Derecho Internacional Publico Parte 1

Universidad de Las Amricas Facultad de Derecho Derecho Internacional Pblico Prof. Alejandro A.
Figueroa Vjar
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

I. CONCEPTO Y NOCIONES GENERALES.
Es el derecho que rige las relaciones de la sociedad internacional, es el orden jurdico de la comunidad de Estados, es decir, el conjunto de principios y reglas que rigen las relaciones entre Estados. Los vnculos que se crean entre los sujetos de derecho internacional pueden ser a la vez tipificados a travs de una gran variedad de disciplina, como el derecho internacional privado o el derecho comercial. Sin embargo, esto tiene una importancia ms bien acadmica, porque en la prctica las normas interactan. Las fuentes del derecho internacional pueden ser la costumbre (derecho internacional consuetudinario) y los tratados (derecho internacional convencional). Estas fuentes son creadas por los Estados, no por una autoridad central. Tal como toda comunidad (regional o nacional) tiene su propio Derecho (nacional o interno), en el mbito internacional, la comunidad internacional tiene su propio sistema jurdico. Este sistema es el que conocemos como Derecho Internacional Publico. Este sistema jurdico tiene principios y reglas que se van a aplicar a los Estados quienes los considerarn legalmente obligatorias y las aplicarn entre s. El Derecho Internacional Pblico no esta contenido en un cdigo especial, sino que est formado, principalmente, por reglas derivadas de la Costumbre o Derecho Consuetudinario y adems por los tratados o convenciones celebrados entre sujetos de derecho internacional pblico llamado Derecho Convencional.
Universidad de Las Amricas Facultad de Derecho Derecho Internacional Pblico Prof. Alejandro A. Figueroa Vjar
Las normas consuetudinarias de carcter internacional van a regir temas o cuestiones tales como:
Reconocimiento de Estado. Reconocimiento de Gobierno. Responsabilidad Internacional. Adquisicin de territorios. Altamar. Agentes diplomticos y consulares. Arbitraje Internacional. Uso de la fuerza a nivel internacional, etc.
Por su parte, los tratados, convenios o acuerdos internacionales versan sobre materias tan variadas como:
La extradicin. Las fronteras. El comercio internacional. Las relaciones diplomticas. La cooperacin tcnica. Las zonas econmicas exclusivas, etc.
Hay materias que estn reguladas tanto por tratados como por reglas consuetudinarias. El derecho internacional es bsicamente un derecho entre los Estados, toda vez que stos van a ser los principales creadores y destinatarios de las normas. Sin embargo hay tambin normas jurdicas de carcter internacional que van a regir entre los Estados y otros sujetos de derecho
internacional o entre otros entes de derecho internacional como: ONU, La Santa Sede, La Cruz Roja, o entre estas entidades entre s. Ej. Tratados entre 2 o ms organizaciones internacionales.
An cuando el origen de alguna de las normas o reglas de derecho internacional se remontan a tiempos pretritos, lo cierto es que el derecho internacional Moderno se inicia a partir del siglo XVI (1500); este derecho viene a regular relaciones entre los Estados soberanos. Podemos decir que desde fines del s XVI algunos autores en la materia se dieron la tarea de exponer las reglas relativas a la conducta de las naciones y de los soberanos. El ms importante de estos autores es el holands Hugo Grossio, quien en 1625 public una obra llamada De iure belli at pacis (El derecho a la guerra y a la paz). En la elaboracin de este nuevo sistema jurdico los autores se basaron principalmente en el derecho natural y en la tradicin que aun permaneca vigente de lo que haba sido el Ius Gentium del derecho Romano. Hasta fines del siglo XVIII la doctrina llam Derecho de Gentes a este conjunto de principios relativo a la conducta de los Estados y de los soberanos. Sin embargo, fue un filsofo ingls llamado James Bentham quien cre o acu la expresin inglesa International Law, expresin que termin por imponerse, aun cuando algunos autores franceses usen todava el trmino Derecho de Gentes. Sin perjuicio de lo anterior se han propuesto otros nombres tal como "Derecho Inter-estatal", pero ste no ha encontrado acogida y actualmente la mayora de los autores hablan de Derecho Internacional entendindose por tal: al conjunto de normas jurdicas que rigen las relaciones internacionales.
CARACTERSTICAS DEL SISTEMA JURIDICO INTERNACIONAL
Existen marcadas diferencias entre el sistema normativo nacional (Derecho interno) y el derecho internacional. Es as como dentro de un Estado encontramos:
Un Poder Legislativo que dicta leyes. Un Poder Ejecutivo que tiene como funcin primordial hacer cumplir las leyes y las decisiones de los tribunales. Un Poder Judicial que administra justicia.
Sin embargo, en el mbito internacional, la situacin es diferente: no existe una legislatura que dicte leyes o que al menos dicte normas generales obligatorias para todos los Estado. Las normas del derecho internacional son creadas por los propios Estados mediante procedimientos descentralizados que son bsicamente los tratados y la costumbre.
Qu pasa con la justicia?
An cuando en el mbito internacional existen algunos tribunales internacionales, como La Corte Interamericana de Justicia, ningn Estado estar obligado a someterles sus diferendos que tuviese con otro Estado, toda vez que la competencia de un tribunal internacional depende de la voluntad de las partes.
Qu pasa con el poder ejecutivo?
En el mbito internacional no existe un rgano ejecutivo centralizado que tenga un papel de ejecutor y que pueda hacer ejecutar, an por la fuerza, las normas de derecho internacional o las sentencias que dicten los rganos judiciales y sern los propios Estados quienes, de manera individual o colectiva, debern tomar las medidas para hacer efectivos sus derechos. Estas medidas comprenden entre otras las represalias (Judos y Palestinos), retenciones o los recursos ante las organizaciones internacionales.
La amenaza o el uso de la fuerza, de carcter armada, estn absolutamente prohibida en el mbito internacional, salvo en 2 excepciones:
Legitima defensa Las acciones emprendidas por la ONU o de acuerdo con ellas en contra del Estado agresor.
En consecuencia, son estos rasgos del sistema internacional y principalmente, la falta de un sistema centralizado de sanciones lo que llevaron en el pasado a algunos autores (en su mayora filsofos) a sostener que se le negara la categora de Derecho al Derecho Internacional, sosteniendo que no constitua una categora legal y en consecuencia, tampoco constitua derecho. Sin embargo, la autoridad y efectividad del derecho internacional, como la de todos los derechos, no dependern sino en forma limitada de la posibilidad de ser ejecutado por la fuerza.
Las normas legales no solo se cumplen por eventuales sanciones sino que tambin por inters o conveniencia, por tener dichas normas el asentimiento o tolerancia de la comunidad y ms que nada por el respeto a la autoridad legal sin el cual ningn ordenamiento jurdico, aun cuando use o estuviera apoyado por la fuerza, podra subsistir.
CARCTER JURDICO DEL DERECHO INTERNACIONAL
Sin lugar a dudas que el derecho internacional es un ordenamiento jurdico y no un sistema de reglas morales o de cortesa. Las normas del derecho internacional funcionan como normas jurdicas en la comunidad internacional. Tanto es as que los Estados las invocan en sus controversias o diferendos, las exigen y adems, pagan indemnizaciones por su infraccin.
Los Estados tienen el convencimiento que no pueden sustraerse de su cumplimiento y es aqu donde los tribunales internacionales aplican este derecho valindose de todos los recursos de la tcnica jurdica. Por su parte, los tribunales nacionales las consideran como parte de su derecho interno y las aplican cuando se les presenta la ocasin para ello. Sin embargo es cierto que la sociedad internacional y el orden jurdico que rige esta sociedad internacional no tienen el mismo grado de desarrollo e integracin entre los Estados modernos y sus respectivos ordenamientos jurdicos. El derecho internacional es considerado, en la prctica, como una categora jurdica.
DERECHO MORAL Y CORTESA
El carcter jurdico del derecho internacional lo va a diferenciar de la moral y de la cortesa internacional. La moral comprende los deberes de carcter exclusivamente de orden moral. Ej. el socorrer a un pueblo frente a una catstrofe. En cambio la cortesa internacional va estar formada por aquellas prcticas que los Estados respetan justamente por razones de cortesa, de conveniencia o tradicin y no porque exista una conviccin jurdica de su obligatoriedad. Ej. actos de protocolo, saludos de buques de guerra de un pas y otro Los usos de esta cortesa podran, con el tiempo, transformarse en reglas de derecho internacional como ocurri con los privilegios de los agentes diplomticos. Si un Estado infringe los derechos que estn impuestos en el derecho internacional cometer un acto ilcito y va a incurrir, consecuencialmente, en responsabilidad hacia el Estado perjudicado y tendr la obligacin de reparar las consecuencias de dicho acto. En cambio, si infringe los deberes que impone la moral o la cortesa, habr cometido un acto reprochable, descorts, pero no un acto ilcito internacional.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
En las diversas legislaciones de carcter interno, encontramos normas o reglas que sern aplicables a situaciones o relaciones jurdicas que tienen algn elemento que es extranjero y estas son las llamadas reglas de derecho internacional privado o reglas de Conflicto. Ej:
1)
Dos personas celebran un contrato en Argentina, siendo una de ellas argentina y la otra chilena; ms tarde el chileno demanda en Chile ante tribunales nacionales, solicitando que el contrato se declare nulo. Surge la interrogante de si los tribunales chilenos son o no competentes para conocer de esta demanda. Si es afirmativa la respuesta surge otra interrogante: deben ser los jueces chilenos quienes debern aplicar las disposiciones sobre nulidad de los contratos, contratos que estn adems contenidos en la ley argentina?
2)
Un chileno domiciliado en Italia fallece en ese pas dejando parientes y bienes en Chile; los tribunales de que pas sern competentes para conocer de la sucesin, los chilenos o los italianos? Qu ley deber aplicarse en esta materia sucesoria, la chilena o la italiana?
Las reglas de derecho internacional privado de un determinado pas establecen si sus tribunales tienen o no competencia para conocer de una determinada situacin que tiene un elemento extranjero. En caso afirmativo cual va a ser la legislacin de fondo que deber aplicar el tribunal para resolver este caso? Las reglas nacionales del derecho internacional privado no le van a dar al juez la solucin al problema, sino que solamente le van a indicar en que legislacin en particular deber encontrarla. Para unificar las reglas de derecho internacional privado los Estados han celebrado diversos tratados o convenciones, ej. Convencin de La Haya sobre derecho internacional privado o Cdigo de Bustamante del cual son parte varios pases latinoamericanos.
DERECHO INTERNACIONAL GENERAL Y DERECHO INTERNACIONAL PARTICULAR
1.- Derecho internacional General, Universal o Comn: Es aquella parte del derecho internacional cuyas normas tienen validez universal y son por lo mismo, aplicables en principio, a todos los Estados; este derecho internacional comn, general o universal esta formado por normas consuetudinarias de validez universal y por principios generales de derecho. Ej. Las inmunidades diplomticas o el Principio Pacta Sunt Servanda (lo pactado obliga).
2.- Derecho internacional particular: comprende aquellas normas que sern validas slo para cierto nmero de Estados que las han convenido o las han aceptado y est constituido por los tratados o convenciones y por las reglas consuetudinarias que tienen carcter regional o local.
EL DOMINIO RESERVADO
Tanto el derecho internacional consuetudinario como los tratados van a imponer a los Estados obligaciones internacionales respecto de ciertas materias, en las cuales, un Estado no va a tener una plena discrecin, en consecuencia, deber ajustar su conducta a estas obligaciones. Por ej:
An cuando un Estado tiene competencia para fijar normas sobre la adquisicin de su nacionalidad; esta competencia no es exclusiva ni discrecional, sino que es una competencia reglada por el derecho internacional, en consecuencia, dicho Estado no podr, por ejemplo
conferir su nacionalidad a grupos de personas que fueren residentes en el extranjero y que no tuvieren relacin alguna con el Estado que pretende conferir la nacionalidad.
Tampoco esta dentro de la competencia de un Estado el trato de los extranjeros que se encuentren en su territorio, aun cuando los extranjeros estn sometidos a la legislacin y a los tribunales locales y este Estado deber respetar lo que se conoce como Minimun Standard que esta establecido en derecho internacional. Ej una materia que estuviera regulada por un tratado tampoco es de competencia el Estado y si este se obliga por una sentencia o un tratado a ejecutar cualquier resolucin judicial, esta ejecucin de sentencias extranjeras que normalmente estn dentro de la competencia exclusiva de los Estado pasa a ser sacada o sustrada de la competencia exclusiva del tribunal que es parte del tratado. Existen en cambio otros mbitos de actividades dentro de un Estado y que no estn regido por el derecho internacional sea consuetudinario o tratados. Normalmente son asuntos como:
