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Derecho internacional privado.

El derecho internacional privado (DIPRI) en realidad es un derecho interno, dentro de la sociedad internacional, hay sujetos de derecho internacional por ejemplo Chile, Per, Francia, santa sede, y el individuo eventualmente ha ido ganando terreno, las zonas de comunicacin en estas sedes o sujetos se regula por el derecho internacional publico; dentro de cada pas rige el derecho interno o nacional, igual llamado derecho domestico. Derecho interno: es el que rige en nuestro pas. Derecho extranjero: es el derecho interno de otro pas extranjero. Derecho internacional: es el derecho que rige entre sujetos de derecho internacional. El derecho internacional es atributivo en el tiempo y el derecho extranjero es atributivo en el espacio. Derecho atributivo es aquel que ubica la norma aplicable, no resuelve el fondo del asunto. El derecho internacional privado es atributivo y adjetivo. La mayor parte de la vida privada no provoca problemas respecto a la ley que se va a aplicar, por ejemplo si una chilena vende a otro chileno bienes situados en chile a travs de un contrato celebrado en chile y que produce efecto y es ejecutado en chile, en este caso la capacidad de las partes, requisitos de forma y fondo del contrato, derechos y obligaciones que emanan de este acto quedan sometidos a la legislacin chilena. Esta situacin cambia si uno o mas de los elementos personales, reales o formales, de esta relacin jurdica que se nombra estn vinculados a otro pas. Cuando hay elementos extranjeros por ejemplo el vendedor sea extranjero o que las partes tengan domicilios en diferentes pases o si el contrato se celebro fuera de chile o si los efectos del contrato deben producirse en el extranjero o si el bien raz sobre que verso el contrato, esta situado en el extranjero, en cualquiera de estas eventualidades no es claro para el juez que derecho debe aplicar. Por lo que determinar, indicar o elegir la norma ha aplicar es el objeto del derecho internacional privado. El nombre de DIPRI es ambiguo, ya que hablar de derecho internacional se habla entre estados y seria derecho pblico, y el DIPRI es privado es un derecho interno, teniendo su fuente en los tratados internacionales. Adems de sealar el carcter atributivo no resuelve el fondo por regla general, sin perjuicio que existan excepciones.

Conceptualizacin. Es una idea, porque no tiene los contornos claros, son mas bien bosquejos. Definicin: conjunto de normas de tipo general, pero se diferencia de otras ramas del derecho, en cuanto al objeto, porque normalmente las normas de tipo general son de tipo material, es decir, cuyas disposiciones cuyo objeto es definir o resolver directamente la cuestin debatida. Por ejemplo el derecho civil normalmente indica requisitos de forma y fondo esa es derecho material, el derecho penal nos indica si un hecho determina constitutivo o no de delito. El DIPRI en cambio no da solucin a la controversia sino que tiene como exclusivo objeto o finalidad zanjar o solucionar conflictos de leyes y este conflicto aparece cuando dos o mas legislaciones, tiene una vinculacin con una situacin jurdica determinada, siendo solo uno de ella la que corresponde ser aplicada, estas legislaciones luchan entre si, por regular la situacin, por ende existe conflicto de leyes. Entonces en el ejercicio profesional encontramos cuestiones simples o cuestiones mixtas. Las simples son resueltas por una sola legislacin, la mixta hay una concurrencia de legislacin que se creen competentes; caso en que hay que decidir previamente cual de esas legislaciones podr ser extensiva su autoridad, sobre toda otra legislacin. Se debe hacer una operacin o cooperacin pre-judicial para determinar la legislacin que debe aplicarse y enseguida una segunda operacin que consiste en buscar en ella (legislacin elegida) las disposiciones positivas pertinentes. Operacin: 1. pre-judicial o medidas previa (determinar legislacin previa) 2. buscar en ella (legislacin elegida) disposiciones positivas pertinentes. Las cuestiones mixtas: definicin: aquellas en que intervienen elementos extranjeros o ajenas a la soberana local. Estos elementos extranjeros pueden ser:

a) partes o personas: por ejemplo puede que ellas no tengan la misma nacionalidad o no tengan el domicilio (elementos personales, estatuto personal) b) una cosa: por ejemplo si un inmueble esta situado o estuviera situado fuera del pas al que pertenecen las partes de la relacin jurdica (elementos reales, estatuto real).

Los elementos conectores son muy importantes, anteriormente el factor de conexin era la nacionalidad, hoy en da el mas importante es el domicilio. Domicilio: los elementos son la residencia mas el animo de permanencia Art 59 CC. c) Acto jurdico: sobre lo que versa el juicio, haya sido celebrado o deba ejecutarse o se haya cumplido en el extranjero. Por ejemplo se celebra en arica y se ejecuta en arequipa (elemento conductista) d) Territorio. Igualmente podemos agregarlo, porque puede estar sometido a una ley que no es la de las partes ni el de lugar de ubicacin de los bienes, ni del lugar domicilio o nacionalidad de las partes. Habiendo elementos extranjeros en la relacin jurdica que conoce el juez, este no puede simplemente aplicar su propio derecho, lex fori, deber considerar la posibilidad de aplicar un derecho extranjero. En estos ltimos aos el DIPRI ha presentado una gran evolucin y mayor aplicacin de importancia diferente del juicio (opinin), esta es una afirmacin pudiendo ser verdadera o falsa: Fundamentos de la afirmacin. 1. globalizacin: lo que conlleva a un notable aumento del trfico jurdico internacional. 2. vertiginoso avance de la tecnologa, transporte y de las comunicaciones. 3. constante emigracin e inmigracin de personas naturales o jurdicas. 4. profundos cambios que experimentan las economas de los estados, como tambin la incorporacin a procesos de integracin y la creciente firma de tratados de libre comercio. La doctrina chilena ha definido al DIPRI: aquella rama de las ciencias jurdica que en los casos en que existan varias legislaciones concurrentes o divergentes aplicables, determinan la ley competente para resolver el conflicto y el tribunal, llamado a conocer de el Avelino leon steffens. La legislacin concurrente dicen lo mismo no hay problemas; las divergentes son las que dan soluciones diferentes, ac hay problemas. A la definicin de Avelino Leon le falta el elemento territorio, porque la definicin igualmente pudiera entenderse con el efecto retroactivo.

Muchas veces se ubica esta rama del derecho, en el campo del derecho privado, sin embargo, podemos sostener que pertenece al derecho publico porque en general sus reglas de conflicto son normas de orden publico y por tanto, son irrenunciables, insustituibles e imperativas no dejando lugar al principio de la autonoma de la voluntad privada. Caractersticas de estas reglas conflictuales. 1. son normas positivas. Son positivas porque provienen del derecho legislado, no hablamos de principios imprecisos o abstractos, sino de preceptos incorporales en las legislaciones internas de los diferentes estados y en los tratados internacionales de los cuales el estado es parte. 2. son normas atributivas. No resuelven en forma directa la cuestin de fondo planteada (cosa que si hace el derecho material o sustantivo competente); si no que se limitan a determinar la legislacin aplicable para solucionar dicha cuestin de fondo. 3. son normas territoriales. Al decir territorial en DIPRI se habla del juez, son normas de orden publico que forman parte del ordenamiento jurdico de cada estado y son de aplicacin obligatoria para o por los jueces; el juez solo puede aplicar las reglas de DIPRI contenida en su propia legislacin interna o internacional, el juez no puede aplicar las reglas de DIPRI extranjeras porque al hacerlo estara violando su propio derecho. 4. son normas que se aplican a las relaciones jurdicas privadas de las personas. Sea de personas naturales o jurdicas, y no se aplican a las relaciones de los estados en calidad de entes soberanos, porque sus competentes o relaciones corresponde al derecho internacional publico. En el conflicto de jurisdiccin o de competencia judicial se pretende establecer de manera directa la competencia del juez llamado a resolver un problema originado en el trafico jurdico del derecho internacional privado. Frente a cuestiones mixtas: 1. hay que determinar el juez competente para resolver el asunto. 2. establecer ley de fondo que se aplicara al caso. 3. se aplica la legislacin de fondo de fondo que resulto elegida.

Factores de conexin. Es la base del DIPRI, estas atribuyen preferencia a una determinada legislacin resolviendo as un conflicto de leyes, los fundamentos, motivos o razones, para atribuir esta preferencia se llaman factores de conexin que usualmente son: 1. nacionalidad. La nacionalidad se aplica a las personas (toda persona debiera tener una nacionalidad), las cosas (las naves, aeronaves, mercaderas, pelculas, obras literarias, muebles, inmuebles, etc.) y actos jurdicos (bsicamente a las sociedades que es un contrato que da origen a la persona jurdica que igual tiene nacionalidad). Un factor de conexin de nacionalidad es el Art 15 N1 y 2 CC. 2. domicilio. Cosas, personas, acto jurdicos lo tienen, las personas lo tienen ya que es un atributo de la personalidad, cuando este no queda claro en el juicio se usara la simple residencia se entender para este fin como domicilio. Ejemplo tpico Art 955. 3. situacin. Esta se aplica a las personas, esta situacin de una persona es su residencia. La situacin de la persona es el localizador que en materia de estatuto personal utiliza el Art 14 CC la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica, inclusos los extranjeros. Tambin se aplica a los bienes y ac se habla de ubicacin Art 16 Inc. 1 los bienes situados en chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en chile LEX REI SITAE. Situacin relativa al acto jurdico Art 17 CC la forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probara segn las reglas establecidas en el cdigo de enjuiciamiento 4. voluntad. En materia contractual la voluntad de las partes puede elegir o determinar la legislacin aplicable al fondo de los contratos, el DIPRI permite hasta donde le es posible el derecho de los contratantes para elegir la ley que gobernara su relacin jurdica o contrato, entonces los individuos dentro de la parte facultativa del derecho, tienen la potestad de indicar la ley de fondo que va a regir el acto jurdico que realiza, en esta materia se respeta dentro de lo posible el principio de autonoma de la voluntad.

Tcnicas, procedimiento o mtodos de solucin de los problemas derivados del trafico jurdico internacional. 1. mtodo de eleccin de ley o de conflicto de ley. Este es el sistema tradicional o clsico que pretende solucionar una cuestin derivada del trafico internacional de manera indirecta, recurriendo a una regla de conflicto, que ser quien determine el ordenamiento jurdico competente para regular el fondo de la cuestin debatida; por ejemplo Art 955 ultimo domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento, Art 17 CC y Art 80 LMC seala que el matrimonio celebrado en pas extranjero de conformidad a las leyes del mismo pas produce en chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en chile. Tengamos presente sin embargo, que este mtodo presenta algunos inconvenientes: a) entrega relaciones transnacionales o internacionales o mixtas, a la regulacin de los ordenamientos estatales o nacionales, solo Ser uno de los factores de conexin que la ley de fondo se encargara de ocupar. Este mtodo intenta llevar a cabo una tarea supranacional con medios o instrumentos internos o estatales, el juez debe resolver lo mejor posible con derecho interno de uno de los pases. b) La aplicacin de la ley extranjera es un proceso complejo, al juez le es ajeno, este hecho inclina a los jueces psicolgicamente a preferir su propia ley. Ley Fori (ley del juzgador). c) Este mtodo no es til cuando se le opone el orden pblico internacional, orden pblico es impreciso, localista e introduce una gran dosis de incertidumbre sobre la real aplicacin de la ley extranjera. 2. normas de aplicacin inmediata. Que pretenden resolver la cuestin de fondo de forma directa, aplicando ciertas normas del ordenamiento jurdico interno del juez. Artur Nursbaum en 1943 distingui entre normas internas especialmente condicionadas y normas conflictuales a) normas internas especialmente condicionadas: deben ser aplicadas por los tribunales como una cuestin de orden publico, sin tener en cuenta, que segn las reglas conflictuales el contrato se hallara regulado por una ley extranjera por ejemplo derecho de menores en este caso el juez no va a aplicar normas conflictuales. Derechamente por su gravedad aplica orden publico al igual que en materia laboral.

en el derecho interno de cada pas hay normas cuya funcin esta ligada a la organizacin del estado o/y al inters de la colectividad, normas que deben ser aplicadas sin mas cuestin o dudas . 3. mtodo directo. A travs de este se soluciona directamente un problema de derecho internacional privado o trafico jurdico internacional, para lo cual el estado utiliza (juez) su propia normativa, sustantiva o material, normas que igualmente son de derecho internacional privado no son atributivas. Forman parte de esta clase de reglas o normas (nacionales) las relativas a conflictos de jurisdiccin. Las que regulan condicin jurdica de los extranjeros sean personas naturales o jurdicas.

