-as venda de mercadorias, de servios ou de mercadorias e servios. inconstitucional o 1 do artigo 3 da Lei n 9.718/98, no que ampliou o conceito de receita bruta para envolver a totalidade das receitas auferidas por pessoas jurdicas, independentemente da atividade por elas desenvolvida e da classificao contbil adotada. Ento, tomem cuidado! O STF considera que as expresses so sinnimas desde que ela esteja limitada venda de mercadorias e prestao de servios. Ento, essa ampliao da base de clculo inconstitucional. Existe uma proposta de smula vinculante sobre esse tema e a Proposta n 22. Nas smulas vinculantes aprovadas ontem ainda no veio essa da base de clculo do PIS e da COFINS. Essa a primeira discusso, relativa ampliao e que o STF diz ser inconstitucional. Estamos esperando a smula. A POSSIBILIDADE DE INCLUSO DO ICMS NA BASE DE CLCULO DO PIS E DA CONFINS A terceira discusso , como eu disse, a mais relevante porque ainda est pendente e porque representa uma tese muito importante do ponto de vista da Fazenda. Trata-se aqui da incluso da incidncia do ICMS na base da CONFINS (e tambm do PIS, mas acabou ficando conhecida por esse nome). Essa discusso se centra no art. 3, 2, I, da Lei 9.718/98. Esse dispositivo fala que a base de clculo o faturamento, mas existem algumas receitas que sero excludas da base de clculo. Receitas como aquelas provenientes do IPI e receitas como aquelas provenientes do ICMS substituio tributria. Essas receitas sero excludas. isso o que est dizendo o art. 3, 2, I (um parntesis para falar disso). O 1 foi aquele declarado inconstitucional. No seu finalzinho dele, est dizendo vide Lei 11.941/09 1 Entende-se por receita bruta a totalidade das receitas auferidas pela pessoa jurdica, sendo irrelevantes o tipo de atividade por ela exercida e a classificao contbil adotada para as receitas. (Vide Lei n 11.941, de 2009) Essa lei revogou esse pargrafo primeiro.

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Art. 3 O faturamento a que se refere o artigo anterior corresponde receita bruta da pessoa jurdica. 2 Para fins de determinao da base de clculo das contribuies a que se refere o art. 2, excluem-se da receita bruta: I - as vendas canceladas, os descontos incondicionais concedidos, o Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI e o Imposto sobre Operaes relativas Circulao de Mercadorias e sobre Prestaes de Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicao - ICMS, quando cobrado pelo vendedor dos bens ou prestador dos servios na condio de substituto tributrio; Ento, eu tenho a excluso da base de clculo do IPI e do ICMS cobrado no regime de substituio tributria. Ento, o ICMS normal, se no cobrado no regime de substituio tributria, includo. E exatamente sobre essa discusso do ICMS que essa discusso se estabelece. Vamos entender com calma esse ponto. Para entender o que essa incluso/excluso significam, vamos pensar no IPI. Como vocs se lembram , tanto o IPI, quanto o ICMS, so impostos indiretos. Isso significa que so repassados para o prximo da cadeia. Quando voc compra um produto, recebe com os impostos embutidos no preo. Isso fica claro neste momento histrico que vivemos. Por que o preo dos eletrodomsticos despencou? Porque reduziram o IPI. Ento, o pressuposto para a gente entender a questo o seguinte: o IPI e o ICMS so impostos indiretos. Ou seja, eles tm o seu custo repassado para o prximo da cadeia. Ento, o seguinte: empresa A vende para B que vende para C. Vamos imaginar que seja uma operao sujeita ao IPI. A empresa A vende para B, cobra 100. B vende para C e cobra 200. A repassa para B o IPI devido. A empresa B vai pagar 120 reais (20 reais de IPI). Quando B apresenta para C, tambm apresenta o IPI, desta feita de 40. Quando A vende para B, A entrega um determinado produto para B e B paga o preo por esse produto. Paga os 120 reais. A empresa B aqui, se caracteriza como a contribuinte de fato do IPI. E por que contribuinte de fato? Porque, no final das contas, ela paga o IPI. Ento, do ponto de vista econmico, a empresa B o contribuinte de fato. Enquanto a empresa A contribuinte de direito. E por que ela contribuinte de direito? Porque, juridicamente, ela realiza o fato gerador. Quando a empresa B paga para a empresa A os 120 reais, ela est pagando pelo preo do produto que ela adquiriu. 120 reais o preo. S que nesse preo, h um pedao relativo ao produto mesmo, que so os 100 reais. E um outro pedao relativo ao IPI, que equivale a 20 reais. Ainda que eu possa separa, produto de um lado e IPI do outro, quando a empresa A recebe os 120 reais, ela recebe um preo que constitui uma entrada. Por essa entrada, deveria haver uma incidncia sobre esse valor, do PIS e da COFINS porque a contribuio incide sobre o faturamento que equivale a receitas relativas a venda de mercadoria e prestao de servios. Essa entrada de 120 reais equivalem a uma entrada decorrente de venda de mercadoria. Em teoria, razovel dizer que incide PIS/COFINS sobre o preo inteiro, sobre tudo, inclusive sobre o IPI. Entra tudo para a empresa A em tese, poderia incidir PIS e COFINS sobre tudo. Mas, apesar de ser possvel essa incidncia sobre tudo, em relao ao IPI e ao ICMS substituio tributria, h a excluso da base de clculo. Mas em contrapartida, no fala nada sobre ICMS. Sempre ela exclui em relao ao IPI e ICMS substituio tributria, mas no exclui em relao ao ICMS normal. E faz isso tendo em vista a prpria sistemtica de repasse do ICMS. A sistemtica de repasse do ICMS diferente da sistemtica do IPI e do ICMS substituio tributria. E diferente porque o ICMS calculado por dentro. Enquanto o IPI e o OCMS substituio tributria so calculados por fora. Ento, possvel que haja a expresso e em outro, no. O que isso significa? Quando o imposto calculado por fora (como o caso do IPI e ICMS substituio tributrio), significa que eu consigo separar, discernir o preo do bem do valor do imposto. Eu tenho como dizer que paguei 30 mil pelo claro e 3 mil de IPI. Isso est claro l na nota fiscal. Como eu tenho o valor do bem e, sobre o valor, calculado o imposto. Quando eu tenho, ento, o clculo por fora, o que eu tenho o valor do bem e sobre a base de clculo, eu aplico a alquota para obter imposto devido. Ento, uma conta simples: o valor de bem 30 mil. Sobre esse valor, e mais nada, eu aplico a alquota de 10% e, portanto, pago de IPI 3 mil reais. Esse valor est claramente destacado na nota fiscal.

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No ICMS normal calculado por dentro. O que significa dizer que a base de clculo do imposto compreende o valor do bem e tambm o valor do ICMS devido. No s o valor do bem. uma conta, uma frmula que faz com que o ICMS seja excludo da sua prpria base de clculo. A eu pego o valor do ICMS devido e, sobre isso, aplico a alquota. Essa conjugao entre valor do bem e valor do ICMS devido chamada de preo final. O ICMS incide sobre o preo final, que faz com que o ICMS seja includo dentro da sua prpria base de clculo. A eu aplico a alquota para aquele imposto devido. Por isso, se vocs pegarem a fatura de energia eltrica ou mesmo no ICMS comunicao (celular e telefone fixo). Se fizerem a conta: 25% de alquota vezes a base de clculo (que seria aquele valor total), no vai dar o valor do ICMS, porque eu no considero s o preo do servio que foi prestado. Mas, alm do servio prestado, eu considero o prprio ICMS por dentro. preciso voc colocar o ICMS dentro da base de clculo dele. Isso constitucional e tem, inclusive previso constitucional: art. 155, 2, XII, da CF. Por conta disso, por causa do ICMS que calculado por dentro, a consequncia de que no possvel separar o preo do imposto. At possvel, mas est tudo to misturado, que o legislador vai dizer: todo valor que voc recebe pela venda do bem (inclusive do ICMS que repassado) vai ser objeto de incidncia do PIS e da COFINS. Esse o motivo pelo qual a legislao exclui o ICMS substituio tributria e no exclui o ICMS normal. Esse um dispositivo que est na lei. A lei diz que tem que incidir. Os contribuintes nunca se contentaram com essa incidncia e sempre disseram que era inconstitucional. Isso porque essa incidncia do PIS e da COFINS sobre o ICMS desvirtuaria o conceito de faturamento (haveria um alargamento desse conceito). No STF, o Min. Marco Aurlio, colocou o problema para o Pleno. O Min. Marco Aurlio votou pela constitucionalidade e depois dele, mais 6 ministros votaram pela inconstitucionalidade. Ento, 6 ministros votaram pela tese dos contribuintes. Gilmar Mendes, na hora de votar, pediu vista e suspendeu o processo. O que houve, ento? Todos os advogados escreveram cartas para os seus clientes, dizendo que ganharam a tese da no incidncia do PIS/COFINS da base de clculo do ICMS, impetre mandado de segurana pedindo de vota esses valores. Ao mesmo tempo em que os advogados fizeram isso, a Fazenda tambm se ajustou e vrios artigos foram publicados: o STF no pode julgar desse jeito. No pode julgar que a incluso inconstitucional porque se voc fizer isso, eu posso ter um prejuzo de at 70 bilhes de reais. Isso pelo que eu vou deixar de recolher de COFINS, j que vai reduzir a base de clculo, e pelo que vou ter que devolver nos ltimos 5 anos. E, por conta disso, comea um movimento no STF. A Fazenda deu um jeito de zerar o placar. O Presidente da Repblica ajuizou uma ao declaratria de constitucionalidade do art. 3, 2, I (ADC 18). quando a ao distribuda no Supremo, Marco Aurlio disse que no tinha como analisar a ao porque j havia um RE no Plenrio sobre o tema. Mas ele ficou vencido. A ADC recebida e a liminar concedida para suspender o julgamento de todos os processos pendentes e que envolviam essa questo. Inclusive aquele RE do Marco Aurlio. Quando a liminar foi concedida? Em agosto do ano passado, especificamente no dia 13/08/08. vamos ler a notcia: Notcias STF - Quarta-feira, 13 de Agosto de 2008 STF deve decidir sobre incluso do ICMS na base de clculo da COFINS em 180 dias O Plenrio do Supremo Tribunal Federal deferiu a liminar na Ao Declaratria de Constitucionalidade (ADC) 18 e deve votar o seu mrito em 180 dias. A liminar suspende at o julgamento final os processos que questionam na Justia a obrigatoriedade de incluir o valor pago pelo Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios (ICMS) na base de clculo da Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social (COFINS) e do Programa de Integrao Social/Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico (PIS/PASEP). Essa tributao, prevista na Lei federal 9.718/98, tem sido afastada por alguns tribunais e juzes em aes de empresas contra a Unio. Por nove votos a dois, a Corte suspendeu todos os processos judiciais sobre esse tema at que o Supremo decida se a incluso prevista na Lei 9.718/98 fere ou no a Constituio Federal. Segundo o presidente do STF, ministro Gilmar Mendes, o Plenrio tentar julgar a ADC 18 nos prximos seis meses, sob pena de os processos voltarem a tramitar nas instncias se passados os 180 dias de prazo para a deciso final sobre o assunto.