1) 2) 3) 4)
Forma de gobierno. Organizacin constitucional de un Estado. Materias relativas a la inmigracin. Rgimen de comercio exterior.
Todas estas materias no estn reguladas por el Derecho internacional y estn dentro de lo que se conoce como la "Competencia Exclusiva del Estado y forman parte de su Dominio Reservado. Dentro de este dominio reservado o su competencia exclusiva, el Estado va a tener su Poder Discrecional o No Reglado y las acciones que emprenda o realice dentro de esta esfera no van a ser contrarias a sus obligaciones internacionales. En consecuencia, no le acarrearan responsabilidad legal aun cuando pudieran perjudicar a otro Estado. Ej Chile podra impedir el ingreso de peruanos o extranjeros como inmigrantes y ningn pas podra decir algo, an cuando
se sostuviera que Chile tiene recursos naturales abundantes cuya produccin proporciona trabajo a personas provenientes de pases de una fuerte demografa.
Desde el punto de vista jurdico, no hay asuntos o materia que por su esencia o por su naturaleza misma sean reservadas, es decir que no sean susceptibles de ser reguladas por el derecho internacional [formas de gobierno, adquisicin y prdida de nacionalidad, problemas laborales, orden socio-poltico, problemas religiosos, inmigracin, tarifas, conflictos de Derecho penal (pena de muerte), conflictos de Derecho civil, de procedimiento civil, etc).
En consecuencia, un asunto o materia, cualquiera que fuere, solo se considerar reservada a la competencia exclusiva de cierto Estado porque ni el derecho consuetudinario ni los tratados en los que es parte, le imponen a ese Estado alguna obligacin respecto de un determinado asunto o materia, pero nada impide que el derecho internacional regule ese asunto o materia y de esta forma, lo sustraiga de la esfera del dominio reservado de dicho Estado.
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II. ORIGEN HISTRICO DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.
El derecho internacional pblico moderno va a surgir al transformarse el orden poltico de Europa, esto ocurre a fines de la edad media y a comienzos de la poca moderna. En la edad media, bajo el rgimen feudal, el poder poltico se encuentra disperso entre varios prncipes o seores quienes ejercan autoridad sobre los vasallos que vivan en sus dominios.
En la cspide de esta jerarqua feudal y sellando su unidad existan 2 poderes supremos:
El del Papa (representante del poder espiritual). El del Emperador (representante del poder temporal).
A comienzos del siglo XVI y como resultado de un largo proceso histrico, surgen en Europa occidental varios Estados nacionales cuyos monarcas imponen obediencia a sus sbditos al tiempo que monopolizan las funciones de gobierno y afirman su autoridad y su independencia de toda otra fuerza externa a sus dominios. El tratado de Westalia de 1648 que pone fin a al guerra de los 30 aos, va a reflejar el nuevo orden poltico de Europa.
Las guerras y rivalidades que van a caracterizar a las relaciones entre estos nuevos Estados demostraron la necesidad de un orden superior que en las nuevas condiciones histricas vienen a ocupar el lugar de la unidad feudal y va a someter a estas nuevas entidades polticas conocidas como Estados Soberanos al imperio de la ley. Por otra parte, factores tales como la expansin de la navegacin y del comercio causada por el descubrimiento de Amrica, la nueva ruta a las Indias y la cruenta desolacin provocada por las guerras religiosas y todo el fondo intelectual creado por el Renacimiento contribuyeron a poner en relieve que los Estados, lejos de actuar como unidades aisladas y amorales, tenan la imperiosa necesidad de reconocer un orden jurdico superior.
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El surgimiento del Derecho Internacional fue precisamente, el reconocimiento de esta verdad, se acept el abandono de la idea que haba primado en el medioevo de que existiera un Estado mundial y se adopt, en cambio, como un postulado fundamental la existencia de cierto nmero de Estados que fueran seculares, nacionales y territoriales. Pero tambin se neg su absoluta separacin e irresponsabilidad y se proclam que ellos estaban unidos entre s por la supremaca del derecho.
La enunciacin de los principios del Derecho de Gentes fue realizada por los escritores denominados Clsicos. Entre los autores que al ocuparse del tema teolgico tratan temas sobre el derecho de gentes se debe mencionar a 2 telogos espaoles:
Francisco de Vitoria (1486-1545) fraile dominico profesor en la universidad de Salamanca. Francisco de Surez (1548-1617) jesuita.
Las enseanzas de Vitoria que se conservan por apuntes de clases de sus alumnos, se encuentran contenidos en el texto Reelecciones Teolgicas que trata temas relativos a:
La conquista espaola en Amrica. Los derechos de indios y derecho a la Guerra.
Por su parte, Francisco de Surez seala que las comunidades humanas necesitan de algn derecho por el cual sean dirigidas y ordenadas rectamente y que ello se hace por la razn natural y por el uso de las mismas gentes.
Existe un autor italiano llamado Alberto Gentili que fue uno de los ms notables dentro del siglo XVI; se radic en Inglaterra al huir de Italia por motivos religiosos, donde lleg a ser un
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destacado profesor en la universidad de Oxford. Su libro ms importante es De Iuri Beli de 1548.
El autor clsico ms destacado es el holands Hugo Grossio (1583-1645) quien en su libro El derecho de la Guerra y de la Paz publicado en 1625 presenta la primera exposicin de conjunto sobre las reglas que rigen las relaciones mutuas de las nuevas sociedades polticas. Grossio pone nfasis a las reglas relativas a la guerra y proclam que los Estados deban considerarse miembros de una gran sociedad y unidos por la supremaca de una gran justicia.
Las relaciones de los pueblos, dice este autor, van a estar sometidas tanto al derecho natural (derivado de la naturaleza racional del hombre) como al Ius Gentium que es el derecho voluntario que esta basado en el consentimiento. Grossio tambin distingue entre lo que son Guerras Justas y Guerras Injustas, pero advierte las dificultades prcticas para aplicar el criterio de distincin entre unas y otras. Este autor public en 1609, siendo abogado de la Compaa de las Indias Orientales Holandesas, un texto que llam Mare Liberum (mar libre) donde proclama el principio de la libertad de los mares. John Sendell escribi Mare clausum. A ambos les preocupaba los negocios de sus respectivos pases en las Indias Orientales y en relacin a su preocupacin escribieron dichos libros.
Durante los siglos XVII y XVIII, diversos autores continan la obra dejada por Grossio como Samuel Pufendorf quin seala que el derecho de gentes (Derecho Internacional en su acepcin ms antigua por los franceses) es slo el derecho natural aplicado a las relaciones entre Estados. El ms influyente de los autores del siglo XVIII fue el suizo Emerich de Vattel quien escribi una obra que influy mucho en el siglo XVIII y XIX, donde justamente mencionaba que
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el derecho natural de las personas era el mismo derecho que debi emplearse por extensin a las relaciones entre los Estados.
Desde el siglo XVII hasta nuestros das, el derecho internacional se ha ido enriqueciendo con el aporte realizado por la prctica de los Estados, por la realizacin de los tratados colectivos, por las sentencias arbitrales y judiciales, por la actividad desarrollada por las organizaciones internacionales, por los trabajos realizados por la doctrina.
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III. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
El derecho internacional pblico est constituido por principios y reglas que estn revestidas de un carcter jurdico y que regulan las conductas entre los Estados debiendo ser aplicadas para resolver los conflictos que surjan entre ellos.
Las preguntas que surgen en estas materias son 2: 1. 2. De dnde emanan los principios y normas del Derecho Internacional Pblico? Cules son los medios o las formas que van a servir para resolver y revestir de validez jurdica a ciertos principios de conducta entre los Estados?
En resumen Cules son las fuentes del derecho internacional?
Algunos autores van a tratar de determinar estas fuentes partiendo de ciertos criterios a priori. Ej: Todo derecho internacional deriva de acuerdos de voluntad entre los Estados, los cuales son obligatorios en virtud del principio Pacta Sunt Servanda.
En consecuencia las 2 nicas fuentes del derecho internacional seran: 1. 2. Los Tratados o convenciones (acuerdo expreso) La Costumbre (acuerdo tcito)
Por lo tanto, a juicio de ellos, lo que no es el Pacto no es derecho. Esta teora no explica, al menos satisfactoriamente, algunas situaciones en que una norma es oponible a un Estado sin necesidad de probar que dicho Estado la acept de manera expresa o tcita. Para enmarcar estas
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situaciones los autores recurren a artificios dialcticos como: el Consentimiento Presunto, que, al menos en derecho internacional, no explica nada.
Por otro lado, se estima que una base ms slida para determinar cules son las fuentes formales del Derecho Internacional Pblico estara constituida por la prctica de los Tribunales de Mayor Jerarqua o de Mayor Autoridad.
Qu aplican estos tribunales cuando deben decidir conforme a derecho (internacional) las controversias que le son sometidas? A qu categoras de normas atribuyen ellos el sello de validez legal?
La disposicin clave a este respecto es el artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia que enumera las fuentes del derecho internacional que la Corte puede aplicar: a) b) Convenciones Internacionales, que establecen reglas reconocidas por las partes litigantes. La Costumbre Internacional, como prueba de una prctica generalmente reconocida como derecho. c) d) Los Principios Generales del Derecho reconocidos por las naciones civilizadas. Las decisiones Judiciales y la Doctrina, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho.
El estatuto enumera las fuentes clsicas de Derecho Internacional, pero esta enumeracin no es taxativa, ya que no menciona todas las fuentes de Derecho Internacional. Sin embargo, ha sido reproducido en muchos tratados, y sus directivas se consideran aplicables a cualquier tribunal que decida un caso de Derecho Internacional. A las fuentes anteriores se debe agregar:
e)
Decisiones adoptadas por los organismos internacionales, que eran pocas en 1918 y en 1945, pero que han aumentado a partir de la segunda mitad del siglo XX.
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Esta enumeracin no implica la existencia de un orden jerrquico de las fuentes, pero en la prctica ocurre que primero se recurre a los tratados aplicables por ser derecho escrito, y si estas normas son insuficientes se recurre a las otras fuentes. El mismo artculo 38 seala que es facultad del tribunal fallar un caso de acuerdo a la equidad (ex aequo et bono) si las partes as lo convinieren.
En conclusin, un examen de la actividad de los tribunales nos revela que en sus decisiones ellos aplican como normas de derecho internacional lo siguiente:
1.
Los Tratados Internacionales (acuerdos expresos o tcitos de voluntad entre 2 o ms sujetos de Derecho Internacional)
2.
Las normas reglamentarias dictadas por un rgano Internacional en virtud de un tratado.
3. 4.
Las normas consuetudinarias, es decir, las establecidas por la Costumbre Internacional. Los Principios Generales del Derecho.
Las normas de las 3 primeras categoras (tratados, normas reglamentarias y normas consuetudinarias) van a derivar de una fuente formal que las crea o las establece. En cambio, los Principios Generales del Derecho no son derecho creado o establecido, toda vez que ellos forman parte "Per Ce" del Derecho Internacional Pblico. Sin embargo, tambin los Tribunales Internacionales van a aplicar, aunque en menor medida, otros elementos de decisin que no revisten una categora normativa. Ellos son:
5. 6. 7.
Jurisprudencia Doctrina Equidad
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Estos se conocen como Otros Elementos que influyen en la decisin de los tribunales internos.
1 FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL: LOS TRATADOS O ACUERDOS INTERNACIONALES.
Son acuerdos internacionales celebrados generalmente por los Estados, constituyen una manifestacin de su consentimiento expreso. Tambin reciben otros nombres como: Convenios, Protocolos, Cartas, Convenciones entre otros. Los tratados prevalecen en las relaciones entre las partes sobre otras normas que sean de carcter ms general o derivadas de otras fuentes, aun cuando todos los tratados establecen derechos y obligaciones u otras relaciones jurdicas entre las partes contratantes, particular inters tiene para el derecho internacional aquellos tratados o convenciones generales que sean celebrados por un gran nmero de Estados para regular de manera permanente materias de inters comn como:
Convencin sobre el Derecho del Mar de 1982. Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961.