El mtodo directo son normas del estado del juez, pudiendo estas ser nacionales, internacionales y tambin pueden ser practicas de las empresas transnacionales; estos tienen propias normas porque el estado como lo conocemos son de la poca moderna del la segunda parte del siglo XIX. El derecho transnacional son organizacin de privados que crea derecho, son derechos mercantiles, este derecho existe desde la edad media estos trabajan con rbitros y no con tribunal, la desventaja de la costumbre no esta bien demarcada; es difcil probarlo es similar a probar la condicin anmica. Igualmente son materiales las contenidas en diversos tratados internacionales y generalmente ligados al derecho mercantil internacional, es principalmente costumbre, mayoritariamente estos tratados son econmicos. Algunos autores abogan por la completa eliminacin de los conflictos de leyes en materia comercial internacional promoviendo que se de espacio o ms espacio al llamado Ius mercatorum o lex mercatoria, que es un derecho espontneo, por lo tanto, no convencional que nace de la prctica de los negocios mercantiles internacionales y que se expresa: contratos tipos. Incoterms (trminos generales de la venta o contratacin) Uso corporativo. Las sentencias arbitrales.

Los tratados que tienen normas directas; son la convencin de naciones unidas sobre contrato de compraventa internacional de mercaderas; vigente en chiles desde el 3 de octubre de 1990 por promulgacin y publicacin de ley. Esta convencin significo un gran esfuerzo de poner por escrito y multilateralmente acordadas, reglas convencionales sustantivas de 7

derecho internacional privada del ao 29 se negocio, y eso que se trataba de derecho comercial. Este tratado a pesar de tener reglas eminentemente sustantivas su Art 7 N2 parte final se refiere en forma supletoria al sistema de eleccin de ley, lo que nos demuestra que no podemos prescindir del mtodo atributivo. El Art 9 n1 a su vez deja a salvo los usos del comercio internacional, es decir a la ley mercatoria o al derecho espontneo comercial. Es decir esta convencin tiene normas directas que reconoce un mtodo directo y le deja lugar a la ley mercatoria. Sobre algunas materias no hubo acuerdo en relacin a la validez del contrato y a sus efectos, sobre la propiedad de las mercaderas vendidas, materias que se declara que no concierne a esta convencin lo seala en su Art 4. Pero si regula la convencin la formacin del contrato de compra venta y los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador. Otra importante materia de convenciones internacionales es en cuanto al transporte, por iniciativa de la organizacin martimas internacional (OMI) (IMO); se han realizado convenios sobre transporte martimo, en especial sobre prevencin de colisiones o abordaje en el mar y otra materia que regula la bsqueda y salvamiento, materia de seguridad y prevencin de la contaminacin. Transporte areo internacional; la convencin de Varsovia 1929 (en materia de documentos de la nave y responsabilidad del portador), tambin el protocolo de la haya 1925 que modifico la convencin de Varsovia y los acuerdos de Chicago 1944, establece las principales normas de materia de aviacin civil internacional. Se refiere a civil ya que no es estatal, que logro uniformar principios y mtodos del transporte area internacional, en estos acuerdos se establecen las 5 libertades del aire: 1. libertad de sobrevolar el territorio de otro estado sin hacer escalas (libertad de transito) 2. las de hacer escala en otros estados para fines no comerciales (combustible- reparaciones) estas dos libertades se les llama libertades tcnicas. 3. llevar pasajeros, cargas y correo desde el propio pas de la aeronave a otro pas. 4. llevar pasajeros, carga y correo entre dos pases, ninguno de los cuales es el de la aeronave respectiva. Estas ltimas tres se llaman libertades comerciales. Los vuelos pueden ser comerciales y no comerciales, a su vez los comerciales pueden ser regulares y no regulares. 8

Otra materia del mtodo directo, es en la letra de cambio, pagare y cheque; existe la convencin de ginebra de 1931 que contempla normas que se han incorporado a la legislacin interna. Son tambin normas sustantivas de DIPRI las normas del derecho del trabajo y seguridad social y que forman parte del estatuto del trabajador migrante. Convencin interamericana sobre arbitraje comercial internacional de 1975 y otra es la convencin sobre reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbitrales extranjeras de 1958. (Seguimos en mtodo directo) no olvidemos que existen reglas nacionales sustantivas tales como: Art 135 CC Inc. 2 que no sealo la ley aplicable para determinar en chile el rgimen patrimonial de un matrimonio celebrado en el extranjero, esto prescribe o seala directamente que los que se hayan casado en pas extranjero se mirara en chile como separado de bienes, a menos que inscriban el matrimonio en el registro civil ubicado en recoleta y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin de gananciales.

Fuentes del derecho internacional privado. 1. ley nacional. La constituyen las normas positivas internas y es la fuente mas importante del DIPRI, estas reglas se encuentran dispersas, sin sistematizacin en los diferentes cdigos y leyes especiales, incluso las encontramos con leyes sustantivas (mtodo indirecto) en algunos pases mas modernos estas normas si se encuentran sistematizadas como en el cdigo civil espaol, estas normas adems son escasas, exiguas y bsicamente contienen los principios bsicos del sistema de solucin o mtodo de solucin segundo en el pas. Las ms importantes normas en chile se refiere a las siguientes materias: I. territorialidad de la ley. Art 14 CC la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica, incluso los extranjeros. Este principio es la base fundamental del sistema de solucin de conflicto de leyes en chile, por cuanto quedan sometidas a la ley chilena, todas las personas que se encuentren fsicamente presentes en el territorio de la republica, algunos autores dicen que aqu el factor de conexin, es la mera presencia fsica. Consecuentemente fuera de chile tanto nacionales como extranjeros quedan regidos por la ley extranjera competente que indique el derecho del lugar en que se encuentre. 9

II.

Estatuto personal restringido. Son las normas legales que siguen al chileno, no obstante, su residencia o domicilio en pas extranjeros, este estatuto se fundamenta en la nacionalidad del sujeto; decimos que es restringido porque solo se aplica a las materias y casos previstos en el Art 15 N1 y 2 CC. Este artculo es relativo al estado personal, capacidad de las personas, derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de familia y parientes chilenos. La ley es extraterritorial respecto del estado civil de los chilenos. En cuanto al nacimiento, constitucin, modificacin y extincin del estado civil que adems es indivisible. En cuanto a derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de familia, de un chileno en pas extranjero, quedaran regidos por la ley chilena solo respecto de su cnyuge y parientes chilenos. Ejemplo si un chile otorgo testamento en pas extranjeros esta obligado a cumplir con la ley chile respecto de sus asignatarios forzosos chilenos.

III.

Matrimonio. el Art 80 de la LMC del ao 2004, reconoce el chile el matrimonio celebrado en el extranjero en conformidad a las leyes del mismo pas, produciendo los mismos efectos como si se hubiere celebrado en territorio chileno siempre que se trate de la unin de un hombre y una mujer. En cuanto a las formalidades y los requisitos internos o de validez, se rige por la ley del pas de celebracin, sin embargo, el chileno esta limitado en su libertada para contraer matrimonio por que debe respetar los impedimentos derimentos establecidos en la ley chilena, si no los respeta el matrimonio podr ser declarado nulo. Disolucin del matrimonio. Aqu la ley reconoce eficacia en chile a la disolucin de un matrimonio producido en pas extranjero, cuya causal es el divorcio obtenido en el extranjero, con la salvedad que ninguno de los contrayentes podr casarse en chile mientras viviera el otro cnyuge. Un juez chileno podr declarar la nulidad de un matrimonio celebrado en pas extranjero si la causal invocada como fundamento exista tanto en el pas de celebracin del matrimonio como en chile.

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IV.

Estatuto real. Esta consagrado en el Art 16 Inc. 1 los bienes situados en chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en chile Hay excepcin en el Inc. 2 y 3: esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados validamente en pas extranjero. Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en chile, se arreglaran a las leyes chilenas. En materia de bienes esta norma reconoce el principio lex loci rei sitae o lex rei sitae o o lex situs, este principio se aplica a todos los bienes corporales o incorporales; la ley de la situacin considerando al bien en si mismo, como tal. El campo de aplicacin de esta norma cubre los modos de adquirir por acto entre vivos, legales o voluntarios, la posesin, tenencia y los derechos reales. Esta norma no somete exclusivamente a la jurisdiccin nacional a los bienes situados en chile, por lo tanto, una resolucin extranjera que embargo o decreto medidas cautelares, sobre bienes situados en chile, puede cumplirse o debera poder cumplirse en nuestro pas si rene los dems requisitos legales. El Art 16 Inc. 2, algunos dicen que es excepcin mas bien es una acotacin, reconoce la validez de las partes, esta norma permite y reconoce las estipulaciones que los contratantes realicen en pas extranjeros, respecto de bienes situados en chile, respetando o dando lugar al principio de la autonoma de la voluntad, siempre y cuando se rija el principio ex rei sitae, en cuanto al alcance ya indicado; las partes no pueden estipular la aplicacin de una ley extranjera a bienes situados en chile. El Art 16 Inc. 3 si los efectos de un contrato se van a producir en un pas extranjero determinado, los contratantes tienen libertad para someterlo a la legislacin de otro estado; pero si los efectos del contrato se van a producir en chile se regirn por la ley chilena, conforme a lo que dispone el Art 16 Inc. final.

V.

Estatuto contractual. Art 17 respecto de la ley que rige la forma del acto o contrato, rige el principio Lex Locus Regit Actum (ley del lugar rige el acto) consagrado expresamente en el Art 17 (general), 1027 (testamento) CC y Art 80 (lugar celebracin del matrimonio) LMC.

