TEORIA DEL ACTO Y CONTRATO SOCIAL

ROBERTO E. NUEZ TEGUCIGALPA, HONDURAS 2010

Resumen Ejecutivo
La persona jurdica o moral es una ficcin legal a travs de la cual un conjunto de individuos y bienes organizados son capaces de ejercer derechos, contraer obligaciones, ser representada judicial o extrajudicialmente y exteriorizar voluntad de acuerdo a su finalidad. En materia mercantil, el Cdigo de Comercio Hondureo reconoce la existencia de las siguientes personas jurdicas o sociedades mercantiles: Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita Simple, Sociedad de Responsabilidad Limitada y la Sociedad Annima. A travs de los aos, juristas han enfocado el debate acerca del la constitucin de las sociedades en dos tesis: La primera tesis considera la naturaleza del acto que le da nacimiento a la persona moral y la segunda trata de explicar porque la persona moral esta investida de capacidad jurdica.1 El trabajo a continuacin expone los argumentos propios de la Teora del Contrato Social y Teora del Acto Social en cuanto a las sociedades mercantiles y la aplicacin de estas teoras al derecho mercantil hondureo positivo.

Garca Rendn, M (1999). Sociedades Mercantiles. Mxico: Oxford University Press.

Teora del Acto Social

La teora del acto social sostiene que una sociedad no puede nacer de un contrato debido a las caractersticas esenciales del mismo como la bilateralidad, el consentimiento, y la pluralidad. Segn los exponentes de esta teora, como el alemn Otto von Gierke, un contrato nicamente produce efectos entre ambas partes lo cual deriva en una incapacidad para crear una persona jurdica. Las sociedades, segn von Gierke, son organismos derivados de un contrato. En el caso de las sociedades estas nacen de un acto social constitutivo, en el que la voluntad de las partes se proyecta unilateralmente y crea un complejo de derechos y deberes de las partes entre si y de estas con la sociedad y, sobre todo, crea la norma jurdica objetiva (los estatutos) que constituyen la ley de la sociedad. Por otro lado, el italiano Alfredo Rocco profundizo aun mas la teora del acto constitutivo y centro su atencin en los siguientes cuatro puntos: 1) Los contratos siempre son bilaterales, en una sociedad nicamente existe la pluralidad de partes que crea un conjunto de vnculos jurdicos de los socios entre s; de los socios con la sociedad constituida, y de la sociedad con terceros. 2) En el contrato constitutivo de una sociedad no hay voluntades opuestas, las voluntades de todos los socios son paralelas y coincidentes con sus intereses y los de la sociedad. Rocco no consideraba esta coincidencia de voluntades como una unificacin de la voluntad de los socios, estos mantenan su independencia. 3) Los contratos producen efectos entre las partes contrayentes, en cambio el acto social incide en terceros. 4) Finalmente, Rocco concluyo que la naturaleza de las sociedades es la de un acto plurilateral complejo por los efectos que produce entre las partes constitutivas y frente a terceros.2

Rocco, Alfredo (1981). Principios de Derecho Mercantil. Editorial Nacional.

Crticas a la Teora del Acto Social

Una de las crticas mas obvias a esta teora es que no explica porque si considera a el acto constitutivo como unilateral es capaz de producir relaciones jurdicas de la sociedad con los socios, entre los socios y de la sociedad entre terceros. Otra crticas manifiesta que la personalidad jurdica nace del reconocimiento del Estado, por lo tanto es este ltimo quien autoriza el nacimiento de una persona moral o no.

Teora del Contrato Social

A travs de los aos, tcitamente se ha atribuido carcter contractual a las sociedades. El ejemplo mas claro y antiguo es el de contrato de Commenda del cual se deriva directamente el actual contrato de sociedad en comandita simple. Los juristas que defienden la teora contractualista mantienen que las sociedades nacen de un contrato de organizacin cuyas caractersticas son diferentes a las de un contrato ordinario. Para el jurista italiano Tulio Ascarelli, el contrato de organizacin constituye por s mismo una categora especial de contrato, cuyas caractersticas principales son: 1) Es un contrato plurilateral, debido a que cada una de las partes no tiene una sino varias contrapartes. Otro elemento de pluralidad es la admisin de nuevos contratantes a el contrato de organizacin ya existente. 2) En el contrato ordinario su contenido es determinado, por ejemplo en una compraventa: la cosa y el precio. En cambio, en un contrato de organizacin las partes pueden aportar a la sociedad bienes, trabajo, capital o derechos de diversa naturaleza. 3) En un contrato ordinario cada parte est obligada a realizar su prestacin, pero no tiene derecho a hacerlo; en el contrato de organizacin las partes no solo tienen la obligacin de realizar su prestacin, sino que adems tienen el derecho de hacerlo.
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Garca Rendn, M (1999). Sociedades Mercantiles. Mxico: Oxford University Press.