Algunos tratados son en gran medida declarativos del Derecho internacional consuetudinario, ejemplo de estos son las disposiciones de la Convencin de Ginebra sobre el Alta Mar, son segn sus propios prembulos lo siguiente: Declaratorios en trminos generales de los principios establecidos en el Derecho internacional. Estos tratados han sido ampliamente aceptados para poder ser utilizados para probar normas de Derecho internacional consuetudinario. Tambin las disposiciones normativas que estn contenidas en un tratado van a servir de base en la elaboracin de una regla consuetudinaria. En este caso la norma del tratado, an cuando tiene
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origen convencional o contractual pasa a ser recibida por la costumbre y pasa a formar parte del Derecho internacional. Ej Convencin ONU del Derecho del Mar; 200 millas, antes que fuere aplicable se aplicaba como costumbre internacional.
2 FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL: NORMAS REGLAMENTARIAS DICTADAS POR UN RGANO INTERNACIONAL EN VIRTUD DE UN TRATADO.
Algunas organizaciones internacionales, supranacionales o sus rganos (ONU, Consejo de Seguridad), han sido dotadas por su tratado constitutivo de un poder reglamentario para dictar normas dentro del mbito de sus actividades. Estas normas se van a adoptar por un qurum que est previamente establecido en el respectivo tratado constitutivo y no requiere de una posterior ratificacin por parte de los Estados que son miembros de la organizacin. Las normas que son adoptadas en virtud del poder reglamentario pueden ser relativas al funcionamiento de la propia organizacin u rgano. Ej. Es el caso del reglamento interno de la asamblea general de las naciones unidas, reglamento que fue dictado por la asamblea en virtud de la facultad que le otorgaba el art. 21 de la carta de naciones unidas. Sin perjuicio de lo dicho hasta ahora, estas normas emanadas de los organismos internacionales, van a poder tener como destinatario a los Estados miembros y an a personas naturales y/o jurdicas que estn dentro de tales Estados. Ej es el Consejo de Seguridad estudiando medidas de represalias de Israel contra el Estado Palestino y ordena a Israel el retiro de las fuerzas militares, tambin el Consejo de Seguridad en las Malvinas le ordena a Argentina el retiro de las fuerzas de las islas.
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Es as como varios organismos especializados de naciones unidas, estn autorizados por la misma carta para dictar o promulgar reglamentos de carcter general y dentro del dominio de sus actividades. Ej:
OASI (organizacin de la aviacin civil e internacional) Esta organizacin puede dictar reglamentos sobre cuestiones tcnicas que van a entrar en vigor a no ser que la mayora de los Estados miembros comuniquen su disconformidad.
La OMS (organizacin mundial de la salud) Puede adoptar procedimientos que estn destinados a evitar la propagacin de enfermedades de un pas a otro. Hoy da el mejor ejemplo lo encontramos en los organismos que forman parte de la Unin Europea, estos organismos tienen injerencia en materias econmica, judicial, etc. respecto de los Estados miembros.
3 FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL: LA COSTUMBRE O DERECHO CONSUETUDINARIO EN MATERIA INTERNACIONAL.
Segn la doctrina dominante la costumbre implica la concurrencia de dos elementos:
1.
Se refiere a una prctica de los Estados, que esta formada por la repeticin constante y uniforme de actos en un mismo sentido. Este es el elemento material y es conocido como Precedente.
2.
La conviccin por parte de los Estados que al realizar estos actos ejercen un derecho o se conforman a una obligacin jurdica. Este segundo elemento es conocido como Opinio Iuris.
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Si se trata de una regla consuetudinaria de validez universal, es decir, aplicable a todos los Estados, ser necesario que ella haya sido aceptada por la comunidad internacional y particularmente por los Estados que estn interesados en la materia que la costumbre rige. En consecuencia no se va a requerir que el Estado en contra del cual s esta revocando una norma consuetudinaria le haya brindado su aceptacin o su reconocimiento, aqu solo basta con la aprobacin general. Pero esto tiene una excepcin, una regla consuetudinaria va a ser oponible a aquel Estado que durante el perodo de formacin de una regla y ante que se cristalizara como tal se haya negado a aceptarla y haya mantenido esa actitud, desde entonces. Otro concepto importante en la costumbre es que no es necesario que esta practica constitutiva de la costumbre se haya prolongado por un largo perodo de tiempo, por lo tanto tampoco ser necesario que sea una prctica inmemorial, toda vez que una prctica seguida durante un corto periodo podra perfectamente llegar a constituirse en norma consuetudinaria. Ej: aquella norma que dice que el Estado va a tener soberana exclusiva sobre todo el espacio areo que cubra su territorio o la norma que establece el carcter de Res Nullius del espacio ultraterrestre. Estas dos ltimas reglas se formaron en un corto perodo de tiempo.
ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE
La costumbre implica la existencia de 2 elementos:
a) b)
una prctica constante y uniforme de los Estados, y que dicha prctica se considere jurdicamente obligatoria (opinio iuris)
Este ltimo elemento es el que distingue a la costumbre de los simples usos, como el saludo a los buques de guerra.
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Practica constante y uniforme.-
Los que realizan la costumbre son los sujetos de derecho internacional, que son en primer trmino los Estados, y dentro de estos, todos los poderes del Estado en la medida que conduzcan actividades internacionales, los cuales pueden dar origen a una prctica internacional que derive en costumbre. Como es el ejecutivo el que usualmente lleva las relaciones internacionales, es el rgano ms dado a crear precedentes. Por esto es que las cancilleras son cautelosas en dar sus respuestas a la comunidad internacional, ya que podran sentar un precedente que luego podra ser usado en contra del mismo Estado. La forma en que el Estado vota en el seno de los organismos internacionales sienta un precedente acerca de la forma de conducta, que generan una costumbre respecto del comportamiento de dicho Estado, la cual puede ser invocada por otros Estados, en razn de un principio de consecuencia con los actos propios. Los organismos internacionales tambin son sujetos de derecho internacional y sientan precedentes, como ocurre con la Corte Internacional de Justicia. Por otro lado las operaciones de paz de la ONU estn reglamentadas y sientan precedentes que pueden transformarse en costumbre. Un tercer sujeto es el individuo, que no es un sujeto pleno de Derecho Internacional, por lo que su contribucin a esta prctica es parcial. La forma ms importante es la celebracin de contratos internacionales con Estados u organismos internacionales, lo cual genera una prctica susceptible de transformarse en costumbre. Un ejemplo de esto es un caso de los aos 50 sobre un contrato celebrado por la Anglo Iranian Oil Company con el gobierno de Irn, por el cual la compaa fue nacionalizada. La actuacin de los individuos, genera una pauta de conducta que en virtud de los precedentes puede transformarse en costumbre.
Un precedente o prctica es suficientemente completo cuando:
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1)
Existe cierta uniformidad entre las conductas de los Estados, que debe ir acompaado de un criterio de concordancia. Ejemplo: extensin de la Zona Econmica Exclusiva, todos la reclaman (uniformidad) y todos reclaman 200 millas (concordancia).
2)
Esta conducta debe mantenerse un cierto tiempo para sentar un precedente, el cual queda a la apreciacin del tribunal. El criterio es que haya pasado el tiempo necesario para que la prctica sea uniforme y concordante. Ejemplo: la costumbre que dio lugar a la formacin del concepto de plataforma continental fue muy rpida, se origin con Truman, que solicit la plataforma continental para EE.UU. en 1945, lo cual fue tan significativo que en 5 aos la doctrina y concepto de plataforma continental dieron lugar a una costumbre, la cual fue codificada en 1955. Igual cosa sucedi con la Zona econmica exclusiva, que se transform en precedente en aprox. 15 aos (1947 - 1960) y se codific en 1982.
Caractersticas de la opinio iuris.-
La Corte Internacional de Justicia en un fallo de 1967 sobre plataforma continental del Mar del Norte estableci las caractersticas de la opinio iuris y sus criterios fundamentales: 1) La norma que se crea debe formarse sobre la base de una regla o norma general del derecho. No cualquier prctica es costumbre, la frecuencia y habitualidad no bastan. 2) Para que haya norma de costumbre, sta debe incluir la participacin amplia de los Estados ms directamente interesados, para que haya representatividad.
Si se renen todas las caractersticas de la prctica y de la opinio iuris estamos frente a una costumbre, aunque ciertos autores estiman que el nico elemento importante es la prctica, desestimando a la opinio iuris. Si un Estado no est de acuerdo con la costumbre puede objetarla, la objecin se llama protesta. La protesta es una nota diplomtica de un estado a otro sealando que no reconoce tal
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prctica como derecho, y que es contraria al derecho internacional, por lo que no la acepta como antecedente de la formacin de un precedente, y por tanto, no se le aplica como costumbre. El estado que no protesta incurre en el reconocimiento tcito o aquiescencia, por lo cual la costumbre le es aplicable. Hay quienes dicen que la protesta acaba despus de cierto tiempo, y frente a esto se ha desarrollado la teora del objetor persistente, segn la cual a un Estado que ha objetado permanentemente una norma de costumbre, no puede oponrsele. Al producirse la descolonizacin en 1960 se triplic el nmero de pases. Muchos de ellos decan que como acababan de nacer la costumbre desarrollada por los Estados occidentales no les era oponible, pero esto no fue aceptado porque generaba mucha inestabilidad. En los ltimos 10 aos ha surgido la costumbre instantnea, que sera un tipo de costumbre tan rpida que no requerira transcurso de tiempo para su materializacin. Es lo que sucede con las resoluciones de la Asamblea General de la O.N.U., que sin perjuicio de que son fuentes positivas de Derecho Internacional, pueden ser aplicadas como costumbre a todos los pases, incluso los que no son miembros de la ONU.
Diferencia entre costumbre y tratado.
Costumbre Es preciso.
Tratado
Presenta la ventaja de ser flexible y El tratado es rgido, difcil de modificar. facilitar la evolucin del derecho. Por la manera en que se forma presenta cierto grado de impresicin e
incertidumbre.
Caso Lotus:
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Hechos: El 2 de Agosto de 1926 antes de medianoche tuvo lugar un choque entre un mercante turco al mando de Hassan Bej y un barco francs (Lotus), capitaneado por Demmons. Despus de las medidas de salvataje, el barco Lotus se dirigi a su destino en Constantinopla, donde arrib el da 3; el 5 el teniente Demmons fue arrestado junto a Hassan Bej, y despus de un juicio ante la autoridad turca, es condenado segn la ley penal turca al prisin de 801 das y al pago de 22 libras turcas. El gobierno francs protest por la sentencia, que consideraba contraria al Derecho Internacional, llevndose el caso ante la Corte Permanente de Justicia Internacional.
Fallo: La Corte decidi que Turqua no viol los principios del Derecho Internacional mencionados en el artculo 15 de la Convencin de Laussana (1923) sobre condiciones de residencia, comercio y jurisdiccin.
Detalles de la Sentencia: El juicio contra Demmons fue instituido en conformidad con la ley penal turca, pero esto no es lo que se discute, sino si existen principios de derecho internacional que impidan a Turqua juzgar criminalmente al teniente Demmons con arreglo al derecho turco. La convencin de Lausana dice que todos los conflictos de jurisdiccin que se produzcan entre Turqua y los otros poderes contratantes sern resuelto de acuerdo a los principios del derecho internacional. Los franceses sostenan que el vocablo "principios del derecho internacional" debe ser
examinado a la luz de la historia de la Convencin, en la cual qued expresamente descartada la posibilidad de ejercer jurisdiccin sobre un tercer Estado, y que en caso de producirse un conflicto se llevara ante tribunales internacionales. La Corte deba solucionar un punto fundamental respecto al peso de la prueba. El gobierno francs sostena que para que los tribunales turcos tengan jurisdiccin deban demostrar que exista una regla que los autorizara; los turcos alegaban que no haba ninguna regla que lo prohibiera.
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4 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO.
Esta expresin que, utilizada en un sentido estricto, va a designar aquellos principios que son comunes a los sistemas jurdicos de los diversos Estados. Se seala que ellos son adaptables a las necesidades del orden jurdico internacional lo que justifica su recepcin por este.
