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-OBJETO: Promueve Demanda.

Sr. Juez:-

LUIS ANGEL ZACARIAS Y LAURA SOLEDAD MAJERCIK, MP N 4690 y 5526, respectivamente, abogados, apoderados, constituyendo domicilio legal en 9 de julio N 229 de esta ciudad, como mejor proceda en derecho a V.S. me presento y DECIMOS:

I)-PERSONERIA:-

Que como lo acreditamos con el poder general y para asuntos administrativo que adjuntamos, somos apoderados de las Sras. ROSA GRACIELA ROLDAN, DNI N 11.250.452, madre del Sr. Roldan, Osvaldo Ariel y de DEBORA VERONICA ARIAS, DNI N 35.302.771, concubina de este, EN SU NOMBRE Y EN EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD que ejerce por su hija menor DEBORA ARACELI ROLDAN, DNI N 49.657.727, ambas con domicilio real en Calle 16 entre 41 y 43 B Santa Mnica. En consecuencia nos encontramos suficientemente facultados para obrar en sus nombres y representacin. Bajo juramento y efecto de ley manifestamos que dicho poder se encuentra plenamente vigente.-

II)-OBJETO:-

En el carcter invocado y siguiendo expresas instrucciones de nuestra mandan te, venimos por ste acto a iniciar formal demanda por daos y perjuicios, indemnizacin de la L.R.T. y demanda laboral, contra los Sres. Jaime Antonio Mestre, DNI N 24.584.350, con

domicilio en Urquiza 756, de esta ciudad; ALBA, GRACIELA LUCIA ,DNI N 10.186.359, con domicilio en Laprida 924, de esta cuidad; MESTRE JAIME, DNI N 7.917.293, con domicilio en Pueyrredon 645 y/o quien resulte responsable , por la suma de pesos ----------------------------o lo que en ms o en menos resulte de las pruebas que se alleguen a ste

proceso, con ms costas, desvalorizacin monetaria e intereses desde que cada suma es debida y hasta el momento de su efectivo pago, en virtud de los sgtes. Fundamentos:-

III)-ANTECEDENTES:-

A partir del 04/03/11 el Sr. ROLDAN, OSVALDO ARIEL, hijo de la Sra. ROSA GRACIELA ROLDAN y concubino de la Sra. ARIAS, DEBORA VERONICA, y padre de su hija menor: DEBORA ARACELI ROLDAN, comenz a trabajar para los demandados, en forma estable, permanente y en perfecta relacin de dependencia, realizando tareas propias de un "trabajador rural " (Rgimen Nacional Trabajo Agrario Ley 22.248 y Resolucin 75/2010) y toda otra que sus empleadores le encomendaran, prestando servicios en el domicilio de explotacin de la actividad comercial de los demandados:

ESTABLECIMIENTO LA AURORA , sito en Ruta 16, a la altura del Km 216 aproximadamente, a pocos kilmetros de la localidad de Avia Terai. En todo momento se desempe con esmero y dedicacin, sin recibir jams sancin disciplinaria alguna. Responsabilidad sta que le vali ganarse la confianza absoluta por parte de la demandada, a punto tal de que se le fueron encomendando tareas ajenas a su categora pero que a la postre las realizaba con gusto, dada la confianza recproca de las partes.Se hace referencia que el Sr. Roldan fue inscripto por parte de sus empleadores con fecha real de ingreso 01/06/11, como empleado de la Sra. ALBA, GRACIELA LUCIA, en un intento de eludir responsabilidades por parte de los dems empleadores: Sres. Mestre Jaime y Mestre, Jaime Antonio, de quienes reciba las rdenes, tal como surge del informe del Registro de la Propiedad del Inmueble que se adjunta a esta presentacin, donde queda demostrado que en realidad se trata de una sociedad de hecho del grupo familiar, ya que la Sra. Alba Graciela Lucia esposa del Sr. Mestre Jaime y este poseen el cincuenta porciento (50%) cada uno del usufructo, del inmueble, propiedad de Mestre, Jaime Antonio, quien recibi a travs de una donacin de sus

progenitores el cincuenta por ciento (50%) en condominio indiviso lo cual prueba la relacin existente en esta empresa familiar .-

La relacin interpartes de desarroll en perfecta armona, tal como se destac utsupra, cumpliendo tareas en los horarios de 07 a 12 hs. y de 14 a 19 hs. los das lunes a domingo, sus obligaciones eran tareas generales y se desempeaba como encargado, debido a que fue provisto de vivienda, donde habito con su grupo familiar desde el inicio de la relacin laboral, hasta que con fecha 17/10/2011, en circunstancias que el Sr Roldan se encontraba realizando tareas de topado con un tractor John Deere 730, sufri un accidente aproximadamente a las 9.30 hs, por lo que fue auxiliado por uno de sus empleadores el Sr. Mestre, Jaime Antonio, quien toma conocimiento del siniestro por un llamado telefnico por parte de su madre Sra. Alba, Graciela Lucia, por lo que se dirige al establecimiento y traslada al Sr. Roldan al hospital de Avia Terai, siendo derivado inmediatamente este, al hospital 4 de Junio de esta Ciudad y posteriormente, en horas de la tarde, dada la gravedad de las lesiones, es trasladado al Hospital Perrando, de la ciudad de Resistencia, donde permaneci internado en grave estado de salud, hasta el da 21/10/11, en que se produce su fallecimiento a las 10.50 hs, tal como surge del expte penal de autos caratulados: ROLDAN ARIEL OSVALDO S/ ACCIDENTE FATAL N 7470/11, en tramite por ante Fiscala de Investigaciones N 3 de la Ciudad de Pcia Roque Senz Pea.-

A ste respecto, declar el propio BOUVIER en la causa penal: "Que el compareciente es contratista trabajando desde hace un (1) ao y dos (2) meses a proximadamente juntando gente para hachear en la playa de pelado de rollizos de la empresa UNITAM en la localidad de Estanislao del Campo Pcia. de Formosa. Que ante dicha situacin es que posee la cantidad de doce personas las cuales poseen domicilio en la localidad de Avia Terai. Que el compareciente procede a llevar por el termino de 15 das a realizar el trabajo antes aludido y luego los trae a sus domicilio y luego se procede a pagarles sus jornales por sus viviendas por su labores realiza dos".-

A continuacin relata que el da 13/06/2.008 retir de la Suc. de Campo Lar go del Banco Nacin "dinero para pagar a stos empleados, retirando la cantidad de $ 25.000" y luego, en compaa del Sr. RUFINO CORBALAN, se dirigen a los domicilios parti culares de los empleados en A. Terai, efectivizando el pago de sus remuneraciones hasta que pa sadas las 12,30 hs. "se dirigi con destino a la casa del ciudadano Carlos Carerez y que antes de llegar por un camino vecinal observa la presencia de un vehculo de co lor blanco Duna que se encontraba estacionado entre unas malezas, y baja de ste vehculo apuntndole con una escopeta una persona y luego observa que otra perso na sale del lado derecho y otra del lado izquierdo en forma simultnea rompindole la persona que salio por el lado derecho de la camioneta el vidrio de la puerta del a compaante donde circulaba CORBALAN y la otra abra la puerta del conductor don de se encontraba el dicente... el que rompi el vidrio baj a CORBALAN y desconoce cuanto tiempo pas y lo alzaron en la parte trasera del asiento de la camioneta doble cabina... Que luego el dicente escucha SACALO QUE ESTA MORADO... constatan do que se trataba de CORBALAN que se encontraba en la parte trasera del asiento, pasando varios minutos y luego le pidieron al compareciente dame agua... a los fines de reanimar a CORBALAN... Que luego de esto siente que estas personas suben a CORBALAN nuevamente al asiento trasero y le dicen anda derecho al hospital... y pa sado un rato el dicente mira hacia atrs preocupado por CORVALAN y lo ve acosta do del lado izquierdo, por lo que desciende de la camioneta y se dirige a la parte de a trs rodeando la parte trasera de la camioneta y alzndolo por completo al cuerpo de CORBALAN ya que se encontraba con parte de las piernas hacia fuera, notando que el cuerpo se encontraba caliente pero no sabe si respiraba...".-

Agrega que luego luego se dirigi "a la Sala de primeros auxilios de la lo calidad de Napenay donde solicit auxilio al personal mdico para que atendieran a CORBALAN. Que en tal nosocomio le realizaron los primeros auxilios a los fines de reanimarlo, pero que todo fue intil siendo informado por el mdico de guardia que tal persona haba fallecido".-

Pasado los servicios fnebres y an con el duelo sobre sus espaldas, nuestras mandantes nos otorgan mandato para representarlas en sta causa, razn por la cual por T. C.L. N 864011144 de fecha 22/11/2.011 intimamos a los Sres. ALBA, GRACIELA LUCIA, MESTRE, JAIME Y MESTRE, JAIME ANTONIO por sus obligaciones inherentes a la relacin laboral y en donde solamente la Sra. Alba, Graciela Lucia responde a travs de TCD N 891961546, de fecha

24/11/11; que en su parte pertinente manifiesta Asimismo informo a Usted que la ART es MAPFRE ART SA., a quien debe dirigir sus reclamos correspondientes a las indemnizaciones que esta debe hacerse cargo , por lo que en fecha 02/02/12 a travs de TCD N 918734443 intimamos a MAPFRE ART SA a que pongan en termino de 48 hs las indemnizaciones correspondientes por muerte del trabajador de acuerdo a la LRT art 18 y concordantes cuyas copias se adjuntan a esta presentacin, y en la cual aun no obtuvimos respuestas.-

" SRES. ALBA, GRACIELA LUCIA, DNI N 10.186.359; MESTRE, JAIME, DNI N 7.917.293 Y SR. MESTRE, JAIME ANTONIO, DNI N 24.584.350, EN NUESTRO CARACTER DE APODERADOS DE LA Sra. DEBORA VERONICA ARIAS, CONCUBINA Y MADRE DE LA MENOR DANA ARACEKLI ROLDAN (ESCRITURA N 345, OTORGADA POR ANTE ESCRIBANA PUBLICA SILVANA GRACIELA MARTIN, DE FECHA 04/11/11) Y ATENTO AL ACCIDENTE DE TRABAJO OCURRIDO EL DIA 17/10/11, Y COMO CONSECUENCIA DE ESTE PERDIERA LA VIDA EL SR. ROLDAN OSVALDO ARIEL, LO INTIMO A UD., TERMINO 48 HS., PRECISE Y ACLARE: 1)-SI EN EL CARACTER DE EMPLEADOR DEL OCCISO, HA OPTADO POR EL SISTEMA DE SEGURO OBLI GATORIO O BIEN POR AUTO SEGURO; 2)-EN SU CASO, NOMBRE ART, NUMERO DE POLIZA Y FE CHA EN QUE SE CONTRATO DICHA POLIZA. TODO ELLO BAJO APERCIBIMIENTO DE INICIAR AC CIONES JUDICIALES TENDIENTES A LA SATISFACCION DE MI REQUERIMIENTO CON MAS LA APLI CACION DE ASTREINTES EN CASO DE SILENCIO O NEGATIVA DE SU PARTE.-