Diferencias entre Contratos Ordinarios y de Organizacin4

Contrato Ordinario La realizacin de las prestaciones concluye el contrato Las prestaciones se intercambian Solo puede haber dos partes Son contratos cerrados La relacin bilateral se establece de parte a parte Contrato de Organizacin La realizacin de las prestaciones crea la sociedad Las prestaciones constituyen un fondo comn Puede haber varias partes Son contratos abiertos La relacin bilateral se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurdico (las sociedad)

La Personalidad Jurdica
El contrato de sociedad produce el efecto de crear una persona jurdica dotada de un patrimonio y de una responsabilidad distinta del patrimonio y de la responsabilidad individual de los socios.5 Son sujetos de derecho las personas fsicas y las personas morales o jurdicas cuya capacidad jurdica deriva del reconocimiento expreso de la ley. En Honduras, la Constitucin de 1982 en su Artculo 334 reconoce la existencia de las sociedades mercantiles y las sujeta al control y vigilancia de la Superintendencia de Sociedades. Las personas morales gozan de los mismos atributos legales que las personas naturales es decir tienen un nombre, domicilio, nacionalidad, capacidad y patrimonio. Debido a que las personas jurdicas carecen de voluntad propia, no puede obligarse ni ejercitar sus derechos a menos que sea a travs de uno o ms

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Garca Rendn, M (1999). Sociedades Mercantiles. Mxico: Oxford University Press. Cuadro 2.1 pagina 21. Garca Rendn, M (1999). Sociedades Mercantiles. Mxico: Oxford University Press. pagina 63

representantes. Estos deben actuar dentro del rango de sus facultades y cualquier acto fuera de su ejercicio esta sujeto a anulabilidad o convalidacin si la ley lo permite.

Efectos de la Personalidad Jurdica6

1. El patrimonio social lo es del ente colectivo y no es copropiedad de los socios; 2. Los socios deben considerar el patrimonio social como cosa ajena; 3. Los acreedores de los socios no pueden embargar a la sociedad; 4. Mientras la sociedad no sea disuelta, los acreedores de un socio han de limitarse a embargar la participacin de este y a percibir los beneficios que le correspondan en las utilidades, segn el balance; 5. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas al patrimonio colectivo; 6. Las sociedades tienen plena capacidad para ser socio de otras sociedades; 7. La quiebra de los socios no produce quiebra de la sociedad, pero la quiebra de la sociedad puede producir la quiebra de los socios si su responsabilidad es ilimitada. 8. Al separarse el socio, en ltimo termino, no puede exigir bienes en especie, sino una suma de dinero.

Efectos Internos del Contrato de Sociedad

La creacin de un contrato constitutivo de sociedad produce efectos internos en la estructura de la misma sociedad. Con el contrato, nacen derechos y obligaciones para los socios entre los que se encuentran: los derechos patrimoniales, derechos corporativos y las obligaciones generales de los socios. Los derecho patrimoniales se caracterizan por tener un aspecto econmico y capacitan al socio a cumplir una prestacin o exigir de un tercero o de la sociedad una prestacin numeraria. Los derechos patrimoniales son: y
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Realizar aportaciones

Garca Rendn, M (1999). Sociedades Mercantiles. Mxico: Oxford University Press. pagina 75-77

y y y y y

Trasmitir la calidad de socio Participar en los beneficios Obtener el reembolso de las aportaciones Participar en el haber social, y De participar en la cuota de liquidacin.7

Otro derecho pueden ejercitar los socios se conoce como derecho corporativo, su contenido no es econmico. Entre los derechos corporativos o de consecucin que pueden ejercitar los socios estn: y y Derecho de voto Derecho a pedir cuentas a los administradores.8

Finalmente los socios adems de adquirir derechos cuando se adhieren a una sociedad se obligan con la misma Estas obligaciones se clasifican de la siguiente manera: y y y y Realizar aportaciones convenidas Lealtad Subordinacin a la voluntad de la mayora, y Soportar las perdida.9