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Por causa da liminar, foram sobrestadas as votaes dos recursos extraordinrios que tratavam do mesmo tema e estavam na pauta do Plenrio de hoje, o RE 240785 (que j teve seis votos emitidos a favor do contribuinte) e o RE 570203. Na votao, os ministros Celso de Mello e Marco Aurlio foram vencidos pelos demais, inclusive pelo relator, Menezes Direito. Marco Aurlio alegou que as Aes Declaratrias de Constitucionalidade no deveriam vir acompanhadas de pedido de liminar porque, ao contrrio do que ocorre nas Aes Diretas de Inconstitucionalidade (ADI), eles no esto previstos na Constituio Federal. Na opinio dele, o constituinte originrio no previu liminar em ADC porque no h um fator socialmente e racionalmente aceitvel para tal manobra. Marco Aurlio sugeriu que, ao invs de julgar a liminar da ADC 18, fosse concluda a votao do julgamento do RE 240785, do qual ele relator. J que foram tomados seis votos e alcanada uma maioria provisria, vamos liquidar a questo vez por todas, pediu. Seus colegas, no entanto, foram contrrios ao julgamento do RE antes da ADC sob o argumento de que a ao declaratria, uma vez julgada, produzir efeitos para todos os casos semelhantes, inclusive os recursos extraordinrios. Por outro lado, o julgamento do RE 240785 s afetaria as partes envolvidas no processo. Ricardo Lewandowski, que votou como o relator, pelo deferimento da liminar, ressaltou que necessrio pacificar a questo nas instncias inferiores. Estamos diante de uma questo de insegurana jurdica que devemos privilegiar, portanto o assunto dever ser trazido a Plenrio o mais breve possvel, advertiu. Segundo o advogado-geral da Unio, Jos Antonio Dias Toffoli, se o STF excluir o ICMS da base de clculo do PIS e da Cofins, a arrecadao do governo cair em R$ 12 bilhes anuais. Se houver devoluo do que foi cobrado nos ltimos cinco anos, o prejuzo para os cofres pblicos seria de R$ 60 bilhes. Isso muito importante para concurso do AGU e PFN. Oque aconteceu? Em fevereiro de 2009, com o vencimento desse prazo de 180 dias, uma nova deciso foi proferida e a liminar foi prorrogada. Agora, em setembro de 2009, a liminar foi prorrogada de novo. A gente espera que at meados do ano que vem haja uma deciso definitiva. Fiquem de olho nessa ADC 18 Leiam tambm a notcia do dia 14/05/08, que bem didtica e conta qual a tese dos contribuintes e qual a tese da Fazenda. Mas vamos colocar o que dizem as duas teses: Argumentao dos contribuintes Os contribuintes dizem que a incluso do ICMS na base de clculo do PIS e da COFINS desvirtua o conceito de faturamento porque o ICMS receita do Estado e no receita da pessoa jurdica. Logo, essa incluso seria inconstitucional e ofenderia o art. 110, do CTN. Argumentao da Fazenda A Fazenda, de outro lado, diz que a incluso do ICMS na base de clculo do PIS e da COFINS necessria e decorre da sistemtica do ICMS. Que sistemtica essa? aquela decorrente do clculo por dentro, que faz com que o ICMS seja receita da pessoa jurdica. Por isso, constitucional. No h ofensa alguma ao art. 110, do CTN. E ainda diz: Por isso, que se exclui o IPI e o ICMS substituio tributria, que so calculados por fora. O clculo por fora. Mas o argumento mais relevante da Fazenda o econmico mesmo. Para quem vai prestar AGU e PFN, essa uma tese central e vocs tm que saber. Outra tese, que no tem nada a ver com isso, a da LC 105/01 (sigilo bancrio). Ento, para vocs ficarem bem preparados, tm que saber ICMS na base de clculo do PIS e COFINS e a questo da quebra do sigilo bancrio. Se os arts. 5 e 6, da LC 105/01 so constitucionais. Ou seja, se a administrao pode quebrar o sigilo bancrio sem autorizao do judicirio. Sobre isso no h deciso no STF e h vrias ADI's questionando esse dispositivo. Com isso, a gente termina PIS e COFINS. Eu vou deixar no material de apoio outras questes que tambm so suscitadas, especialmente PIS/COFINS importao, que foram criados pela EC 42/03 e tambm vou deixar disponvel tambm uma notcia sobre a imunidade das contribuies em relao s receitas de exportao, que est no art. 149, 2, da CF.

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GARANTIAS E PRIVILGIOS DO CRDITO TRIBUTRIO Vamos estudar esse tema a partir da definio de cada um desses institutos, que esto na parte final do Cdigo Tributrio.

Garantias A garantia ao crdito tributrio torna mais eficaz o recebimento da dvida tributria. isso que as garantias aos crditos fazem. Garantem o recebimento da dvida tributria. Privilgios Os privilgios ao crdito tributrio se relacionam posio do crdito tributrio em relao a outros crditos. E, portanto, posio do crdito tributrio em situaes de execues coletivas de dvida. Eu tenho vrios devedores. Onde o crdito tributrio se encaixa no processo de falncia? Quem vai ser pago em primeiro lugar? GARANTIAS AO CRDITO TRIBUTRIO

12.1

So tratadas no art. 183, do CTN: Art. 183 - A enumerao das garantias atribudas neste Captulo ao crdito tributrio no exclui outras que sejam expressamente previstas em lei, em funo da natureza ou das caractersticas do tributo a que se refiram. Pargrafo nico. A natureza das garantias atribudas ao crdito tributrio no; altera a natureza deste nem a da obrigao tributria a que corresponda. Est dizendo que as garantias enumeradas no so exaustivas. O CTN traz algumas garantias, como vamos ver, mas a lei pode trazer outras. Esse o primeiro ponto. Um segundo ponto se refere imutabilidade do crdito tributrio tendo em vista a garantia atribuda. Ento, a garantia que foi dada ao crdito tributrio, que viabiliza a cobrana preliminar do tributo, no muda em nada a natureza do tributo, que continua ser um tributo. No vira obrigao de direito privado. Continua regido pelo regime constitucional tributrio. Garantias no afetam a natureza jurdica do tributo. O que temos no CTN em termos de garantia ao crdito tributrio (e s vamos estudar o CTN). Eu gostaria de destacar trs dispositivos: arts. 184, 185 e 185-A, que trazem as garantias do crdito tributrio previstas no CTN. Art. 184 - Sem prejuzo dos privilgios especiais sobre determinados bens, que sejam previstos em lei, responde pelo pagamento do crdito tributrio a totalidade dos bens e das rendas, de qualquer origem ou natureza, do sujeito passivo, seu esplio ou sua massa falida, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade, seja qual for a data da constituio do nus ou da clusula, excetuados unicamente os bens e rendas que a lei declare absolutamente impenhorveis. O que diz o art. 184? Que todo o patrimnio do sujeito passivo responde pela dvida tributria. Absolutamente tudo, inclusive os bens gravados com nus reais ou que no podem ser penhorados. A dvida tributria abarca todos os bens do sujeito passivo. A nica exceo est naqueles bens ou rendas que a lei declare absolutamente impenhorveis. Se no tiver uma lei que diga que esse bem absolutamente impenhorvel, como