ASIMISMO, DADO QUE EL CONTRATO LABORAL QUE UNIO AL OCCISO CON UD. CONCLUYO POR SU MUERTE, INTIMO TERMINO 48 HS. PONGA A DISPOSICION DE MI MAN- DANTE INDEMNIZACION POR EXTINCION DEL CONTRATO DE TRABAJO (ART. 64, 73, 76, Y CONC. RNTA), SEGURO DE VIDA OBLIGATORIO, HABERESDEVENGADOS Y NO ABONADOS,SAC , ROPA DE TRABAJO, DIFERENCIAS DE HABERES Y ASIGANCIONES REMUNERATIVAS Y NO REMUNERATIVAS POR EL PERIODO TRABAJADO DIFERENCIAS DE HABERES, ADICIONALES y ASIGNA CIONES REMUNERATIVAS Y NO REMUNERATIVAS POR TODO EL PERIODO TRABAJADO, GAS TOS DE SEPELIO Y TODO OTRO CONCEPTO QUE POR LEY PUDIERA CORRESPONDER. ASIMIS- MO, DADO LA EXTINCION DEL VINCULO, LO INTIMO POR EL. TERMINO DE 30 DIAS HAGA EN TREGA DE LA LIBRETA DE TRABAJO RURAL Y CERTIFICADO DE TRABAJO CON TODOS LOS RE QUISITOS ESTABLECIDOS POR LAS LEYES 25.191 Y 25.345, RESPECTIVAMENTE, E INGRESE LOS FONDOS CORRESPONDIENTES A LOS ORGANISMOS DE SEGURIDAD SOCIAL (JUBILACION, OBRA SOCIAL, SINDICALES, SERVICIO DE SEPELIO, SEGURO DE VIDA OBLIGATORIO, FONDO PARA SA LUD PUBLICA, FONDO DE DESEMPLEO, ETC.) DESCONTADOS Y NO INGRESADOS. EN EL TERMI NO DE 48 HS. DEBERA MANIFESTAR SU VOLUNTAD DE CUMPLIR CON TAL OBLIGACION, CASO CONTRARIO SE CONSIDERARA EXPEDITA LA VIA JUDICIAL Y SE DEMANDARAN LAS INDEMNIZA CIONES Y SANCIONES PREVISTAS EN LAS LEYES 25.191 Y 25.345, CON MAS LAS PREVISTAS POR EL R.N.T.A. Y CONSIDERARE SU CONDUCTA EN EL MARCO DE LA LEY 25.323., CON DERECHO A LAS INDEM NIZACIONES QUE PREVE DICHO PLEXO.-

ACLARAMOS QUE LA REAL CATEGORIA LABORAL DEL SR. CORBALAN ERA LA DE CAPATAZ O ENCARGADO DEL PERSONAL, CON CARACTER DE PERMANENTE, LO QUE DE BERA VERSE REFLEJADO EN LA DOCUMENTACION QUE SE INTIMA O, DE LO CONTRARIO, SE DE MANDARA JUDICIALMENTE SU CUMPLIMIENTO, CON MAS LAS INDEMNIZACIONES Y SANCIO NES UT SUPRA INDICADAS".-

El Sr. WINNIK respondi por C.D. de fecha 02/07/08: "RECHAZO SU T.C.L.... POR IMPROCEDENTE Y NO AJUSTADO A LA VERDAD. EL Sr. RUFINO BALDOMERO CORBALAN RENUNCIO AL VINCULO LABORAL QUE LO UNIA CON EL SUSCRIPTO EN FECHA 01/04/08 ME DIANTE T.C.L. ...".-

Lo propio hizo el Sr. BOUVIER por C.D. de fecha 01/07/08: "RECHAZO SU T.C.L.... POR IMPROCEDENTE Y NO AJUSTADO A LA VERDAD. EL Sr. RUFINO BALDOMERO COR BALAN SE ENCONTRABA ASEGURADO EN ART ASOCIART (POLIZA N ...) YGRUPO SAN CRISTO BAL (POLIZA N...), INDEMNIZACION DE LEY, LIBRETA RURAL Y CERTIFICADO DE TRABAJO A SU DISPOSICION EN JUJUY N 281 RESISTENCIA".-

Por T.C.L. de fecha 07/07/08 mi parte respondi al Sr. BOUVIER: "... RE- CHAZO C.D. RECIBIDA EL 07/07/08 POR FALSA E IMPROCEDENTE. EN CUANTO A LOS SEGUROS, SOLICITO ME INFORME SI DENUNCIO EL ACCIDENTE DE TRABAJO EN EL CUAL PERDIERA LA VI DA EL SR. CORBALAN. ASIMISMO RESULTA TEMERARIA SU PRETENSION DE QUE MIS MANDAN TES CONCURRAN A RESISTENCIA A RETIRAR LA DOCUMENTA CION CUYA ENTREGA SE INTIMO FEHACIENTEMENTE. EN FUNCION DE ELLO, LO INTIMO, ULTIMA VEZ, PARA QUE EN EL TERMI NO DE 48 HS. DESPOSITE POR ANTE LA D.R. DEL TRABAJO -DELEGACION S. PEA, CALLE 14 E/ 1 Y 3, ENSANCHE SUR- LIQUIDACION FINAL, INDEMNIZACIONES, LIBRETA, CERTIFICADO DE TRA BAJO Y DEMAS RUBROS Y DOCUMENTACION OBJETO DE MI INTIMACION ANTERIOR, BAJO APERCIBIMIENTO DE DEMANDAR JUDICIALMENTE DICHOS CONCEPTOS".-

Tambin se respondi al Sr. WINNIK por T.C.L. de fecha 07/07/08: "... RE CHAZO C.D. RECIBIDA EL 07/07/08 POR FALSA E IMPROCEDENTE. EL SR. CORBALAN JAMAS RE NUNCIO A SU TRABAJO, SIN PERJUICIO DE QUE UD. Y EL SR. WINNIK CONSTITUYEN UN GRUPO ECONOMICO O EMPLEADOR CONJUNTO LO QUE SE PROBARA OPORTUNAMENTE EN PRO CESO. DICHA CIRCUNSTANCIA TORNA INOCUA LA SUPUESTA RENUNCIA. POR ULTIMO, AUN EXISTIENDO DICHA RENUNCIA, UD. DEBIO HACER ENTREGA DEL CERTIFICADO DE TRABAJO Y DEMAS DOCUMENTACION REQUERIDA RAZON POR LA CUAL, ATENTO A SU SILENCIO O NEGA TIVA, CONSIDERO EXPEDITA LA VIA JUDICIAL PARA DEMANDAR EL CUMPLIMIENTO DE LAS O BLIGACIONES PREVISTAS POR LOS ARTS. 43, 45 Y CONC. LEY 25.345, R.N.T.R., LEY 25.191 Y DE MAS INTIMADAS".-

Por ltimo, en representacin de nuestra mandante remitimos a ambos deman dados T.C.L. de fecha 17/02/09 en stos trminos "EN MI CARACTER DE APODERADO DE LA Sra. JUSTINA DOMINGUEZ, ATENTO A QUE, TRASCURRIDO LARGAMENTE EL PLAZO DE 30 DIAS PRE VISTO EN EL DEC. 146/01, UD. NO HIZO ENTREGA DEL CERTIFICADO DE TRABAJO CON TODOS LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS POR LOS ARTS. 43 Y 45 LEY 25.345 (LO CUAL ADEMAS ES IM POSIBLE DADO LA ANOMALA REGISTRACION LABORAL EN PUNTO A LOS HABERES DEVENGA DOS, CATEGORIA LABORAL y FECHA DE INGRESO), NI ABONO LAS INDEMNIZACIONES QUE POR LA MUERTE DEL TRABADOR, INCLUIDO SEGURO DE VIDA y GASTOS DE SEPELIO RESULTAN PERTINENTES, LO INTIMO, TERMINO 48 HS., HAGA ENTREGA DE DICHO CERTIFICADO Y DE LAS INDEMNIZACIONES PERTINENTES POR ANTE LA D.R. DEL TRABAJO DE PCIA. R. S. PEA , BAJO A PERCIBIMIENTO DE DEMANDAR JUDICIALMENTE EL CUMPLIMIENTO DE DICHA OBLIGACION, COMO ASI TAMBIEN LAS INDEMNIZACIONES PREVISTA EN EL R.N.T.A. Y LEY 25.345. DEBERA A SIMISMO CONSIGNAR LA REAL CATEGORIA LABORAL DEL ACTOR COMO CA PATAZ Y SU FECHA DE INGRESO EL 26/03/2.007 Y EGRESO EL 13/06/2.008, COMO ASIMISMO CONSIGNAR LOS HABE RES REALMENTE DEVENGADOS DURANTE TODA LA VIGENCIA DE LA RELACION LABORAL".-

En funcin de todo lo expuesto, y dado que nuestras mandantes no percibieron un slo peso de los rubros adeudados, en que promovemos la presente demanda.-

IV)-LEGITIMACION ACTIVA:-

1)-INDEMNIZACIONES R.N.T.A. y L.R.T.:-

Como sealara, nuestras mandantes Sras. ROSA GRACIELA ROLDAN, madre del Sr.

Roldan, Osvaldo Ariel y de DEBORA VERONICA ARIAS, concubina de este, EN SU NOMBRE Y EN EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD que ejerce por su hija menor DEBORA ARACELI ROLDAN, DNI N 49.657.727, hija legitima del occiso.Adems el Sr. Roldan, antes de entablar relacin laboral con los demandados viva con su concubina e hija menor en el domicilio de su madre a quien la sustentaba espiritual y econmicamente, debido a que es hijo de madre soltera.-

Con tales antecedentes, la actora - madre tiene plena legitimacin en el marco de los arts. 73 R.N.T.A. y art. 18 inc. 2 de la L.R.T BUSCAR ALGO SOBRE CONCUBINA E HIJA MENOR.-

Debe adems tenerse presente la Doctrina sentada por la C.S.J.N. in re "Moli na Orlando Rubn y Ot. c/ Solar Servicios On Line Argentina S.A." del 26/02/08, de donde se desprende con absoluta claridad el derecho de los padres del trabajador fallecido, tanto en el mar co laboral como del derecho comn.-

2)-INDEMNIZACION DE DERECHO COMUN:-

En cuanto a la indemnizacin de derecho comn, acumulada en los presentes a la propia de la L.R.T., las actoras demandan en virtud de su propio derecho (de iure propio) y, por ende, tienen plena legitimacin.-

En tal sentido recientemente adoctrin la prestigiosa C.N.A.T.: "Ante el ca so del trabajador que muere como consecuencia de un incendio en las instalaciones de la empresa donde laboraba, corresponde a los padres reclamantes de la indemniza cin la reparacin de la prdida por la asistencia que el causante le prestaba. A tal fin habr de tomarse en cuenta las circunstancias vinculadas con la vctima (capacidad productiva, cultura, edad, ingresos) como las vinculadas con los progenitores (edad, necesidades asistenciales, posicin econmica y social, vida probable). Cabe consi- derar reparable la prdida derivada de la muerte del hijo, en cuanto importa para sus padres la frustracin de una legtima esperanza de ayuda, una chance cierta de ser apoyados en el futuro, que encuentra sustento en el art. 277 del C. Civ. que impone a los hijos el deber de prestar servicios y alimentos a su padres, ello sin dejar de tener en cuenta la probabilidad de que est supeditada y limitada por la a tencin de la propia persona y la de constituir la propia familia. Dado que el causante tena proyectos inminentes de matrimonio, cabe considerar un hipottico aporte del causante a sus progenitores del 25 % de sus ingresos" (Autos: "Torrillo, Atilio A madeo y ot. c/ Gulf Oil Argentina S.A. s/ Daos y Perjuicios", Expte. N 25.649/03, S VI, 05/ 03/2.008).-

As lo reconoci tambin V.S. en los acumulados "DIAZ ARFEO y OTS. c/ TEVEROSKY SIMONETTA y OTS. s/ DEMANDA LABORAL", Expte. 832/00 y "E- GUIAZABAL MIGUEL P/SU HIJA MENOR c/ TEVEROSKY SIMONETTA P. Y OTS. s/ DEMANDA", Expte. 843/00, por Sentencia de fecha 18/10/2.007.-

V)-LEGITIMACION PASIVA:-

1)-DEMANDADOS - EMPLEADORES:-

a)-EL HECHO DE LA PRESTACION DE SERVICIOS:-

Como sealramos, el Sr. CORBALAN comenz a trabajar para los Sres. WI NNIK y BOUVIER a partir de marzo/2.007, en la playa de UNITAM en la Pcia. de Formosa; su categora laboral, desde el inicio del vnculo y hasta su deceso, fue siempre la de capataz.-