Entre los principios generales podemos sealar: Pacta Sunt Servanda (Lo pactado obliga). Nadie puede transferir ms derechos de los que tiene. Todo dao ilegalmente causado debe ser integralmente reparado. Principio Nemoaudito (Nadie puede aprovecharse de su propio dolo). Principio de la cosa juzgada. La prescripcin extintiva.
Todos estos principios son del Derecho civil. Los principios generales del Derecho en su conjunto nos recuerdan el ius gentium (principios concordantes aplicables entre pueblos de una misma civilizacin).
Los tribunales arbitrales han aplicado desde los principios generales de derecho, el estatuto de la Corte Permanente de Justicia en el Art. 36 y el art. 38 de la actual Corte internacional de Justicia, lo nico que hace es confirmar una prctica anterior al disponer en el art. 38 prrafo 1 que la Corte aplicara los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas. Tambin estos principios tambin han sido aplicados en la decisin de diferendos internacionales que podramos llamados transnacionales. Se trata de diferendos surgidos con motivo de acuerdos o contratos que han sido celebrados entre gobiernos o entre gobierno y una empresa o compaa extranjera con la intencin de someterlo a un derecho nacional determinado.
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Tambin incluimos algunos principios que son fundamentales e inherentes al Derecho Internacional o constituyen presupuestos bsicos de sus normas. Dentro de este rubro de los principios generales de derecho en materia internacional, podemos concluir que al menos se reconocen los siguientes entre otros:
1. 2.
Los tratados prevalecen sobre la ley interna en el plano internacional. Un Estado o un gobierno no va a poder alegar las disposiciones o deficiencias de su legislacin interna como excusa o fundamento para no cumplir con sus obligaciones internacionales.
3.
Los cambios de rgimen de gobierno o de soberano, incluso los gobiernos de facto no van a afectar a las obligaciones internacionales que tenga ese Estado, ni son excusa para abstenerse de su cumplimiento.
4.
Tanto los principios generales de derecho en estricto sensu como aquellos principios generales de derecho internacional reflejan reglas que han alcanzado tal grado de universalidad que su aplicacin en derecho internacional no encuentra mayores dificultades.
5 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: LA JURISPRUDENCIA.
La jurisprudencia en los tribunales internacionales ha ejercido gran influencia en el desarrollo del derecho internacional al tiempo de que constituye un testimonio autorizado de muchas de sus normas. Es por esta razn que las decisiones de estos tribunales pueden ser utilizadas como un medio de prueba del derecho internacional consuetudinario y de los principios generales de derecho. El mrito de una determinada sentencia va a depender de varios factores tales como:
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La autoridad que se le reconoce al tribunal que la pronunci; La fuerza persuasiva de los argumentos; La acogida que haya merecido en los medios jurdicos; y En la medida en que esta sentencia haya sido seguida por decisiones posteriores.
Especial importancia dada su autoridad reviste las sentencias dictadas por la Corte Internacional de Justicia y su antecesora la Corte Permanente de Justicia.
La sentencia de los tribunales trasciende, en consecuencia, por los efectos relativos formales los cuales podran incluso, terminar siendo una norma de derecho internacional. La sentencia pronunciada por la Corte Internacional de Justicia en el caso anglo-noruego de las pesqueras constituye un buen ejemplo para esto. En esta sentencia la corte declar que en ciertas circunstancias la lnea de base desde la cual debe medirse la anchura del mar territorial, no es la lnea de ms baja marea a lo largo de la costa (que es la lnea de base normal) sino que en este caso especifico se iba a ocupar un sistema de lnea de base recta a travs de las oberturas de la costa o entre ciertos puntos de esta.
Aplicando este criterio, que es el sostenido por Noruega, la corte admiti la validez de la lnea de base recta, criterio adoptado por Noruega y que era impugnado por Gran Bretaa. La importancia es que tericamente el Reino Unido esta obligado, por esta sentencia, solamente a aceptar las lneas de base noruegas que haban sido aprobada por la corte y no estaba obligada a aceptar un sistema similar adoptado a otro pas. Por otra parte ningn otro pas que no fuera el Reino Unido estaba obligado a aceptar el sistema de lnea de base recta propuesta por Noruega. Sin embargo, en el hecho es evidente que ni el Reino Unido ni algn otro pas va a poder controvertir con xito este principio de las bases rectas, en caso de que fuera llevado nuevamente a la Corte o ante otro tribunal.
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Finalmente en materia de jurisprudencia, las sentencias y otras decisiones de la Corte Internacional de Justicia se publican en dos idiomas, francs e ingls. En un libro llamado "Report of". Existen tambin colecciones de sentencias arbitrales publicadas por la ONU.
6 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: LA DOCTRINA DE LOS AUTORES O TRATADISTAS.
Los tratadistas o autores no crean normas de derecho internacional y bsicamente sus tareas son tres:
1.
Las de determinar las normas vigentes, explicarlas y presentarlas de una manera lgica en un sistema.
2. 3.
Hacer la evolucin critica del derecho en vigor. Formar propuestas para su reforma.
Es por esta razn que la opinin de los autores no son una fuente formal de derecho internacional. Tales opiniones se citan para probar o determinar la existencia, el alcance o la interpretacin de determinadas normas jurdicas internacionales. En la poca formativa del derecho internacional cuando estaba formado en gran parte por las opiniones de los autores, la doctrina tena obviamente mayor autoridad que en nuestros das. Y era as como a falta de tratados y precedentes, las cancilleras invocaban autores como Grossio o de Vattel y otros autores de prestigio. Sin embargo, actualmente, la prctica de los Estados, la jurisprudencia y la publicacin de los repertorios que las contienen han reducido en importancia a la doctrina como un medio de determinacin de las reglas de Derecho internacional.
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7 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: OTROS ELEMENTOS.
Los tribunales internacionales utilizan tambin en sus decisiones otros elementos o medios auxiliares.
a. b. c. d.
Los tratados declarativos de derecho internacional. Los tratados de la comisin de derecho internacional de la ONU. Las resoluciones de la ONU en materias de ndole jurdica. La equidad o la razn natural no contra leyes, sino para interpretar las reglas de derecho positivo y complementar su contenido.
IV. ACTOS JURDICOS UNILATERALES.
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Existe una discusin doctrinaria respecto a su carcter de fuentes, o si son derecho o slo una obligacin. El acto jurdico no est entre las fuentes capaces de crear normas, pero lo importante es examinar el contenido del acto, no su forma. Hay ciertos actos dependientes, se realizan en virtud de otro instrumento del derecho internacional, por lo cual no existen en forma autnoma. As, por ejemplo, la ratificacin de un tratado es un acto unilateral condicionado por la existencia de un tratado, es un mecanismo para poner en ejecucin lo establecido en un tratado. Otros actos son autnomos, valen por si mismos. El ms usado es el reconocimiento, que es el acto o conjunto de actos por los cuales un Estado comprueba y acepta un hecho, una situacin, un acto o una pretensin. Estos actos son realizados por un Estado en el mbito de las relaciones internacionales y pueden producir consecuencias jurdicas, crear una situacin jurdica a su respecto. Estos actos jurdicos unilaterales implican la manifestacin de voluntad de un solo Estado y su validez va a ser independiente de otros actos jurdicos. Los principales actos jurdicos unilaterales son:
1. 2. 3. 4. 5.
Notificacin. Reconocimiento. Protesta. Renuncia. Promesa unilateral.
No son actos jurdicos unilaterales en el sentido definido, aquellos cuya validez va a depender de otro acto jurdico. Ej: la Adhesin a un Tratado.
1.
La Notificacin:
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Es el acto unilateral por el cual un Estado comunica oficialmente a otro Estado un hecho o situacin jurdica o no jurdica. Como consecuencia de la notificacin este hecho o situacin se va a considerar validamente comunicado a su destinatario.
La notificacin es en un principio un acto facultativo, sin embargo, hay casos en que el derecho internacional va a imponer la obligacin de notificar. As por ejemplo las potencias beligerantes deben notificar sin tardanza el Estado de guerra a las potencias que son neutrales.
En el ao 1955 el Gobierno austriaco comunic al resto de los Estados la ley constitucional del 25 de octubre de ese mismo ao que declaraba la neutralidad permanente de Austria a todos los pases que tenan relaciones diplomticas con Austria y les solicitaba que reconocieran la neutralidad declarada.
Ciertos Estados la reconocieron de manera expresa otros tomaron conocimiento sin declarar objeciones.
2.
Reconocimiento:
Acto o conjunto de actos por medio de los cuales el Estado va a admitir y aceptar un hecho, una situacin, un acto o una pretensin. El Estado que presente el reconocimiento no va a poder objetar, con posterioridad, la existencia, validez o legitimidad de lo que l mismo ha reconocido. El reconocimiento tiene, adems, en el derecho internacional, una aplicacin amplia. Es as como se va a poder reconocer a un Estado, a un gobierno; una situacin territorial, la validez de un tratado o una sentencia, la nacionalidad de una persona, etc.
El reconocimiento puede ser:
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a. b.
Expreso: cuando se realiza en trminos formales y explcitos. Tcito: cuando el reconocimiento se deduce de ciertos hechos que lo manifiestan de manera inequvoca.
Ejemplo de reconocimiento tcito: guerra de las Malvinas. El reconocimiento Tcito de los dems que estaban en conflicto se ve que nadie se mete en los 360 cercanos a la isla.
3.
Protesta:
Es un acto jurdico, unilateral, expreso por medio del cual un Estado declara su voluntad de no admitir o reconocer como legtima una pretensin, una conducta o una situacin determinada. Ella constituye la contrapartida del reconocimiento. En consecuencia el acto jurdico de la protesta permite reservar y mantener el derecho del Estado que le formula en todos aquellos casos en que su silencio se mirara como una aquiescencia, aceptacin o reconocimiento. De esta manera este tercer acto jurdico unilateral impide la consolidacin de una situacin adversa. Ej: en el caso que estudibamos de las pesqueras anglo-noruegas la Corte Internacional de Justicia declaro que, habindose abstenido el Reino Unido de formular una protesta o de controvertir la legitimidad de los decretos noruegos sobre la delimitacin de su mar territorial, deba reconocerse que el Reino Unido haba aceptado implcitamente su validez y para esto la corte tom en consideracin el largo periodo de tiempo durante el cual Noruega haba aplicado un sistema de delimitacin, tom en cuenta tambin la notoriedad de la situacin y finalmente tomo en cuenta la posicin que el Reino Unido ocupa en el Mar del Norte.
4.
Renuncia:
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Es el abandono voluntario de un derecho que realiza un Estado. Es as como el Estado va a poder renunciar a derechos territoriales, a la inmunidad de sus agentes diplomticos, a una reclamacin diplomtica.
Ej: La Repblica popular de China est pidiendo que Estados Unidos pida disculpas por el problema ocurrido con su avin espa. EEUU dijo que no lo va a hacer. Podra perfectamente el gobierno chino renunciar a su peticin de una excusa diplomtica.
La renuncia puede ser expresa o tcita, pero ella no se presume. Ej: En el tratado de paz al trmino de la segunda Guerra Mundial entre los aliados y Japn del 8 de diciembre de 1951, Japn renuncia a toda pretensin de cualquier derecho, titulo o inters que pudiera tener dicho pas sobre cualquier parte de la Regin Antrtica, ya sea que se derive de actividad realizada por nacionales japoneses o por cualquier otro origen.
5.
Promesa Unilateral:
Es un acto jurdico unilateral que consiste un una declaracin formulada por un Estado con la clara intencin de obligarse por sus trminos pasando a ser obligatoria para dicho Estado, el cual va a tener que ajustar su conducta a dicha declaracin.
Ej.: la Corte Internacional de Justicia en el caso de los ensayos nucleares de 1974, estim que las declaraciones pblicas formuladas por Primeros Ministros o por el Presidente o por el Ministro de Defensa de Francia en el sentido de que este ultimo pas se abstendra de seguir realizando ensayos nucleares en la atmsfera constituan una obligacin para Francia hacia la comunidad Internacional.
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36
V. LOS TRATADOS.
El tratado es un acuerdo internacional celebrado generalmente entre Estados destinado a producir efectos jurdicos y regidos por el Derecho Internacional. La Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados establece que se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular.