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En cuanto a los requisitos internos del contrato rige el principio de la libre contratacin este principio esta en el decreto ley 2349 que establece normas sobre contratos internacionales para el sector publico, se refiere a contratos internacionales en que son parte del estado de chile, sus organismos pblicos o empresas estatales y las particulares, establecen normas internacionales del contrato para el sector publico. VI. Instrumentos y documentos. Art 17, la forma de instrumentos pblicos rige por la ley del pas otorgado, la validez de los instrumentos otorgados en el extranjero esta reconocido en el Art 17 Inc. 1. As son validos en chile los instrumentos pblicos, otorgados en pas extranjero si han cumplido las formalidades que exige la ley del pas de otorgamiento, as mismo son validos en chile los instrumentos privados pero segn el Art 18 CC su eficacia probatoria no alcanza a aquellas cosas en que la ley chilena exigiera instrumentos publico para pruebas que hayan de rendirse y producir sus efectos en chile. VII. Sucesiones y herencias. Art 955 CC. Se aplica la ley del ultimo domicilio del causante al tiempo del fallecimiento, tambin hay que respetar el Art 998 que limita al Art 955, porque dice que en la sucesin intestada de un extranjero que falleci dentro o fuera de la republica, tendrn los chilenos los mismos derechos que segn las leyes chilenas le corresponder por la ley chilena, se deben respetar los asignatarios forzosos. Testamentos. A los testamentos solemnes otorgados en pas extranjeros se aplica los Art 1027 y 1028 CC. Estatuto jurdico del extranjero. Este esta regido por el Art 57 CC tambin vinculado con el Art 997 y la ley de extranjera Decreto ley 1094 del ao 1975, tambin el reglamento de extranjera decreto supremo 597 del ministerio del interior de 1984. Adquisicin y prdida de la nacionalidad. Art 10 y 11 de la constitucin. Contratos mercantiles celebrados en el extranjero. Estos contratos se reconocen en nuestra legislacin en los Art 113 y 114 del cdigo de comercio.

VIII. IX.

X. XI.

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XII.

Actuaciones judiciales efectuadas en el extranjero. Art 329, 345 y 397 del cdigo de procedimiento civil valen en chile pero deben legalizarlos, lo que exige la ley chilena para que sean validos. Reconocimiento y ejecucin en chile de sentencia extranjera. Los exhortos internacionales o cartas rogatorias, estn reglamentadas en el Art 76 CPC. El juicio de exequatur esta regulado en el Art 242 y siguientes del cpc. La competencia judicial civil y penal. En chile se aplica el sistema de la territorialidad que esta establecido en el Art 76 de la constitucin en relacin con el Art 5 y 6 del COT. Territorialidad de la ley penal y su extraterritorialidad para ciertos delitos. Art 5 y 6 CP la extraterritorialidad es de excepcin toda vez que el delito tenga efectos en chile o por su trascendencia. Extradicin. Esta reglamentado en el cdigo procesal penal Art 431 y siguientes para extradicin activa (chile requiere a una persona para ser juzgado) y 440 y siguientes para la extradicin pasiva (chile es requerido), y se considero como fuente principal a los tratados internacional y en su defecto a los principios del derecho internacional.

XIII.

XIV.

XV.

XVI.

2. principios generales del derecho internacional privado. Estn contenidos por los principios de justicia y equidad natural en materia del DIPRI, algunos de estos principios son: a. principio de aplicacin de la ley extranjera en sustitucin de la ley nacional, cuando en una vinculacin jurdica este presente un elemento extranjero determinado; el principio bsico es la ley territorial pero habiendo elementos extranjeros puede que se aplique. b. El derecho nacional, limita la aplicacin de la ley extranjera por razones de proteccin del orden pblico interno. c. La ley fori califica la relacin jurdica (ley del tribunal) o determina o ubica la relacin jurdica dentro de una categora. Esta calificacin es previa a la calificacin de la ley en caso de conflicto para la proteccin de las instituciones jurdicas del estado juzgador; son varias las calificaciones que hay que hacer por ejemplo: el derecho chileno califico al contrato de esponsales celebrado en el 13

extranjero como hecho privado y no como un contrato, la ley va a calificar de acuerdo a su ley. d. El derecho nacional reconoce y respeta los derechos adquiridos validamente conforme a la ley extranjera, pero limita sus efectos en el sentido que no pueden sobrepasar los sealados por la ley nacional para los derechos adquiridos internamente, una de estas limitaciones es el orden publico. e. El derecho nacional corresponde exclusivamente regular la adquisicin y prdida de la nacionalidad, chile dice quienes son chilenos y cuando se pierde. f. El derecho nacional es competente en forma exclusiva para regular la condicin jurdica de los extranjeros, en cuanto a su entrada, permanencia, salida, control, expulsin, etc. g. En un pas determinado la administracin de justicia debe ser igual para nacionales y extranjeros, y las resoluciones dictadas por los tribunales deben ser reconocidas y ejecutadas en el territorio de los dems estados, cumpliendo los requisitos exigidos por el derecho local. Ejemplo: el respeto al orden publico, los extranjeros debieran tener igual derechos en materia civil, pero se entiende que derechos polticos no, es decir, el extranjero tendr igual garantas. h. Los derechos esenciales que forman parte del estatuto del individuo deben ser reconocidos y protegidos por la legislacin y por los organismos de cada estado. 3. tratados internacionales. La funcin de los tratados en el DIPRI es armonizar los criterios de solucin de los conflictos de leyes, e ir modernizando las legislaciones internas de los diferentes estados. En una definicin amplia podemos decir : un acuerdo entre sujetos de derecho internacional regidos por este y destinado a producir determinados efectos jurdicos; cualquiera que sea su denominacin 4. costumbre internacional. Algunos autores lo definen como la norma resultante de una practica general, constante, uniforme y duradera, llevada a cabo por los sujetos de derecho internacional y realizada con la conviccin de ser jurdicamente obligatoria. De esta definicin surge la idea que la costumbre es un proceso de creacin jurdica de naturaleza espontnea, resultante de una practica 14

internacional (este es el elemento material), sustentada por la conviccin de la obligatoriedad jurdica de esos comportamientos que la integran; (elemento psicolgico, intelectual) Ambos elementos son copulativos ha reiterado las corte internacional de justicia. Tiene importancia como fuente para suplir los vacos y tambin tiene importancia porque crea y establece principios jurdicos, principios que con el correr del tiempo han pasado a ser reconocido en la legislacin interna de los estados y de los tratados internacionales. Por ejemplo de la costumbre han derivado principios tales como: Locus regi actum segn las formalidades del acto o contrato los rige la ley del lugar de celebracin del acto o contrato. - Principio de la libre contratacin en el mbito internacional, segn el cual las partes son soberanas para determinar la ley aplicable al contrato. - Lex fori ley del tribunal. Estos principios se ocupaban como costumbre pero fueron recogidos por nuestra legislacin. 5. jurisprudencia. Es una fuente auxiliar del derecho internacional privado muy importante en la actualidad especialmente en los pases con cdigos y legislaciones mas centenarias como la de nosotros, porque los tribunales interpretan y aplican normas del DIPRI considerando la realidad jurdica, econmica, social y poltica que vive el mundo en el contexto de la globalizacin tiene la jurisprudencia un rol modernizador. Por ejemplo la corte suprema conceda el exequtur permitiendo dar cumplimiento en chile a fallos extranjeros que disolvan matrimonios por va de divorcio, pero si llegaban a la corte suprema para reconocerlos ac, en chile antes del 2004 no se disolva el vinculo, la corte suprema acceda segn el Art hoy derecho 120 del CC con la salvedad que los contrayentes no podrn volver a casarse mientras el otro viva. Este criterio no se aplica si ambos son se nacionalidad chilena. 6. doctrina. La labor cientfica de los juristas y autores esto es: el conjunto de ideas u opiniones manifestada por ellos Se requiere de una constante colaboracin de la doctrina, dada la carencia de normas completas de falta de sistematizacin y en general, por la exigedad de sus normas, incluso nuestros tribunales han reconocido y citado en sus fallos, opiniones de tratadista del DIPRI. -

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7. convencin particular. En el derecho interno el principio de la autonoma de la voluntad, se define como: un principio de derecho internacional privado que permite a los particulares, ejecutar los actos jurdicos que deseen y determinar libremente su contenido y efectos, con ciertas limitaciones. En el DIPRI la autonoma de la voluntad o principio de la libre contratacin en el mbito internacional permite a los contratantes elegir el derecho extranjero aplicable a la sustancia o requisitos internos del contrato internacional, con las limitaciones de la denominada internacionalidad objetiva, es decir, que el derecho relacionado o PRE-seleccionado por las partes tenga una conexin directa con el contrato. Otra limitacin es el orden pblico, otra limitacin es el fraude a la ley y otras que ya veremos. Limitantes a la autonoma de la voluntad. a. b. c. d. internacionalidad objetiva. Orden pblico. Fraude a la ley. Otras.

Este principio de elegir derecho aplicable tambin permite a las partes elegir a dems el tribunal, es por eso que es atributivo, el tribunal es llamado a conocer las controversias que se produzcan en relacin al contrato internacional, el tribunal puede ser ordinario o arbitral. En chile este principio esta aceptado y consolidado en disposiciones legales que ya conocemos como el Art 16 Inc. 2, Art 113 cdigos de comercio, decreto ley 2349 del ao 1978. Son igualmente validas las disposiciones por las que se hubieran sometido o que se sometan los diferendos derivados de tales contratos a la jurisdiccin de tribunal extranjero, o arbitrales. Como tambin las estipulaciones por las que se haya fijado o se fije domicilio especial y que se haya designado o se designe mandatario en el extranjero para los efectos del contrato.

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ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DIPRI Introduccin: la existencia misma del derecho internacional privado se basa en la aplicacin extraterritorial del derecho, para que esto se d debe tratarse de derecho privado, puesto que el derecho pblico es esencialmente territorial. Esta aplicacin, del derecho de forma extraterritorial, es relativamente reciente, pues requiere del convencimiento de los estados. Es caracterstico que la ciencia del DIPRI que prescinde de los aspectos polticos y pblicos entre los pases. DIPRI en la antigedad: en sus orgenes el derecho es personal, no territorial, as cada persona es regida por la ley de su tribu. A su vez el extranjero es el enemigo y tambin se rige por la ley de su tribu, pero una vez producido el intercambio, se transforma en husped, requiriendo de la asistencia de un amigo del lugar, a ese llamado concurre el cnsul el cual es un tribunal en donde se ventilan cuestiones de hecho y no se plantea la aplicacin del derecho extranjero. Los romanos resolvan los conflictos a travs de un procedimiento en donde concurra para su resolucin el pretor. En el caso en que una de las partes era extranjera, se llamaba al recuperator, siempre y cuando haya tratados, en caso contrario se nombraba al pretor peregrino, quien aplicaba el derecho de gentes. Esta situacin perdura hasta el ao 212 d.C., cuando Caracalla otorga la ciudadana romana a todos los habitantes del imperio, abortando la idea de adoptar un derecho universal. Luego con la cada de Roma, los pueblos invasores empezaron a regirse por su derecho personal, mientras que los romanos aplicaban su propio derecho, esto genero un poco certeza y claridad, pues era necesario interrogar a cada persona acerca del derecho aplicable. Esto concluye cuando se crean los pases en los que los distintos derechos personales se funden en un derecho territorial. Aplicacin extraterritorial del derecho: luego de la irrupcin del Islam, en las ciudades del norte de Italia se crean statuta, las cuales son reglas autnomas de derecho. El intenso trfico comercial en la regin provoco la aplicacin de la lex fori a sbditos y extranjeros, pero luego apareci la necesidad de aplicar el derecho extranjero en determinadas circunstancias. En el sacro imperio romano germnico se aplicaba un derecho local, puesto que en las ciudades del norte de Italia no exista un derecho privado centralizado unificado. Cada seor cobraba tributos y cupos aduaneros y el emperador careca de poder para juzgar e imponer sanciones. Por ello surge la necesidad de un derecho unificado dentro del imperio, puesto que el corpus iuris no ofreca la solucin, por sus diversas interpretaciones. Aparecen as los glosadores, juristas que estudian el corpus iuris, realizando notas marginales (glosas), quienes extraen reglas fijas de este compilado de normas, que comprenda derecho civil, penal y administrativo. 17

Es as, como Accursio (glosador) establece que ante un caso determinado se de la aplicacin de una norma indirecta, siendo posible determinar un primer boceto del DIPRI. Adems dice que la mxima donde rige el imperio implica la delimitacin territorial del poder del emperador, y como tal, genera que la ley de los habitantes de un lugar, tiene el carcter de ser personal y por tanto extraterritorial. Los glosadores son seguidos por los post-glosadores, conocedores de los derechos locales, creadores de una primera sistematizacin. De ah extraemos a Bartolus quien crea la teora de los estatutos, se establece que la solucin ante el problema de aplicar el derecho ingles del mayorazgo a inmuebles fuera de Inglaterra, radica en la redaccin de la norma inglesa, dependiendo de esta la norma tendr el carcter de real o personal. Es por ello que los post-glosadores valoran la sumisin a un derecho determinado a travs de la vinculacin con su mbito de aplicacin. Por tanto se concluye que: 1.
2.