Pues bien, seguramente con el nimo de reducir haberes (v.gr.: adicional por antiguedad) y consiguientes aportes a la seguridad social, el actor como as tambin el resto de los obreros afectados a ese trabajo de "pelado" de durmientes pasaron "en los papeles" de WIN NIK a BORUVIER, pero la situacin no cambi en absoluto.-

Advierta V.S. que los testigos - empleados de BOUVIER que declaran en el expte. penal, Sres. CARDENAS ("hace un ao y medio se encuentra trabajando..."), L. PEREZ ("hace un ao y un mes se encuentra trabajando..."), J. PEREZ ("hace un ao estimativamen te..."), CACEREZ ("hace un ao aproximadamente que se encuentra trabajando..."), ZALA ZAR ("hace seis meses aproximadamente que se encuentra trabajando...") concuerdan en la per sistencia y continuidad de los trabajos.-

En efecto, hasta marzo/08 la vctima y la totalidad del personal revistieron co mo empleados de WINNIK y a partir de abril/08 fueron registrados por BOUVIER, mantenin dose el lugar de trabajo, el tipo de tareas, encuadre sindical, modalidad de pago "a domicilio" y, sobre todo, los empleadores que en todo momento fueron ambos.-

Remarco que, pese al cambio de registro laboral, la prestacin de trabajo por parte de CORBALAN continu realizndose sin solucin de continuidad, tal como lo acreditan los recibos falsos que los propios demandados traen a la causa (prueba en su contra, an cuando resulten inoponibles a mi parte).-

En ste sentido, ms all de la eficacia que en definitiva le merezca a V.S. el T.C. de renuncia "trucho", lo cierto es que la REALIDAD del contrato de trabajo evidencia que la misma nunca existi y slo se trato de un cambio en los registros respecto de la persona del empleador; la continuidad de las prestaciones as lo evidencia sin hesitaciones.-

b)-EMPLEADOR CONJUNTO - GRUPO ECONOMICO:-

Indudablemente la situacin antes descripta se encuentra aprehendida tanto por el art. 26 como por el 31 de la L.C.T., respecto de los cuales adoctrin V.S. en los autos "E- LIACH c/ GALLARDO s/ DEMANDA" Expte. N 443/01 -Fecha 14/07/04:-

"Es un caso de empleador conjunto (art. 26 L.C.T.), pues el actor prest servicios en forma conjunta para distintas personas jurdicas que en su conjun- to constituyen o aparecen como si fueran una misma empresa o en la misma empresa o en el mismo establecimiento, que tenan el mismo objeto comercial, o a mas o me nos los mismos fines, responden a los mismos dueos que, individualmente, tambin aparecen como el mismo interes (pues se benefician con las prestaciones del deman dante) y por lo mismo en una especial posicin de jerarqua que lo ponen a la vista o realidad como verdaderos empleadores, por encima del tipo de trabajo o relaciones que tambin realmente, pudiera haber entre los mismos...

"... NO ES LA PICARDIA lo que protege el D.T., sino que por stas no se produzcan abuso de derechos laborales y en tal sentido, por ej., los arts. 30, 31, 14, etc. de la L.C.T. son algunas normas que tienden a evitar ste, pero que en cuenta al fin especial del fuero, nada impide otro tipo de proteccin, para lo mismo, segn fuere la realidad surgente, la que no puede terminar perjudicando al trabaja dor...".-

Sobran los comentarios.-

2)-DE LA A.R.T.:-

De existir ART, su legitimacin resulta de las sgtes. circunstancias:-

a)-ACUMULACION DE ACCIONES:-

Parto sealando con FIGUEROA ("L.R.T. - Prctica de Accidentes de Traba jo, Induvio Editora, 2.004 -Director FERNANDEZ MADRID) que "El rgimen estableci do por la L.R.T. N 24.557 difiere totalmente del sistema establecido por las anterio res Leyes 9.688 y 24.028" que establecan "que el trabajador poda optar por el sistema especial tarifado o por las prestaciones que le correspondiesen conforme las normas del Cd. Civil. Esta opcin significaba asimismo renuncia, ya que una vez que el dam nificado elega una va, renunciaba a las prestaciones de la otra. No as en el sistema implantado por la Ley 24.557... Consiguientemente, en el sistema de la Ley 24.577 el accidentado puede acumular las

prestaciones que le brinda la L.R.T. con las del Cdigo Civil, hasta completar el resarcimiento PLENO".-

As lo estableci V.S. en el precedente "SOPLAN c/ COOP.".-

b)-CONDENA SOLIDARIA:-

Por lo tanto, patrones y ART deben ser condenadas en forma solidaria respec to de mi mandante, an cuando sta ltima lo ser en los lmites previstos por el contrato sus- cripto entre ambas y las prescripciones de la L.R.T..-

En tal sentido, invoco expresamente la minuciosa Sentencia dictada el pasado 27/02/08 por el Dr. OSISKA in re "MEDINA FRANSISCO y FERNANDEZ RAMONA c/ PROYECCION ELECTROLUZ S.R.L. y OTROS s/ DAOS y PERJUICIOS", Expte. N 123/06 por la cual, frente a un planteo idntico al que aqu nos ocupa, resolvi:

"Adelanto criterio afirmando que la ART debe ser condenada a responder solidariamente con el empleador por slo en la medida del monto mximo del seguro contratado en relacin a lo que la L.R.T. prevea por muerte del trabajador en accidente de trabajo, sto es $ 180.000 con ms la suma de $ 50.000 en previsin del art. 18 inc. 1 (art. 15 inc. 2 y 11, ap. 4 - cfr. Decreto 1.278/00)".-

VI)-DATOS DE IMPORTANCIA - RELACION LABORAL:-

Con relacin al vnculo laboral, resulta dable clarificar aspectos que tienen tras cendencia tanto respecto de los conceptos laborales como de derecho comn.-

1)-FECHA DE INGRESO:-

Correlacionado con lo expuesto en el pto. anterior, sealo que la vctima co-/ menz a trabajar con ambos demandados a partir del 26/03/2.007, sin que obste a ello la seudo "renuncia" trucha antes atacada.-

En tal sentido, an cuando V.S. decidiera darle validez a la misma, ello no qui ta que el vnculo se inicio en la fecha indicada tanto con WINNIK como con BOUVIER, quie- nes como empleadores conjuntos se beneficieron indistintamente con la fuerza laboral del obre- ro fallecido.-

Siendo as, dado que el contrato de trabajo prosigui con ste ltimo, sin solu cin de continuidad (ver informe a AFIP en la M. Prel.), realizando las mismas tareas y en el mismo lugar (playas de UNITAM en Formosa), indudablemente se debe considerar a la origina ria como real fecha de ingreso del trabajador.-

2)-CATEGORIA LABORAL:-

Como adelantara, la real categora laboral de la vctima es la de encargado o capataz, dentro del rgimen de trabajo agrario.-

En efecto, la tarea central del Sr. CORBALAN consista en controlar y dirigir a los obreros (alrededor de 14 personas) en sus tareas de "pelado de rollizos" en la Pcia. de Formosa, obstentando poder de direccin delegado de los patrones, propio de tal categora.-

En tal sentido, los Sres. J. PEREZ, CACERES, L. PEREZ, CARDENAS, etc ., son contestes en sealar al occiso como "el capataz" (expte. penal).-

Adems de tal tarea bsica y esencial, la vctima deba acompaar al Sr. BOU VIER a pagar al personal a su cargo.-

En efecto, todos los obreros que trabajaban en Formosa bajo las ordenes de la dupla WINNIK BOUVIER tenan su domicilio real en Avia Terai -Chaco-, "quien los hace llevar hasta la localidad de Estanislao del Campo de la firma UNITAM", dnde perma necen trabajando de manera continua e ininterrumpida por "aproximadamente 21 das de tra bajo y luego son trados hasta sta localidad" (A. Terai) "y descansan 5 das..." (sic expte. penal).-

En cuanto al pago "del jornal", el Sr. BOUVIER lo haca casa por casa de ca da uno de los trabajadores en la ciudad de A. Terai, siempre acompaado por el Sr. CORVA- LAN, quien oficiaba en la ocasin de pagador y custodio de su patrn, tal como surge de la de- claracin del propio patrn ut supra transcripta.-

As se desprende tambin de las testimoniales rendidas en el expte. penal por los ya sealados; v.gr., el Sr. J. PEREZ refiere: "Que ayer a eso de las 12,00 hs. lleg Tito y Corvalan, en una camioneta 4 x 4, media marrn clara o gris, llegaron a la casa y el declarente se dirigi del lado del acompaante dnde estaban Corbaln y recibi el pago de $ 1.100 de mano de Corbalan, pero observ que Tito le paso el dinero al capataz".-

Corrobora ste extremo el Sr. CACERES cuando declara: "Que desde que trabaja con sta persona", en referencia a BOUVIER, "en sta labor siempre se les pa g en sus domicilio, y que siempre vena acompaado de CORBALAN RUFINO ya que era el capataz".-

Tambin lo hace el Sr. L. PEREZ, cuando describe: "Que su patrn es el Sr. BOUVIER ALFREDO ENRIQUE quien tiene como costumbre venir a sta locali dad", es decir A. Terai, "a pagarle por el domicilio el jornal a todos los empleados... Que BOUVIER se encontraba acompaado en todas las oportunidades que con curra a pagar el personal con el Sr. CORBALAN...".-

A mayor abundamiento, el Sr. CARDENAS declara: "... que su patrn a costumbraba a pagarles en su domicilio el jornal. Que el capataz era el ciudada no CORBALAN RUFINO quien lo acompaaba siempre cuando tena que pagar a los peones".-

Por ltimo, el Sr. CORBALAN era quien se ocupaba del mantenimiento y re- paracin de las herramientas y, en general, toda otra que los demandados le encargaran.-

En funcin de lo expuesto, solicito se establezca en Sentencia que debi ser re gistrado como capataz.-

3)-JORNADA MINIMA - MAXIMA IRRENUNCIABLE:-

Como surge de los dichos de los testigos y se acreditar plenamente en el proceso, el Sr. CORBALAN permaneca trabajando en la Pcia. de Formosa por espacio de 20 o 21 das, luego de lo cual regresaba a Avia Terai, dnde se ocupaba de acompaar a su patrn en el raid de pagos domicilio por domicilio (se cumpla generalmente los fines de semana) y lue go de todo lo atinente al trabajo futuro (convocar al personal, trasladarlo, verificar herramientas, etc.).-

En funcin de ello, como es propio del R.N.T.A., podemos asevarar que men sualmente laboraba 200 hs. o 25 das, con 5 das de descanso (remarco que era un empleado mensualizado).-

En tal sentido, cfme. la inveterada jurisprudencia de ste Juzgado, iniciada por el el Dr. ALBELLA, se debe considerar: "... el actor peticiona diferencias de base remu neratorias, en respaldo que la L.C.T. establece el deber de ocupacin durante los mnimos legales adquiriendo derecho a la remuneracin mnima legal por el slo hecho de estar a disposicin de la patronal y an cuando de hecho no ocupe real- mente a dicha mano de obra.-

Sin embargo, cierto resulta que de acuerdo a la legislacin laboral el empleador debe garantizar al trabajador ocupacin efectiva respetando a quellos mnimos-mximos legales garantizados como INDEROGABLES - I- RRENUNCIABLES, entre ellos una jornada de trabajo de 8 hs. diarias o cuarenta y ocho semanales (art 196 L.C.T.) dentro del cual ste, debe estar a disposicin de aqul (art. 197 L.C.T.), jornada cuya reduccin slo proceder cuando lo establezcan las disposiciones nacionales reglamentarias de la materia... el mnimo de 200 hs. mensuales (-8 x 25= 200 hs.)" (Autos: "Cordoba, Ral c/ Coop. S. Pea s/ Dif. de Haberes, etc.", Expte. N 7.957/ 92, Sent. de fecha 30/09/94).-