Los tratados se celebran generalmente entre Estados toda vez que tambin hay tratados celebrados entre Estados y otros sujetos de Derecho Internacional Pblico, como podra ser la Santa Sede, Naciones Unidas, Cruz Roja o tratados celebrados entre estos ltimos entre s.
Para que el tratado constituya un acuerdo debe estar regido por el derecho internacional, en consecuencia, no va a ser considerado tratado si en definitiva, este tratado est sometido a un derecho nacional determinado. Ej: en el caso de un convenio de compraventa de un reactor nuclear en que se estipula que el convenio se va a regir por el derecho interno del Estado vendedor.
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El tratado adems debe estar destinado a producir efectos jurdicos, a establecer normas jurdicas, o sea, crear modificar o extinguir derechos y obligaciones, reconocer situaciones jurdicas que despus ninguna de las partes va a poder controvertir. Los tratados reciben en la prctica diversas denominaciones, las cuales son empleadas de manera indistinta:
Convenios. Acuerdos. Protocolos. Concordato Cartas de Naciones Unidas, etc.
CLASIFICACIN DE LOS TRATADOS
I.- Bilaterales o Multilaterales o Colectivos. 1. Bilaterales: son aquellos que se celebran por dos Estados o por dos sujetos de derecho internacional. Ej: tratados limtrofes, tratados de paz y amistad entre Chile y Argentina. 2. Multilaterales o colectivos: son aquellos celebrados entre varios Estados. Ej: la Carta de Naciones Unidas, la Convencin sobre derecho del mar, la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas, etc.
II.- Tratados Contratos y Tratados Leyes 1. Tratados contratos: son aquellos que imponen a cada una de las partes contratantes una conducta o una prestacin nica. Ej: tratado de cesin de territorio a cambio de una indemnizacin (Alaska se vendi de la URSS a EE.UU.).
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2.
Tratados leyes: son aquellos que rigen la conducta de los Estados que lo han celebrado de una manera permanente y continua. Ej: los pases que suscribieron la Carta de Naciones Unidas, la convencin de derechos del mar.
III.-Tratados Abiertos, Cerrados y Semi-cerrados.
Un tratado puede servir para diversos fines, como por ejemplo:
Convenir reglas generales de derecho (tratados sobre relaciones o agentes diplomticos). Efectuar una cesin de territorio (Alaska, Florida, California). Convenir un rgimen legal para un territorio. Fijar lmites entre dos Estados. Establecer una organizacin internacional. Establecer pactos en materias econmicas, comercial o de regulacin. Establecer pactos de agresin externa. etc.
IV.- Tratados regionales o Generales Tratados Regionales: OTAN, MERCOSUR, Unin Europea.
ESTRUCTURA DE LOS TRATADOS
1.
Los tratados se inician habitualmente con un prembulo; donde las partes enumeran cual es el inters, el fundamento o los motivos que determinan la celebracin del tratado. Se designan a los Estados partes del mismo y finalmente se expone el fin perseguido por los Estados signatarios.
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2.
Las disposiciones del tratado, es decir, sus artculos y disposiciones de fondo. Finalmente vienen las clusulas finales que se refieren:
A la ratificacin del tratado. A las reservas. A la entrada en vigor, etc.
3.
Al final del tratado se va a sealar la fecha y el lugar en que se celebr y el idioma o los idiomas en que se redacto el texto autntico.
4.
Finalmente en esta parte de la estructura los tratados van acompaados de anexos que estn destinados a tratar en detalle materias de orden tcnico.
CAPACIDAD PARA CELEBRAR TRATADOS
1.
Todo Estado independiente va a tener capacidad para celebrar tratados.
2.
Algunos Estados y territorios que no son plenamente independientes podran ser autorizados para celebrar tratados sobre ciertas materias poseyendo de esta manera capacidad limitada.
3.
En el caso de los Estados federales la capacidad para celebrar tratados va a corresponder, en principio, exclusivamente al Estado Federal; sin embargo la constitucin de algunos pases federales (Suiza, Alemania y Rusia) reconoce a los miembros componentes de la federacin, una capacidad limitada para celebrar cierto tipo de tratados con Estados extranjeros.
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4.
Poseen esta capacidad para celebrar tratados los insurgentes reconocidos como beligerantes y algunas entidades no territoriales como la Santa Sede, Naciones Unidas y otras organizaciones internacionales de carcter intergubernamentales. (Tambin pueden celebrar tratados).
El derecho internacional establece un procedimiento nico para la celebracin de los tratados que se denomina procedimiento tradicional o pueden celebrar el tratado a travs de otra forma llamada procedimiento simplificado.
Resumen.
Tienen capacidad para celebrar tratados: 1. 2. 3. 4. Todo Estado independiente. Estados y territorios que no son plenamente independientes. Estados federales. Insurgentes reconocidos como beligerantes, entidades no territoriales y
organizaciones internacionales de carcter gubernamental.
PROCEDIMIENTO TRADICIONAL
El derecho Internacional no establece el procedimiento nico para celebrar tratados, por lo tanto los Estados que deseen contratar van a poder adoptar un procedimiento que estime conveniente, en particular pueden adoptar un procedimiento tradicional u otro que sea mas simplificado (procedimiento simplificado).
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El procedimiento Tradicional, contiene bsicamente 5 6 etapas:
1. 2. 3. 4. 5. 6.
Negociacin. Firma. Aprobacin del Congreso. Ratificacin. Canje o Depsito de los instrumentos de ratificacin. Registro (etapa opcional).
1.
Negociacin:
Se realiza entre representantes de los Estados investidos de plenos poderes, es decir, los plenipotenciarios. Los plenos poderes son emitidos por la autoridad interna competente de cada Estado. Pueden ser plenipotenciarios:
El Presidente de la Repblica. El Primer Ministro. Ministro de Relaciones Exteriores. Agentes Diplomticos. Cualquier persona a quien se le entregue tal calidad.
Los plenos poderes van a indicar en que etapa de la celebracin del tratado va a participar el representante. Antes de la negociacin los plenipotenciarios van a verificar recprocamente sus plenos poderes para comprobar que stos se encuentran en buena y debida forma. Sin embargo, cuando la negociacin se realiza en el marco de una negociacin, convencin o conferencia
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internacional, estos plenos poderes sern examinados por un comit especial denominado Comit de verificacin de los plenos poderes el cual que informar despus a la conferencia. Al trmino de la negociacin los plenipotenciarios van a proceder a adoptar el texto del futuro tratado.
2.
Firma:
El texto del tratado que ha sido adoptado por los negociadores, ser con posterioridad firmado por ellos. La firma le confiere a este documento el carcter autentico al texto del tratado y adems la firma va a expresar la intencin de continuar con el procedimiento. En consecuencia, el tratado que solamente ha sido firmado, su texto no tiene fuerza obligatoria, pero los Estados signatarios (que firman) debern abstenerse de realizar actos que frustren su objetivo o fin.
3.
Aprobacin del Congreso:
En este punto, las constituciones y las prcticas internacionales seguidas por cada Estado, exigen generalmente que antes de obligarse mediante la ratificacin del tratado, el rgano competente para celebrarlos obtenga la aprobacin del Congreso (como en Chile), el Parlamento o el Senado (en EE.UU.) u otro rgano interno que sea de carcter Representativo. Algunas constituciones slo exigen la aprobacin parlamentaria o del Congreso respecto de determinadas categoras de tratados.
En Chile, segn la Constitucin de 1980, los tratados deben ser sometidos a la aprobacin del Congreso antes de ser ratificados por el Presidente de la Repblica. El Congreso aprueba o rechaza el tratado (art. 50 Constitucin). En EE.UU. el Presidente de la Repblica, antes de proceder a ratificar un tratado, debe obtener el consentimiento del Senado con la mayora de los dos tercios de los senadores presentes.
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La constitucin francesa exige una ley de aprobacin para determinadas categoras de tratados. Ej:
Aquellos tratados relativos a organizaciones internacionales. Aquellos tratados que comprometan las finanzas del Estado.
La constitucin holandesa contiene complejas y detalladas disposiciones sobre la Aprobacin que debe realizar el parlamento sobre la aprobacin de los tratados.
4.
Ratificacin:
Obtenida la aprobacin parlamentaria o del Congreso, el rgano competente para celebrar tratados en Chile es el Presidente de la Repblica, quien procede a ratificar los tratados y, en consecuencia, por medio de este tramite, el Estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse definitivamente por el tratado.
La ratificacin se hace en un instrumento solemne que es firmado y sellado por el Presidente y el Senado, en el que se acepta el tratado y en el que se compromete el honor del Estado en lo que se refiere a su cumplimiento.
Los Estados no tienen la obligacin de ratificar un tratado que hayan previamente firmado, en consecuencia, la ratificacin es un acto libre o discrecional. En la poca del absolutismo, esta exigencia de ratificar tena por objeto permitir al rey rechazar un tratado cuando sus representantes haban excedido los plenos poderes. En la actualidad, este requisito permite que, antes que un Estado se obligue con un tratado, se consulte al Congreso y se estudie nuevamente el tratado. El congreso o lo aprueba o lo rechaza, pero no puede modificarlo.
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5.
Canje o Depsito de los instrumentos de ratificacin:
El instrumento de ratificacin que ha emanado de cada uno de los Estados partes debe ser puesto en conocimiento de todos los dems. En los Tratados Bilaterales ello se realiza mediante el canje de los instrumentos de ratificacin entre los 2 Estados que se obligan. En los Tratados Multilaterales dichos instrumentos de ratificacin se depositan en poder de un Tercero Depositario que se designa en el tratado. Tambin puede darse que el depositario sea uno de los Estados contratantes, pero esto no es usual. Este tercero depositario podra ser, por ejemplo, el Secretario General de las Naciones Unidas.
En principio, el tratado ser obligatorio para cada Estado contratante desde la fecha del Canje o Depsito de su respectivo instrumento de ratificacin. Sin embargo, esta obligatoriedad podra quedar en suspenso hasta que el tratado entre en vigencia. Finalmente queda el trmite del Registro.
PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADOS, SIMPLES O ABREVIADOS.
Estos procedimientos se aplican generalmente en la celebracin de los tratados bilaterales; en estos procedimientos se van a omitir etapas del procedimiento tradicional como:
Aprobacin del Congreso o Parlamento La ratificacin El canje de los instrumentos de ratificacin
Los procedimientos simplificados ms usuales son los siguientes:
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Una vez que se ha adoptado el texto del tratado con posterioridad a la negociacin, el que incluso puede hacerse por va diplomtica, los Estados se obligan definitivamente mediante uno de estos 2 medios:
1.
La Firma del tratado por los Plenipotenciarios El Canje de los instrumentos que constituyen el tratado, conocido como el Cambio de
2.
Notas. En este caso las firmas no se encuentran en un solo instrumento, sino que en dos, que adems son diferentes y que se canjean. Cada Estado conserva el instrumento firmado por el otro Estado.
El tratado ser obligatorio para las partes contratantes desde el momento mismo de la firma o del canje del instrumento, a menos que determinado plazo o por otra forma. la vigencia del tratado este suspendida por un
La posibilidad de seguir un procedimiento simplificado va a depender, bsicamente, de las materias sobre las que trata el tratado y adems va a depender de las exigencias constitucionales internas de cada Estado. Es as como el tratado al ser puesto en vigencia en el mbito interno va a modificar normas de carcter legislativo, por otro lado, si la constitucin de los Estados contratantes exige la aprobacin por el Congreso o por el Parlamento, no va a ser posible prescindir del procedimiento tradicional. Hoy se recurre con frecuencia a los Procedimientos Simplificados para acelerar la celebracin de tratados y en dar con este el trmite interno de aprobacin del tratado por parte del Congreso.
MODALIDADES DE LOS TRATADOS MULTILATERALES.
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a.
Firma Diferida: Consiste en fijar un plazo despus de la adopcin de un tratado multilateral, dentro del cual
los Estados que han participado en la elaboracin del tratado y, en algunos casos, otros Estados invitados a este efecto, van a poder firmar el texto del mismo. Ej: El tratado sobre Proscripcin (Prohibicin) de Pruebas Nucleares que fue firmado en Mosc en 1963 por los representantes de EE.UU., URSS y Gran Bretaa y segn una de las disposiciones de este tratado, ste quedaba abierto a la firma diferida de todos los Estados hasta la fecha de su entrada en vigor y a la adhesin despus de esa fecha.
b.
Adhesin: Normal e histricamente es el acto mediante el cual un Estado acepta la oferta o la