Legislacin Hondurea
En Honduras, la exposicin de motivos del Proyecto de Cdigo de Comercio, y el derecho mercantil y civil positivo establecen que la sociedad mercantil nace de un contrato que tiene por caractersticas la de ser de organizacin y pluralidad.10 El Cdigo Civil de Honduras reconoce a las asociaciones de inters particular mercantiles o industriales como sujetos de derecho independiente de la personalidad propia de cada uno de los asociados.11 Seguidamente el Cdigo Civil determina que las asociaciones
Garca Rendn, M (1999). Sociedades Mercantiles. Mxico: Oxford University Press. pagina 94 Garca Rendn, M (1999). Sociedades Mercantiles. Mxico: Oxford University Press. pagina 103 9 Garca Rendn, M (1999). Sociedades Mercantiles. Mxico: Oxford University Press. pagina 105 10 Cdigo de Comercio de Honduras, Exposicin de Motivos, pagina 23. 11 Cdigo Civil de Honduras (1906). Articulo 56 numeral 2.
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que gozan de personalidad jurdica se regirn por lo dispuesto en el contrato de sociedad. Finalmente la legislacin Civil en su artculo 1783 determina que La sociedad o compaa es un contrato por el que dos (2) o mas personas estipulan poner un capital o algo en comn con el objeto de repartir entre si las ganancias o perdidas que resulten de la especulacin. Con lo expuesto anteriormente, queda evidente que para la legislacin hondurea la sociedad nace de un contrato. Dicho contrato es pluralista por involucrar las voluntades de varios individuos con un mismo fin y permitir la adhesin o salida de socios. Los contratos plurilaterales concebidos por el derecho mercantil hondureo tienen la caracterstica de tener un nmero indeterminado de partes. El Cdigo Civil, dispone que un contrato de sociedad debe tener dos o ms personas, estableciendo un mnimo necesario para constituir una sociedad por lo cual la reduccin del nmero de socios menor a dos, es causa de disolucin de acuerdo al Artculo 322 del Cdigo de Comercio Hondureo. Aun y cuando un contrato societario haya sido perfeccionado, este queda abierto a que un nmero indefinido de individuos, futuros socios, puedan adherirse a l cmo menciona el Artculo 27 del Cdigo de Comercio en el cual los nuevos socios responden de todas las obligaciones sociales contradas antes de su ingreso a la sociedad. Igualmente el Cdigo de Comercio establece que la transmisin de una accin conlleva, salvo pacto contrario, la transmisin de los dividendos devengados. Ambas disposiciones colocan a un socio nuevo en la misma posicin en que se encontraban aquellos socios que constituyeron la sociedad en un principio. Adems de su caracterstica plurilateral, las voluntades de las partes en un contrato societario en Honduras deben tener una finalidad comn. Al momento de constituir una sociedad, las partes persiguen el mismo fin comn en aspectos econmicos y jurdicos. Por ejemplo, los socios de una sociedad annima la constituyen o se adhieren a ella con el objeto de lucrar o, si se prefiere, aumentar su patrimonio con las resultas de la gestin de la empresa; en consecuencia el artculo

1783 del Cdigo Civil determina que el contrato societario debe celebrarse para utilidad comn de las partes. 12 La caracterstica organizacin del contrato social en Honduras se deriva del hecho que los socios reciben contraprestacin de la propia sociedad en forma de participacin en las utilidades. Los socios de una sociedad mercantil utilizan a esta como instrumento para explotar una actividad econmica y durante su organizacin seleccionan y coordinan las posiciones y funciones de cada miembro de la sociedad. Los socios constitutivos deben estructurar a travs del contrato y la ley, la forma en que ha de llevarse a cabo la explotacin; los deberes y derechos de los accionistas; la conformacin y jurisdiccin de los rganos sociales entre otros elementos. En esencia los socios dejan a un lado el individualismo para crear una poltica de grupo. El contrato societario crea un empresario en potencia, tambin da vida a la persona jurdica organizando su patrimonio, rganos, relaciones internas entre accionistas, relaciones externas de la sociedad, etc. Sin embargo, es necesario cumplir con los requisitos legales del Cdigo de Comercio para considerar a una sociedad organizada en un contrato social como tal. Por ejemplo: Un grupo de cien personas han acordado constituir una sociedad annima para comercializar granos, el total de las aportaciones alcanzan el valor de un milln de lempiras los cuales son depositados en una cuenta bancaria a nombre de la sociedad. Lo socios firman la escritura de constitucin que rene todos los requisitos de ley, nombran y otorgan sus facultades a los miembros de los rganos administrativos y de vigilancia, los cuales toman posesin de sus cargos. La escritura constitutiva es registrada en legal y debida forma pero por circunstancias imprevistas la compaa no inicia operaciones durante un ao.
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Durante el plazo en que la sociedad debidamente organizada esta dormida goza de personalidad jurdica pero todava no puede clasificarse como una empresa