4)-CAUSA DE LA MUERTE:-

Conforme las constancias del expte. penal, previo a su deceso la vctima fue objeto de golpes y maltratos fsicos por parte de los asaltantes, adems de la violencia moral.-

En efecto, con absoluta violencia sacan a CONBALAN de la camioneta, lo golpean y luego lo suben nuevamente, pero en el asiento trasero; pasado un tiempo que el Sr. BOUVIER no puede precisar, "escucha SACALO QUE ESTA MORADO...".-

Lo que sigue son vanos intentos de los delincuentes primero, y del sr. BOU VIER despus, por salvar la vida del trabajador, quien llega sin vida al centro asistencial.-

Lo cierto es que, dado la modalidad de los sucesos, el evidente ataque cardia co que sufri la vctima pudo obedecer a los golpes o al temor absoluto que dicha situacin pro voca, o bien a un mix entre la violencia fsica y la moral, razn por la cual en el certificado de defuncin se consign "muerte dudosa".-

A todo evento destaco que los empleadores no realizaron al actor el examen preocupacional que exige la L.R.T. (ver M. Prel.), motivo por el cual no pueden invocar en su favor enfermedad o labilidad cardiaca previa del occiso.-

VII)-INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LA L.R.T.:-

Por ste acto, someto al CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD que in cumbe a V.S. ( art. 31 de la C.N. y art. 9 de la C.P.) al art. 39 inc. 1 de la L.R.T. y de los arts. 1, 14, 15, 21, 22, 43, 46, 49 disposicin 1 inc. 2, 3 y dems conc., en tanto impiden al trabajador el acceso a la Justicia ordinaria a que tiene derecho todo ciudadano, discriminndolo, como as tambin obstan el derecho a la reparacin integral del dao psicofsico sufrido en el marco del derecho comn.-

1)-ARTS. 1 Y 39 INC. 1 L.R.T.:-

a)-LOS CASOS "GOROSITO" y "AQUINO":-

Dispone el art. 1 del plexo atacado que "la reparacin de los daos derivados del trabajo se regirn por sta L.R.T. y sus normas reglamentarias...".-

En conc. el inc. 1 del art. 39 L.R.T de la misma establece que "Las prestacio nes de sta Ley eximen a los empleadores de toda responsabilidad civil frente a sus trabaja- dores y a los derechohabientes de stos, con la sola excepcin de la derivada del art. 1.072 del C.C.".-

Tamaa barbaridad amerita la declaracin de su inaplicabilidad en virtud de que violenta los derechos constitucionales de igualdad ante la Ley y propiedad y el principio pro tectorio (del cual emergen los principios de indemnidad y remuneracin e indemnizacin JUS TA del obrero).-

En tal sentido se expidi la C.S.J.N. en el Fallo de fecha 21/09/04 in re "A QUINO, Ignacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A.", ratificando y avanzando sobre la celebra da Doctrina del caso "GOROSITO".-

As se lee en el voto de los Dres. SAFFARONI y PETRACCHI: "Que el art. 19 de la C.N. establece el principio general que prohibe a los hombres perjudicar los derechos de un tercero: alterum non laedere, que se encuentra entraablemen te vinculado a la idea de reparacin" destacando que el "valor de la vida humana no re sulta apreciable con criterios exclusivamente econmicos... Resulta incuestionable que en tales aspectos no se agota la significacin de la vida de las personas, pues las ma- nifestaciones del espritu insusceptibles de medida econ mica integran tambin el va lor vital de los hombres" en funcin de lo cual, apuntan que, para ser justa, la indemniza cin "tambin habr de comprender, de haberse producido, el dao MORAL". Remar can que "la INCAPACIDAD debe ser objeto de reparacin, al margen de lo que pue- da corresponder por el menoscabo de la actividad productiva y por el dao moral, pues la integridad fsica en s misma tiene un valor indemnizable" y acenta el criterio destacando que "en el mbito del trabajo, incluso corresponde indemnizar la per dida de chance, cuando el accidente ha privado a la vctima de la posibilidad futura de ascender en su carrera". Reitera lo dispuesto en la Comisin Americana sobre Derechos Humanos respecto de que "Ninguna persona puede ser privado de sus bienes, excepto media nte el pago de indemnizacin JUSTA", precisando con cita de la Corte I.D.HUMANOS que sta consiste en "hacer desaparecer los efectos de las violaciones cometidas"; en conse cuencia "su monto depende del dao ocasionado en pla no tanto material como inmaterial" y no pueden implicar "el empobrecimiento de la vctima".-

BELLUSCIO y MAQUEDA, a su turno, destacaron que toda vez que la L.R. T. "hubiese comportado alguna postergacin o frustracin del derecho al resar cimiento por los daos a la integridad PSICOFISICA" la Corte advirti que era "susceptibles de cuestiona miento con base constitucional si se corrobora la existencia y realidad de un menoscabo sustancial a la garanta invocada por el interesado" y lo de la consideracin 11 es imperdible: "por ms ancho que fuese el margen que consienta la C.N. en orden a dichas limitaciones, resulta po co menos que impensable que stas puedan obrar vlidamente para impedir que el trabajador pueda verse privado, en to dos los casos, de reclamar a su empleador la JUSTA indemnizacin por los daos derivados de un accidente o enfermedades laborales". Y son contundentes en que la in constitucionalidad procede en la medida "de la insuficiencia de la reparacin prevista en la L.R.T.".-

En funcin de ello, seala VAZQUEZ VIALARD (Rev. de Dcho. Laboral, "Nmero Extraordinario", p. 111 y s.), que la indemnizacin que se debe acordar la vctima de un accidente laboral no se limita a la "secuela en la esfera laboral" y que la Corte siempre descalific decisiones cuando los valores asignados no reparaban adecuadamente "Tambin en lo moral, social y espiritual".

b)-CUADRO COMPARATIVO DE INDEMNIZACIONES:-

Sin perjuicio de que, en caso de existir ART son pretensiones acumulativas, la reparacin integral del actor, sujeto a las pruebas, asciende a $ 235.552, en tanto de acuerdo a la L.R.T. slo le corresponden $ 169.102, de donde resulta, de manera OBVIA, el agravio consti tucional o la "insuficiencia de la reparacin".-

2)-ARTS. 12, 14 y 15 L.R.T.:-

a)-INCONSTITUCIONALIDAD DEL SALARIO BASE:-

Por imperio del art. 12 L.R.T. el salario base resulta de dividir las remuneracio nes "correspondientes a los doce meses anteriores... por el nmero de das corridos comprendi dos en el periodo consignado", para luego "multiplicar la cantidad obtenida... x 30,40".-

Obviamente que hasta enero/2.002 dicha norma se encontraba justificada en la casi nula inflacin y en la paridad peso - dlar, "moneda de ahorro de los argentinos" al decir de MORELLO.-

Lo cierto es que, en pocas de inflacin como la que vivimos, donde los habe res de los trabajadores se ajustan peridicamente, computar 12 meses importa considerar base del calculo indemnizatorio a montos depreciados en su valor monetario.-

b)-COMPUTO DE LOS HABERES DEVENGADOS:-

Respecto de stas normas, el agravio constitucional se origina por cuanto NO computa las remuneraciones devengadas, sino slo las consignadas en los recibos.-

Observe V.S. que conf. el art. 12, el "Ingreso Base" a los efectos de todas las "prestaciones dinerarias" computa solamente "las remuneraciones sujetas a cotizacin" o sea las percibidas o, como seala el art. 15.2, "en funcin del capital ingresado", con lo que quedan fuera del clculo las remuneraciones REALMENTE DEVENGADAS por el obrero.-

Dicha situacin, en aquellos casos -como el nuestro- en el cual la patronal abo na a sus obreros haberes inferiores a los que legalmente corresponden, trasunta en la lesin a los citados derechos constitucionales.-

En tal sentido seal la C.N.A.T.: "Como el actor reciba los premios y las primas como contraprestacin por los servicios prestados por su condicin de jugador de ftbol profesional para el club demandado, es necesario que los rubros estn incluidos en concepto de salario o remuneracin y a los efectos del ingreso base para el clculo indemnizatorio" (Autos: "BERTI, Alfredo Jess c/ Asociacin Civil Club Atltico BOCA JUNIORS s/ Accidente" -Expte. N 27.353/02, S.D. 38.322).-

El mismo criterio adopt V.S. en el caso "SOPLAN C/ COOP.".-

c)-SUMA DE PAGO UNICO:-

En cuanto al art. 14.2.b. L.R.T. -y su concordantes art. 15, etc.- invoco la doctrina de la C.S.J.N. en "Milone Juan Antonio c/ Asociart S.A. A.R.T. s/ Accidente", en el cual seal: "La norma contenida en el art. 14.2.b de la ley 24.557 consagra una so lucin incompatible con el principio protectorio y los requerimientos de condiciones e quitativas de labor (art. 14 bis de la C.N.) al paso que mortifica el mbito de libertad resultante de la autonoma del sujeto para elaborar su proyecto de vida, e introduce un trato discriminatorio...

El sistema de pura renta peridica regulado por el original art. 14.2.b de la ley 24.557, importa un tratamiento discriminatorio para los damnificados... que no se compadece con la atencin de las necesidades impostergables de las vcti- mas ms afectadas por la incapacidad, desnaturalizndose por esta va la finalidad protectora de la ley -C.N., arts. 16 y 75, inc. 23-".-

3)-ARTS. 21, 22, 43, 46, 49 y CONC. L.R.T.:-

Va de suyo que, al declararse inconstitucionales aquellas normas y expedita la accin civil de reparacin integral de daos y perjuicios, deben tambin de caer stos arts. en cuanto establecen la competencia de las "Comisiones Mdicas" para determinar la "naturaleza" del accidente, "el carcter y grado de la incapacidad", la extensin del resarcimiento econmico de la vctima y la competencia de los Tribunales Federales, etc.-

En tal sentido, invoco la Jurisprudencia de la C.S.J.N. in re "Castillo Angel c/ Cermica Alberdi S.A." (7/9/04), de cuyos considerandos resulta: "La L.R.T., de tal mane ra, ha producido dos consecuencias incompatibles con la Constitucin Nacional: impe dir que la Justicia provincial cumpla la misin que le es propia, y desnaturali zar la del juez federal al convertirlo en magistrado "de fuero comn (Fallos, 113:263, 269). Dicha Sentencia tambin descalific al art. 46 inc. por inconstitucional.-

En igual sentido, puede V.S. cftar. el Fallo dictado por la C.N.A.T. in re "A- bbondio Eliana Isabel c/ Provincia A.R.T. S.A. s/ Accidente" Expte. N 31855/02, Sent. N S/D 57689 -Mag. DE LA FUENTE - CAPON FILAS.-

Es que, si el trabajador o sus derechohabientes pueden demandar civilmente la reparacin integral, indiscutible resulta la competencia los Tribunales Ordinarios de la Provincia conforme materia, territorio, etc., por imperio del art. 75 de la C.N. y dems normas contenidas en Tratados con rango de tal.-

En sntesis, la inconstitucionalidad del arts. 39 inc. 1, conlleva indefectible mente la de stos arts., "tornndolos abstractos" como estableci la Sala Civil en el local en el precursor Fallo dictado el 20/05/99 en autos "MUOZ J.L. c/ J.C. INCOFF y/o FIBRAL CHA CO S.A. y OTROS s/ DAOS y PERJUICIOS", Expte. N 5.156/98.-

4)-CONTROL DE TODA LA LEY:-

Sometida como lo es la L.R.T. al control constitucionalidad, V.S. debe decla rar inaplicables "al caso", no solo de aquellas normas respecto de las cuales media peticin ex presa, sino tambin de toda otra que juzgue contraria o lesiva a la carta magna, tal como se sen tenci, entre otros, en los autos: "Barbosa, Walter c/ Gomez Gabino" (Trib. del Trabajo N 1, Quilmes, Pcia. de Bs. As. - 30/04/98).-