oportunidad de llegar a ser parte en un tratado que ya ha sido firmado por algunos otros Estados aunque no est necesariamente en vigor. En virtud de la adhesin, el Estado adherente va a pasar a ser parte contratante en el tratado a igual titulo que las partes originarias. La adhesin slo tiene lugar cuando sta ha sido autorizada por las partes originales, autorizacin que se da en el tratado mismo o en un documento ad-hoc. La adhesin se efecta mediante un instrumento formal que el Estado adherente dirige a las partes originales o que se deposita ante el gobierno o ante el rgano que el mismo tratado seala. El depositario va a ser quien comunica la adhesin a los dems contratantes. La adhesin no requiere de ratificacin, a menos que se haya hecho sujeto a ella. En consecuencia, un Estado debe obtener la aprobacin legislativa del tratado antes de proceder a adherirse al mismo: en principio, el tratado ser obligatorio para el Estado adherente desde el momento en que deposit su instrumento de adhesin.
6.
Registro de los Tratados:
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El artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas establece: Todo tratado y todo acuerdo internacional concertados por cualquier miembro de las Naciones Unidas, despus de entrar en vigor esta carta (1945) sern registrados en la Secretaria y publicados por sta a la mayor brevedad posible. Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya sido registrado conforme a las disposiciones precedentemente sealadas de este articulo, podr invocar dicho tratado o acuerdo ante rgano alguno de las Naciones Unidas
(Los tratados no son nulos, pero no son efectivos).
El Pacto de la Sociedad de las Naciones contena una disposicin similar y que fue insertada debido a que durante la Primera Guerra Mundial y poco despus de que finalizara, se revelaron ciertos tratados secretos. La sancin por la falta de registro ser que el tratado o acuerdo no podr ser invocado ante rgano alguno de Naciones Unidas, como la Corte Internacional de Justicia.
RESUMEN TRATADOS
Acuerdo internacional celebrado entre Estados destinados a producir efectos jurdicos y regidos por el derecho internacional.
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Clasificacin.
Bilaterales. Multilaterales.
Tratados contratos. Tratados leyes.
Estructura.
Prembulo.
Parte Dispositiva.
Clusulas.
Anexos.
Capacidad para celebrar tratados.
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Procedimientos para celebrar tratados.
Tradicional.
Simplificado.
Negociacin, firma, Aprobacin, ratificacin, Canje o depsito, registro.
Firma por los plenipotenciarios. Canje de instrumentos.
LAS RESERVAS Estn tratadas en la convencin de Viena sobre el derecho de los tratados desde el art. 19 hasta el art. 23.
Consisten en una o ms declaraciones de carcter unilateral hecha por un Estado ya sea firmar, ratificar o adherir a un tratado multilateral, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del respectivo tratado en su aplicacin a ese Estado. El Estado que formula la reserva, lo que pretende es que las disposiciones que son objeto de la misma no se apliquen a su respecto o que se apliquen en el sentido que les atribuye.
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El efecto de una reserva vlida es que los dems Estados contratantes no van a poder invocar en contra del Estado que formul la reserva, la disposicin o disposiciones que han sido objeto de la misma o slo van a poder invocarlas en el sentido en que el Estado Reservante las ha atribuido. Por su parte, el Estado Reservante tampoco va a poder invocar en su favor las disposiciones reservadas ni darles otro sentido que el expresado en la reserva. En los tiempos de la sociedad de las naciones y en los primeros aos de las Naciones Unidas se admita que la reserva para ser vlida deba ser aceptada por todos los Estados parte en el tratado. En consecuencia, si uno solo de los contratantes no aceptaba la reserva, al Estado Reservante le quedaban 2 caminos:
1. 2.
Retirar la reserva. No ser parte del tratado.
Este era conocido como el Sistema Tradicional o Clsico.
En el sistema panamericano se aplicaba, sin embargo, una prctica diferente, en donde cada Estado tena el derecho a formular reservas, pero cada uno de los dems contratantes tena el derecho a objetarla. El Estado que haba formulado la reserva era considerado parte en el tratado respecto de los Estados que no la haban objetado, sin embargo el tratado no se iba a aplicar a los Estados contratantes que si haban objetado la reserva. Es as como dentro de este sistema panamericano un Estado poda ser parte de un tratado respecto de algunos Estados, pero no de otros.
DIFICULTADES QUE PRESENTA ESTE SISTEMA
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Por ejemplo, si el tratado haca mencin a que este deba ser ratificado por un cierto nmero de Estados. Ahora bien, Puede un Estado que es considerado parte respecto de algunos contratantes pero no respecto de otros ser tomado en cuenta para completar el nmero mnimo, necesario de ratificaciones para la entrada en vigor de la convencin? En el ao 1951 la Corte Internacional de Justicia emiti una opinin consultiva en relacin a las reservas y especficamente respecto de las que se haban pronunciado en la Convencin de Genocidio, en esa oportunidad la Corte seal que un Estado que haba hecho y mantenido una reserva que ha sido objetada por una o ms de las partes contratantes en la convencin, pero no por otras, puede ser considerada tambin parte en la respectiva convencin. Si la reserva era compatible con el fin y con el objeto de la convencin, en caso contrario no puede ser considerado como parte del tratado.
La Convencin de Viena sobre Derecho de Los Tratados contiene normas detalladas sobre las reservas y que estn inspiradas en este dictamen de la corte internacional de justicia del ao 1951.
ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS
Mediante la entrada en vigencia de los tratados, los Estados q expresaron su consentimiento en obligarse con el tratado van a pasar en adelante a estar obligados a cumplir sus disposiciones. Un tratado entra en vigencia (o vigor) de la manera y en la fecha que estn fijadas por sus disposiciones o por acuerdo entre los Estados que participaron en su negociacin. El tratado va a poder condicionar su entrada en vigencia a todos los Estados participantes en su negociacin o a que cierto nmero de Estados manifiesten su consentimiento en obligarse por dicho tratado (ratificacin).
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Ej: la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas de 1961 dispuso que ella entrara en vigor 30 das despus que si hubiere depositado el vigsimo segundo instrumento de ratificacin o de adhesin y que para cada Estado que ratificara o se adhiriera con posterioridad a tal fecha la convencin entrara en vigor 30 das despus del depsito de su respectivo instrumento de ratificacin o de adhesin. A falta de una estipulacin o acuerdo a este respecto el tratado va a entrar en vigor cuando todos los Estados que participaron en la negociacin del mismo hayan expresado su consentimiento en obligarse por el tratado.
EFECTOS DE LOS TRATADOS
Efecto entre las partes contratantes: (Art. 26 de la convencin) Es un principio en Derecho Internacional que todo tratado regularmente celebrado va a ser cumplirlos de buena fe, en
fundamental
obligatorio para los Estados contratantes, los cuales deben
consecuencia el Principio Pacta Sunt Servanda, es la norma ms importante de derecho internacional. (En tratados fuentes y nociones generales aparece el Principio Pacta Sunt Servanda).
Cada una de las partes, en un tratado, debe adoptar todas las medidas que sean necesarias para darle cumplimiento y aplicarlo en el orden interno, es decir, deber promulgarlo, publicarlo y dictar las normas internas de ejecucin, etc.
Un Estado no va a poder invocar su propia legislacin ni las deficiencias de ella para dejar de cumplir las obligaciones que le impone un tratado, en consecuencia va a ser el orden jurdico interno el que deba adaptarse al tratado y no el tratado al orden jurdico interno. (Art. 27 de la convencin)
53
Efecto de los tratados respecto de terceros: (Art. 34) En principio los tratados slo
confieren derechos e imponen obligaciones a los Estados que son parte en ellos y no a terceros Estados. Segn la convencin de Viena sobre los tratados, un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.
Sin embargo es posible que la intencin de las partes contratantes haya sido conferir un verdadero derecho irrevocable a un tercer Estado. (Art. 35 de la convencin)
Por Ej: el Derecho a navegar por un ro que atraviesa el territorio de dichas partes. Sin embargo en este caso la convencin seala q el tratado slo crea derechos a favor de un tercer Estado si este asiente en ello. (Art. 35) En cambio para que un tratado cree una obligacin para un tercer Estado la convencin requiere q este tercer Estado acepte expresamente por escrito dicha obligacin. En todo caso las disposiciones de un tratado slo llegan a conferir derechos o a imponer obligaciones a terceros Estados mediante consentimiento de estos. (Art. 34)
INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS.
Interpretar un tratado es determinar el sentido y el alcance de sus disposiciones, esclarecer los puntos oscuros o ambiguos que ellos pudieren contener. El principio fundamental de la interpretacin de los tratados est enunciado en el Art. 31 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados que dice: Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado y en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objetivo y su fin. (Inciso 1)
54
Despus de precisar que es lo que debe entender por contexto para los fines de la interpretacin, el Art. 31 establece que juntamente con el contexto del tratado habr de tenerse en cuenta lo siguiente:
a.
Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus disposiciones.
b.
Toda prctica ulterior seguida en la aplicacin del tratado, por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado.
c.
Toda norma pertinente de derecho internacional aplicable a las relaciones entre las partes. Tambin se establece que debe darse a un trmino un sentido especial si consta que esa fue la intencin de las partes. En el caso de un tratado que ha sido redactado en dos o ms idiomas cuyos textos son igualmente autnticos debe adoptarse el sentido que mejor consigue esos textos, habida cuenta del objeto y fin del tratado.
Si aplicamos el principio de que no se puede someter al tenor literal del tratado el intrprete, de esa forma, podra desprender un sentido razonable del texto del tratado. Su labor debe detenerse ah, no sindole permitido ir ms all con el objeto de determinar la voluntad real de las partes contratantes. Si por el contrario aplicado este principio el intrprete no consigue dar al texto del tratado un sentido razonable, podr determinar la voluntad comn de las partes en el tratado acudiendo a mtodos complementarios de interpretacin. Ej:
1. 2.
Los tratados preparatorios. (El art. 32 dice trabajos preparatorios del tratado). Circunstancia en que celebr el tratado, Art. 32, convencin de Viena.
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Los autores han formulado algunas mximas para guiar el razonamiento interpretativo, como las siguientes: Deber evitarse una interpretacin que prive al tratado de su significado jurdico y que lo prive de sus efectos. Deber interpretarse una clusula ambigua contra aquella parte que estando particularmente interesada en la clusula, la redact y la propuso a la otra parte.
NULIDAD DE LOS TRATADOS.
El consentimiento de Estado en obligarse por un tratado puede estar afectado por diversos vicios. Estos vicios del consentimiento van a ocasionar la nulidad del tratado. Estos vicios del consentimiento ocasionan la nulidad del tratado. En consecuencia, las disposiciones de un tratado nulo van a carecer de fuerza jurdica, entonces si se han ejecutado actos basados en dicho tratado, todo Estado va a poder exigir de cualquier otra parte que en la medida de lo posible reestablezca de sus relaciones mutuas la situacin que habra exigido si no se hubiera ejecutado esos actos.
CAUSALES DE NULIDAD DE LOS TRATADOS
1 Causal: Irregularidad del consentimiento, segn el Derecho Interno.
El derecho interno de cada Estado va a determinar cul es el rgano que tiene competencia para celebrar tratados en nombre de ese Estado. Tambin le corresponde al derecho interno sealar las limitaciones constitucionales a que dicho rgano debe ceirse en el ejercicio de esa competencia. Ej: la aprobacin de congreso nacional, es el caso de Chile.
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Qu ocurre si 2 Estados que han celebrado un tratado y posteriormente uno de ellos que ratific el tratado y en consecuencia se oblig definitivamente por l o pretendiere sostener que el tratado no lo obliga porque no se respetaron en su celebracin todas las reglas que estaban previstas en su propia constitucin para la celebracin?.
Esto es conocido como la Inconstitucionalidad Formal o como la Ratificacin Imperfecta lo que ha sido muy debatido en la doctrina internacional.