Para las personas y cosas muebles rigen la ley del lugar del domicilio.

Los inmuebles, se presume una libre sujecin a la ley del lugar de su situacin. 3. Por ltimo, respecto de los actos, rige la ley del lugar en que son ejecutados. Estatutarios franceses: en Francia, los jurisconsultos ven la necesidad de ordenar las mltiples normas consuetudinarias territoriales, puesto que el derecho tradicional no bastaba para una poblacin cuya existencia depende del comercio y del ejercicio de algn oficio. Es as como se crea el ius mercatorum, un conjunto de usos surgidos de la prctica, una especie de derecho consuetudinario internacional que los mercaderes aplicaban entre ellos en sus transacciones. Como careca de sancin legal, no era posible invocarlo ante los tribunales, sino que era necesario designar rbitros. Renacimiento y la escuela Holandesa: el renacimiento coincide con la aparicin de pases soberanos con legislaciones diferentes, a diferencia de la poca anterior en que la legislacin era uniformemente romana o consuetudinaria. As los pases bajos, Ulricus Huber, buscan solucin a travs de la comitas gentium o cortesa internacional siempre que existiera reciprocidad. No se abandonaron los estatutos, pero con la aplicacin del derecho extranjero por motivos de cortesa y reciprocidad se transitaba hacia el DIPRI moderno. Huber reduce los principios de la escuela en 3 axiomas: 1. Las leyes de cada estado reinan en los lmites del mismo y rigen sobre sus sbditos, careciendo de fuerza fuera de estos lmites. 18

2. Deben considerarse sbditos los que se encuentren dentro de los lmites de su territorio, en forma transitoria o permanente. 3. Los jefes de estado, por cortesa, pueden otorgar validez a la ley de otro estado. Savigny: en su tomo sistema del derecho romano actual, elabora el mbito de aplicacin territorial del derecho. Establece que el derecho romano es el actual derecho comn, considerado en su aplicacin particular en Alemania, con las modificaciones que se han experimentado, que contenidas todas ellas en las leyes del imperio, son de poca importancia, pues las grandes desviaciones del antiguo derecho romano nada tienen de especial en el imperio de Alemania y han sido generalmente adoptadas a medida que el derecho romano se ha propagado en Europa. Savigny parte de la comunidad jurdica de las naciones y no de la soberana independiente. Nacionalidad y la escuela italiana del siglo XIX: el estado nacional y el principio de la nacionalidad como opuesto al domicilio aparece con la revolucin francesa, as en su art. 3 del Cdigo civil francs dice; 1. Las leyes de polica y de seguridad son obligatorias para todos aquellos que sean habitantes del territorio. 2. Los inmuebles son regidos por la ley francesa.

3. Las leyes relativas al estado y capacidad de las personas se aplican a los franceses aun cuando residan en pas extranjero. El fundamento de la incorporacin de la nacionalidad como punto de conexin en el derecho francs y en el derecho italiano se busco el espritu de las leyes de Montesquiu.

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Cdigo de derecho internacional Privado Materias de las cuales trata: 1. 2. 3. 4. derecho civil internacional. derecho procesal internacional. derecho comercial internacional. derecho penal internacional.

El cdigo de derecho internacional privado no se adscribe a una teora en particular, no determina un factor de conexin nico, depender de los casos. Principios de unificacin internacional privado. latinoamericana en materia de derecho

La unificacin; este proceso puede abordarse a travs de consensuar normas de conflicto o normas materiales. En Latinoamrica el proceso de unificacin ha sido dispar y tiene sus primeros antecedentes, en el tratado de lima de 1875 por ejemplo el Art 955 establece al domicilio como factor de conexin. Este tratado no prospero e incluso chile propuso en su oportunidad, optar por la unificacin a travs de normas materiales, mediante la adopcin del CC de Andrs Bello. Los problemas se generaron por cuanto se adopto, el factor de conexin la nacionalidad para el estatuto personal, lo cual no tuvo buena acogida de aquellos pases como argentina y Uruguay, que reciban una fuerte inmigracin, por lo que se vern forzados a ocupar leyes extranjeras, as los estados que suscribieron no llegaron finalmente a ratificar el tratado, siendo el Per el nico pas que insisti en la aplicacin de sus normas; a pesar del fracaso, se le reconoce a este tratado la virtud de ser el primero en esta materia. Posteriormente encontramos los tratados de Montevideo de 1828 conferencia organizada por Uruguay y argentina, cuyas materias, corresponden a derecho civil, comercial, procesal, penal, entre otras, siendo estos primeros caracterizados por unificar reglas de conflicto, mientras que aquellas que recayeron sobre materias como propiedad literaria y artstica, patentes, etc., unificaron reglas materiales (de fondo). Chile no suscribi los tratados relativos. 20

Estos tratados entraron limitadamente en vigencia, atendiendo a que los estados, que participaron en su formacin no concluyeron totalmente el proceso, pero tiene la virtud de ser los primeros que llegaron finalmente a aplicarse (porque el tratado de lima ni siquiera se aplic). Por otro lado el cdigo de Bustamante se constituye en un resultado concreto de trabajo que logra incluso, sobrepasar las dificultades derivadas de las reserva, con que varios pases lo ratificaron, solo pases como Bolivia, Mxico o Hait no presentaron reservas. Las mencionadas reservas tuvieron las caractersticas de ser indeterminadas por cuanto no se refirieron a preceptos especficos; en cuyo caso se encuentra chile, Colombia y costa rica, contraviniendo al Art 3 del propio cdigo estas son las denominadas reservas determinadas, esta es aquella que se refiere a preceptos o instituciones especificas, tales como aquellas efectuadas por brasil; cabe destacar que en el caso EE.UU. se abstuvo incluso de aprobarlo. Tambin encontramos el tratado de Panam, Montevideo y la paz, primeras manifestaciones especializadas interamericanas de DIPRI. De estas conferencias resultaron convenciones en material como: Nacionalidad. La nacionalidad es una vinculacin de una persona con el estado, este vnculo arranca de la constitucin. Snchez Bustamante: la nacionalidad es u vinculo jurdico poltico que une a un individuo con un estado determinado, y que es fuente de derechos y obligaciones La nacionalidad puede ser de origen o adquiridas, en las adquiridas aparece el ius sanguinis y ius solis, la importancia de la nacionalidad para DIPRI es que determina la condicin de extranjero y resolver conflictos de leyes. Concepciones de nacionalidad. 1. concepcin feudal o germnica: el feudo es quien entrega suelo como beneficio de ser nacional. 2. concepcin romanista: la vinculacin es jurdica, establecida por el estado. 21 conflicto de leyes. Letra de cambio, pagare y facturas. Cheques. Arbitraje comercial internacional. Exhortos o cartas rogatorias.

3. concepcin francesa: vinculo contractual que contrae el nacional del estado con el ciudadano, no es muy acogido porque tiene un vaco con respecto al recin nacido. Existe otra figura que es la ciudadana diferente que la nacionalidad, no son genero especie porque un extranjero puede votar, y hay nacionales que no son ciudadanos. Principios en materia de nacionalidad. No son obligaciones porque no estn en tratados, es una orientacin que se recomienda a los estados acatar; fabricado por la universidad de Cambridge del instituto de DIPRI. 1. todo individuo debe tener una nacionalidad (a lo menos) Art 55 CC (tiene dos principios ius solis y sanguinis, pero el mas importante es el solis). Este Art es importante porque divide entre chilenos y extranjeros; por exclusin; importante para el caso de apartidas, para la doctrina este es un caso contrario a los derechos humanos. Por qu es inconveniente ser aptrida? Porque algunos estados declaran la expulsin de estas personas ya que no tienen documentos, por lo que no pueden trabajar y el estado tampoco le puede imponer obligaciones. - Tampoco es posible aplicar el factor de conexin de la nacionalidad, para solucionar conflictos aplicando la norma de la ltima nacionalidad y si este nunca la tuvo o no es posible determinarla se aplica el domicilio. Frente al problema de las personas que no tienen nacionalidad Cmo se comporta el estado? asimilacin. Negacin de todo derecho (atenta contra los derechos humanos) Son considerados extranjeros (criterio que adopta chile) -

2. nadie puede tener simultneamente mas de una nacionalidad. Cuando se adquiere una nacionalidad se debe renunciar a la otra en un principio. Lo que se hace es que se indique en una declaracin; que renunciar si se le otorga la carta de nacionalidad, esto con el fin de no ser un aptrida. Este principio es antiguo, porque con motivo de los tratados internacionales las personas pueden optar por tener varias nacionalidades. Ejemplo chile con Espaa tiene el tratado desde 1958.

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3. Todo individuo tiene derecho a cambiar de nacionalidad. Principio que arranca en el caso que un individuo se sienta mas vinculado a otro pas que aquel del cual deriva su nacionalidad de origen. El estado puede limitar este derecho si estima que existe un cambio masivo de nacionalidad. Cada estado determina cuales son los requisitos para otorgar a extranjeros la nacionalidad. 4. la renuncia pura y simple no basta para perder la nacionalidad. Se exige que antes de renunciar a la nacionalidad haya adquirido otra, ya que se rechaza la aptrida. 5. la nacionalidad no debe transmitirse indefinidamente de generacin en generacin. Se pretende evitar la prolongacin ficticia de la nacionalidad de origen y que ms bien responda a la realidad de las cosas. Es su reconocimiento como regla general de ius solis. 6. la nacionalidad adquirida puede ser revocada, facultad exclusiva del estado otorgante y que tiene origen en la primera guerra mundial, cuando los alemanes se naturalizaron franceses. En chile se reconoce esta figura a travs de la cancelacin de la carta de nacionalizacin. 7. toda persona puede recuperar la nacionalidad perdida. Art 11 de la constitucin. Actividad (as aparece en el cuaderno) 1. seale los casos de reconocimiento del ius sanguinis en nuestra constitucin y cree un ejemplo. Art 10 de la constitucin: 2 Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero, hallndose cualquiera de stos en actual servicio de la Repblica, quienes se considerarn para todos los efectos como nacidos en el territorio chileno; 3 Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el solo hecho de avecindarse por ms de un ao en Chile; 2. indique cuales son las causales de perdida de la nacionalidad chilena e indique un ejemplo. Artculo 11. La nacionalidad chilena se pierde: 1 Por nacionalizacin en pas extranjero, salvo en el caso de aquellos chilenos comprendidos en los nmeros 1., 2. y 3. del artculo anterior que hubieren obtenido otra nacionalidad sin renunciar a su nacionalidad chilena y de acuerdo con lo establecido en el N 4 del mismo artculo. La causal de 23