En funcin de ello, solicito a V.S. que declare INCONSTITUCIONAL e IN APLICABLE al caso las normas ut supra indicadas y cualquier otro art. que impida al actor el fin perseguido, esto es la reparacin integral de los daos psicofsicos sufridos, una indemni- zacin de pago nico y su acceso a la justicia ordinaria.-

VIII)-DAOS Y PERJUICIOS - RIESGO DE EMPRESA:-

Sin mrgenes para dudas, la responsabilidad de los demandados es OBJETI- VA, encontrando su fundamento en la exposicin del trabajador a riesgos inslitos.-

1)-APRECIACIONES GENERALES - RIESGO EMPRESARIO:-

a)-RIESGO CREADO - RIESGO PROVECHO:-

Explica ZABALA DE GONZALEZ (p. 174) "En la Ley civil, la obliga- cin resarcitoria se impone al dueo o guardin", entendindose a ste ltimo como "quien se sirve de la cosa o la tiene a su cuidado, par. 1, art. 1.113. Por lo tanto, es viable demandar a quien tiene la posibilidad de obtener un beneficio jurdico de la cosa".-

En ste marco, sirve como elemento catalizador para establecer la figura del dueo o guardin el concepto de empresario, es decir de aquella persona (fsica o jurdica o conjunto de ellas) que "dirige la empresa" entendindose por tal "la organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos"(arts. 4, 5, 25, 26 y concs. de la L.C.T.).-

Se trata entonces, de determinar quien introduce el riesgo o se aprovecha de sus "logros" para imputarle la responsabilidad por los daos resultantes.-

Explica M. ITURRASPE (ob. cit., p. 190): "La cuestin de la responsabi lidad, que es mera cuestin de reparacin de daos, de proteccin de derechos lesio nados, de equilibrio social, debe, pues, ser resuelta atendiendo solamente a un crite rio OBJETIVO: quien se aprovecha de los beneficios que sus actividades le proporcionan, debe inversamente soportar los males originados en esas ac tividades", en tanto "El actuar humano que lleva implcito segn vimos la daosidad, se realiza a propio riesgo y peligro, cargando el agente con el riesgo nsito en la propiedad y en la industria".-

Con idntica direccin, BUERES, M. ITURRASPE, K. DE CARLUCCI (ob. cit., p. 194) afirma que dos son las variantes del riesgo como factor de atribucin.-

Por un lado el "RIESGO CREADO" dentro del cual "La razn por la cual la Ley hace responsable a quien ha creado el riesgo, es el haber consumido seguri dad".-

Por otro, el "RIESGO PROVECHO", dentro del cual la imputacin por riesgo se cimienta en que "donde est el beneficio est la responsabilidad. Es justo que as suceda, pues quien obtiene ventajas econmicas tiene que soportar las perdidas que ocasiona".-

B)-EL FACTOR OBJETIVO DE SEGURIDAD O GARANTIA:-

En la actualidad, la Doctrina adiciona a las teoras del riesgo creado y prove cho, un fundamento objetivo de imputacin de la responsabilidad, dado por la "garanta o se guridad" respecto del econmicamente dbil.-

M. ITURRASPE explica que actualmente la imputacin de la responsabili dad por riesgo obedece a un doble fundamento: a)-Riesgo Creado o Provecho: "Quien se beneficia o aprovecha carga con los inconvenientes o peligros... que se desprende del uso de las cosas". b)-El factor objetivo de Garanta o Seguridad: "El deseo de cubrir el riesgo de vulnerabilidad que acompaa a todo sujeto por el mero hecho de existir, pero con consecuencias mucho ms graves para los econmicamente mas dbi les, o sea el principio del Derecho solidarista llevados a ste campo de la responsabil idad" (p. 195).-

c)-DEBER DE PREVENCION:-

Decimos con ACKERMAN (ob. cit., p. 65) que es la "Obligacin de desa rrollar las acciones necesarias para eliminar o evitar las situaciones laborales que supongan una amenaza a las salud de las personas" y "Es consecuencia del poder de organizacin del empleador".-

Huelga decir que los deberes de seguridad y prevencin tienen consagracin en el derecho positivo laboral.-

2)-LA "COSA" EN LA MODERNA JURISPRUDENCIA:-

Hasta la dcada del 70, Doctrina y Jurisprudencia limitaban el concepto de "cosa" del art. 1.113 C. Civ. a la definicin del art. 2.311 del mismo plexo, de suerte tal que de ba tratarse siempre de un aparato, maquinaria, herramienta, mecanismo, etc.-

Pero paulatinamente la Jurisprudencia laboral fue ampliando el concepto sea lando que "La "cosa" del art. 1.113 del C. Civ. no se limita a la definicin del art. 2.3 11 de dicho cuerpo legal, sino que tiene un sentido mas amplio: es TODA la explo tacin empresaria y el riesgo que crea la EMPRESA" (Autos: "Celiz, Jos c/ Mono fort SAIC" -D.T. 1.977-838).-

Tambin se seal que la "La "cosa" en el art. 1.113 del Cd. Civ. puede ser no slo un mecanismo peligroso, sino el ESTABLECIMIENTO mismo, que cons tituye en su totalidad un riesgo" (Rep. E.D. 12-990, N 146).-

Dicha idea termin por imponerse, a punto tal que en la actualidad nadie duda que "La "cosa" no es nicamente una determinada maquinaria o aparato, ni un objeto concreto susceptible de ocasin dao. Puede ser un establecimiento, explotacin o empresa en la que se da la posibilidad de que un operario sufra un dao" (C.A.Tr. de Crdoba -S X -"Snchez, Alberto Mario c/ Fiat Auto Arg. S.A." -24/08/2.005).-

Esto lleva a Graciela MEDINA (Rev. Dcho. de Daos, 2.007-1 -"Creacin del Tesgo -II, p. 329) a preguntarse: "La expresin "cosa" del art. 1.113 del C. Civ. en el Derecho Laboral, Puede designar una TAREA ?": a lo cual responde con el S.C.J. Bs. As.: "La expresin cosa utilizada por el art. 1.113 del Cd. Civil excede el marco restrin gido de la definicin del art. 2.311 del ordenamiento citado y, en este sentido, puede ser utilizada para designar conceptualmente una TAREA. Ello porque la naturale za riesgosa de la cosa deviene de un cmulo de circunstancias que le son idealmente referibles. La asimilacin del empleador en una tarea de relacin de dependencia con la figura del dueo o guardin respecto de las consecuencias del riesgo de la labor que se le presta subordinadamente, representa una adecuada utilizacin del respecti vo concepto, enmarcando en la unidad y contextualidad del orden del Derecho; de ah que la propia actividad laboral puede constituirse en factor de causa cin en el mbito del art. 1.113 del Cd. Civil" (Autos: "R., L. c/ F., M s/ Accidente del Trabajo e Indemnizacin por Daos" -Fecha: 28/06/2.006, Juba, Sum. B 50746).-

En el mismo sentido se sentenci en los autos "SOPLAN c/ COOP." que "La atribucin objetiva de responsabilidad por la introduccin de la teora del riesgo, po ne el resarcimiento a cargo de quien emplea una cosa o desarrolla una activi-/ dad apta para causar dao: la idea bsica es que quien introduce en la sociedad algo que tiene aptitud para provocar un perjuicio, cuando ste se produce debe sopor tarlo...".-

3)-LA HIPOSUCIENCIA DEL TRABAJADOR y LOS RIESGOS:-

Correlacionado con lo expuesto, resulta dable remarcar que el obrero se expo ne a los riesgos propios de la empresa de su patrn en razn del vnculo laboral y no de un apro vechamiento directo y personal de dichos peligros.-

Como explican MACHADO - OJEDA, la posibilidades de "autotutela" del dependiente son escasas, dado que "el imperativo de conservar su fuente regular de ingre sos alimentarios (o el temor a perderlos) opera como un fuerte desincentivo".-

La hiposuficiencia del trabajador, en punto a su exposicin a los peligros, se explican "en la posicin de inferioridad del trabajador devenida de esas dos circuns tancias: debe obedecer rdenes o, en su defecto, corre el riesgo de perder el em pleo".-

Por esas mismas razones es que tradicionalmente el tratamiento de las eximen tes" (asuncin del riesgo, culpa de la vctima, de un tercero, fuerza mayor, etc.) "de la respon sabilidad patronal por infortunios laborales ha sido marcadamente restrictivo... preci samente, en cuanto hace a la esencia del intercambio laboral que sea el em- pleador quien interniza los riesgos de la empresa que organiz y dirige" (Rev. de Dcho. de Daos, T 2.008, 2- La Prevencin del Dao, p. 322).-

Por el mismo sendero, anota MEDINA que "La relacin de dependencia puede configurar el nexo de causalidad adecuado entre el ilcito y el dao" del tra bajador, "ya que de no haber medidado el antecedente de la funcin el dao no hu biera acontecido" (ob. cit., p. 492).-

Sobre sta base, se descart como eximente la culpa de un tercero en el caso de los accidentes de trnsito, adoctrinando: "Si el trabajador sufri un accidente, al colisio nar con un tercero, mientras conduca un vehculo de la empresa, sin que hubiera mediado dolo o negligencia de su parte, la empleadora es responsable en los trminos del art. 1.113 del C. Civil en base a que el riesgo propio de la acti vidad encomendada (conducir un vehculo en la va pblica) ABSORBE lo que se r imputable al hecho del tercero, quedndole a salvo la accin contra ste para repetir lo que hubiere debido indemnizar al damnificado" (Autos: "Castro Ismael c/ Asti lleros y Fabricaciones Militares del Estado S.A. s/ art. 1113 del Cdigo Civil" -Sala V).-

De igual modo, la C.Civ.Com. de Lomas de Zamora, S 1, hacindose cargo de la ola de ilcitos que afecta al pas, consider que la empresa deba responder por los daos ocasionados por un asalto y tiroteo dentro de un colectivo de transporte pblico, habida cuenta que "No ha habido en la especie imprevisibilidad respecto del hecho de autos, ya que surge ntidamente de la crnica diaria la reiteracin de este tipo de asaltos. No puede sostenerse que el asalto y ulterior tiroteo en el rodado de transporte de pasaje ros escape a la esfera de probabilidad de la empresa que explota ese servicio, por lo que la eximente no puede considerarse configurada, ya que aqul hecho debe entrar dentro del riego que la cosa porta para sus transportados" (Juba, Sum. B255 0480).-

Obviamente que dichos considerandos son aplicables tanto a los pasajeros, u nidos al empresario por un contrato de transporte, como a sus dependientes, vinculados por un contrato de trabajo.-

Por el mismo sendero, pero referido a los asaltos a los comercios, recientemen te consider la C.N.A.T.: "En el caso del actor, quien laboraba en un supermercado, mientras cumpla sus tareas habituales es vctima de un asalto, presentando a posteriori un cuadro denominado "Reaccin Viviencial Anormal Neurtica Grado II" por lo que procede a realizar el correspondiente tratamiento, con la intervencin de la Comisin Mdica. A su retorno, ya recuperado, vuelve a ser vctima de otro asalto lo que trae como consecuencia que aparezca nuevamente su dolencia, que no fue recidi va ni agravamiento del primer accidente. Los hechos que incapacitaron al actor fue ron dos "ACCIDENTE DE TRABAJO", y como tales, regidos por la L.R.T. No son enfermedades o accidentes inculpables, de los cuales se ocupa la L.C.T. en sus arts. 208 a 313" (Autos: "Passerano, Martn Eernesto c/ Da Argentina S.A. y otro" -S VII Fecha: 17/10/2.008" -BJCNAT N 285 -WebRubinzal -bola 3.1.5.r1).-

4)-NUESTRO CASO:-

De lo ut supra expuesto resulta, con meridiana claridad, que dentro del mbito laboral la responsabilidad del art. 1.113 C. Civ. "no deriva slo de la propiedad" de la cosa del art. 2.311 C. Civ., "sino tambin de su supervisin, que es una actividad y cometido propio de la empresa" (C.N.A.T. Sala VI, "Barreto, Facundo c/ Inoxidables Lincoln S.R.L. s/ Accidente Accin Civil" -Mag.: FERNANDEZ MADRID - MORAN DO).-