La convencin de Viena niega al Estado el derecho de invocar la violacin de su constitucin en una situacin de esta clase, pero establece una excepcin: .- A menos que esa violacin sea manifiesta y afecta a una norma de importancia fundamental de su derecho interno.
VIOLACIN MANIFIESTA
Si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en esta materia conforme a la prctica usual y de buena fe (Art. 46 de la Convencin de Viena). Sin embargo y de acuerdo a la propia convencin, el Estado pierde el derecho a alegar la nulidad del respectivo tratado si acuerda expresamente en que el tratado es vlido o si se ha comportado de manera tal que debe considerarse que ha dado su consentimiento a la validez del tratado. (Art. 45)
2 Causal: El Error.
57
Tambin vicia el consentimiento si se refiere a un hecho o situacin que constituye la base fundamental de dicho consentimiento. Sin embargo, un Estado contratante no podra alegar este vicio si contribuy con su conducta al error o si las circunstancias eran tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad del error.
3 Causal: El Dolo.
Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador, se podr alegar el dolo como vicio del consentimiento.
4 Causal: Corrupcin del representante de un Estado.
Aqu se seala si el consentimiento definitivo de un Estado en obligarse por un tratado a sido obtenido mediante la corrupcin de su representante, efectuado por un Estado negociador, el primero va a poder alegar la corrupcin como un vicio del consentimiento.
5 Causal: Coaccin sobre representantes de un Estado.
La coaccin mediante actos o amenazas que van dirigidas en contra del representante del Estado vicia el consentimiento y va a viciar el tratado de forma tal que lo priva de todo efecto jurdico (derechos, obligaciones o situaciones jurdicas).
6 Causal: Coaccin sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza.
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A este respecto, la convencin de Viena sobre los tratados dispone en el Art. 52: Es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o uso de la fuerza en violacin de los principios de derecho internacional al que estn incorporados en la Carta de Naciones Unidas.
Este es otro ejemplo de un principio de derecho internacional general. As lo ha reconocido la Corte Internacional de Justicia, este principio enunciado es una consecuencia de la prohibicin de la amenaza y del uso de la fuerza en las relaciones internacionales, que ha sido reconocido en el derecho internacional. Hasta la poca de la Sociedad de las Naciones (antes de la Segunda Guerra Mundial), no se consideraba ilegal el empleo de la fuerza y se admita la validez de los tratados que eran impuestos por la fuerza.
7 Causal: Violacin de una norma imperativa de derecho internacional general conocida como norma Ius Cogens.
En los escritos de los autores ius naturalistas se enuncia el postulado de que existen ciertas normas imperativas de derecho internacional general que los Estados no pueden desconocer por acuerdo entre ellos. En la poca moderna, esta teora ha sido raramente invocada ya sea por la doctrina o jurisprudencia. Sin embargo, la Convencin de Viena consagr el siguiente principio: Es nulo todo tratado que en el momento de su celebracin est en oposicin de una norma imperativa de derecho internacional general.
Una norma de esta clase, para los efectos de la convencin, es aquella que aceptada y reconocida por la comunidad internacional de los Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo va a poder ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga ese mismo carcter. (Art. 53)
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Ej: Normas de Ius Cogen, aquella que prohben: .-la agresin, .-la que prohbe la esclavitud, .-los crmenes contra la humanidad.
Tambin en la convencin de Viena considera el caso del surgimiento de una nueva norma imperativa de derecho internacional, es decir, una norma de Ius Cogen surgida despus de la celebracin de tratado y que est en oposicin al tratado. El problema es que est en presencia de un caso de terminacin de un tratado ms que de nulidad.
SANEAMIENTO DE LA NULIDAD.
En los cuatro primeros casos de nulidad, es decir, la irregularidad, el error, el dolo y la corrupcin, el Estado afectado no va a poder derogarla si ha convenido expresamente en que el tratado es vlido o si se ha comportado de tal manera que debe considerarse q ha dado su aquiscencia a la validez del tratado. En cambio en los restantes casos, la coaccin sobre el representante del Estado, la coaccin sobre el Estado mismo y violacin de una norma ius cogens, los efectos de la nulidad son drsticos en estos tres ltimos casos el vicio de nulidad no puede ser saneado, ya sea por el consentimiento o comportamiento del Estado afectado.
TERMINACIN DE LOS TRATADOS.
Esta es la cesacin de sus efectos, es decir, la terminacin de sus reglas, la terminacin de derechos, obligaciones y situaciones jurdica que de l emanan. La terminacin de un tratado va a
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eximir a las partes de la obligacin de seguir cumplindolo, pero no va a afectar los derechos, obligaciones o situaciones jurdicas de las partes creadas por la ejecucin del tratado antes de su terminacin, por lo que no hay que confundir la terminacin del tratado con la nulidad de ste. Toda vez que las disposiciones de un tratado nulo carecen de fuerza jurdica y la nulidad va a operar con efecto retroactivo.
Las causales de terminacin de los tratados se pueden agrupar en tres categoras:
1. 2. 3.
Causales previstas en el propio tratado. La voluntad de una de las partes. Causas contempladas en el Derecho Internacional General.
CAUSALES DE TERMINACIN DE LOS TRATADOS
1.
Previstas en el propio tratado.
a).
Cumplimiento del plazo: Hay dos maneras de indicar el plazo extintivo en un tratado: Consiste en establecer una fecha determinada en la cual cesar la vigencia del tratado. Fijar un periodo de tiempo durante el cual el tratado va a entrar en vigor.
Cualquiera de estas 2 formas, cumplido el plazo extintivo que se ha estipulado, el tratado llega a su fin.
61
b).
Cumplimiento de la condicin resolutoria: El tratado va a terminar al cumplirse la condicin resolutoria, es decir, un hecho futuro incierto del cual se ha hecho depender el trmino de la vigencia del tratado.
c).
Renuncia: Algunos tratados estipulan que cualquiera de las partes podr denunciar el tratado o retirarse del mismo, despus de cierto plazo de su vigencia o mediante un preaviso que va a surtir efecto en un plazo determinado.
La denuncia procede en un tratado bilateral y provoca su trmino.
El retiro procede en un tratado multilateral origina el trmino del tratado o slo hace cesar sus efectos respecto de la parte que lo denuncia o que se retira (todo esto segn se haya estipulado). El art. 56 de la convencin de Viena agrega en esta materia que a falta de disposiciones sobre terminacin, denuncia o retiro el tratado no puede ser objeto de denuncia o retiro a menos que:
Conste que esa fue la intencin de las partes, es decir, admitir la posibilidad de la denuncia o del retiro. Que el derecho de retiro pueda inferirse en la naturaleza del tratado.
2. La voluntad comn de las partes contratantes.
Un tratado puede terminar por la voluntad comn de todas las partes contratantes se conoce como Abrogacin. Esta puede ser:
Expresa: resulta de un tratado que pone trmino expresamente a otro tratado anterior.
62
Tcita: se produce si todas las partes en un tratado celebran ulteriormente otro tratado sobre la misma materia, con la intencin de que la materia se rija por el nuevo tratado o si las disposiciones del nuevo tratado son tan incompatibles con las del tratado anterior que los 2 tratados no pueden aplicarse simultneamente. En estos casos el tratado anterior lleg a su fin.
3. Contemplada en el Derecho Internacional General
Las principales causas de terminacin de los tratados establecidas en el derecho Internacional General son las siguientes:
a.- La formacin de una costumbre posterior que abrogue al tratado. La costumbre y el tratado tienen un valor derogatorio recproco y es as como una costumbre va a poder poner trmino a un tratado anterior en 2 casos:
Si el objeto de la costumbre es la abrogacin del tratado anterior. Si el contenido de la costumbre es incompatible con el tratado o por algunas de sus disposiciones.
b.- La ejecucin del tratado. La ejecucin o el cumplimiento es un medio de extincin de aquellos tratados que contemplan una conducta o prestacin nica de las partes y el derecho correlativo para exigirla. Ej: los tratados en materia de cesin de territorio, ya que cumplido el tratado terminan sus obligaciones, an cuando subsiste la situacin jurdica que ha sido creada por el cumplimiento del tratado.
63
c.- La imposibilidad subsiguiente de cumplimiento. Un tratado va a poder terminar si su cumplimiento se hace o deviene imposible. ej: un Estado se obliga a ceder una isla y esta desaparece por causas naturales en el periodo comprendido entre la celebracin del tratado y la cesin material de la isla.
d.- La desaparicin de la personalidad internacional de un Estado. En este caso va a poner trmino por regla general a los tratados en que era parte. Sin embargo las reglas de la desaparicin de la personalidad internacional sern estudiadas al tratar el tema de sucesin de Estados.
e.- Surgimiento de una norma de Ius Cogens. Segn el art. 54 de la convencin de Viena, si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que est en oposicin de esta norma de Ius Cogens va a llegar a su trmino, en este caso las partes van a estar exentas de seguir cumpliendo el tratado. Sin embargo ello no afecta ningn derecho, obligacin o situacin jurdica de las partes que han sido creados por la ejecucin del tratado antes de su trmino.
f.- Violacin grave de un tratado. Una violacin grave de un tratado bilateral por una de las partes contratantes va a facultar a la otra para alegar su terminacin o su suspensin.
g.- Cambio fundamental de las circunstancias. La doctrina tradicional sealaba que los tratados deban cumplirse, ms que eso deban considerarse celebrados con la clusula tcita conocida como REBUS SIC STANTIBUS, que significa mientras las cosas permanezcan, la cual habilitara a las partes para desligarse de las obligaciones que les impona un tratado cuando se produjere un cambio esencial de las circunstancias existentes al tiempo de su celebracin. Sin embargo los autores contemporneos de derecho Internacional no recurren a esta ficcin de la
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clusula tcita y dan a la doctrina REBUS SIC STANTIBUS el carcter de principio de derecho Internacional.
La convencin de Viena consagra esta doctrina en el art. 62 y dispone que un cambio fundamental y no previsto por las circunstancias existentes al tiempo de celebracin de un tratado vaya a poder alegarse como causal de terminacin o de suspensin si se renen las 2 siguientes condiciones:
1.-
La existencia de estas circunstancias constituye una base del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado.
2.-
El cambio modifica radicalmente el alcance de las obligaciones que todava deban cumplirse, es decir, el cambio debe hacer ms onerosas las obligaciones, que deban cumplirse hasta el punto de hacer que su cumplimiento sea esencialmente diferente al aceptado originalmente.
Sin embargo la convencin seala que el cambio fundamental de circunstancia NO va a poder alegarse en 2 casos:
1.-
Si el tratado establece una frontera.
2.-
Si el cambio de circunstancia resulta de una violacin por la parte que alega de una obligacin internacional respecto de cualquier otra parte en el tratado.
La corte internacional de Justicia ha reconocido expresamente este principio sealando que tambin es parte en el derecho Internacional General. Este principio deber invocarse en circunstancias muy excepcionales, de otra manera podra erosionar, debilitar otro principio
65
fundamental el de Pacta Sunt Servanda y pondra en peligro la seguridad de las relaciones internacionales convencionales, en todo caso la parte que lo alega no puede poner trmino al tratado, sino que deber obtener el consentimiento de la otra parte o recurrir a otro mtodo de solucin pacifica de los diferendos Internacionales o controversias.
PROCEDIMIENTO CON RESPECTO A LA TERMINACIN, SUSPENSIN Y NULIDAD DE LOS TRATADOS.
La convencin de Viena estableci un procedimiento a seguirse con respecto de la nulidad, terminacin y suspensin de un tratado y lo regul en los art. 65 y 66.
Este procedimiento es bsicamente el siguiente:
1 caso: consiste en que la parte que alega deber notificar a las dems partes su pretensin, su intencin, indicando la medida que se proponga adoptar respecto de un tratado y las razones en que se fundan. Plazo, si dentro de 3 meses ninguna de las partes contratantes formula objeciones, la parte que hizo la notificacin va a poder adoptar la medida por ella propuesta.
2 caso: Si por el contrario alguna de las partes formula objeciones dentro de este plazo, las partes debern buscar una solucin pacifica. Plazo, si dentro de los 12 meses de la objecin no se ha llegado a una solucin, el diferendo va a ser objeto de un procedimiento de conciliacin. Este procedimiento esta establecido en los anexos de la convencin de Viena. Excepcionalmente si el diferendo versa sobre disposiciones relativas al Ius Cogens, cualquiera de las partes va a poder someterlo a la Corte Internacional de Justicia.
66