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Gutirrez Falla, L. (1988). Contrato Societario y derechos individuales de los accionistas. Pag. 51 Gutirrez Falla, L. (1988). Contrato Societario y derechos individuales de los accionistas. Pag. 70

propiamente dicha. Tampoco pueden considerarse el milln de lempiras depositados en la cuenta como parte de una empresa mercantil. 14 La empresa surgir cuando, habiendo obtenido los recursos financieros necesarios, adquirido e instalado equipo, y contratado los servicios de su personal, comience efectivamente la labor de comprar los granos para ofrecerlos en venta al pblico. 15

Conclusiones
Habiendo estudiado las Teoras del Contrato Social y del Acto Social, de manera colectiva concluimos que as como establece el derecho positivo hondureo, las sociedades mercantiles se originan de un contrato constitutivo de sociedad. Este contrato caracterizado por su pluralidad y de organizacin abarca todos los pasos y requisitos formales necesarios para constituir en legal y debida forma una sociedad mercantil, nuestro derecho regula tales contratos con leyes especiales como el Cdigo de Comercio debido a la naturaleza nica de dichos instrumentos pblicos. Tomando lo anterior en consideracin, la legislacin hondurea vigente considera a las sociedades mercantiles como una asociacin de dos o mas individuos y las considera como indispensables para facilitar el ejercicio del comercio por parte de individuos a los cuales les resultara imposible hacer de otra manera. En consecuencia, la figura de una sociedad unipersonal es inadmisible en nuestro marco jurdico a menos que el legislador realice las reformas necesarias.

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Gutirrez Falla, L. (1988). Contrato Societario y derechos individuales de los accionistas. Pag. 70 Gutirrez Falla, L. (1988). Contrato Societario y derechos individuales de los accionistas. Pag. 70

Bibliografa
1. Manuel Garca, R. (1999). Sociedades Mercantiles. Mxico: Oxford University Press. ISBN 970613-167-1 2. Gutirrez Falla, L. F. (1988). Argentina: Editorial Astrea. ISBN 950-508-277-0 3. Gutirrez Falla, L.F. Honduras. Apuntes de Derecho Mercantil. Editorial Universitaria 4. Cdigo Civil de Honduras 1906 Decreto 76. (2009) Honduras. O.I.M. Editorial ISBN 99926-690-71 5. Cdigo de Comercio de Honduras 1948 Decreto 73. (2008). Honduras. O.I.M. Editorial ISBN 99926-690-2-0 6. Constitucin de la Republica de Honduras 1982 Decreto 131 (2008). Honduras. Editorial Casablanca 7. Pelaez & Asociados. Teoras acto constitutivo. Buenos Aires Argentina. http://www.pelaez.com.ar/pelaez/power/Otros/Teoriasactoconstitutivo/Teoriasactoconstitutiv o.html [Consulta: 26 julio 2010].

8. Ruiz, Guillermo. La Sociedad Comercial. Espaa. http://elprofeenlared.iespana.es/la%20sociedad%20comercial.htm [Consulta: 28 julio 2010] 9. Ren Alejandro. Persona Jurdica. 2008. Colombia. http://www.gerencie.com/personajuridica.html [Consulta: 28 julio 2010] 10. Autor desconocido. Pasos o Requisitos para crear sociedad comercial. 27/8/2008. http://www.gerencie.com/pasos-o-requisitos-para-crear-sociedad-comercial.html [Consulta: 28 julio 2010]

Derechos y Obligaciones de los Socios Derechos Patrimoniales Derechos Corporativos Obligaciones de los Socios

D. de aportacion

Derecho de voto

Obligacion de aporta

D. a transmision de la calidad de socio D. a participar en los beneficios

D. a pedir cuentas a los administradores

O. de lealtad

O. de subordinar la voluntad

D. a reembolso

O. de soportar perdidas

D. a participar en el haber social D. a participar en cuota de liquidacion

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