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o bem de famlia, a a gente pode ter a abrangncia desse bem para o pagamento da divida tributria. Depois do art. 184, h dois dispositivos que tratam de garantias. A gente at j estudou. O art. 183 diz que o rol no exaustivo, o art. 184 diz que todos os bens respondem, com exceo daqueles que a lei declare absolutamente impenhorveis e a temos mais 2 dispositivos, que vimos na aula passada. Do que tratam? O art. 185 trata da presuno de fraude quando temos uma alienao aps a inscrio em dvida ativa. Nesse caso, o bem que foi alienado, e em tese no poderia ser, porque j em inscrio em dvida ativa. Por que isso uma garantia ao crdito tributrio? uma garantia porque essa presuno de fraude quer evitar que a execuo fiscal seja ineficaz. Se eu me desfizer de todos os meus bens antes da execuo fiscal, no haver bens a serem penhorados e, no final, o resultado vai ser o arquivamento da execuo fiscal e a prescrio intercorrente. Ento, para evitar que a dvida tributria se perca, eu tenho essa presuno de fraude no caso de alienao de bens aps a inscrio em dvida ativa. garantia porque o objetivo aqui assegurar a eficcia da execuo fiscal. Por conta disso, garantia. No mesmo sentido, o art. 185-A, que trata daquela hiptese de penhora online e, portanto, da hiptese de indisponibilidade de bens e direitos do sujeito passivo. Qual o objetivo dessa indisponibilidade? Tambm assegurar a eficcia da execuo fiscal. Nestes dois casos, h um mesmo objetivo: assegurar a eficcia da execuo fiscal. Se assim, eu asseguro o recebimento da dvida tributria. Nesses dois casos, portanto, estamos diante de garantias do crdito tributrio. Existe uma outra hiptese que no est no CTN mas que tambm resulta na indisponibilidade de bens e direitos do sujeito passivo e tambm pode ser vista como uma garantia ao crdito tributrio. Que hiptese essa? a hiptese da medida cautelar fiscal, que uma ao que est prevista na Lei 8.397/92. Esta ao de competncia da Fazenda e a Fazenda, se verifica que o sujeito passivo est querendo se desfazer de seus bens, frustrar a pretenso da Fazenda de cobrar aquele tributo, a Fazenda pode ajuizar a medida cautelar fiscal, com o objetivo de preservar a indisponibilidade de bens e direitos do sujeito passivo e garantir a dvida tributria. Mas qual diferena entre a medida cautelar fiscal e a penhora online, j que a penhora online tambm resulta na indisponibilidade de bens e direitos? A diferena que a medida cautelar fiscal no precisa esperar a execuo fiscal. Ns podemos ter uma medida cautelar fiscal na sequncia do lanamento. Ento, lanou. um lanamento absurdo, 300 milhes de reais. Em virtude disso, ajuza a cautelar fiscal desde logo para garantir o crdito tributrio, a indisponibilidade, pelo menos dos 300 milhes de reais. E a a execuo fiscal vai se realizar de forma mais eficaz e favorvel Fazenda. Ento, a penhora online tem que esperar a execuo fiscal, dentre outros requisitos, e a medida cautelar fiscal, no. Ento, trata-se, tambm de hiptese de garantia ao crdito tributrio. Ento essas so as hipteses: Art. 184 Todo patrimnio do sujeito passivo responde pela dvida tributria Art. 185 Presuno de fraude Art. 185-A Penhora online Lei 8397/92 Medida cautelar fiscal

Sobre garantia ao crdito tributrio, no h muitas questes. Vocs s tm que saber esses dispositivos. 12.2. PRIVILGIOS DO CRDITO TRIBUTRIO

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Sobre os privilgios ao crdito tributrio, a gente tem mais coisa para falar, especialmente por conta do processo de falncia. Privilgio significa falar em execuo coletiva de dvida: processo de falncia, arrolamento, liquidao. Onde se encaixa o crdito tributrio? Qual seria a ordem de recebimento do crdito tributrio? Em que lugar entra o crdito tributrio? A regra, para essa pergunta, est no art. 186, caput, do CTN e ele vai dizer que a preferncia do crdito tributrio quase que total: Art. 186 - O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for sua natureza ou o tempo de sua constituio, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou do acidente de trabalho. (Alterado pela LC-000.118-2005) O crdito tributrio vai ser tratado acima de todos, exceto aqueles da legislao e acidente do trabalho. Ele prefere crditos como os reais e todos os demais, a no ser aqueles decorrentes da legislao do trabalho e do acidente do trabalho. A regra, do art. 186, caput, a seguinte: 1 lugar) trabalho. 2 lugar) Crditos decorrentes da legislao do trabalho e do acidente de Crditos tributrios

O que eu devo entender por crdito tributrio? Tributo e as penalidades. Os dois so obrigaes tributrias principais. Essa a regra do art. 186, caput que, por algum tempo, pelo menos at 2005, era vlida para todas as modalidades de excees coletivas de dvidas: falncia, arrolamento, liquidao, concordata (quando existia). Com a LC 118/05, no entanto, esse panorama muda porque o nico, do art. 186 estabelece uma regra especfica para o processo de falncia. Ento, o seguinte: a regra do art. 186 continua vlida, mas no se aplica ao processo de falncia. O que acontece no processo de falncia? Vamos ver o nico do art. 186: Pargrafo nico. Na falncia: (Acrescentado pela LC000.118-2005) I - o crdito tributrio no prefere aos crditos extraconcursais ou s importncias passveis de restituio, nos termos da lei falimentar, nem aos crditos com garantia real, no limite do valor do bem gravado; Por enquanto a gente s vai ler este dispositivo. Ele estabelece uma relativizao da preferncia do crdito tributrio. Relativizao para dizer que a regra do caput no se aplica integralmente na falncia porque alm do crdito tributrio no preferir ao crdito trabalhista, tambm no prefere a outros tipos de crdito. Vem, ento, a LC 118/05 e estabelece novas regras no processo de falncia. Vai dizer que na falncia, o crdito tributrio no prefere: 1 Lugar Ele no prefere os crditos decorrentes da legislao do trabalho e do acidente de trabalho (isso j se aplicava, j era assim. Ele nunca preferiu mesmo, nunca foi pago antes).

2 Lugar O crdito tributrio tambm no prefere os extraconcursais (que no se sujeitam a concurso). Isso novidade da LC. 3 Lugar O crdito tributrio no prefere s Importncias passveis de restituio Tambm novidade da LC - So bens de terceiros que estejam com o devedor no momento da quebra. Esses bens tm que ser devolvidos imediatamente. 4 Lugar Ainda no preferem os crditos com garantia real S que, nesse caso, no limite do valor do bem. Outra novidade da LC. Se, por acaso, esta garantia real for atrelada ao crdito aps a inscrio em dvida ativa (eu j tinha o crdito, j era devedor de uma determinada quantia), nesse caso, se aplica a presuno de fraude,

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prevista no art. 185, do CTN. Ento, a garantia real tem que vir antes da inscrio em dvida ativa, sob pena de implicar a presuno de fraude. Agora, vamos ler o inciso II, do nico: II - a lei poder estabelecer limites e condies para a preferncia dos crditos decorrentes da legislao do trabalho; e O objetivo aqui o de evitar que todos os bens da massa falida sejam utilizados s para pagar crditos decorrentes da legislao do trabalho. E queria pegar os grandes executivos da empresa que ganhavam 200 mil por ano. E a a empresa ia gastar todo o seu passivo s para pagar esse executivo e mais dois ou trs que tinham esse mesmo nvel de salrio. Para evitar esse tipo de coisa, que os bens da massa se desfaam nas mos desses crditos decorrentes da legislao do trabalho, a nova Lei de Falncias diz que os crditos decorrentes da legislao do trabalho estariam limitados a 150 salrios mnimos. Se superar 150 salrios mnimos, a pessoa no recebe. E o objetivo aqui vincular esses crditos a uma necessidade alimentcia. Agora, os crditos decorrentes do acidente do trabalho, que so outros tipos de crdito, para esses no existe limitao de valor porque a indenizao para aquele que sofreu um acidente. III - a multa tributria prefere apenas subordinados. aos crditos

O que o inciso III faz? Ele desvincula a multa do crdito tributrio. Eu disse que crdito tributrio tributo e penalidade. O inciso III diz que no . Quando estou falando em crdito tributrio em processo de falncia, eu estou falando em tributo. A multa vai ser paga l embaixo. S prefere aos crditos subordinados, que esto em ltimo na ordem de pagamento. As multas tributrias e outros tipos multas esto acima dos crditos subordinados. Ento, essa a LC 118 que altera a configurao dos privilgios do crdito tributrio na nova lei de falncia. Para a gente resumir, qual o saldo da LC 118 em relao preferncia dos crditos tributrios? Qual vai ser a ordem de pagamento na falncia?

1. 2.

Crditos extraconcursais e as importncias passveis de restituio Lanados em primeiro lugar por conta do inciso I, do nico, do art. 186 Crditos decorrentes da legislao do trabalho at o limite de 50 salrios mnimos e os crditos decorrentes de acidente do trabalho Caput do art. 186 + inciso II, que trata da limitao do valor. Crditos com garantia real no limite do valor do bem e aqui a gente tem que perguntar quando a garantia real foi constituda. Se a resposta for depois da inscrio em dvida ativa, o resultado presuno de fraude (art. 175, CTN) Inciso I do art. 186 Crditos tributrios por crdito tributrio entenda: tributo. Como a multa tributria vai ser paga? Em 7 lugar, somente antes dos crditos subordinados. Inciso III, do nico do art. 186.

3.

4.

Isso cai bastante, existe uma preferncia no que tange funo social da empresa em detrimento da Fazenda Pblica. Para a gente terminar este tema dos privilgios, a gente s tem que ver mais um dispositivo, que o art. 187, do CTN: Art. 187 - A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, recuperao judicial, concordata, inventrio ou arrolamento.