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Universidad de Las Amricas Facultad de Derecho Derecho Internacional Pblico Prof. Alejandro A.

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

CARACTERSTICAS DEL SISTEMA JURIDICO INTERNACIONAL

Qu pasa con la justicia?

Qu pasa con el poder ejecutivo?

CARCTER JURDICO DEL DERECHO INTERNACIONAL

DERECHO MORAL Y CORTESA

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

DERECHO INTERNACIONAL GENERAL Y DERECHO INTERNACIONAL PARTICULAR

II. ORIGEN HISTRICO DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

En la cspide de esta jerarqua feudal y sellando su unidad existan 2 poderes supremos:

La conquista espaola en Amrica. Los derechos de indios y derecho a la Guerra.

destacado profesor en la universidad de Oxford. Su libro ms importante es De Iuri Beli de 1548.

III. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

En resumen Cules son las fuentes del derecho internacional?

Las normas reglamentarias dictadas por un rgano Internacional en virtud de un tratado.

Jurisprudencia Doctrina Equidad

1 FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL: LOS TRATADOS O ACUERDOS INTERNACIONALES.

3 FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL: LA COSTUMBRE O DERECHO CONSUETUDINARIO EN MATERIA INTERNACIONAL.

Segn la doctrina dominante la costumbre implica la concurrencia de dos elementos:

La costumbre implica la existencia de 2 elementos:

Practica constante y uniforme.-

Un precedente o prctica es suficientemente completo cuando:

Caractersticas de la opinio iuris.-

Diferencia entre costumbre y tratado.

4 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO.

5 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: LA JURISPRUDENCIA.

6 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: LA DOCTRINA DE LOS AUTORES O TRATADISTAS.

7 FUENTE DE DERECHO INTERNACIONAL: OTROS ELEMENTOS.

IV. ACTOS JURDICOS UNILATERALES.

Notificacin. Reconocimiento. Protesta. Renuncia. Promesa unilateral.

El reconocimiento puede ser:

Convenios. Acuerdos. Protocolos. Concordato Cartas de Naciones Unidas, etc.

CLASIFICACIN DE LOS TRATADOS

III.-Tratados Abiertos, Cerrados y Semi-cerrados.

Un tratado puede servir para diversos fines, como por ejemplo:

ESTRUCTURA DE LOS TRATADOS

A la ratificacin del tratado. A las reservas. A la entrada en vigor, etc.

CAPACIDAD PARA CELEBRAR TRATADOS

Todo Estado independiente va a tener capacidad para celebrar tratados.

organizaciones internacionales de carcter gubernamental.

El procedimiento Tradicional, contiene bsicamente 5 6 etapas:

Aprobacin del Congreso:

Canje o Depsito de los instrumentos de ratificacin:

PROCEDIMIENTOS SIMPLIFICADOS, SIMPLES O ABREVIADOS.

Aprobacin del Congreso o Parlamento La ratificacin El canje de los instrumentos de ratificacin

Los procedimientos simplificados ms usuales son los siguientes:

MODALIDADES DE LOS TRATADOS MULTILATERALES.

Adhesin: Normal e histricamente es el acto mediante el cual un Estado acepta la oferta o la

Registro de los Tratados:

(Los tratados no son nulos, pero no son efectivos).

Tratados contratos. Tratados leyes.

Capacidad para celebrar tratados.

Procedimientos para celebrar tratados.

Negociacin, firma, Aprobacin, ratificacin, Canje o depsito, registro.

Firma por los plenipotenciarios. Canje de instrumentos.

Retirar la reserva. No ser parte del tratado.

Este era conocido como el Sistema Tradicional o Clsico.

DIFICULTADES QUE PRESENTA ESTE SISTEMA

ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS

EFECTOS DE LOS TRATADOS

obligatorio para los Estados contratantes, los cuales deben

INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS.