EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE GOIS

O PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA, no exerccio de suas atribuies constitucionais e legais, previstas nos artigos 129, IV, da Constituio Federal, 29, I, da Lei Federal n 8.625/93 e 52, II, da Lei Complementar Estadual n 25/98, vem perante esse Egrgio Tribunal de Justia, com fundamento no artigo 60 da Constituio do Estado de Gois, propor a presente AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE, COM PEDIDO DE LIMINAR, em face dos arts. 2, 3 e 4 da Lei 17030, de 2 de junho de 2010, do Estado de Gois, pelos fundamentos fticos e jurdicos abaixo alinhados:

I A Lei ora impugnada extinguiu o Programa de Participao em Resultados PPR, que havia sido institudo pela Lei 16382, de 21 de novembro de 2008.

Contudo, ao faz-lo, a Lei impugnada incorreu em vcios de inconstitucionalidade no que diz respeito sucesso do PPR e de suas parcelas pagas individualmente, denominadas Gratificao de Participao em Resultados GPR. O art. 2 prev, em seus incisos I e II, a permanncia do pagamento do valor individualizado da GPR, sob os ttulos respectivos de Ajuste de Remunerao, quando se tratar de servidor ocupante de cargo efetivo ou emprego pblico permanente, que integre o quadro de pessoal da SEFAZ, e de Vantagem Pessoal Nominalmente Identificada, para os demais servidores. O art. 3 trata da forma de apurao do Ajuste de Remunerao, portanto deve seguir, na tcnica denominada de arrastamento, a mesma consequncia de julgamento de inconstitucionalidade reservada ao dispositivo principal. O art. 4, por fim, considera como em efetivo exerccio na SEFAZ aquele servidor que esteja disposio naquela Secretaria e, ainda, o que venha a ser colocado disposio de entidade jurisdicionada quela Secretaria. Com isto, abre-se a possibilidade de algum que jamais tenha percebido a Gratificao de Participao em Resultados perceb-la sob o nome de Vantagem Pessoal Nominalmente Identificada.

II - Em ambos os casos previstos nos incisos do art. 2, a manuteno de uma vantagem remuneratria sem a correspondente permanncia do Programa que a justificou traduz-se na irrazoabilidade da vantagem, com infringncia aberta ao disposto no art. 5, inciso LIV, da Constituio da Repblica. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ao direta de inconstitucionalidade 1158-AM, assentou a existncia do princpio da razoabilidade como contido no devido processo legal, estampado no artigo

referido: E M E N T A: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - LEI ESTADUAL QUE CONCEDE GRATIFICAO DE FERIAS (1/3 DA REMUNERAO) A SERVIDORES INATIVOS - VANTAGEM PECUNIARIA IRRAZOAVEL E DESTITUIDA DE CAUSA - LIMINAR DEFERIDA. - A norma legal, que concede a servidor inativo gratificao de ferias correspondente a um terco (1/3) do valor da remunerao mensal, ofende o critrio da razoabilidade que atua, enquanto projeo concretizadora da clusula do "substantive due process of law", como insuperavel limitao ao poder normativo do Estado. Incide o legislador comum em desvio eticojurdico, quando concede a agentes estatais determinada vantagem pecuniaria cuja razo de ser se revela absolutamente destituida de causa. (ADI 1158 MC, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, TRIBUNAL PLENO, julgado em 19/12/1994, DJ 26-05-1995 PP-15154 EMENT VOL-01788-01 PP-00051) Posteriormente o princpio da razoabilidade foi reconhecido no texto constitucional em diversos outros julgados, dos quais exemplifico com o prolatado na ao direta de inconstitucionalidade 1975/MC-DF: ADI 1975 MC / DF - DISTRITO FEDERAL MEDIDA CAUTELAR NA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE Julgamento: 20/05/2001 EMENTA: I. Promoo e progresso funcional: desconsiderao ordenada por lei (MProv. 1.815/99, art. 1) do perodo de um ano (maro de 1999 e maro de 2000) para os fins de promoo ou progresso dos servidores do Poder Executivo, salvo os diplomatas: plausibilidade da argio de inconstitucionalidade. 1. Fragilidade da alegao de ofensa ao art. 246 da Constituio no trato da matria por medida provisria, uma vez que - salvo para carreiras especficas (CF, 93, II, e 129, 4) - nem o texto original da Constituio, nem o que hoje vigora, por fora da EC 19/98, cuidam da antiguidade como critrio de promoo ou progresso funcional de servidores pblicos. 2. densa, porm, a plausibilidade da alegao de ofensa ao princpio da igualdade na lei - e, tambm, se se quiser, do substantive due process of law - uma vez que, sem abolir a promoo e a progresso por antiguidade, a norma questionada, s para determinada parcela do universo dos servidores pblicos - eis que dela excludos, alm dos diplomatas e os militares, do Executivo, e os funcionrios do Legislativo e do Judicirio manda desconsiderar um ano de seu tempo de servio: discriminao

arbitrria. II. Abolio do adicional por tempo de servio (MProv. 1.815/99): argio de inconstitucionalidade de menor consistncia. Implausvel a alegao de ofensa ao art. 246, uma vez que, das inovaes da EC 19/98, a nica que tem a ver com o tradicional adicional por tempo de servio - o novo art. 39, 4 - no favorece a tese da ilegitimidade de sua abolio, mas, ao contrrio, ao possibilitar sempre que a lei opte pela remunerao de determinada carreira pelo regime de subsdios.

II.1) A razo da existncia do PPR, criado na Lei 16382/2001, residia no incremento da arrecadao tributria do Estado. Por esta razo parte dessa arrecadao foi distribuda, calculada sob o nome de Gratificao de Participao em Resultados (GPR), individualmente a cada fiscal ou servidor da SEFAZ, bem como aos servidores que estivessem, poca, lotados naquela Secretaria. A verba em questo nunca foi prevista como passvel de percepo em carter permanente, tanto que o art. 4, 10, da Lei 16382/2008 dispunha textualmente no se incorporar a GPR nem ao vencimento nem base de clculo de proventos ou de penses. II.2) Pois bem. Extinto o PPR, os efeitos pecunirios individuais deste persistiram. Isto precisamente a ausncia de causa, a ensejar o vcio de inconstitucionalidade. Quanto a uma suposta violao do princpio da irredutibilidade remuneratria, o Procurador-Geral de Justia aponta a pacfica jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal quanto possibilidade de corte de gratificaes, mantido o valor da remunerao, que se define como o somatrio das verbas remuneratrias incorporveis ao vencimento: Direito adquirido. Gratificao extraordinria. Incorporao. Servidora estatutria. Cessada a atividade que deu origem gratificao extraordinria, cessa igualmente a gratificao, no havendo falar em direito adquirido, tampouco, em princpio da irredutibilidade dos vencimentos. (RE 338.436, Rel. Min. Menezes Direito, julgamento em 2-9-2008, Primeira Turma, DJE de 21-11-2008.)

EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. POLICIAIS MILITARES. GRATIFICAO ESPECIAL. REDUO. OFENSA AO PRINCPIO D A IRRED U T IBIL ID AD E D E VENCIMENT O S. INOCORRNCIA. O entendimento neste Tribunal pacfico no sentido de que inexiste direito adquirido a regime jurdico. Sendo assim, o Supremo tem admitido diminuio ou mesmo supresso de gratificaes ou outras parcelas remuneratrias desde que preservado o montante nominal da soma dessas parcelas, ou seja, da remunerao global. Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento. (AI 555262 AgR, Relator(a): Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em 21/03/2006, DJ 20-04-2006 PP-00021 EMENT VOL-02229-08 PP-01444) II.3) Sob esse aspecto, ainda mais grave o ferimento ordem constitucional perpetrado pelo art. 4. Como descrito atrs, esse outro artigo impugnado cria uma fico jurdica, ao considerar passvel de percepo do Ajuste de Remunerao, da Vantagem Pessoal Nominalmente Identificada VPNI, da Gratificao de Funo Fiscal (prevista na Lei 16555, de 20 de maio de 2009) que devida aos servidores fiscais, atualmente remunerados pelo regime de subsdio e que, portanto, no objeto desta fiscalizao de constitucionalidade, o servidor que estivesse disposio de entidade jurisdicionada Secretaria da Fazenda do Estado de Gois, bem como aquele que venha a ser colocado disposio de entidade jurisdicionada SEFAZ. II.3.1) Tem-se, aqui, uma aberrante inverso dos propsitos a que se destinaram o Programa de Participao em Resultados e seu clculo individual, a Gratificao de Participao em Resultados. A Lei 16382/2008, ao institu-los, foi enftica ao determinar, em seu art. 4, 10, a sua no incorporao para o vencimento ou base de clculo de proventos da inatividade e de penses. De igual modo, foi tambm enftica ao determinar no 11 do art. 4 a no percepo ao servidor, fiscal ou de apoio tcnico-fazendrio, que estivesse afastado a qualquer ttulo. II.3.2) O art. 3, inciso II, da Lei 16555, de 20 de maio de 2009, estabeleceu um abrandamento quanto aos afastamentos dos servidores, de molde

a que aqueles que estivessem afastados de suas funes em decorrncia de frias ou de determinadas funes, todas ligadas sade do servidor, no deixassem de perceber a GPR. II.3.3) A Lei 16903, de 27 de janeiro de 2010, excluiu da percepo da GPR os servidores que viessem a ingressar posteriormente em efetivo exerccio na SEFAZ, salvo quando esse exerccio derivasse de aprovao em concurso pblico. II.3.4) Torna-se cristalino, a partir do cotejo histrico das legislaes que se sucederam, demonstrar que a norma do art. 4 implica a abertura de um componente remuneratrio a pessoal administrativo que, absolutamente, no fez parte dos quadros fazendrios em poca em que existira um programa cuja meta era o incremento de arrecadao. Desenvolvendo-se a ideia descrita nos pargrafos anteriores, constata-se que o nico mote da disposio do art. 4 consiste em estender, por via transversa, um aumento generalizado de remunerao, sem legislao que o estabelecesse de modo claro. Com isto, resta violada a moralidade administrativa, explicitada no art. 92, caput, da Constituio da Repblica, dada o evidente desvio de finalidade da norma impugnada.

III Um parntese deve ser aberto a respeito da parametricidade de controle constitucional. III.1) A Constituio do Estado de Gois no contm clusula similar do art. 5, inciso LIV, da Constituio da Repblica. Assim, o parmetro possvel de fiscalizao abstrata de constituciondalide reside, em primeiro lugar, na clusula de remisso aos preceitos organizatrios federais (Constituio do Estado de Gois, art. 2, 2).

Em segundo lugar, h tambm parmetro de fiscalizao no caput do art. 92, que prev os princpios conjugados da moralidade e da legalidade, que enfeixam a vedao ao desvio tico-jurdico do legislador referido no precedente do Supremo Tribunal Federal. necessrio que se anote que a figura da imoralidade decorrente no desvio de finalidade muito mais antiga do que a Constituio vigente, tendo sido alada, porm, quela categoria. Desde 1940 o Cdigo Penal contm o crime de prevaricao, consistente na conduta de um agente pblico praticar um ato de ofcio visando a finalidade diversa da prevista na regra de competncia; idntica figura existe, a ttulo de ato de improbidade administrativa, na Lei 8429, de 1992, no tipo do art. 11 (atos de improbidade administrativa que atentam contra os princpios da Administrao Pblica), em seu inciso I. No mbito constitucional, o art. 5, inciso LXXIII prev a figura da ao popular como remdio constitucional vocacionado a corrigir atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa. Em seu desenho, o art. 2, 'e', combinado com o pargrafo nico, 'e', da Lei 4717/1965, explicita verificar-se o desvio de finalidade ...quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia. Se, hoje, a ao popular remedia os atos viciados por qualquer desses vcios, est claro que o ato com finalidade desviada, ainda que no lese o patrimnio pblico no contexto pecunirio, o lesar no mbito de moralidade. III.2) De outro lado, tambm o art. 94, 1, I, da Constituio do Estado de Gois, que repete ipsis litteris a redao do art. 39, 1, I, da Constituio da Repblica, determina que a fixao de quaisquer componentes do sistema remuneratrio obedea natureza, o grau de complexidade e responsabilidade do servio desempenhado pelo servidor. De um lado isto se perde quando se autoriza o pagamento a

servidores que no participaram do PPR, porque ainda no investidos na repartio pblica ento incumbida de tal programa. De outro lado, perde-se quando paga a vantagem a servidores que, embora participantes, no tinham direito incorporao. O pagamento, embora no tenha recebido o nome de incorporao, traz o mesmo efeito prtico.

IV - Da necessidade da concesso de medida cautelar Pelas razes expendidas e face afronta direta e indireta a dispositivos e princpios da Carta Estadual, respectivamente, artigos 2, 2 e 92, caput, da Constituio do Estado de Gois, est demonstrada a plausibilidade da argio de inconstitucionalidade ora articulada, o que traduz o fumus boni iuris necessrio concesso da medida suspensiva. O periculum in mora tambm ressai transparente e justifica a concesso da medida liminar para a suspenso imediata dos normativos ora impugnados, pois, caso contrrio, estes preceitos inconstitucionais continuaro produzindo seus efeitos, propiciando, repetidas vezes, o pagamento de vantagem remuneratria indevida, cuja repetio ser virtualmente impossvel, dada a boa-f dos servidores e o carter alimentar de que aquela se reveste. No que pertine ao perigo na demora, o Ministrio Pblico faz juntar cpia das informaes prestadas nos autos 340233-91.2010.8.09.0000 de mandado de segurana, impetrado por Bruno Mendes Dias e outros 27 servidores da Secretaria da Fazenda do Estado de Gois, atualmente com vista a esta Procuradoria-Geral de Justia. necessrio apontar que, conforme os apontamentos trazidos aos autos pela Procuradoria-Geral do Estado, o impacto financeiro decorrente da implantao do Ajuste de Remunerao e da Vantagem Pessoal Nominalmente

Identificada VPNI incalculvel em termos precisos. A contestao prestada naquele writ vem instrudas com a relao dos valores nominais percebidos individualmente pelos servidores tcnicofazendrios, que aponta para um valor global de R$ 5297967,71 (cinco milhes, duzentos e noventa e sete mil, novecentos e sessenta e sete reais e setenta e um centavos). Ao cabo de um ano, por exemplo, ter-se- ultrapassado R$ 60 milhes, com facilidade. Restam, portanto, demonstrados o fumus boni iuris e o periculum in mora, que so suficientes para justificar a concesso da medida cautelar pelo rgo Especial desse Egrgio Tribunal, nos termos do artigo 46, VIII, a, combinado com o artigo 60, 5, da Constituio do Estado de Gois, com o fito de suspender a eficcia dos arts. 2, 3 e 4 da Lei 17030/2010.

V - DOS PEDIDOS: ao teor do exposto, o PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA requer: a) a concesso da medida cautelar para a suspenso dos a r ts. 2 , 3 e 4 da Lei 17030, de 2 de junho de 2010; b) a solicitao de informaes, no prazo de trinta dias, ao Governador do Estado de Gois e da Assembleia Legislativa do Estado de Gois, nos termos do artigo 6, da Lei Federal n 9868/99; c) a citao do Procurador-Geral do Estado para defender o texto impugnado, de conformidade com artigo 60, 3, da Constituio do Estado de Gois; d) a volta dos autos ao Ministrio Pblico para o pronunciamento final;

e) a juntada do procedimento administrativo n 2010000012157, do qual consta cpia integral das Lei Complementares Municipais ora impugnadas; f) e, por fim, que seja julgado procedente o pedido inicial, para declarar, com efeito ex tunc, a inconstitucionalidade dos artigos impugnados, por violao aos artigos 2, 2, 92, caput e 94, 1 e incisos I, II e III, da Constituio do Estado de Gois. Goinia, 16 de dezembro de 2010.

EDUARDO ABDON MOURA PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA rp