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(Alterado pela LC-000.118-2005) O que quer dizer? Que ainda que haja um processo de execuo coletiva de dvida,a cobrana judicial do tributo feita paralelamente, pela execuo fiscal. A execuo fiscal uma exceo ao juzo universal, universalidade. O crdito tributrio no tem que ser habilitado na falncia, no arrolamento, no inventrio. Quando a execuo fiscal terminar e houver a arrematao da garantia, como vimos na aula passada, a o produto da execuo fiscal vai ser remetido quele juzo universal. Correm em paralelo o processo de falncia e a execuo fiscal. Terminou a execuo fiscal, o resultado da execuo fiscal, que a arrematao da garantia, vai ser remetido para o processo de falncia e vai entrar no bolo a ser dividido e ver a quem paga em primeiro lugar. Mas, de todo modo, corre paralelamente. No junto com o processo de falncia. J o nico, mais importante, vai falar assim: Pargrafo nico. O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem: I - Unio; II - Estados, Distrito Federal e Territrios, conjuntamente e pr-rata; III - Municpios, conjuntamente e pr-rata. O que isso significa? O que esse concurso de preferncia? Vamos imaginar que no processo de falncia, o valor do crdito tributrio devido, da dvida tributria seja de 200 mil reais. S que esse valor abarca uma dvida da Unio, uma dvida do Estado/RJ e uma dvida do Estado/RO. Alm disso, ns temos o municpio de Guara /SP, que ainda tem que receber um pedao desses 200 mil. A Unio credora de 100 mil reais. O Estado do RJ credor de 400 mil reais; Rondnia de 200 mil reais e Guara, 70 mil reais. A questo : como dividir esses 200 mil reais no momento de pagar o crdito tributrio entre esses entes? A regra est no nico do art. 187, que vai dizer que, em primeiro lugar, paga Unio. Se sobrar dinheiro, os Estados e, em terceiro lugar, os municpios, se sobrar dinheiro, eu tenho 200 mil. A dvida da Unio de 100 mil. Com esses 200, consegui pagar inteira a dvida da Unio. Eu tenho ainda 100 mil para o pagamento dos Estados, que o prximo passo. Com esses 100 mil, no d para pagar RJ e RO. RJ credor de 400 mil, RO, de 100 mil. Como dividir? Ser uma diviso pr-rata, portanto, proporcional. Aqui matemtica. RJ credor de um valor duas vezes superior ao de RO. Ento, eu tenho que pegar os 100 mil e dar duas vezes mais para RJ do que para RO. Seria, aproximadamente, 36 mil para RO e 54 mil para RJ. Fao uma diviso proporcional, pr-rata. No tem dinheiro para pagar Guara que no vai receber nada. Ento, dentro do crdito tributrio, a gente pode ter essa diviso interna entre os entes da federao. Essa diviso, do nico, muita gente comeou a dizer que era inconstitucional porque fere a isonomia entre os entes da federao. Por que a Unio e no o municpio que tem obrigaes locais mais importantes? Esses argumentos pela inconstitucionalidade foram superados e o STJ, por meio da Smula 563 considera que o art. 187, nico , sim, constitucional. STF Smula n 563 - DJ de 5/1/1977 - O concurso de preferncia a que se refere o pargrafo nico, do art. 187, do Cdigo Tributrio Nacional, compatvel com o disposto no Art. 9, inciso I, da Constituio Federal. No existe ofensa autonomia entre os entes da federao. Mas h um agravante. que a LEF no art. 29, nico, repete o art. 187, nico, mas repete com um detalhe adicional: Art. 29 - A cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento. Pargrafo nico - O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem:

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I - Unio e suas autarquias; II - Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata; III - Municpios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata. Qual a diferena em relao ao CTN? que a LEF coloca a as autarquias. Ento, se a Unio tem uma autarquia que credora de determinada quantia, essa autarquia seria quitada antes mesmo do prprio Estado. Em relao a esse dispositivo houve de novo discusso jurisprudencial e as decises que ns temos do STJ (porque a a matria acaba sendo analisada em nvel infraconstitucionais) so favorveis a esse dispositivo. No haveria problema em colocar as autarquias federais antes dos Estados e as autarquias estaduais antes dos municpios. REsp 131564: REsp 131564 / SP - Ministro CASTRO MEIRA (1125) - SEGUNDA TURMA - Julgamento 14/09/2004 - DJ 25/10/2004 PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL. FAZENDA PBLICA ESTADUAL. INSS. DUPLICIDADE DE PENHORAS SOBRE O MESMO BEM. CONCURSO DE PREFERNCIA. ART. 187, PARGRAFO NICO, DO CTN. ART. 29, PARGRAFO NICO, DA LEI N 6.830/80. 1. A Primeira Seo desta Corte assentou o entendimento de que, em execuo fiscal movida pela Fazenda Pblica Estadual, a Unio e as autarquias federais podem suscitar a preferncia de seus crditos tributrios, quando a penhora recair sobre o mesmo bem. 2. Recurso especial improvido. Ento, no s a Unio. So a Unio e as autarquias. Com isso, a gente termina esse tema relativo s garantias e privilgios do crdito tributrio e termina tambm a disciplina do direito tributrio dentro do CTN, pelo menos essa disciplina mais geral. Nas nossas prximas trs aulas, vamos estudar os impostos em espcie.

O instrumento legislativo hbil para majorar/instituir tributo Ainda falando no princpio da legalidade, quando se fala que um tributo deve ser aumentado ou exigido mediante lei, vocs podem perguntar: mas que tipo de lei? Qual a lei que deve aumentar o tributo? Lei complementar, ordinria? Quando ns falamos em lei para exigir ou aumentar tributo, a regra de que essa lei seja uma lei ordinria. A regra, para modificao, para criao de tributo lei ordinria. Muito bem. Mas se a gente olhar para a Constituio, a gente j encontra um pequeno problema. Existe na Constituio dois instrumentos, alm da lei ordinria, que tm fora de lei ordinria, que fazem as vezes de leis ordinrias. Que instrumentos so esses?

Lei Delegada Tem fora de lei ordinria e est disciplinada no 1, do art. 68, da CF. Medida Provisria Est disciplinada no 1, do art. 62, da Constituio.
Muito bem. Tributo tem que ser exigido ou aumentado mediante lei e o padro lei ordinria. Mas e esses instrumentos que tm fora de lei ordinria, podem exigir ou aumentar tributo? Resposta do STF: SIM! Tanto lei delegada quanto medida provisria podem exigir e aumentar tributo. Mas por que? As perguntas do concurso se voltam para essa indagao: por qu? O fundamento constitucional est, no que se refere lei delegada est no 1 do art. 68, da

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CF. E no caso da medida provisria, no 1, do art. 62. Tanto num caso, quanto no outro, os dispositivos respectivos vo estabelecer quais so as vedaes, quais so as matrias que no podero ser criadas por lei delegada e por medida provisria. E dentro dessas vedaes, no encontramos o direito tributrio. E se o direito tributrio no est l, porque no h impedimentos. Ento, esses instrumentos podem, validamente, criar ou aumentar tributos. Essa uma pergunta muito frequente, especialmente no que tange medida provisria porque houve uma discusso. A doutrina, ainda hoje, se inclina para dizer que MP no instrumento adequado para criar tributo, mas a prtica se mostrou diferente. Tributos so criados por MP. O que eu no quero que vocs confundam: Medida provisria com decreto-lei. Decreto-lei no existe mais no nosso ordenamento. Existiu at a Constituio de 1967 e fazia as vezes da medida provisria. Era exatamente o mesmo esquema de andamento. O Presidente da Repblica mandava para o Congresso, podia ser prorrogado e assim por diante. Com a Constituio de 1988, o decreto-lei foi extinto e veio a figura da medida provisria. Apesar de alguns decretos-leis ainda serem vlidos, estar recepcionados pela Constituio de 1988, essa figura legislativa no existe mais. Exceo: lei complementar Ento, tanto lei delegada quanto medida provisria podem criar tributos porque tm fora de lei ordinria. Se a regra a criao de tributo por lei ordinria e a eu vou ter a regra da lei ordinria observada, seja pela lei ordinria em sentido estrito, seja por um desses dois instrumentos, necessariamente eu chego concluso que se eu tiver lei delegada que cria tributo ou medida provisria que cria tributo, esses instrumentos vo fazer as vezes de lei ordinria. Se assim, se esses instrumentos, no final das contas, vo se refletir como lei ordinria, nos casos em que eu tenho um tributo cuja criao deve ser feita por lei complementar (so excees que podem existir), obviamente que nenhum desses instrumentos podem ser utilizados. Esses instrumentos tm fora de lei ordinria e a regra que eu crie tributo mediante lei ordinria. Se eu estiver diante de uma situao excepcional que meu tributo ser criado por meio de lei complementar, como a gente vai ver quais so. Evidente que eu no posso utilizar medida provisria para criar um tributo cuja criao se exige que seja feita por lei complementar. Ento, o que ns temos, diante disso? O seguinte: O princpio da legalidade exige que os elementos do tributo venham mediante lei. A vem a pergunta? Que tipo de lei? A regra a lei ordinria. S que alm da lei ordinria, eu posso ter medida provisria e lei delegada porque tm fora de lei ordinria. S que ocorrem algumas situaes excepcionais, algumas situaes expressamente previstas na CF em que determinados tributos devem ser criados mediante lei complementar. Nesse caso, s lei complementar! Eu no posso ter nem MP, nem lei ordinria e nem lei delegada, naturalmente. Que casos so esses?

1. Criao de emprstimos compulsrios necessariamente sero criados por lei

complementar.

2. Imposto sobre Grandes Fortunas (se um dia vier a ser criado, tem que ser mediante lei
complementar).

3. Impostos e contribuies RESIDUAIS da Unio a gente vai falar sobre isso na aula de

competncia tributria, mas esses so impostos e contribuies novos, significa, no previstos na Constituio. Somente impostos residuais novos. A tem aluno que vem e fala: ah, todas as contribuies tm que ser por lei complementar. Errado! S as contribuies residuais.

Muito bem, ento a regra a lei ordinria, e a eu tenho essas excees especficas em que, necessariamente os tributos devem ser criados por meio de lei complementar. No cabe MP

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e no cabe lei delegada. Para terminar o princpio da legalidade, a gente s precisa tratar de mais um ponto. Excees ao Princpio da Legalidade H situaes em que a prpria Constituio diz: nesse caso, no precisa observar a legalidade e essas excees esto necessariamente previstas no texto constitucional. So casos em que eu tenho alguns dos elementos dos tributos que no precisam ser alterados mediante lei. As excees constitucionais se aplicam determinao de alquotas. Como vimos alquota um elemento do tributo e, neste caso, no precisa ser mediante lei. 1. II, IE, IPI e IOF 2. CIDE-combustveis 3. ICMS-combustveis 1. II, IE, IPI e IOF

Esses so os chamados impostos extrafiscais. Significa que esses impostos no tm por funo primordial, por primeiro objetivo a arrecadao. Quando a Unio aumenta ou diminui o IPI, ela no est preocupada com a arrecadao. Pensem nessa reduo do IPI que acabou de acontecer para a aquisio de carros. O que aconteceu? Por conta da crise, a produo caiu e as vendas despencaram. Para que as montadoras no quebrassem, o Governo resolveu estimular a venda de carros, intervindo numa rea especfica da economia do setor privado e faz isso reduzindo o IPI. Quanto mais barato o carro, maior a reduo. Ele diminui a tributao do IPI sobre material de construo. E por que faz isso? Para incentivar o ramo da construo civil. E diminui tambm em relao a eletrodomstico. Geladeira, fogo, para incentivar esse determinado setor produtivo. Isso significa dizer que o IPI um imposto extrafiscal. O Governo no est preocupado se vai cair ou aumentar a arrecadao do IPI. Ele est preocupado com o imposto como uma forma de interveno econmica. Usa o imposto como um instrumento de atuao da economia. Eu preciso que as pessoas comprem carro, sob pena de as montadoras demitirem muita gente. Hoje, a situao essa, amanh o Governo pode fazer aumentar o IPI evitando a compra de carros com vistas despoluio, para cumprimento de metas ambientais. Usa o imposto conforme a convenincia da economia. Tendo em vista essa necessidade, a estrita observncia do princpio da legalidade engessaria o imposto (que teria que passar pelo Congresso e tudo o mais), da, o que a Constituio faz? Em relao a esses impostos, diz que as alquotas podero ser alteradas por decreto do Presidente, sem necessidade de todo aquele trmite legislativo. Cuidado! Eu disse que as alquotas podem ser alteradas e no, criadas, por decreto. Elas no podem ser criadas por decreto! As alquotas so alteradas nos termos de uma lei prvia, anterior, que determinou que alquotas so essas e determina qual a margem do Executivo em aumentar e diminui alquota, dizendo: Olha, voc pode subir a alquota at 10 e diminuir at zero. Essa a sua margem. Ento, isso est previsto em lei. Essa uma pergunta frequente nas provas de direito tributrio: qual a liberdade do Executivo em relao a essas alquotas extrafiscais? A liberdade est limitada lei.

2.

CIDE-combustveis

Essa mesma regra se aplica CIDE-combustveis. CIDE significa Contribuio de Interveno no Domnio Econmico. Como vocs percebem pelo nome, essa uma contribuio extrafiscal porque serve para intervir no domnio econmico. Nesse caso especfico, trata-se de uma contribuio de interveno no domnio econmico que incide, como veremos, na

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comercializao e importao de combustveis. As alquotas da CIDE tambm podero ser alteradas por decreto. Mesma coisa que acontece com os impostos extrafiscais e podero ser alteradas por decreto nos termos da lei. De novo, o decreto no cria a alquota. A lei estabelece o parmetro e o executivo joga com a sua necessidade de intervir na economia. Qual o fundamento constitucional dessas excees: no caso do impostos extrafiscais, art. 153, 1, da CF. No segundo caso, art. 177, 4, I, b), CIDE-combustveis. 3. ICMS-combustveis

O ICMS-combustveis tambm representa uma exceo ao princpio da legalidade. Por que? O ICMS -combustveis o impostos que a gente conhece, sobre a circulao de mercadorias que incide sobre a circulao de combustveis. E a a Constituio diz assim, em relao a ele: diz que as alquotas desse imposto sero estabelecidas por convnio. Que histria essa de convnio? O ICMS um imposto estadual, mas apesar disso, tem um alcance nacional porque incide em todos os Estados. Para evitar a guerra fiscal, disputa de tributao entre os Estados, a Constituio diz assim: toda vez que vocs, Estados, tiverem que determinar a alquota do ICMScombustveis, essa determinao tem que ser uma determinao conjunta. No pode ter o Estado de So Paulo uma alquota, o Estado do Rio de Janeiro com outra e Rondnia com outra. Essa determinao de alquotas deve ser proveniente de uma deliberao, de um acordo entre os Estados e o DF. Ento, os representantes dos Executivos dos Estados e do DF discutem e resolvem qual vai ser a alquota do ICMS-combustveis. Essa deliberao gera um documento, que o convnio. O convnio representa uma deliberao entre Estados e DF. E o convnio se aplica a algumas matrias especficas do ICMS. A alquota do ICMS-combustveis uma delas. Ela vai ser estabelecida por convnio. Eu disse que resultado de uma deliberao entre os Executivos. Passa pelo Legislativo? No. Por isso exceo ao princpio da legalidade. A alquota do ICMS-combustveis um tema a ser tratado em convnio. Isso importante para a prova da PGE, por exemplo. Um outro tema importante, veremos mais na frente, anotem, o tema dos benefcios fiscais, o tema das isenes, dos parcelamentos. A chance de vocs encontrarem isso na PGE muito grande. O papel do convnio no ICMS. Ento, a gente j sabe: Estabelecer a alquota do ICMS combustveis exceo legalidade e, alm disso, disciplinar benefcios fiscais, iseno e parcelamento. O Estado no pode sair dando iseno ou aprovando parcelamento se no estiver previsto em convnio que tem o objetivo de minimizar os impactos da guerra fiscal entre os Estados. Ento ns temos aqui toda a anlise de todo o princpio da legalidade no direito tributrio. Antes de passar para a anlise do prximo princpio, vou fazer um resumo de tudo o que vimos at agora. E vou fazer isso toda vez que acabarmos um princpio.

Princpio da LEGALIDADE Resumo: Fundamento - Art. 150, I, da Constituio. Em regra: lei ordinria deve dispor sobre os elementos do tributo. Lei ordinria pode ser substituda por medida provisria e pode ser substituda por lei delegada (instrumentos que tem fora de lei ordinria). Elementos do tributo: fato gerador, base de clculo, alquotas e sujeitos. Esto fora do princpio da legalidade: prazo de pagamento e atualizao monetria da base de clculo. Multa tem que estar prevista em lei, mas no elemento do tributo. Lei complementar Para casos especficos e determinados na CF: emprstimos compulsrios, imposto sobre grandes fortunas e impostos e contribuies residuais da

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Unio (impostos e contribuies novos). Excees legalidade: imposto de importao, imposto de exportao, IPI, IOF e CIDE-combustveis. Lembrar que h parmetro na lei, a partir do qual, as alquotas podero ser alteradas por decreto. E, alm disso, o ICMS-combustveis que, diferente das outras excees, a alquota ser estabelecida em convnio. Nessa deliberao entre Estados e DF. Junto com o princpio da legalidade, outras expresses que podem aparecer na prova: tipicidade cerrada e taxatividade.

1.2.

PRINCPIO DA ANTERIORIDADE TRIBUTRIA

Esse princpio estabelece uma vacatio legis especfica para o direito tributrio, um prazo que a lei tributria tem que esperar para entrar em vigor e produzir efeitos. Por isso uma vacatio legis especfica para o direito tributrio. A lei tributria que altere os elementos do tributo (fato gerador, base de clculo, alquota e sujeitos) no pode produzir efeitos imediatamente porque o contribuinte tem que se planejar financeiramente para pagar aquele tributo que aumentou. Falar em anterioridade significa falar sobre o prazo para a produo de efeitos da lei tributria. E, claro, da lei tributria que altere esses elementos do tributo. Porque se for prazo de pagamento, no h o que esperar. Esse prazo, essa vacatio legis especfica, est na Constituio. S que a Constituio estabelece dois tipos de anterioridade. Princpio da anterioridade aplicado unica e exclusivamente s contribuies previdencirias um princpio especial s para essas contribuies previdencirias. Principio da anterioridade que se aplica a todo o resto, constituindo a regra da anterioridade.

Ento, a gente tem que saber qual o prazo especfico das contribuies previdencirias e depois saber qual a regra. Prazo especfico das Contribuies Previdencirias Est previsto no art. 195, 6 da Constituio. E ele muito simples. Uma lei que crie, altere, modifique uma contribuio previdenciria s ir produzir efeitos depois de 90 dias. Ento, se estabelece uma vacatio legis especfica. Voc tem um alei que cria uma contribuio previdenciria, essa lei, s produzir efeito, no que tange majorao ou criao depois de 90 dias. Vejam s a redao do 6, do art. 195, da CF: 6 - As contribuies sociais de que trata este artigo (PREVIDENCIRIAS) s podero ser exigidas aps decorridos noventa dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes aplicando o disposto no Art. 150, III, (b). De que trata o art. 150, III, (b)? Da regra da anterioridade. Ento, as contribuies previdencirias no esto na regra. Elas tm uma situao especial. Seu prazo de anterioridade de 90 dias. A Primeira hiptese de anterioridade uma situao bem especfica, aplicada a essas contribuies previdencirias:

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PRINCPIO DA ANUALIDADE x PRINCPIO DA ANTERIORIDADE O princpio da anualidade no existe mais no nosso ordenamento. Ele existiu at a Constituio passada, mas no foi incorporado Constituio passada. O que dizia o princpio da anualidade? Para que o tributo pudesse ser exigido, no bastava a observncia de legalidade, anterioridade, irretroatividade. Para que pudesse ser exigido, a receita deveria estar prevista no oramento. O que eu disse no comeo da aula? Que o tributo era uma forma de o Estado ter dinheiro para pagar suas despesas e manter a estrutura administrativa. O tributo est diretamente relacionado com o direito financeiro, com o oramento pblico. Como mais uma medida de segurana para o contribuinte, a Constituio falava que no bastava a legalidade, a anterioridade e a irretroatividade. A receita a ser possivelmente arrecadada por conta do tributo, j deve estar prevista no oramento. Ento, era uma conexo muito evidente entre o direito tributrio e o direito financeiro. Essa regra no existe mais. Ento, se vocs virem em prova, princpio da anualidade, no est mais na CF e h, inclusive, smula do STF nesse sentido, que a Smula 66 que diz ser possvel exigncia de tributo sem a previso respectiva no oramento: STF Smula n 66 - 13/12/1963 - legtima a cobrana do tributo que houver sido aumentado aps o oramento, mas antes do incio do respectivo exerccio financeiro. Ento, est dizendo? Observa a anterioridade e a anualidade no tem nada a ver com isso. Como isso pode aparecer na prova? Pode aparecer como princpio da anualidade (que j no existe mais) ou pode aparecer como (anotem essa expresso) uma pergunta relativa s limitaes temporais exigncia de tributos. O examinador pergunta (eu j vi questo como essa): Quais so as limitaes temporais exigncia de tributo prevista na Constituio? A NICA limitao que existe: princpio da anterioridade. Uma outra limitao que existia era a anualidade, que no existe mais. Relao entre criao de tributo por MP x Princpio da ANTERIORIDADE As medidas provisrias esto previstas no art. 62, da Constituio e, como sabemos, elas podem criar tributos porque no tm uma vedao expressa. O que acontece? MP criada e vamos dizer que tenha aumentado a COFINS. A alquota foi de 2 para 3%. A MP tem prazo de validade de 60 dias. Ao trmino desse sessenta dias, eu posso ter uma prorrogao desse prazo. Ela pode ser reeditada uma nica vez. Posso ter a prorrogao da MP por mais 60 dias. Ao final deste prazo, eu s tenho duas opes:

Ou a MP convertida em lei (e ser uma lei ordinria) Ou a MP perde seus efeitos.

O que acontece? A MP pode ter o prazo mximo de vigncia de 120 dias. Eu disse que essa MP aumentou a COFINS, que uma contribuio previdenciria. Qual o prazo de anterioridade das contribuies previdencirias? Art.195, 6, 90 dias. Ento, a MP foi publicada em maio/2008. Em julho/08 ela foi reeditada e, portanto, continua valendo. O que acontece? Chega agosto de 2008, com isso, tenho 90 dias entre a data da publicao da MP e a possvel produo dos efeitos. E a, trinta dias depois, vamos imaginar que essa MP perca seus efeitos. Ela no foi convertida em lei e no vale mais aquele aumento da CONFINS. O ponto : a partir de quando comea a contar o meu prazo de anterioridade? Eu estou diante de um tributo que foi criado/modificado por MP. A pergunta : qual o termo inicial da anterioridade? O termo inicial a data da publicao da MP ou a data da eventual converso em lei? Como a gente pode responder? A Constituio diz o seguinte: caso se trate de uma MP que cria, altera, modifica um imposto, o prazo de anterioridade ser contado a partir da converso em lei. Se for imposto. Isso est no art. 62, 2, da Constituio. Se for imposto, eu comeo meu prazo a partir da converso

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e lei. Mas e se for contribuio, que tem o prazo peculiar de entrar em vigor em 90 dias? Como a MP tem prazo mximo de 120 dias pode ser que, no meio do caminho, a MP j produza efeitos. Se for contribuio pura a regra. No caso de contribuio social e dos outros tributos, a Constituio no especifica. Ento, na prtica, o que acontece? O prazo de anterioridade comea a contar a partir da publicao da MP. E a voc vai dizer: tudo bem, paguei a COFINS em agosto, que comeou a ser cobrada a 3%. Chega setembro, a MP no convertida em lei. Como que fica o meu problema com a COFINS? Voc pagou certinho. Durante o prazo em que a MP produziu efeitos, voc deveria ter pago. Essa uma pergunta bastante presente. Mas e se eu pago e a MP no convertida em lei? Voc no tem direito restituio. Voc pagou certo. Pagou porque aquele instrumento (MP) tinha fora de lei, voc observou a lei e ponto final. A MP vale sobre aquelas relaes jurdicas sobre as quais ela incidiu. Isso acontece muitos nas relaes de parcelamento tributrio. Vem uma MP que cria um parcelamento. Todo mundo adere ao parcelamento de 120 parcelas e a MP no convertida em lei. Como fica? O parcelamento tem que ser cancelado? No! A MP vlida para aquelas relaes jurdicas sobre as quais ela incidiu. A no ser que venha um decreto legislativo que diga o contrrio, mas, em princpio, a MP vlida. E isso vale para os tributos. Se voc pagou um tributo na vigncia da MP e a MP no foi convertida em lei, seu pagamento foi feito de forma correta. O Princpio da ANTERIORIDADE e a REVOGAO DE ISENO Aqui, a situao a seguinte: o que uma iseno? A iseno (depois veremos com calma) a dispensa legal do pagamento de tributo. Vamos pensar no IPI, imposto extrafiscal que gera efeitos econmicos. Eu tenho uma iseno para veculos 1.0. Essa iseno est sendo aplicada e, possivelmente, vai figurar at setembro deste ano. A partir de setembro de 2009, o Governo j anunciou, ns teremos a revogao dessa iseno, de forma que o IPI vai voltar para os seus patamares normais. Se eu vou ter a revogao de uma iseno, dessa dispensa do pagamento do tributo, ento, isso significa que eu terei agora, por conta da revogao, a exigncia do IPI. O IPI que antes no estava sendo cobrado, agora vai comear a ser cobrado, a partir de setembro. Essa exigncia equivale a uma majorao de tributo? Revogar uma iseno a mesma coisa que aumentar tributo? Porque, se eu tenho iseno, eu no pago, a iseno foi revogada, comeo a pagar. Isso equivale a aumentar tributo? Se eu disser que sim, ento, eu tenho uma consequncia, que a observncia do princpio da anterioridade. Se eu disser que revogar uma iseno equivale aumentar tributo, eu tenho que observar a anterioridade e a, nesse caso do IPI, so noventa dias. Por esse raciocnio, voc que tinha que comprar o carro at setembro, seno a iseno no vai mais existir, no precisa mais correr porque ganha mais noventa dias, j que essa revogao no pode ocorrer antes dos 90 dias sem observncia da anterioridade. Essa uma pergunta importante: revogar iseno aumentar tributo? Se eu digo que sim, tem que observar a anterioridade. O que diz a legislao e o que diz o STF? O CTN estabelece que o princpio da anterioridade s tem que ser observado nesses casos de revogao de iseno caso se trate de um imposto sobre o patrimnio ou a renda. Somente h que se observar a anterioridade em se tratando de imposto que incide sobre o patrimnio ou a renda. Imposto sobre o patrimnio: IPTU, IPVA, ITR. Imposto sobre a renda: IR. Em se tratando de revogao de iseno desses impostos, a eu tenho que observar a anterioridade. Qualquer outro imposto, ICMS, IPI, qualquer outro que no seja sobre o patrimnio ou a renda, no precisa observar a anterioridade. Nesse sentido, inclusive, h uma smula do STF, Smula 615, que foi produzida sob a Constituio passada, mas que continua sendo aplicada para demonstrar essa situao disciplinada no CTN. STF Smula n 615 - DJ de 31/10/1984 - O princpio constitucional da anualidade (par-29 do art-153 da CF) no se aplica

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 revogao de iseno do ICM. Essa smula aplicada hoje, por analogia, a essas situaes de revogao de iseno. S se for patrimnio e renda. E onde est dito que tem que respeitar a anterioridade se se tratar de revogao de iseno de imposto sobre patrimnio ou renda? No art. 104, III, do CTN. Esse o fundamento. Art. 104 - Entram em vigor no primeiro dia do exerccio seguinte quele em que ocorra a sua publicao os dispositivos de lei, referentes a impostos sobre o patrimnio ou a renda: III - que extinguem ou reduzem isenes, salvo se a lei dispuser de maneira mais favorvel ao contribuinte, e observado o disposto no Art. 178. Princpio da ANTERIORIDADE Resumo:

A anterioridade uma vacatio legis prpria do direito tributrio.

So dois os tipos de anterioridade: a anterioridade prevista no art. 195, 6, da Constituio, prazo de 90 dias para as contribuies previdencirias e um segundo tipo, que o do art. 150, III, b) e c), da Constituio, que se aplica a todos os tributos e a regra : exerccio seguinte + os noventa dias mnimos de prazo entre publicao da lei e a produo de efeitos. No que se refere ao art. 195, 6 - prorrogao da CPMF, que a situao em que o STF falou que no se aplica o princpio da anterioridade. Excees do quadro retro, que so trs: exigncia imediata, s noventa dias e s exerccio seguinte. Anualidade no existe mais. Medidas provisrias se refere questo de quando comeo a contar. Se for imposto, tenho que esperar a converso em lei. Todo o resto a partir da MP. Revogao de iseno s observa anterioridade se for imposto sobre o patrimnio ou renda.

1.3.

PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE DA LEI TRIBUTRIA Previsto no art. 150, III, a): Art. 150 - Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado;

Ento, a lei tributria diz que a alnea a, somente se aplica para o futuro. Ela no pode retroagir para alcanar fatos passados, para que a cobrana do tributo se d sobre fatos passados. Eu tenho a lei tributria que define ou altera os elementos do tributo e essa lei s pode ter aplicao futura, ela s pode ter aplicao prospectiva. Muito simples. o princpio que visa a assegurar a segurana jurdica dos contribuintes. Mas acontece que o CTN traz algumas situaes de retroatividade da lei tributria. Mas isso no significa que o Cdigo conflite com a Constituio porque a CF diz que a lei tributria no pode retroagir quando se trata de determinar a cobrana de tributos. Isso no pode ser objeto de retroao: a cobrana de tributo. Tributo nunca retroage. Mas existem algumas situaes que no se referem cobrana de tributo, portanto, no se referem cobrana do fato gerador, da base de clculo, alquotas e sujeitos e existem algumas situaes que podem retroagir, que tem a ver com a lei tributria, mas no propriamente com o tributo em si. Que situaes so essas?

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Situaes em que a retroatividade admitida Temos, em primeiro lugar, o art. 106, do CTN e, em segundo lugar, o art. 144, 1, do CTN. Esses dois casos vocs tm que saber, que exatamente o que cobrado em prova. Que tributo no retroage, todo mundo sabe. Mas eu tenho casos da disciplina tributria que podem retroagir e nunca para cobrar tributo, para alterar base de clculo, fato gerador e alquota. So situaes que envolve o direito tributrio e sobre as quais se admite a retroatividade. So essas duas previstas no CTN. Eu vou comear analisando a situao do art. 144, 1, do CTN. E vou fazer isso trazendo um caso concreto que, inclusive, j foi decidida no STJ e a questo de mrito que envolve esse caso est em discusso no STF. Esse um exemplo importante, especialmente para concursos federais (AGU, PFN, etc.).

1 Situao: O art. 144, 1, do CTN O exemplo que eu vou dar, para explicar o art. 144, 1, se relaciona quebra de sigilo bancrio pela administrao tributria. Essa a questo de fundo. Vamos fazer uma cronologia. A quebra de sigilo bancrio, de acordo com uma lei de 1965 (lei 4.595/65), somente seria possvel por meio de autorizao do Judicirio. A Receita Federal no podia ter acesso s movimentaes bancrias dos contribuintes a no ser que conseguisse uma autorizao judicial. Isso estava previsto no art. 38, 5 da Lei 4.595. Se a Receita quisesse checar a movimentao bancria do contribuinte para ver se ele recolhia IR corretamente, precisava pedir isso para o juiz. Essa lei estava em vigor. Foi recepcionada pela CF/88 como a lei que regulamentava o mercado financeiro e operaes realizadas pelas instituies financeiras. At que, em 1996, criada a CPMF, pela Lei 9.311/96. A CPMF incide exatamente sobre a movimentao financeira do contribuinte. Esse o fato gerador da CPMF. A base de clculo era o valor da prpria movimentao financeira. Ento, com a criao da CPMF se estabeleceu um impasse. Por qu? Porque a Administrao, por conta da cobrana da CPMF ia ter acesso aos dados bancrios do contribuinte. Ia saber quando o contribuinte movimentava. Ela ia ter acesso a esses dados, que eram sigilosos. Por conta disso, vem a Lei da CPFM e diz no seu art. 11: eu vou ter acesso aos dados bancrios, verdade, j que a CPMF incide sobre movimentao financeira, mas, no 3, desse artigo 11, disse o legislador: Voc, receita federal no pode utilizar esses dados para apurar outros tributos. Voc viu que o contribuinte movimentou, cobre a CPMF e feche os olhos. Voc no pode pegar esses dados da movimentao para comparar com o IR. A pessoa pagou 1 milho de CPMF ao longo do ano e declarou um rendimento de 100 mil. Tem alguma coisa de errado, mas a receita no podia fazer nada, a no ser que ela tivesse uma autorizao judicial porque, nesse momento, quando vem a CPMF, eu s posso ter acesso aos dados bancrios pela movimentao judicial. Ento, cobra a CPMF, mas sem a possibilidade de cruzamento de dados, sem a possibilidade de usar a informao privilegiada obtida com a CPMF para apurar outros tributos. Essa situao se mantm, at que, em 2001, publicada a Lei Complementar 105, que revoga esta lei que disciplinava sobre o sigilo bancrio. Revoga a Lei 4.595 e, revogando a Lei 4.595, diz assim, nos seus arts. 5 e 6: a administrao tributria pode quebrar o sigilo bancrio dos contribuintes independentemente de autorizao judicial. As Receitas Federal, Estadual e Municipal podero quebrar o sigilo bancrio dos contribuintes. E o que elas precisam para quebrar o sigilo bancrio? Precisam, pelo menos, de uma investigao instaurada. preciso estar investigando o contribuinte para ver se h suspeita de que no recolheu tributo devidamente. Se h investigao, voc j pode mandar um ofcio para o Banco pedindo o informe das movimentaes financeiras deste contribuinte. A LC 105 disse mais: Alm de a administrao tributria, diante de um procedimento de fiscalizao, poder quebrar o sigilo bancrio do contribuinte, essa lei estabeleceu para os bancos uma obrigao de transmitir informes mensais para a Receita Federal. E isso ainda est em vigor, independentemente da CPMF. Se voc, pessoa fsica, movimenta mais de 5 mil reais, automaticamente vai um informe para a receita. Se

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voc, pessoa jurdica, movimenta mais de 10 mil reais, automaticamente vai um informe para a receita. Para qu? Para a Receita pegar essas informaes e cruzar com o seu IR. Para ver se voc est pagando IR direitinho. Porque, de novo, se voc movimentou 1 milho e declarou 100 mil de imposto, tem alguma coisa de errada e agora a Receita tem dados, tem provas para dizer: voc est sonegando imposto. Pois bem, vem a LC 105 e d toda essa possibilidade de investigao para a Receita. No precisa mais do Poder Judicirio para quebrar o sigilo bancrio. O que acontece? Automaticamente, como consequncia, a lei da CPMF alterada. Vem a Lei 10.174/01, que muda a Lei 9.311 para dizer: agora, Receita, voc pode fazer o cruzamento de dados. Voc pode cruzar os dados da CPMF com os dados do IR porque, afinal de contas, essa lei que proibia no existe mais e a Administrao pode, automaticamente, fazer esse cruzamento. Muito bem. Qual a questo que se coloca aqui? a seguinte: Essa autorizao de cruzamento de dados e de quebra de sigilo bancrio pela Administrao s veio em 2001, com a LC 105. Imaginem que a Fazenda, em 2002 e, portanto, depois dessa autorizao, realiza uma fiscalizao em determinado contribuinte. S que ela est fiscalizando fato gerador 2000. Ela vai verificar se essa pessoa recolheu direitinho IR em 2000. E em 2002 ela faz a fiscalizao referente ao fato gerador 2000. A pergunta : no curso dessa fiscalizao pode haver a quebra de sigilo bancrio? Pode haver a quebra de sigilo para cruzar, eventualmente, os dados da CPMF com os dados daquele IR do ano de 2000? Vejam, a autorizao para a utilizao desses dados de movimentao bancria s vem em 2001, com a LC 105. Ela est fazendo a fiscalizao em 2002, referente ao fato gerador em 2000, fato gerador que ocorreu quando a autorizao no existia. Agora, em 2002, como a autorizao j existe, eu posso me utilizar dessa nova tcnica, desse novo procedimento para apurar fato gerador passado? Essa a pergunta. O que diz o CTN? Ele fala, PODE! Pode porque no se trata de aumento de tributo. No se trata de aumento de base de clculo, de alquota, de nada disso. Se trata, nica e exclusivamente, da utilizao de um procedimento de fiscalizao. Ao utilizar esse novo procedimento de fiscalizao para apurar um fato gerador passado, claro que ns temos retroatividade. claro que a lei est sendo aplicada em relao a um fato gerador anterior, mas no tem problema porque eu no estou aplicando retroativamente para criar um novo tributo, aumentar alquota, base de clculo, nada disso. s mais um instrumento, mais uma forma pela qual a Administrao pode fiscalizar. O CTN diz que pode, sim, ser aplicado de forma retroativa porque simplesmente um procedimento de fiscalizao. Isso est no art. 144, 1, do CTN. Art. 144, 1 - Aplica-se ao lanamento (que a cobrana tributria genericamente considerada) a legislao que, posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios, exceto, neste ltimo caso, para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a terceiros. A possibilidade de aplicao, nesse caso, j foi definida pelo STF e pelo STJ, a gente vai ver os julgados. E o que est em julgamento no STF? a constitucionalidade da quebra de sigilo bancrio pela fiscalizao. H diversas ADIs que foram ajuizadas para saber se a quebra, em si, constitucional ou no. Eu vou deixar no material uma tabela com todas as ADIs e as entidades que propuseram as aes. Quanto ao art. 144, 1, o que interessa agora (garantias e privilgios veremos depois): eu posso aplicar de forma retroativa essa lei que tenha ampliado poderes de investigao, tenha dado maiores poderes para a Administrao dizer quanto o valor do tributo devido. Nesse sentido, vamos ver o REsp 675293/08 (e h vrios no mesmo sentido), que estabelece a aplicao do art. 144, 1, portanto, essa retroatividade: REsp 675293 / PE RECURSO ESPECIAL 2004/0081665-9 - Ministro CARLOS FERNANDO MATHIAS (JUIZ FEDERAL CONVOCADO