En tal sentido, enlazado con el riesgo - tarea, es dable remarcar con ZABA- LA de GONZALEZ que "La obligacin de seguridad no es genrica ni absoluta: cada actividad empresaria presenta sus propios riesgos... La responsabilidad slo se configurar en tanto y en cuanto el

dao tenga razonable adecuacin con el pe ligro que, en su caso, encierre la actividad" (2.0082, p. 373).-

Tambin citamos a AKERMAN (ob. cit., p.55) cuando considera que, de conformidad al art. 4 y 5 de L.R.T. en conc. con la Ley 19.587, el empleador tiene "la obliga cin de adoptar las medidas que segn el tipo de trabajo, la experiencia y la tcni ca son necesarias para tutelar la integridad psicofsica y la dignidad de los trabajadores".-

Pues bien, en nuestro caso, a las tareas propias y tpicas del capataz rural, los demandados adicionaron y pusieron en cabeza del Sr. CORBALAN las de oficiar de co-paga- dor de los obreros que trabajaban para ellos.-

En tal sentido, cfme. los testigos y el propio BOUVIER, la empresa traslada ba a los empleados desde Avia Terai hasta Formosa dnde permanecen trabajando durante unos 20 o 21 das (todos los empleados son contestes en esto), luego los regresan a su hogares y al da siguiente el patrn en compaa del occiso pagaban casa por casa los haberes del personal en sus domicilios particulares.-

Esas tareas, que constituyen un PLUS en el sinalagma propio del trabajo rural (capataz), indudablemente eran ajenas a la categora y encuadre sindical del actor.-

En efecto, tratndose de sumas realmente importantes (el da de los hechos el patrn haba retirado del Banco $ 25.000), la operatoria descripta debi ser realizada por una em presa especializada en transportes de caudales o, cuanto menos, el Sr. BOUBIER debi contra tar a una empresa de vigilancia, cuyo personal se encuentra entrenado para semejantes riesgos.-

De lo contrario, debi bancarizar el pago de haberes, para resguardo de sus empleados, mxime que varios de los testigos refieren haber percibido en dinero en efectivo el luctuoso da mas de $ 1.000 (se viol la Ley 25.345).-

Lo cierto es que la patronal, lejos de bancarizar el pago de haberes o de contra tar empresas especializadas en seguridad, opt por reducir los costos que ello importa, y ordenar al Sr. CORBALAN, un simple obrero rural, a oficiar de acompaante en ocasin de materiali zarse tan inslita modalidad de pago.-

Es ms, como se dieron los hechos, es lgico pensar que se utiliz a la vctima como un improvisado personal de seguridad o, cuanto menos, en un elemento de persuasin pa ra eventuales malvivientes (en ms difcil robar a dos personas que a una sola).-

Obviamente que, bajo tan sui generis circunstancias, la posibilidad de un robo con peligro a la persona del Sr. CORBALAN no puede en absoluto ser considerado como imprevisible -

Es que, si rutinaria y regularmente cada 21 das los empleadores se desplaza- ban con $ 25.000 repartindolos casa por casa de los obreros que, cfme. surge de sus declaracio nes, viven en barrios pobres de Avia Terai, semejante ostentacin (algunos testigos declaran que les pagaban por la ventanilla de la camioneta en plena va pblica) sin dudas puso al capataz ad venido en seguridad en un claro riesgo de ser asaltado, como en definitiva sucedi.-

Repare adems V.S. que patrn y empleado fueron vctima de una emboscada realizada a plena luz del da, aprovechando el imprudente sistema de pago organizado por la em pleadora; emboscada simple, pero letal, cuya operatoria demuestra claramente que el Sr. COR BALAN no estaba preparado para semejante tareas absolutamente riesgosas (la ingenuidad con que actu as lo demuestra).-

Tampoco puede imputarse culpa de un tercero como eximente, puesto que ms all de la posibilidad de repetir contra los asaltantes, fue el sistema o modalidad de pago dis puesta por la empresa lo que CREO el riesgo que a la postre termin con la vida del Sr. COR BALAN.-

En sntesis Sr. Juez, el hiposuficiente obrero perdi su vida en virtud de que el patrn, violando sus deberes de seguridad y garanta, lo oblig a prestar servicios para los cuales no estaba adiestrado y que son totalmente ajenos a su categora laboral; tareas stas intrinsca- mente peligrosas, como qued evidenciado en el anlisis anterior.-

Obviamente, que si por costos o por lo que fuera, el principal decidi no con- tratar a una empresa especializada, ni bancarizar el pago de haberes y, por el contrario, oblig a su dependiente a realizarlas, los daos ocasionados caen bajo la responsabilidad del empleador por constituir un tpico riesgo de empresa.-

Ms an, dado las singulares circunstancias en que ocurre el deceso, entiendo que los empleadores deben ser condenados inclusive en el marco de la responsabilidad subjeti- va,

dado que actuaron con culpa -sino directamente con dolo eventual- al someter al capataz a semejante peligro.-

En conclusin Sr. Juez, considero enteramente aplicable al caso la Doctrina sentada en autos "SOPLAN c/ COOP.", en cuanto se adoctrin: "En fin, la imputacin de res ponsabilidad a la demandada empleadora, tiene su fundamento en la existencia de dos factores objetivos, a saber: el riesgo creado por la misma, actividad con la que se beneficia, y el factor objetivo de garanta o seguridad que debe inelu- diblemente brindar a quienes prestan servicios bajo sudependencia laboral".-

IX)-INDEMNIZACIONES DE LA L.R.T.:-

Conforme conteste Doctrina y Jurisprudencia, los conceptos originados en la L.R.T. y el C. Civ. pueden ser acumulados, que es precisamente lo que hacemos en la presente demanda, teniendo como norte la Jurisprudencia de "Soplan c/ Coop." recientemente emanada de V.S.-

En cuanto a la configuracin del accidente de trabajo, la C.A. de Tucumn adoctrin: "La L.R.T. N 24.557, en su art. 6, entre las contingencias y situaciones cu biertas menciona al accidente de trabajo, expresando que: "Se considera accidente de trabajo a todo acontecimiento sbito y violento ocurrido por el hecho o en ocasin del trabajo...". De ese concepto expuesto por la C.S.J.N., se destacan cuatro elemen- tos fundamentales: a)-causa externa; b)-que opere en forma sbita, instantnea y vio lenta, c)-que produzca un dao en la persona del trabajador y d)-que exista un nexo de causalidad adecuado con la tarea que desarrolla el trabajador. Para tener dere cho a la indemnizacin prevista en la ley, el trabajador debe acreditar el hecho, la re lacin causal y el dao" (B. D.B.A.M. c/ S.G.D.L.P.D.T. s/ Accidente de Trabajo" -Fecha: 12/09/2003 -Sentencia N 462 -Sala 5 .Mag.: RUIZ - CASTELLANOS).-

En nuestro caso, como ya sealara, fue el inslito sistema de pago a los obre ros dispuesto y organizado por los empleadores lo que que CREO EL RIESGO, de dnde sur ge evidente la obligacin de los patrones de indemnizar a nuestra poderdante.-

X)-DAOS y PERJUICIOS:-

1)-DAO MATERIAL - AYUDA FUTURA:-

Demandamos bajo ste rtulo la ayuda futura que la actora - madre reciba realmente de su hijo al momento de su muerte.-

El Sr. CORBALAN era, como dira mi madre, un "soltern" empedernido que, al momento de su muerte, viva juntamente con la actora en el domicilio denunciado; no tena hijos, ni concubina, sino algunas novias ocasionales.-

La actora, por otra parte, es viuda y carece de todo recurso econmico propio, siendo solventada econmicamente durante los ltimos aos por su extinto hijo, quien aportaba mensualmente un 40 % de sus ingresos.-

Pero adems de su condicin humilde, a consecuencia de la trgica desapari- cin de su hijo, nuestra mandante sufri problemas de salud -parlisis parcial- que actualmente la muestran como absolutamente incapaz, pese a sus jvenes 63 aos (al deceso).-

En ste sentido, sin perder de vista que "No debe exigirse a los padres la prueba del dao que les ha ocasionado la muerte del hijo", no lo es menos que la e dad, condicin econmica, viudez, estado de salud, etc. de la progenitora tiene importancia a la hora de cuantificar el rubro.-

A ttulo de ejemplo, la C.N.Civ. considera que "La condicin modesta de los padres, hace presumir la probabilidad ms o menos cierta, de obtener en un futuro, un apoyo e conmico del hijo muerto... es razonable suponer que aquella condicin ser motivo de una ma yor necesidad de apoyo econmico del hijo a cierta altura de la vida de los progenitores" (Au tos: "FERREYRA Jos A. c/ BENALAL Carlos A. s/ Daos" -Sala K -Fecha: 08/02/02).-

De igual modo, la Cmara Civil Tucumana, en el caso en el cual la "vctima en la especie se desempeaba como albail" consider: "Por otro lado destcase que tcnicamen te no se trata de un lucro cesante pues la muerte del hijo no implica tal caso, sino un dao e mergente y que es real que debe presumirse en las familias de pocos ingresos una solidari dad entre los allegados que hace que el aporte sea continuo y comn (CCCC Ia. Tuc. "Suc Diego Torres c/ Balart s/daos, 6-6-91), y prudencialmente se puede estimar que a sus padres a porta o aportara un 30% de sus ingresos (CCCIa. Tuc. Grizi c/ Moreno, 15-11-85; "Marti nes c/Soto", 13-88; "Luna c/ Guerrero", 6-3-89), por cuanto es de suponer que el resto lo consu me el trabajador y la eventual familia que forma, aporte que se deduce sin esfuerzo porque el actor y su esposa se encuentran enfermos" (A.R. c/ E.B. S.R.L. s/ Daos" -S IA, Fecha: 31/ 03/92 -Sent. N 46 -Sala 3 -Mag.: BRITO - FRIAS de SASSI COLOMBRES).-

Respecto "expectativa de vida" del progenitor fallecido, "se debe compu tar la edad de 75 aos" conforme el criterio de Sala Civil I local in re "CHAVEZ VIC- TOR ZENON c/ JOSE A. AVALOS", Expte. N 2584/92, Sentencia de fecha 14/11/ 94 que, en nuestro caso (75- 63=) no lleva a considerar 12 aos.-

El mismo criterio fue adoptado por V.S. in re "DIAZ c/ TEVEROVKI".-

En consecuencia, consideramos como Remuneracin Anual ($1.500 x 13 me ses - c/ SAC=) $ 19.500 y de all el 40 % durante 12 aos de expectativa de vida de la actora.-

-40 % de $ 19.500= $ 7-800 x 12 aos= $ 93.600,00-

2)-GASTOS DE SEPULTURA:-

Por ste concepto, que procede tanto por el derecho comn como laboral, mi mandante abon: $ 800,00-

3)-DAO MATERIAL - INCAPACIDAD PSICOLOGICA:-

Como consecuencia de la trgica desaparicin de su hijo, la actora sufre de sn drome o neurosis post traumtica patologa que, adems, termin por producir tambin una inca pacidad fsica (parlisis).-

En tal sentido, la C.N.A.Civ. didcticamente adoctrin: "El dao psicolgi co debe resarcirse en la medida en que se verifique un perjuicio en la psiquis que se traduzca en una disminucin de las aptitudes para el trabajo y para la vida de relacin que justifica su inclusin dentro de la incapacidad sobreviniente; o an cuando quedando inclumes las posibilidades laborales y el resto de los aspectos vi tales de un ser humano, considerados en su proyeccin hacia el mundo exterior pro duzca consecuencias disvaliosas en lo que genricamente puede denominarse la vida interior del individuo, revistiendo connotaciones de ndole patolgica" ("Ga rriga, Olga Norma c/ El Puente S.A. s/ Daos y Perjuicios" - Mag.: DARAY - Civil - Sala M - 14/02/1994).-