prdida de la nacionalidad chilena sealada precedentemente no regir respecto de los chilenos que, en virtud de disposiciones constitucionales, legales o administrativas del Estado en cuyo territorio residan, adopten la nacionalidad extranjera como condicin de su permanencia en l o de igualdad jurdica en el ejercicio de los derechos civiles con los nacionales del respectivo pas; 2 Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o de sus aliados; 3 Por sentencia judicial condenatoria por delitos contra la dignidad de la patria a los intereses esenciales y permanentes del Estado, as considerados por ley aprobada con qurum calificado. En estos procesos, los hechos se apreciarn siempre en conciencia; 4 Por cancelacin de la carta de nacionalizacin, y 5 Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia. 3. seale ante quien se puede recurrir en caso de desconocimiento de la nacionalidad chilena o privacin y cual es el procedimiento o resolucin administrativa. Artculo 12. La persona afectada por acto o resolucin de autoridad administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca, podr recurrir, por s o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta das, ante la Corte Suprema, la que conocer como jurado y en tribunal pleno. La interposicin del recurso suspender los efectos del acto o resolucin recurridos Nacionalidad de las personas jurdicas. En la actualidad la doctrina esta dividida si tienen o no nacionalidad las personas jurdicas, porque como es un vinculo poltico poltico, por lo que es difcil de aplicar a las personas jurdicas. La nacionalidad es importante tanto por el factor de conexin, como amparo diplomtico, y porque determina derecho y obligaciones. Hay que determinar la naturaleza de la persona jurdica, determina a su vez si son nacionalidad de origen o adquiridas, son diferentas teoras: 1. nacionalidad de origen de las personas jurdicas de derecho pblico. Es indudable que la persona jurdica de derecho pblico mas importante es el estado, se descarta que esta tenga nacionalidad porque no puede tener un vnculo consigo mismo. Otras personas jurdicas de derecho pblico: - municipalidades (tienen la nacionalidad cuyo territorio ocupan)

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comunidades religiosas. Tienen la nacionalidad del pas en que residen los establecimientos pblicos que se costean con fondos estatales. Se crean a travs de ley.

2. nacionalidad de las personas jurdicas de derecho privado. Depender si persiguen o no fines de lucro. a) si no persiguen fines de lucro. Pueden considerar que tienen la nacionalidad del pas en donde se constituyen, la de sus asociados, en donde se encuentra su sede social. El cdigo Bustamante en su Art 16 y 17 dispone que se determinan por la ley del pas que las autoriza y aprueba. b) Si persiguen fines de lucro. Es de gran inters porque hay empresas que tienen representacin en varios pases. Hay varias doctrinas (chile acoge casi todas para diferentes materias): voluntad de los fundadores. El estado interviene en la constitucin. Nacionalidad de los socios. Pas donde esta el capital Lugar de su constitucin. Eclctica. El pas de la sede o asiento social. Domicilio.

Guzmn Latorre sistematiza:

a) la mas aceptada la nacionalidad de los socios. b) Las sociedades mineras y petroleras adhieren a la teora de la sede social. c) Las sociedades mineras y dueas de aeronaves siguen la teora de control econmico. d) Chile presenta ciertas innovaciones como el domicilio de los socios y nacionalidad de los empleados en mineras y salitreras. En caso de nacionalidad adquiridas. Pineau, dice que las personas jurdicas de derecho privado no pueden adquirir la nacionalidad ya que implicara para el la disolucin de la sociedad. Pero no estamos de acuerdo porque es un atributo de la personalidad y tiene igualmente libertad de cambiar de nacionalidad como persona natural. Adems sostiene que la nacionalidad es un atributo y no puede ser aptrida. Perdida de la nacionalidad. 25

Puede ser voluntaria o forzada con sancin poltica o econmica, puede ser recuperada por los medios dispuestos por los ordenamientos jurdicos internos de cada pas. Conflictos de nacionalidad. En que consisten los conflictos? Hay 3 estados: nacionalidad de origen, adquiridita, prdida o recuperacin. Debido a la escasa sistematizacin, hay que observar el cdigo Bustamante del Art 9 al 21, el cual establece: Personas naturales. el estado esta interesado. Significa que una de las nacionalidades sujetas a controversia es la del estado que debe resolverla. Ejemplo: se discute ante un juez chileno la nacionalidad de un hijo italiano nacido en chile. Ello significa que en el litigio, de algn modo u otro, esta comprometida la nacionalidad del estado juzgador. Esto significa que el juez aplica su propio derecho. Art 9 del cdigo Bustamante. El estado no esta interesado. Cuando se discute en chile si un nio es o no de otro pas. Se discute en chile la nacionalidad de un hijo de italiano nacido en argentina. Ninguna de las nacionalidades discutidas es la del estado ante el cual se plantea la cuestin. Se distingue:

1. nacionalidad de origen. El cdigo Bustamante vuelve a diferenciar: a) si el individuo tiene domicilio en algn estado cuya nacionalidad se discute, en este caso se aplica la ley del domicilio. Niboyet establece un vicenacionalidad, lo cual constituye titulo suficiente para aplicar la regla antes mencionada. b) Si el individuo no tiene domicilio en ninguno de los pases se aplican los principios aceptados por la ley del juzgador. Puedo ocurrir que adems de nacionalidad de origen se discute el domicilio. i. si los domicilios estn en el mismo pas cuya nacionalidad se discute, se resolver de acuerdo a la ley del ltimo domicilio que se pretende adquirir. Si se trata de un domicilio cuya nacionalidad es discutida y otra no, se aplica la ley del

ii.

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iii.

pas en que coincide domicilio y nacionalidad discutida. Si los domicilios discutidos corresponden a terceros pases se aplican los principios de la ley fori.

2. nacionalidad adquirida. se distingue si se trata de nacionalidad individual o colectiva. a) Naturalizacin individual. Estos conflictos se resuelven con la ley del pas cuya nacionalidad se supone que adquiri. b) Naturalizacin colectiva. Se trata del nacimiento de un nuevo estado con motivo de su independencia, en cuyo caso si hay: tratados entre el estado antiguo y el nuevo habr que atenerse a el. Si no hay tratado y el estado juzgador no ha reconocido al nuevo se estar a la ley del antiguo pero si lo ha reconocido a lo que disponga la ley del nuevo.

3. prdida o recuperacin de la nacionalidad. a) perdida de la nacionalidad: en este caso, el juez debe aplicar la ley del estado la cual considera la prdida. b) Recuperacin de la nacionalidad: si se trata de un aptrida, el juez debe aplicar la ley del pas cuya nacionalidad se pretende recuperar. Personas jurdicas. 1. si el estado esta interesado: el juez aplica su propio derecho. 2. si el estado no esta interesado: se distingue en el cdigo Bustamante: a) nacionalidad de origen. En el caso de las corporaciones o fundaciones, se aplica la ley del estado que las autoriza o las aprueba. Si se trata de sociedad civil, mercantil o industriales, se aplica la nacionalidad que disponga el contrato social y en su caso el lugar en que se radica su gerencia o direccin principal. En el caso de las sociedades annimas para determinar su nacionalidad se atiende al contrato social, en su defecto, por la ley del lugar en que se rene generalmente la junta de accionistas o por la ley del lugar

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en que se radique su principal junta o consejo directivo o administrativo. b) Nacionalidad adquirida. si se trata de una naturalizacin colectiva hay que estarse a la solucin dada para las personas naturales, si se trata de una naturalizacin individual, hay que estarse a lo que disponga la ley antigua y ley nueva (conciliacin de ambas). Normas de conflicto y las relaciones de los sistemas de solucin de conflictos. Primera figura: Calificaciones. En general se califica en todo mbito de cosas. Definicin: calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin para incluirla en las categoras jurdicas de la ley fori. Hay un problema clsico franz Kant 1891, su ejemplo mas famoso es la viuda maltesa; un matrimonio que se celebro en malta, regido por la ley inglesa y que se radicaron en Argelia el cual esta regido por la ley francesa, para una se aplica la norma sucesoria y se aplica otra para el rgimen matrimonial. De ah radica la importancia de la calificacin. Para la calificacin es posible que se ocupen distintos mtodos; as podemos calificar conforme a la lex fori; a la lex causae o conforme al mtodo comparativo (ley que resulta aplicable segn el factor de conexin). Calificacin segn Lex Fori. Ac la calificacin se Realiza de acuerdo con las categoras jurdicas que el juez conoce, as para saber cual es la norma aplicable debemos remitirnos a la ley del juez, ello de acuerdo a lagarde y battifol, porque en teora la lex fori es la que debe decidir el sentido y la extensin, en que puede aplicarse el derecho extranjero. Es obvio, que una categora del juez; solo puede ser interpretada por los criterios de su ley. Por otro lado, aun no hay proceso de calificacin y cuando esto ocurre, aun no hay ley extranjera que resulte aplicable pues esta solo surgir, luego del proceso de calificacin. Todo lo anterior favorece la coherencia y a la unidad del sistema jurdico, ya que calificar de acuerdo a la lex causae, puede conducir a resultados desafortunados. Calificacin segn lex causae. 28

Aqu la calificacin se realiza de acuerdo a la ley que resolver el fondo del asunto. Se sostiene tambin que si se califica conforme a la ley del juez se producir una inconsistencia con la ley que define y la ley que reglamenta. Las criticas a este mtodo apuntan a que cronolgicamente el juez aun no conoce la ley que resultara aplicable al momento de calificar y por lo tanto, solo podra aplicar su propio derecho, lo que es resuelto por el autor Robersons con un sistema de doble calificacin, una primera provisoria de acuerdo a la lex fori y una segunda de carcter definitiva de acuerdo a la lex causae, cuestin que incluso que algunos han rechazado. Calificacin segn mtodo comparativo. Rabell sealo que la calificacin en esta materia es especial y por lo tanto, debe verificarse, conforme a categoras propias, mas amplias que de los sistemas locales; otorgando una solucin internacional a un problema con elementos internacionales, cuestin que no satisface, ni la ley fori ni lex causae. Este sistema es complejo, porque hace exigible igual condiciones que todos estn de acuerdos con ciertos elementos, es complejo porque exige acuerdos internacionales en la materia. El autor Villarroel sostiene una cuarta alternativa, alegando que es necesario examinar en que etapa debe aplicarse la lex fori y en que etapa la lex causae, se aplica, una u otra calificacin en diferentes etapas del proceso, pero cada una de ellas, tendr carcter definitivo.