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DO TRF 1 REGIO) -T2 - SEGUNDA TURMA - DJe 19/06/2008 1. possvel a aplicao imediata do art. 6 da LC n. 105/2001, porquanto trata de disposio meramente procedimental. Pelo disposto no artigo 144, 1, do CTN, revela-se possvel o cruzamento dos dados obtidos com a arrecadao da CPMF para fins de constituio de crdito relativo a outros tributos em face do que dispe o art. 1 da Lei n. 10.174/2001, que alterou a redao original do art. 11, 3, da Lei n. 9.311/96. 2. No h ofensa ao princpio da irretroatividade da lei tributria, porquanto a Lei Complementar n. 105/2001, bem como a Lei n. 10.174/01, no instituem ou majoram tributos, mas apenas dotam a Administrao Tributria de instrumentos legais aptos a promover a agilizao e o aperfeioamento dos procedimentos fiscais. 3. No existe direito adquirido de obstar a fiscalizao de negcios tributrios, pois enquanto no extinto o crdito tributrio a autoridade fiscal tem o poder-dever vinculado de realizar o lanamento em correspondncia ao direito de tributar da entidade estatal. Precedentes: REsp 685.708/Fux; REsp 701.996/Zavascki; REsp 985.432/Humberto Martins, REsp 628.116/Meira; AgRg no REsp 669.157/Falco; REsp 691.601/Calmon. 4. Recurso especial a que se nega provimento. Ento, o contribuinte no tem um direito de no ser tributado. Se eu tenho um novo procedimento de fiscalizao, ele deve ser aplicado, mesmo que seja retroativamente. Ento, essa primeira possibilidade de retroatividade da lei tributria, mas que no tem a ver com o prprio tributo.

2 Situao: O art. 106, do CTN

A segunda possibilidade est no art. 106, do CTN que traz 2 situaes gerais em que a lei tributria aplicada retroativamente. O primeiro caso o das leis expressamente interpretativas. Essas podem ser aplicadas retroativamente. So leis que no trazem dispositivos novos. So leis que no criam deveres, que no criam obrigaes. Por mais estranho e paradoxal que possa parecer, essas leis s explicitam qual a interpretao de um outro dispositivo. Ante uma dvida sobre a interpretao, vem a lei ou uma norma qualquer (pode ser um ato declaratrio) e diz qual a interpretao correta. Isso muito controvertido. A doutrina diz: lei interpretativa que nada, se uma lei, ela est positivando uma interpretao, ento, ela sempre traz um dispositivo novo. De todo modo, a gente no vai discutir isso agora. Apenas vamos dizer que podem retroagir. A gente tem um exemplo de lei tributria expressamente interpretativa ou que se diz expressamente interpretativa e que a gente vai estudar durante o nosso curso. Mas j anotem: o art. 3, da Lei Complementar 118/05, que um dispositivo que estabelece a interpretao de um dispositivo do CTN. Vamos ver isso quando a gente falar de lanamento. Ento, essas leis podem retroagir. Uma segunda possibilidade prevista no art. 106 se refere reduo de penalidades e a extino de infrao lei tributria. o seguinte: eu tenho uma lei que diz que a multa para falta de pagamento do IR de 20%. Essa uma lei de 2005. Em 2007 vem outra lei que diz: Essa multa no vale mais, a multa agora de 15%. exemplo de reduo da penalidade. Essa penalidade mais benfica pode ser aplicada de forma retroativa, em relao a um fato gerador passado. A mesma coisa, em relao a uma infrao. Eu tenho uma lei que dizia que no emitir nota fiscal infrao. Vem outra lei e diz que no mais infrao. Essa extino de infrao pode ser aplicada de forma retroativa. Pode ser aplicada para o passado. S que, para que haja essa aplicao retroativa, para que haja essa aplicao para o passado, tanto no caso de reduo

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de penalidade, quanto no caso de extino de infrao, devemos observar uma condio. A condio que se trate de um ato em aberto. Isso significa o qu? A multa era de 20. Voc pagou a multa de 20. um dia depois vem a lei que reduz a multa para 15, azar o seu. Ou, existia uma infrao, voc cometeu essa infrao, por conta dessa infrao tinha uma multa, voc pagou a multa. No dia seguinte, vem a lei e extingue a infrao, azar o seu. Ento, o ato deve estar em aberto. Ele no pode ser um ato, diz a lei, definitivamente julgado. Ele no pode ser um ato encerrado. Ele tem que estar em aberto. A pode ser aplicado de forma retroativa. muito comum, especialmente em relao reduo de penalidade, haver perguntas considerando que a pessoa pagou a multa de 20% e depois vem a lei que reduz a multa para 15. A pergunta : h direito restituio? Ela pode pedir de volta a multa? No. Mas se voc sabe que vai vir uma lei reduzindo a multa, espera e no paga para se aproveitar do benefcio. Ento, vamos ler o art. 106, do CTN, que traz essas regras: Art. 106 - A lei aplica-se a ato ou fato pretrito (fala verbalmente da retroatividade): I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II - tratando-se de ato no definitivamente julgado (em aberto): a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prtica. Ento, extino de infrao, penalidade mais benfica, desde que o ato esteja em aberto. Aqui a gente termina o primeiro bloco dos princpios. Na aula que vem a gente comea a falar dos princpios relacionados ao valor justia.

Guerra fiscal a idia dos Estados e Municpios brigarem por competncia: a LC de carter nacional que soluciona o problema. Resolve antinomias de normas. Conflitos existem e so reais, para Direito Tributrio no so aparentes. Ex: LC 87/96: Lei Kandir ICMS => lei com conflitos que veio solucionar (LC Nacional) LC Federal: da Unio X LC Nacional: poder de resolver conflitos de normas, por exemplo, antinomias. Emanada da Repblica (Unio, Estados, Municpios, DF). Criar tributos, sempre que inovar (porque LC garante que mais da metade dos brasileiros concorda: quorum qualificado, enquanto para Lei Ordinria mais da dos presentes). Art. 154, I, CF competncia residual da Unio. Art. 154. A Unio poder instituir: I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no-

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cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta Constituio; II - na iminncia ou no caso de guerra externa, impostos extraordinrios, compreendidos ou no em sua competncia tributria, os quais sero suprimidos, gradativamente, cessadas as causas de sua criao. Definir o arqutipo das figuras tributrias (desenho): elementos da obrigao tributria (art. 146, CF). Ex: LC 123 => Simples atinge tributos da Unio, Estados, Municpios, etc. Ex: CTN surgiu como Lei Ordinria mas doutrina recepcionou como LC pois materialmente vincula normas tpicas de LC. O art. 150, I da CF elenca um plus alm do art. 5, II, CF: mais do que legalidade geral, o Princpio da Estrita Legalidade... A noo de tipicidade veio para o Direito Tributrio com o seguinte raciocnio: todo desenho da figura tributria e da obrigao a ela inerente tem que estar previsto em lei:

hiptese de incidncia: descrio normativa de um fato, juridicizao da conduta; fato gerador / jurdico: o que se faz no mundo real. Tambm deve estar na lei.
Hiptese de incidncia: subsuno do fato norma.

sujeito ativo: titular da competncia* do tributo (os 4 entes polticos); sujeito passivo: pode ser contribuinte ** ou responsvel;
* Competncia a matria constitucional e indelegvel (fechada: ou ente federado exerce a competncia ou responde pela regularidade fiscal) X Capacidade, que pode estar na lei e delegvel (condo de arrecadar, fiscalizar e ser destinatrio dos recursos). ** Contribuinte: relao direta com o fato, pratica a conduta que a norma prev. Terceiro: no praticou conduta mas chamado a responder por ela (por lei): X

Responsabilidade: fenmeno de refrao (contribuinte com capacidade mitigada reflete no terceiro). Ex: criana recebe cach de TV R$ 1.000,00, os pais respondem pelos tributos devidos conforme art. 134, CTN. (Responsabilidade dos curadores, tutores, tabelio, etc) . . .

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