Adems, claro debe quedar que "El dficit en el mbito psquico debe ser diferenciado del dao moral, dado que si bien ambos afectan el equilibrio es piritual del damnificado, aqul reviste connotaciones de ndole patolgica" ("Altami rano, Mara Ins c/ Tinelli, Marcelo Hugo s/ Daos y Perjuicios" - Mag.: LOPEZ ARAMB URU -SANSO- R. de IGARZABAL - Sala B. 19/12/00).-

En nuestro caso la actora al momento de los hechos era ama de casa y llevaba una vida sana y activa, absolutamente normal, todo lo cual se perdi a causa del luctuoso acci- dente laboral de su hijo.-

En tal sentido, con ZAVALA de GONZALEZ resaltamos que "no debe ol vidarse que la incapacidad dentro del mbito patrimonial no se cie a lo laborativo en sentido es tricto (como actividad que permita obtencin de ingresos) y que toda a- normalidad es computable cuando impide o coarta el cumplimiento de ac- tos bsicos de la vida que tienen un valor material (correr para tomar un mnibus, poder barrer un piso o llevar los hijos a la escuela). En ste ltimo mbito hay una mayor comunidad de valoracin de las lesiones incapacitantes, pues prcticamente to dos los seres humanos que por su edad o anterior situacin sicofsica no estaban ami norados necesitan de su incolumidad" precisamente para cumplir todas aquellas activi dades antes desarrolladas normalmente y que, a consecuencia de la incapacidad, ya no la po dr hacer en adelante con plena normalidad.-

La procedencia de ste rubro fue admitido por V.S. en los acumulados "E- GUIAZABAL" y "DIAZ, ARFEO c/ TEVEROSKI", Expte. N 832/00.-

En cuanto a la cuantificacin del rubro, teniendo en cuenta que la actora era a ma de casa, consideramos como base del calculo al S.M.V. y M. vigente al momentos de los he chos, conforme al criterio de la Cm. Civil local, in re "KALKE HUGO GERARDO y GO- MEZ MARTA LILIANA P/SI y P/S/H/M. c/ STACUL ADRIAN MATIAS y STACUL AL FREDO RAUL s/ DAOS Y PERJUICIOS", Expte.N 9.233/06 (Reg. de Sala I).-

Asimismo, sujeto a las pericias, consideramos que la incapacidad de la actora es del 40 %, computando tanto la patologa psicolgica, como la fsica causada por aquella.-

En consecuencia, consideramos $ 980 x 13 meses $ 12.740 x 12 aos de ex pectativa de vida $ 152.880,00 y de all el 40 %= $ 61.152,00-

4)-DAO MORAL:-

a)-CONCEPTO:-

En ste sentido la Sala I de la Cmara Civil local seal en los autos "Garcia, Come Daniel y Julia Isabel Coronel c/ Gobierno s/ Daos", Expte. N 5.492/99, frente al caso de la muerte de un hijo seal: "El agravio moral tiene por objeto la reparacin del que branto que su pone la privacin o disminucin de aquellos bienes que tienen un valor procpuo en la vida del hombre y que son la paz, la tranquilidad de espritu, la li bertad individual, la integracin fsica, el honor y los dems sagrados efectos.-

El Juez estima esta indemnizacin de acuerdo a las caractersticas del dao, la realidad de la vctima, estilo de vida.-

Se caracteriza por los padecimientos y molestias que hieren las afec ciones legtimas de quienes lo sufren, la comisin de un acto antijurdico como el de los de autos, la muerte de un HIJO, permite por s sola presumir su existen cia. Es una prueba in re impsa, surge inmediatamente de los hechos mis mos".-

b)-MONTO DEL DAO MORAL:-

Siguiendo el precedente "Garcia", decimos: "Su valuacin no est sujeta a cnones estrictos; corresponde a los Jueces establecer prudentemente el quantum in demnizatorio tomando en cuenta, entre otras cosas, su funcin resarcitoria, el princi pio de reparacin integral, la gravedad de la lesin espiritual sufrida y el hecho ge nerador de la responsabilidad".-

Bajo similares considerandos se fund el Fallo en los acumulados "EGUIA- ZABAL" y "DIAZ, ARFEO c/ TEVEROSKI", Expte. N 832/00.-

Pues bien, en ambos precedentes se consider la suma de $ 60.000 por ste concepto, monto que en nuestro caso debe ser sensiblemente mayor, no slo por que se trataba de un hombre joven (47 aos) que falleci de manera trgica e inesperada, sino por que esa muerte redund en la actual incapacidad psicofsica de la actora, tal como probaremos con las pericias pertinentes.-

En funcin de ello, sujeto a lo que resulte de las pruebas que se aportaran a la causa y el mejor y mas elevado criterio de V.S., demandamos: $ 80.000,00-

-Total $ 235.552,00-

IX)-ACUMULACION - INDEMNIZACION DE LA L.R.T.:-

1)-INDEMNIZACION POR MUERTE:-

Conforme AKERMAN (ob. cit., p. 162), "Los derechohabientes del traba jador fallecido como consecuencia de un accidente de trabajo o de una enfermedad profesional, adems de los beneficios del sistema previsional, percibirn una presta- cin complementaria de pago mensual igual a la prevista para el caso de IPT".-

En nuestro caso, dado el ataque de inconstitucionalidad del art. 15, demanda mos una indemnizacin de pago nico, siguiendo el sistema de calculo tarifado.-

Como remuneracin mensual, dado el planteo de inconstitucionalidad del art. 12, tomamos directamente la ltima remuneracin devengada: $ 1.500 + $ 125 de SAC prop.= 1.625.-

-Sueldo Mensual: $ 1.625-

-1.625 x 53= $ 86.125-

-Coef. de edad: 65 / 47 aos= 1,3829

-$ 86.125 x 1,3829= $ 119.102,26-

2)-ADICIONAL DE PAGO UNICO:-

Asimismo, cfme. el autor en cita y el texto expreso de la L.R.T. (art. 11, ap. 4, inc. c, mod. por art. 3 del Decreto 1.278/00 y art. 8 del Decreto 410/01) , "se abonar adems una suma de pago nico de $ 50.000".-

-Adicional $ 050.000,00-

-TOTAL $ 169.102,26-

X)-CONCEPTOS LABORALES - RELACION INDIVIDUAL:-

Estos conceptos, como es obvio, se demanda exclusivamente a la empleado- res.-

1)-DIFERENCIAS DE HABERES:-

En virtud de lo expuesto en el tem VI, consideramos que la real categora la boral de la vctima era la de capataz mensualizado (25 das o 200 hs. al mes), de donde resultan las siguientes diferencias (los montos incluyen adicional por antiguedad):-

-AO 2.007-

-Abril 1.300-

-Asig. no Rem. 100-

1.400 ,00- 500,00- $ 900,00-

-Mayo 1.400 ,00- 500,00- $ 900,00- -Junio 1.400 ,00- 500,00- $ 900,00-

-S.A.C. 350,00- 150,00- $ 200,00-

-Julio 1.400 ,00- 500,00- $ 900,00-

-Agosto 1.400 ,00- 500,00- $ 900,00-

-Setiembre 1.400 ,00- 500,00- $ 900,00-

-Octubre 1.500,00-

-Asig. no Rem. 100,00-

1.600,00- 647,00- $ 953,00-

-Noviembre 1.600,00- 647,00- $ 953,00-

-Diciembre 1.600,00- 647,00- $ 953,00-

-S.A.C. 700,00- 200,00- $ 500,00-

-AO 2.008-

-Enero 1.600,00- 647,00- $ 953,00-

-Febrero 1.600,00- 647,00- $ 953,00-

-Marzo 1.600,00- 647,00- $ 953,00-

-Abril 1.600,00- 647,00- $ 953,00-

-Sub Total $ 12.771,00-

2)-LIQUIDACION FINAL - RUBROS DE PAGO OBLIGATORIO:-

En funcin de ello, demandamos:-

-Mayo/08 $ 1.600,00-

-13 das de junio/08 $ 693,33-

-S.A.C. prop.- $ 750,00-

-Vacaciones/08 -10 das $ 600,00-

-Sub Total $ 3.643,33-

3)-EXTINCION POR MUERTE DEL TRABAJADOR:-

Demandamos la indemnizacin prevista por el art. 73 R.N.T.A. en conc. con el art.76 inc. a) del plexo (50 %).-

-1.500 x 2 aos: 3.000 x 50 % $ 1.500,00-

En su caso, desde ya dejo planteada la inconstitucionalidad del tope, con base a la Doctrina sentada por la Corte Suprema in re "Vizzoti, Carlos c/ AMSA S.A. s/ Despido", a cuyos considerandos me remito invocando el amparo del art. 14 bis de la C.N..-

4)-SEGURA DE VIDA OBLIGATORIA:-

Sin perjuicio de las indemnizaciones ut supra liquidadas, corresponde tambin abonar el seguro de vida pertinente (Ley 16.600).-

En tal sentido seal la C.N.A.T.: "Son acumulativos los dictados de la Ley de Contrato de Trabajo, Ley de Accidentes de Trabajo, los convenios espec ficos o estatutos y seguro de vida obligatorio del decreto N 1.567/74, cuyo cos to se encuentra a cargo del empleador, en caso de muerte del trabajador" (Autos: "Al berich Jos c/ Provincia de Crdoba s/ Despido" -Fecha: 15/05/1990).-

-A la fecha del accidente $ 3.800,00-

5)-ARTS. 43, 45 LEY 25.345):-

De igual modo, mi parte intim a la entrega del pertinente certificado de traba jo recibiendo como respuesta, como ya se dijo, meras evasivas, circunstancia que torna aplicable al caso la norma en cita ("Cuando el contrato de trabajo se extinguiera por cualquier causa, el empleador est obligado a entregar...").-

Ms an, dado que cfme. pacfica Doctrina y Jurisprudencia la norma en cita exige cumplimiento "INTEGRO", es decir, consignar la real fecha de ingreso, categora laboral, haberes devengados, etc., los empleadores jams podan dar cumplimiento a su obligacin sin antes proceder al correcto registro del contrato de trabajo que nos ocupa.-

$ 1.500 x3= $ 4.500,00-

-TOTAL $ 26.214,33-

XI)-OFREZCO PRUEBAS:-

1)-ABSOLUCION DE POSICIONES: Por parte de los empleadores y el Presidente de la ART, si existiera el pertinente contrato.-

2)-TESTIMONIAL:

-Grupo 1: Por parte de los Sres.: a)-Domingo Eliseo Gomez -P.U. Avia Te rai-; b)-Aldredo Ramon Duarte -P.U. Avia Terai-; c)-Mises Ledezma -P.U. Avia Te rai-; d)-Al berto Bienvenido Gomez P.U. Avia Terai-; e)-Julio Argentino Perez -Mz. 06, Pc. 1, B. 25 Vi- viendas-; todos jornaleros y/o dependientes, de la ciudad de Avia Terai Chaco, asumiendo mi parte la carga del art. 102 del C.P.L.-

Estos testigos prestarn declaracin sobre: antiguedad del actor, categora pro fesional, tareas o servicios prestados, lugar de trabajo, jornada mensual, empleadores y toda otra circunstancia directa o indirectamente realacionada con el contrato de trabajo del actor con los demandados.-

-Grupo 2: Por parte de los Sres.: a)-Alicia Mabel Mansilla -calle 15 e/ 8 y 10-; b)-Ramon Eliceo Sandoval -calle 15 e/ 8 y 10-; c)-Blanca Emperatriz Miranda -ca lle15 e/ 8 y 10-; d)-Luis Angel Salvatierra -calle 11 e/ 8 y 10-; e)-Armando Avalos -calle 11 e/ 8 y 10, todos jornaleros y/o dependientes, de la ciudad de Avia Terai Chaco, asumiendo mi parte la carga del art. 102 del C.P.L.-