Proceso de calificacin. Se lleva adelante en 2 etapas: 1. en que se define la cuestin de derecho planteada. a) definicin de la cuestin planteada, constituye la pretensin del demandante, y los hechos que la sostienen; cuando la demanda se fundamenta en una ley extranjera debemos conocer la lex causae, para definir la cuestin de derecho planteado, lo que sirve para saber lo que vamos a calificar, y si estas deben ser sometidas a leyes distintas. 2. en que se clasifica esa cuestin de derecho entre categoras jurdicas de la lex fori. Aqu enmarcamos la cuestin en una de las categoras definidas en 29

las normas de conflictos de lex fori, la que significa que hay que interpretar dichas normas de conflicto, sin considerar las normas extranjeras, por cuanto el juez es el que debe establecer dichas normas de conflictos. Los inconvenientes de esta etapa es que el sistema del juez no siempre es exhaustivo por lo que su interpretacin debe ser amplia. Se plantea el problema de elegir entre 2 categoras de lex fori, cuando hay superposicin entre estos, aqu puede ocurrir que la calificacin se dificulte pero en general se sostiene que debe respetar la armona y coherencia del sistema, priorizando una solucin que encaje con el conflicto internacional, aun cuando no se apegue estrictamente a las normas locales. Sin ser una tercera etapa del proceso de calificacin, esta puede realizarse, de acuerdo a las normas sustanciales en la ley designada; as se pueden acoger los lineamientos de la lex causae, si no se contrapone a lo dispuesto por la ley del juez, pues si la lex fori, plantea dos normas de conflicto diferentes, la distincin no puede realizarse de acuerdo a la lex causae. El ordenamiento jurdico chileno no se pronuncia respecto al modo de resolver los conflictos de calificacin, Guzmn Latorre cita dos ocasiones en que la corte suprema ha resuelto conflictos de calificacin y en ambas se ha inclinado porque la solucin se haga o se entregue de acuerdo a lex fori. Segunda figura: el reenvi. Es de general ocurrencia, porque existen conflictos positivos (igual factores) y negativos. Definicin: es una figura que se presenta frente a un mismo conflicto, se presentan dos o mas ordenamientos jurdicos pero en ninguno de ellos se presenta una solucin pues cada uno se considera incompetente. Cuando una ley extranjera resulta aplicable de acuerdo a la lex fori se pueden presentar tres situaciones: 1. que esa legislacin extranjera coincida con las reglas de conflictos del juez, por ejemplo ambas escogen el factor de conexin de domicilio, esto se llama envo. 2. que la legislacin extranjera enve a su vez, la solucin del problema al primer pas, en este casi hablamos de reenvo en primer grado. 3. que esa norma extranjera remita la solucin de un conflicto al derecho de un tercer estado, ac estamos frente a un reenvo de segundo grado por ejemplo la norma de conflicto del primer estado, utiliza el factor de conexin del domicilio, el segundo nacionalidad y el tercero ubicacin de los bienes.

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Orgenes del reenvo. Los primeros antecedentes de la figura del reenvo datan de 1611, pero el primer caso importante fue resuelto por Inglaterra en 1841; ac la tesis acogida sostiene que la solucin debe ser dada por el tribunal, atendiendo a la forma en que la hubieran resuelto los tribunales del pas extranjero. El caso forgo de 1878 dio origen a la discusin doctrinaria del reenvo. Requisitos del reenvo. 1. existencia de a lo menos dos ordenamientos jurdicos. 2. que se adopte la teora de la referencia mxima que consiste que la referencia del derecho extranjero es hecho en todo su conjunto, tanto normas atributivas como sustantivas, teniendo preferencia de aplicacin las atributivas. 3. los factores de conexin empleados por la lex fori y la extranjera, deben ser distintos. Es importante destacar que el juez, siempre debe considerar que se trata de un problema con elementos internacionales. Respecto de la aceptacin del reenvo, la jurisprudencia y la doctrina tienen diferentes posiciones: parte de la doctrina rechaza el reenvo, por considerar que cada pas determina sus reglas de conflictos y por lo tanto, el juez debe aplicar las propias y no las extranjeras. Por otro lado el reenvo es rechazado ya que puede llevar a una situacin indefinida de reenvios. En ltimo termino se rechaza por considerarse una institucin ilgica, pues para aceptar el reenvo en primer grado la lex fori, debe aceptar aplicar la norma de conflicto extranjera y luego el juez, deber aplicar su norma material y no la del conflicto. La jurisprudencia francesa e inglesa, la belga y austriaca aceptan el reenvo mientras que Alemania acepta solo en primer grado y en el caso de la segunda solo si no contraviene sus normas de conflicto.

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Ventajas e inconvenientes del sistema de reenvo. Ventajas: Indudablemente que es una ventaja la armona, entre la norma del juez y la extranjera, que ello provenga de una voluntad explicita de los legisladores. Es ventajoso por cuanto, en el orden internacional el reenvo de segundo grado permite alcanzar una misma solucin a una situacin planteada en diferentes pases. El de primer grado tambin resuelve un conflicto pero solo cuando el derecho designado por la regla de conflicto rechaza el reenvo. En este sentido se logra la armona internacional de las soluciones lo cual es uno de los objetivos de esta rama del derecho. Es ventajoso cuando tratndose del reenvo de primer grado el juez aplica su propia norma, es una ventaja porque es la que conoce. Favorece al inters de partes especialmente cuando se trata del reenvo de segundo grado, ya que unifica las soluciones entregadas por los diferentes ordenamientos jurdicos, u afecta la solucin en ciertos casos ser la misma con independencia de las normas escogida.

Desventajas. Sucesin indefinidas de reenvo, en cuyo caso no existir norma que resulte aplicable, para lo cual se sostiene que esto no es as, ya que estas nunca sern indefinidas ni largo porque los factores de conexin son limitados y tienden a otorgar similares soluciones. El real problema se presenta cuando el reenvo de segundo grado invoca una ley que ya se haba aplicado pues en este caso se produce un circular vicioso, llamado reenvo circular, se plantean 3 teoras para resolverlo: a) aplicar el derecho material o de fondo, designado por la lex fori, en este caso como esta ya hizo el esfuerzo que su norma de conflicto reclamaba y aun as no se resuelve aplicara sus normas. b) se sostiene que lo que prima es la coordinacin de las normas de conflicto por lo tanto, la regla de conflicto del lex fori nos llevara a consultar el sistema de DIPRI de la ley extranjera invocada, si esa ley extranjera rechaza el reenvo se aplicara la ley material del derecho que se designe, pero si se acepta el reenvo, se aplicara su propia ley.

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c) el derecho internacional armoniza soluciones internacionales, por lo tanto, se debe considerar todas las normas de conflictos implicadas y aplicar el derecho material de la regla de conflicto cuyo sistema ya se ha considerado. Se le llama teora del agotamiento de la regla de conflicto, pues en este crculo se le aplica el derecho material, cuya regla de conflicto ya ha producido consecuencias jurdicas. Se agota la norma atributiva, por lo que obliga a aplicar la material o de fondo. Las ventajas de esta tesis se traduce en aplicar razonablemente como se detiene el crculo del reenvo y adems, es sencilla y armoniza la solucin consultando todos los derechos que en virtud de la norma de conflicto que corresponda consultar. Reenvo total. Proviene del sistema britnico en que opera conciliando todos los derechos consultados en la cadena de reenvios, por cuanto, el juez debe posicionarse en el ordenamiento jurdico extranjero y resolver como si fuese un juez extranjero. De este modo el juez acta como lo hubiese hecho un juez extranjero pero al mismo tiempo reconoce ciertas limitantes: 1. el juez se vera en un problema, pues, puede ocurrir que ninguno de los derechos consultados, tengan opinin respecto a la solucin de los reenvios y por lo tanto, se produzca igualmente un circulo vicioso. 2. obliga a los jueces a conocer la ley, jurisprudencia y doctrina de los pases consultados, en virtud de normas atributivas, antes de poder entrar a resolver el asunto. 3. el juez no puede predecir cual ser la solucin que propone, cada pas consultado, especialmente respecto de Inglaterra y aquellos otros pases en que sus sentencias solo producen efectos negativos. Limites a la aplicacin del reenvo. a) el reenvo no es aplicable en aquellos casos en que la voluntad de las partes ha determinado cual es la ley competente, en este caso el factor de conexin esta determinado por la ley. b) Tampoco es aplicable el reenvo cuando prima el principio que la ley del lugar rige en el acto. Art 17 y 18 CC. c) Tampoco es aplicable en ciertas materias como por ejemplo la responsabilidad contractual ya que en la legislacin italiana esta establecido incluso los casos en que se aplica en chile no se seala nada. El reenvo en chile. Nuestro ordenamiento, no contempla ninguna disposicin respecto del reenvo, sin embargo, algunos autores sostienen que si existe una postura al 33

respecto aceptando el reenvo, basndose en el antiguo Inc. segundo del Art 135.

Tercera figura: Cuestin previa o preliminar. Conjuntamente con el conflicto en el que se presentan elementos internacionales relevantes, pueden plantearse aspectos relacionados, pero que son condicionantes de la solucin del problema de fondo. Para morris la cuestin previa presenta los siguientes requisitos: 1. que de acuerdo a la norma de conflicto del juez, la cuestin se resuelva por un derecho extranjero. 2. que se presente una cuestin preliminar, y para cuya solucin existan en la ley del juez; normas de conflictos diferentes a la aplicable para el fondo del asunto. Por ejemplo se rige por la ley del ltimo domicilio y este fue Bolivia y su hijo adoptivo pide herencia pero la adopcin se verifico en argentina. Chile seala que se debe mirar la ley de argentina en cuanto a los derechos del adoptado, son problemas colaterales que son importantes para resolver la cuestin de fondo. 3. la norma de conflicto del juez que rige la cuestin preliminar, debe entregar un resultado diferente que el otorgado por la ley que rige la cuestin principal. Para dar solucin a la cuestin previa se han planteado dos teoras: a) teora de la equivalencia. Segn lo cual, cada cuestin que sumada a otra forma un conjunto lgico se rige por su propio derecho, que es aquel determinado por la norma de conflicto de la ley del juez, aplica una sola alternativa porque todas son importantes, no por ser previas vale menos. b) Teora de la jerarquizacin. En el DIPRI sus conflictos se dan en el espacio, sin embargo, puede pasar otro hecho, por ejemplo cambio de domicilio o nacionalidad, en ese caso afecta el tiempo en la medida que afecte a los factores de conexin. De acuerdo a estas teoras es importante armonizar las soluciones, y por tanto, jerarquizar, las cuestiones relacionadas y las somete a un mismo derecho aplicable se somete a un solo derecho, no todos son importantes. el derecho que se aplicara ser el relativo a la cuestin condicionante o predominante y no el de la cuestin incidental, hay dos criterios para jerarquizar:

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b.1 criterio ideal. Sostiene que la cuestin principal es aquella que es condicin de otra, por ejemplo para que surja derecho hereditario es importante saber si esta casado. b.2 criterio real. Segn el cual, la cuestin principal es la pretensin, esto es la peticin de la demanda, el resultado final buscado es la norma de principal jerarqua. Los autores consideran que dentro de la teoras de la jerarquizacin, tiene mayor aplicacin que el criterio real, por cuanto entrega armona a las soluciones ya que el juez siempre buscara dar solucin a las pretensiones siendo todo accesorio o incidental. La teora de la jerarquizacin y los autores que la sostienen, en general estn de acuerdo, en que sea el derecho aplicable a la cuestin principal el que resuelva todo el problema, pero no lo estn, respecto de cmo se escoge este derecho, pues para algunos, se aplicara, a la cuestin previa el derecho de fondo de la cuestin principal. Pero para otros autores la cuestin previa se aplica por el derecho material, aplicable a la cuestin principal de acuerdo a la norma de conflicto del juez. Todas estas respuestas sern resueltas por la posicin que ocupe para la lex fori. Doctrina Pierre mayer. Respecto de la cuestin preliminar, para este autor la cuestin preliminar se resuelve por la teora de la equivalencia y que de acuerdo a la jurisprudencia francesa, este mtodo es satisfactorio, para esto es necesario distinguir las cuestiones simplemente conexas, de las cuestiones encadenadas, las primeras (conexas) se caracteriza porque la solucin de una cuestin no depende de la solucin de otra; aunque el espritu del legislador, es que se resuelve de manera conjunta. Este modo de solucin es el escogido por algunos pases como Francia y Alemania, en las que se dispone que frente a la imposibilidad de escoger entre una y otra; se prefiera a la lex fori. Por otro lado, se presentan las cuestiones encadenadas, las cuales tienen lugar, cuando la solucin depende de la solucin del otro. El problema de la cuestin previa no es resuelto de manera uniforme por las legislaciones, aunque se pueda sostener que algunas optan por la teora de la jerarquizacin, como ocurre en Inglaterra, USA, Canad y Australia. A nivel internacional de la convencin interamericana sobre normas generales de DIPRI en su Art 8 dispone que la cuestin previa no necesariamente deba resolverse por la ley que regula la cuestin principal disposicin que ha servido para sostener la aceptacin de la teora de la jerarquizacin. (El Art 8 deja abierta igual la

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posibilidad a que se aplique la teora de la equivalencia, cada pas elige como lo resuelve).

Cuarta figura problemas temporales. En el DIPRI los problemas en general son en el espacio, pero existen problemas temporales por ejemplo cuando las personas cambian los elementos del factor de conexin. Los conflictos temporales implican 3 hiptesis: 1. modificacin del contenido de la ley de conflictos del juez (normas de conflictos igual atributivas ejemplo Art 955 ultimo domicilio del causante), se denomina tambin por el derecho Frances; derecho transitorio de las reglas de conflicto y se presenta cuando la ley del juez cambia de factor de conexin, en este caso, como debe acudirse a las leyes que resuelven los conflictos de las normas en el tiempo, se estima que este problema no varia de aquel que se presenta en la variacin de cualquier otra ley. Al respecto mayer sostiene, 3 grandes principios en la materia: a) aplicacin inmediata de la ley nueva. b) Respecto a los derechos adquiridos bajo el imperio de la ley antigua. c) Ultra actividad de la ley, respecto de los efectos del contrato (imperio de la nueva ley respecto de lo que paso antes) 2. modificacin del contenido de la lex causae o ley de fondo, ocurre cuando la modificacin, no afecta la regla de conflicto sino mas bien, la ley de fondo, por ejemplo si la ley del juez seala que la capacidad se rige por la ley del domicilio y dicha ley modifica la mayora de edad, ac no cambia la ley conflicto, si no que la ley de fondo. Para estos casos se estima que debe resolverse en virtud de las disposiciones transitorias que la propia ley establece. 3. modificacin del hecho que subyace en el factor de conexin, tambin denominado conflicto mvil, ac no cambia la ley, los factores de conexin (nacionalidad, domicilio, situacin) siguen vigentes varia el hecho, ah queda sometido a una regla diferente. Para que estemos frente a un conflicto mvil, el elemento que subyace en el factor de conexin, debe ser constituido y determinado adems debe ser continuado y variable pues de lo contrario el problema no se mantiene en el tiempo. Para resolver los conflictos mviles se han planteado 3 soluciones: 36

a) aplicar la ley antigua, pues de acuerdo pillet la situacin del momento si se configura da origen a un derecho adquirido bajo el imperio de la ley de un pas determinado y debe ser respetado por los dems. Esta postura es criticada porque desconoce la existencia de leyes retroactivas, adems no reconoce que si bien el derecho se adquiere bajo una ley; puede ser ejecutado, bajo el imperio de otra. Frente a las crtica pillet sostiene la idea de soberana de los estados, sin embargo tampoco fue acogida esta teora por cuanto implicaba aplicar el concepto de derecho adquirido a hiptesis no previstas por la teora, y en el DIPRI la soberana de los estados no es un concepto reconocido. b) Aplicar la ley nueva, para lo que autores como Lagarde se debiese aplicar aquella regla propuesta en la regla de conflictos. c) Morris la solucin a los conflictos mviles, no obedece a la aplicacin de las reglas generales y por lo tanto, deben ser resueltas caso a caso por el juez (teora eclctica). Naturaleza jurdica del derecho extranjero. Esta materia esta marcada por 2 grandes tendencias: 1. las teoras de hecho. Ac se subdistinguen dos teoras: a) teora de los derechos adquiridos. De acuerdo a esta la aplicacin de una ley extranjera se fundamenta en que para apreciar el valor de los derechos adquiridos, en virtud de una ley extranjera, el juez debe referirse a la ley cuya virtud, este derecho fue adquirido. Esta teora es criticada, pues no resuelve problemas complejos, valen como la creacin o afirmacin de un derecho sobre la base de hecho como por ejemplo el reconocimiento de paternidad. b) Teora del uso jurdico. Segn lo cual, cuando la ley del juez declara aplicable un derecho extranjero, este debe entregarle la misma solucin que hubiese entregado un juez extranjero si hubiese conocido del asunto. Esta teora exige que el juez debe posicionarse en el lugar del juez extranjero. Indudablemente para el juez no es lo mismo aplicar el derecho propio que el extranjero, pues el propio implica una triple dimensin Norma, hecho social y valor, y el derecho extranjero ser para el juez local solo un hecho social, as al aplicar la ley nacional el juez crea derecho y al aplicar la ley extranjera el juez solo imita, es decir, constata; no aplica la norma en abstracto imita soluciones presentado por tribunales extranjeros. 37

2. teoras de derecho. a) teora del derecho extranjero. Segn lo cual, tiene la misma naturaleza jurdica, que el derecho nacional, esta ley extranjera, no se incorpora al ordenamiento jurdico internacional, si no que se invoca y aplica, solo en aquellos casos en que las partes se valen de el. Ac aplica ley extranjera solo para este caso. b) Teora de la incorporacin. De acuerdo a estas el derecho extranjero solo se puede aplicar si es incorporado al ordenamiento jurdico nacional por cuanto este es exclusivo (chile solo aplica normas del ordenamiento jurdico chileno) Esta incorporacin puede ser: Incorporacin material. Consiste en que la ley del fori adopta una regla idntica a la ley extranjera, sin embargo, se estima que se trata de una explicacin artificial, pues exige que la interpretacin de la norma se haga de acuerdo a las reglas del juez. Incorporacin formal. Es mas moderna pues permite que el sentido y el valor, que se le entrega a esa norma se determina en virtud, del sistema normativo que la ha creado.

La aplicacin del derecho extranjero en chile. Chile en 1985 publica en el diario oficial en tratado subscrito entre chile y Uruguay, relativo a la aplicacin e informacin del derecho extranjero. Art 1: los jueces y autoridades de las partes, cuando as lo determinan sus normas de conflicto, estarn obligados a aplicar el derecho extranjero, tal como lo hacia los jueces u rganos administrados, del estado cuyo ordenamiento este pertenece. Este Art tiene similar redaccin al Art 2 de la convencin interamericana sobre normas generales de derecho internacional privado de Uruguay de 1979. Se va a dividir el estudio antes de 1985. Rgimen chileno anterior al tratado.

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Primera postura: el derecho extranjero es un hecho. Primer argumento Art 411 CPC N 2 dar odo a perito sobre legislacin extranjera, solo los hechos son susceptibles de prueba, por lo tanto, al probarse por medio de perito se tratara de un hecho. El segundo argumento Art 160 CPC la sentencia se dicta conforme al merito del proceso y si el derecho extranjero no fuese un hecho, esta no podra utilizarlo como argumento en su decisin, a menos que se acredite. Tercer argumento, segn Jos bernardo lira, uno de los redactores del CPC, seala que el derecho extranjero es necesario que sea probado. Segunda postura. La ley extranjera es derecho. Estos argumentaban que la legislacin se inspiran en las teoras de derecho y segn el autor Federico Dunker las leyes extranjeras son en chile derecho, el cual no conserva su carcter de extranjero, si no que se convierta o transforme en derecho nacional, incorporndose a el, sea que su aplicacin aparezca ordenando en un texto legal expreso o solamente por los principios del derecho internacional privado Respecto de los autores que consideran que se trata de un hecho, estos son refutados: a) Art 411 CPC: el informe de peritos no resulta obligatorio, por cuanto, el articulo seala que podr tambin orse informe de peritos y siendo facultativo para el juez, no necesariamente es un hecho, la instancia de este articulo nos indica que su redaccin es diferente pues antes sealaba el termino deber y ahora es podr. b) Art 160 CPC se argumenta que al tratarse de derecho extranjero se encuentra sobre el merito del proceso, pues estas son relativas a las acciones y excepciones de las partes y no al derecho invocado. c) Argumento de un redactor del CPC si bien es cierto que al juez no le constan las normas extranjeras, ni su texto, si es efectivo que debe conocer la norma nacional, que ordene aplicar ese derecho extranjero La jurisprudencia era contradictoria antes del tratado chile y Uruguay 1985. Despus del tratado con Uruguay. En virtud del tratado cuya inspiracin se encuentra en la convecino interamericana sobre normas generales de DIPRI, la doctrina ha sostenido que chile se inclinara por la denominada teora de uso jurdico sostenida 39

por el autor Werner goldschitt, segn lo cual, cuando se declara aplicable el derecho extranjero, el juez no se remite a las normas jurdicas en abstracto si no que a las sentencias que hubiesen dictado los jueces, si el asunto radicado en la jurisdiccin, nos lleva a sostener que mas que aplicacin de derecho extranjero, hay imitacin de derecho extranjero. Desde este punto de vista no se pretende la justicia, si no mas bien aquello admitido por el derecho extranjero, no se busca el deber ser, si no el ser. Al respecto el profesor Alborico, sostiene que el juez debe aplicar la ley extranjera, tal cual se aplica en ese pas, incluyendo doctrina y jurisprudencia de este modo para este autor y diego guzmn, quien sostiene que en chile se acoge la teora del derecho extranjero, al sostener que la ley extranjera no puede ser considerado ley nacional , ya que no ha sido promulgada ni publicada y por lo tanto tratndose de derecho extranjero debe aplicarse de acuerdo a las normas de ese sistema jurdico. El razonamiento de esos autores surge con motivo de la pregunta lgica; del mbito de aplicacin de este tratado, pues con junta razn hay quienes opinan que esta interpretacin solo es valida para asuntos presentados entre chile y Uruguay, sin embargo el autor Villarroel sostiene que tiene alcance general pues de lo contrario negaramos un sistema uniforme de aplicacin de derecho extranjero y generara confusin, todo lo cual se encuentra reforzado por los Art 22 y 24 CC. Consecuencias que para chile el derecho extranjero sea un hecho. Efectos procesales. En esta materia es posible distinguir algunos aspectos prcticos, tales como: a) la carga de la alegacin: en este caso si es un hecho corresponde probarlo a la parte interesada, pero si se trata de derecho, el juez deber aplicarlo; aun cuando no sea invocado por las parte en virtud del principio Iura novit curia (juez opera de oficio). b) Poderes de iniciativa probatoria del juez, por regla general no tiene el impulso procesal en la materia, aunque se le permita cierta iniciativa en las medidas para mejor resolver, tratndose de derecho, el juez investiga libremente. c) El acuerdo de las partes, los hechos que se prueban, son los controvertidos y si las partes acuerdan sobre ciertos hechos, este tambin vincula al juez (convenios probatorios) tratndose de derecho el acuerdo de las partes no vincula al juez. d) Eficacia de los medios de prueba y limites a su admisibilidad, en chile quedaran sujetos al sistema de prueba legal y a su valoracin, pero el derecho no admite esa limitacin.