Estos testigos prestarn declaracin sobre: domicilio real del actor, relacin con su madre actora, novias, concubinas, carcter de alimentada, estado de salud de la actora, todo lo atinente a la legitimacin activa y toda otra circunstancias relacionada con la persona de la actora, su salud y la relacin de ella con la vctima.-

3)-RATIFICACION - TESTIMONIAL INSTRUMENTAL: A los efec tos de salvaguardar el principio de bilateralidad, solicito se cite a las personas que a continua- cin individualizo a ratificar la testimonial prestada en sede penal, ocasin en la cual las partes podrn preguntar respecto del contenido de sus declaraciones.-

Se deber citar a los Sres.: a)-Julio Argentino Perez -Mz. 06, Pc. 1, B. 25 Vi- viendas-; b)-Juan Gabriel Cardenas -B. Sur-; c)-Luis Ernesto Perez -calle 16 e/ 11 y 23-; d)-Al fredo Luciano Zalazar -calle 16 e/ 15 y 17-; e)-Ramon Carlos Cacerez -B. Sur-. Todos los testi gos son (o fueron)

empleados de los demandados, domiciliados en Avia Terai, ratificando lo ex puesto respecto del art. 102 C.P.L.-

4)-DOCUMENTAL:-

a)-Todas y cada una de las partes y pruebas adjuntadas al expte. penal caratulado: "PINATTI, "A" RANA, LISKI "A" PAPILO s/ ROBO AGRAVADO", Expte. N 3.002/08 que tramita por ante la Fiscala N 3 de sta ciudad. Oportunamente se solicitar su remisin por oficio a sus efectos probatorios.-

b)-Todas y cada una de las partes y pruebas (excepto las impugnadas) adjuntadas a los autos: "DOMINGUES, JUSTINA c/ WINNIK FRANCISCO s/ M. PREL.", Expte. N 318/08 que tramita por ante V.S.. Oportunamente deber ser agregado por cuerda.-

c)-Copia del certificado de nacimiento y defuncin del Sr. CORBALAN. En subsidio, solicito se libre oficio al Reg. Civil pertinente a los efectos de que remita copia certificada de dichos documentos.-

d)-Copia certificada de la partida de nacimiento de la actora.-

e)-Copia certificada del D.N.I. de la actora.-

f)-T.C.L. remitidos por el actor a los patrones y por stos aqul. En subsidio se deber oficiar a la oficina de Correo a los fines de que remita copia certificada de stos documentos.-

g)-Original de la factura N 0001-00001149, expedida por "Casa Puente". En caso de impugna cin, solicito se oficie a dicha casa funeraria a los fines de que remita el original de dicha factura.-

h)-Historia Clnica de la Sra. DOMINGUEZ JUSTINA. Dado que la misma obra en el Hospi tal de Avia Terai, solicito se oficie a dichas instituciones a los efectos de que remitan original o fotocopia certificadas de las mismas.-

5)-DOCUMENTAL EN PODER DE LA A.R.T.:-

Solicito se intime a la A.R.T., por el trmino que V.S. disponga y bajo aperci bimiento del art. 106 C.P.L., a presentar ante ste Juzgado la sgte. documentacin: a)-Documen tacin que acredite que el Sr. Rufino Baldomero Corbalan (D.N.I. N 13.330.897) se encuentra asegurado por riesgos del trabajo en dicha empresa y la fecha en que comenz la cobertura; b)- Denuncia de accidente de trabajo, comunicaciones y dems documentos remitidos por los Sres. WINNIK y/o BOUVIER; c)-Examen mdico peridico realizado al citado.-

Como es obvio, dicha prueba se ofrece para el hipottico caso de que existie ra ART en el caso.-

6)-INFORMATIVA:-

a)-A la D.R. del Trabajo y a la U.A.T.R.E. a los efectos de que informe: 1)-Escalas salariales periodo marzo/07 - junio/08 inclusive, correspondiente a un capataz; 2)-Antiguedad y todo o tro adicional aplicable; 3)-Monto de las asignaciones remunerativas y no remunerativas vigentes en el periodo indicado; 4)-Todo otro dato de inters para la causa.-

c)-A la AFIP a los efectos de que informe: 1)-Si los Sres.: a)-Julio Argentino Perez (D.N.I. N 27.993.810); b)-Juan Gabriel Cardenas (D.N.I. N 31.702.105); c)-Luis Ernesto Perez (D.N.I. N 7.917.715); d)-Alfredo Luciano Zalazar (D.N.I. N 27.993.810); e)-Ramon Carlos Cacerez (D.N.I. N 18.360.708); f)-Alfredo Ramon Duarte (D.N.I. N 20.495.000); g)-Julio Roberto Duarte (D.N.I. N 21.830.615); h)-Alberto Gomez (D.N.I. N 17.706.697); i)-Antonio Roberto Lopez (D.N.I. N 25.369.237); j)-Ever Audino Luna (D.N.I. N 11.620.222); k)-Juan Domingo Montenegro (D.N.I. N 25.963.858); l)-Felino Omar Noriega (D.N.I. N 18.095.023); ll)-Alci des Romero (D.N.I. N 25.963.949); m)-Segundo Jose Valdez (D.N.I. N 25.516.943); fueron registrados como empleados, precisando en su caso nombre y domicilio del empleador; b)-Por todo otro dato de interes para la causa.-

7)-PERICIAL MEDICA PSIQUIATRICA o PSICOLOGICA DE LA ACTORA:-

A realizarse por el mdico psiquiatra o legista que V.S. designe de conformi dad al C.P.L., quien deber expedir se sobre los sgtes. puntos: a)-Formule historia clnica de la actora en virtud de la muerte de su hijo; b)-Lesiones psquicas o psiquitricas sufridas por causa de los hechos de autos; c)-Cual es el diagnstico del actora. Particularmente si su problema se encuadra en las

denominadas neurosis postraumticas; d)-Si existen secuelas incapacitantes cau sadas por los hechos de autos, obviamente de tipo fsicas o psiquitricas (v. gr.: miedo, neurosis, fobias, depresin, etc.); e)-En su caso, grado y carcter que revisten las mismas (porcentaje, to tal o parcial; transitorias o permanentes); f)-Por todo otro dato de inters.-

XI)-DERECHO:-

Fundo el derecho de mi parte en el art. 75 y conc. L.C.T., R.N.T.A., arts. 277, 512, 1.109, 1.113 y conc. C. Civ., art. 14 bis de la C.N., normas, Doctrina y Jurispruden cia citada.-

En tal sentido adoctrin V.S.: "Siguiendo la lnea de anlisis, y en cuanto a la imputabilidad, advierto que, ms all que en el caso de autos enmarcados en el mbito del dere cho civil la responsabilidad es objetiva y extracontractual, no es menos que, atendiendo a la especial naturaleza de la vinculacin que se da entre las partes, dicha resposabilidad queda en marcada igualmente en lo contractual, pues el deber dereparar surge por infraccin al deber contrado o asumido por el deudor, para el caso, el empleador.-

Reitero, en el caso puntual de autos, la responsabilidad del deudor -emplea dor emerge de ambas normativas, siendo extracontractual en el mbito civil y contractual en el mbito laboral, pues la relacin que uni a las partes, claro est, fue una vinculacin labo ral.-

Y as, sabido es que, bajo la gida de la LCT, se impone a todo em pleador el deber de higiene y seguridad plasmado en el art. 75 de la L.C.T. -norma de orden pblico la boral-; y, an de no existir el art. 75 de la L.C.T. igualmente, en base al "alterum non leadere", debe responder el deudor de una indemnizacin cuando se verifica el dao por aplicacin de la existencia de un deber de seguridad implcitoen todo contrato o como es el que surge del deber de buena fe del art. 1198 del C. Civil (Cfr. "Omisin antijurdica, Obligacin de Seguridad...." - Marcela Tobia yRamn Pizarro - J.A - Revista p. 31 - 14/06/00 N 6198).-

La buena fe en la contratacin hubiera responsabilizado al empleador pues es impensable que el dao producido a causa del trabajo dependiente que produce daos al trabaja dor, no tuvieran una reparacin por aquel que se beneficia con suactividad laboral.-

Es por ello que el legislador decidi poner nfasis en la proteccin al mas d bil de la relacin imponiendo al empleador obligaciones concretas y a beneficio de los trabaja dores dependientes.-

Entonces, el trabajador que puede acudir, para obtener reparacin, basndose en el principio (general) alterum non leadere (de naturaleza extracontractual) o subsidiariamente en violacin al principio del deber de buena fe (de naturaleza contractual) o mas precisamente invocando el art. 75 de la L.C.T. (de naturaleza contractual laboral).-

POR LO EXPUESTO, LA RESPONSABILIDAD DEL EMPLEA-/ DOR DEMANDADO EN AUTOS, SE NUTRE DE AMBAS FUENTES" ("SOPLAN c/ COOP.".-

XV)-CERTIFICADO DE TRABAJO:-

Solicito que oportunamente se condene a la demandada a entregar a mi man- dante certificado de trabajo, consignando REAL fecha de ingreso, egreso y categora profesio nal, como as tambin los descuentos previsionales efectivizados sobre los haberes realmente de vengados.-

A tales efectos, solicito a V.S. establezca un plazo para dar cumplimiento a s ta obligacin y consiguiente multa procesal.-

XVI)-IMPUGNO DOCUMENTALES:-

Impugno todos y cada uno de los documentos presentados por los demanda- dos en las M. Prel. a ste proceso por resultar los mismos material e idiologicamente falsos.-

As su contenido es falso y apcrifas las fimas, las cuales no pertenecen a las personas a quienes se imputa; particularmente el Sr. CORBALAN ni mi mandante firmaron nin guna de dichas documentales.-

En cuanto a los recibos, adems de su firma, es falsa la fecha de ingreso, egre so, remuneraciones devengadas y categora laboral, en tanto no se ajusta a la realidad.-

Respecto del seudo telegrama de renuncia, es apcrifa la firma que se imputa al occiso y falso su contenido, en tanto jams fue remitido por la vctima, adems de lo expuesto anteriormente.-

Adems deber tambin V.S. tener en cuenta que el Libro Especial fue confec cionado a partir de los recibos de haberes "truchos", por lo que al declararlos invlidos, cae tam- bin la eficacia de ste libro.-

Por ltimo, los contratos, declaraciones juradas y dems documentacin unila teral y extraproceso resulta inoponible a mi parte o "no de valor decisivo" cfme. la Jurispruden cia de la Sala Laboral local (cftar. "ALCARAZ C/ VISKUP").-

XVII)-FORMULA RESERVA:-

Indudablemente una Sentencia contraria a mi parte slo es posible en el impen sado caso de que, ora por una errnea apreciacin de las pruebas, ora por una defectuosa aplica cin del derecho, se incurriera en la violacin de los derechos constitucionales de propiedad, de fensa, debido proceso y protectorio. Para tal hiptesis, hacemos reserva de recurrir por la va de los Recursos Extraordinarios de Inconstitucionalidad (arbitrariedad) e Inaplicabilidad de Ley o Doctrina Legal al S.T.J.. Por lo mismo, hago expresa reserva del caso federal.-

XVIII)-PETITORIO: Por lo expuesto solicito: 1)-Certifique el Actuario del Juzgado la personera invocada y se nos otorgue la intervencin que por derecho corresponda; 2)-Se tenga por interpuesta demanda y por ofrecidas las pruebas; 3)-Se nos exima de copias para traslado de la documental; 4)-Se autorice a la Sra. PATRICIA AVALOS a retirar copias para traslado y recaudos en los presentes; 5)-Se tenga presente la reserva formulada; 6)-Se corra traslado de la presente a la contraria, por el trmino y apercibimiento de Ley; 7)-Oportunamente se haga lugar a la demanda, con costas.-

-Proveer de conformidad, SERA JUSTICIA.-