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e) Hechos notorios, no necesita ser probados pero deben ser alegados por las partes en cambio el derecho no solo no se prueba si no adems no es necesario alegarla. f) Distribucin de la carga de la prueba, se aplican las reglas generales y en cuanto al derecho la regla no es aplicable. g) Preclusin, la alegacin de nuevos hechos solo puede hacerse dentro del proceso y el derecho por el contrario, puede hacerse invocndolo en cualquier momento a fin que el juez conozca de la existencia e interpretacin de la norma jurdica. h) Recurso de casacin en el fondo solo es procedente respecto de la errnea interpretacin y falsa aplicacin del derecho y no respecto de los hechos. En la actualidad la doctrina procesal distingue especialmente la italiana, distintos hechos que el juez valora en un juicio de modo diferenciado. As encontramos los hechos del proceso o de la causa, los cuales consisten en aquellos sobre los que verso el conflicto. Tambin encontramos los hechos normativos y que son tiles para resolver, pues consisten en norma e ilustran al juez al dictar la sentencia. De esta ltima clasificacin carneluti distingue entre: Hecho del litigio. Hecho fuera del litigio.

Esta clasificacin especialmente el reconocimiento de un hecho fuera de la causa ha motivado la discusin respecto de la facultad del juez de investigar libremente el derecho extranjero, cuestin que es un problema tanto para quienes sostienen la naturaleza jurdica de hecho y derecho de la ley extranjera. En efecto no es lo mismo considerar, este derecho extranjero un hecho fuera de la causa, que un hecho notorio, pues si bien, esta teora le reconoce inferioridad respecto del derecho nacional, tambin se debe reconocer que si asimila una norma, ya que esta es un norma y se aplica de igual forma que en su pas de origen. Es posible asimilarlo a la costumbre jurdica, especialmente cuando opera a falta de ley. Si bien existe igualdad entre el derecho nacional y extranjero, esto es solo funcional, pues no podemos olvidar que este derecho extranjero se encuentra en una posicin intermedia entre el hecho y derecho nacional. Consecuencias de considerar el derecho extranjero como hecho fuera de la causa.

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Se puede afirmar que las principales consecuencias se reducen a los siguientes: 1) debe aplicarse tal como lo hacia el juez de lugar de procedencia de la ley, esto implica que la remisin no solo se realiza a la norma en particular, si no tambin a la doctrina y jurisprudencia del pas de origen. Esto implica que debemos obedecer estado especialmente lo dispuesto en el Art 5to del tratado con Uruguay en el que debe incluir en su informacin, una resea de los fallos de los tribunales de justicia o de los rganos administrativos con funciones jurisdiccionales, los usos y costumbres del lugar, cuando constituyen fuente o elemento de derecho y una resea de la doctrina. Este informe no es vinculante y el juez del lugar deber igualmente seguir la premisa de aplicar el derecho, tal como lo hara el juez del pas de origen de la norma, lo que pretende uniformar las respuestas del rgano jurisdiccional, con independencia, del pas que conozca del asunto. Del mismo modo el juez que conoce del asunto, no puede pretender mejorar la norma al entregar una interpretacin que a el juez parezca ms adecuada o coherente al sistema normativo al que la norma pertenece (no puede al juez apartarse de la que juristas digan respecto de determinado tema). De igual manera si la situacin no fuese asi y el juez tuviese libertad para guiarse por sus propios parmetros de interpretacin se aplicara. 2) El derecho extranjero al considerarse un hecho fuera de la causa no requiere alegarse ni ser probado en juicio, ni modo de aplicacin solo hace importante, que es til para resolver el litigio pero no constituye la controversia misma. Esta consecuencia implica, que las partes no estn obligadas a alegar y probar su contenido por lo que el juez debe aplicar de oficio el derecho extranjero, mas aun considerado el convenio suscrito por Uruguay en su Art 1. De esto se deriva que el acuerdo que alcanza las partes respecto del contenido del derecho extranjero, no obliga al juez (si las partes invocan otro derecho, el juez de oficio aplicara el que debe aplicar independiente de la invocacin de las partes) 3) Es posible que al interior del estado al que pertenece la norma aplicable existen diferentes ordenamientos jurdicos, en cuyo caso el derecho extranjero aplicable ser aquel, que la parte o lugar del estado que corresponda. 42

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Respecto de la procedencia del recurso de casacin en el fondo, debemos distinguir dos situaciones: a) si se infringe la norma la norma de conflicto de la lex fori, en este caso, se presentan 3 hiptesis: i. que debiendo aplicar el derecho material del foro se aplica una norma extranjera. ii. Si debiendo aplicar una norma extranjera se aplica derecho material del foro. iii. Si debiendo aplicar una ley extranjera se aplica otra. Este recurso solo es procedente, cuando la norma de conflicto tiene rango legal, pues si la infraccin solo es a un principio general del derecho, el recurso no es procedente. b) Se interpreta errneamente la ley extranjera declarada aplicable, en este caso la procedencia o no del recurso, depender si se opto por la teora de hecho o derecho, solo en este ultimo caso, seria procedente, y lo contrario ocurrira en nuestro pas ya que la corte suprema solo conoce violaciones de ley, la ley extranjera no esta amparada por esta presuncin, se sostiene que el objeto de la corte suprema es la manutencin de la uniformidad y coherencia del ordenamiento jurdico nacional y no la correcta aplicacin del derecho extranjero y el rol del juez aplicarla es distinto a cuando opera a una norma nacional. Para sostener esta postura se han dado tambin razones de texto y de la historia de la ley, pues el Art 767 se refiere exclusivamente a la ley chilena y su proyecto se refera a la ley expresamente dictado por el legislador. Por otro lado el Art 4411 le reconocera la naturaleza del hecho al derecho extranjero. Otros autores, hay quienes sostienen que el recurso si seria procedente en chile y que sus fuentes son: La interpretacin del derecho extranjero no puede ser libre para el juez del lugar pero podramos, caer en una interpretacin caprichosa. No solo porque las leyes extrajeras no se promulgue ni se publique en el pas del fori, vamos a considerar que se les exime de la responsabilidad de conocer ya que su propio derecho ha hecho aplicable un derecho extranjero. No es cierto que la corte suprema tenga como principal objetivo uniformar el derecho nacional, pues antes de ello es

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que los pases tengan un tribunal superior que obliga a los inferiores aplicar uniformemente el derecho. Los jueces se niegan a controlar el modo en que es aplicada la ley extranjera igualmente altera su propio sistema de norma de conflicto, cuestin que no es rebatible con el argumento de la dificultad que encuentran en la aplicacin de la ley extranjera.

El cdigo Bustamante en su Art 412 declara procedente el recurso de casacin o sus similares, en caso de infraccin de ley extranjera, todo lo cual ha dado pie a debate de la doctrina a nivel de los pases extranjeros para sostener ambas posiciones. Finalmente es posible sostener que chile en su doctrina, mayoritariamente si declara procedente el recurso de casacin, sustentados incluso en el principio de inexcusabilidad, alegando como argumento de equidad, la aplicacin de derecho extranjero tal cual hubiera resuelto el juez del pas al que corresponde la norma aplicable. Limites a la aplicacin de la ley extranjera. Cuando una ley extranjera pretende su aplicacin esta se vera limitada por 2 instituciones: 1. orden publico. Consiste en la organizacin institucional bsica y de las ideas morales, polticas, sociales y econmicas que se consideren fundamentales en un pas determinado. La norma extranjera que ha resultado aplicable en virtud de las normas de conflicto del juez, puede excepcionalmente no aplicarse por contrariar al derecho natural, la conviccin comn de la sociedad, la poltica legislativa del estado, es decir, principios fundamentales de la lex fori, se sostiene que es difcil definir y darle contenido al orden publico, para la doctrina este tiene 3 caractersticas: es localista: pues cada pas entender de modo distinto y le dar su propio contenido al concepto de orden pblico. Es variable, ya que el contenido se transforma entre una poca y otra. Es impreciso, pues no existe certeza por falta de acuerdo, en que consiste, pillet sostena que el acuerdo unnime acerca del principio de orden pblico, cesa desde el momento que es necesario precisarlo.

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Por lo anterior, es difcil para el juez determinar cuales son las leyes de orden publico, incluso en chile, nuestra corte suprema ha tenido una mirada que a punta a este como un conjunto de disposiciones al sostener: Un conjunto de disposiciones establecido por el legislador, en resguardo de los intereses superiores de la colectividad o de la moral social Lo que para autores Villarroel no es acertado, pues se limita, solo a la legislacin. La doctrina sostiene que son de orden publico las normas constitucionales, administrativas, penales, procesales, tributarias y en general los de derecho publico, pero aquellas tambin consideradas fundamentales para la defensa de la persona, de la familia y los relativos a los regimenes de propiedad. Es importante destacar que este limite no solo se vincula a la ley extranjera aplicable, si no tambin a los derechos adquiridos bajo el amparo de dicha ley. Si un estado ha suscrito un tratado en el que otorga competencia a una norma extranjera para ser aplicable en una situacin lctica ello no impide que en virtud de la figura de orden publico, pueda sustraerse de su aplicacin, pues lo obliga a remitirse al derecho extranjero, no lo es respecto de todo el ordenamiento jurdico, implicancias que no pueden preverse al suscribir el tratado y que se justifica con mayor razn tratndose de legislacin futura extranjera. Los alemanes han estudiado la importancia de los derechos fundamentales y su consideracin en la aplicacin de un derecho extranjero. Se sostiene que en general estos derechos forman parte del orden pblico y diferenciarlos conlleva a confusiones innecesarias. Algunos autores han sostenido que el orden pblico es un concepto unitario y que tiene el mismo sentido y valides para el derecho sustantivo interior y para el DIPRI, sin embargo para el profesor Necochea no existe esa identidad, pues en el orden interno opera como limite a la autonoma de la voluntad y en derecho internacional como limite a la aplicacin de la ley extranjera. Indudablemente ha sido necesario distinguir entre orden publico interno y orden publico internacional, norma que forma parte de la clasificacin efectuada por el articulo tercero del cdigo Bustamante, para el cual, las normas de orden pblico interno o personales, producen efectos extraterritoriales y la de orden publico internacional, solo tienen alcances locales. Son efectos del orden publico:

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a) la no aplicacin de la ley extranjera, normalmente competente, lo que para el profesor Necochea implica inmediatamente la aplicacin de la ley fori, para resolver el asunto controvertido. b) Si se pretende mediante esta ley extranjera se reconozcan los efectos de un derecho ya adquirido, los efectos del orden publico sern mas bien atenuados, por ejemplo en el caso de un matrimonio poligmico y el derecho de alimento de los hijos, se admite este efecto atenuado por razones de respeto a los derechos adquiridos, pues ac adems solo se reconocen los derechos y no se constituyes. c) Puede pasar que en virtud del efecto reflejo del orden pblico, un derecho adquirido en el extranjero, lo sea en virtud del orden pblico local. La situacin es valida en Francia, pues ah solo se reconocen si el derecho es adquirido en virtud de la norma de conflicto francesa. Esta figura permite la adecuada armona entre los diferentes ordenamientos jurdicos. 2. fraude a la ley. Es una limitacin a la aplicacin de la ley extranjera y se define como: alteracin maliciosa del hecho que subyace en el factor de conexin utilizado por la norma de conflicto para eludir la aplicacin de una ley imperativa Es frecuente la presencia de fraudes en la intencin de someterse a un rgimen tributario favorable, variando su nacionalidad o domicilio o cambiar la primera para la obtencin del divorcio. Requisitos: 1. alterar el hecho que subyace en le factor de conexin. 2. debe variar este hecho que subyace en el factor de conexin con una intencin fraudulenta, es decir, con la intencin de bular las disposiciones imperativas o prohibitivas de una legislacin determinada, pues si no existe este nimo solo hay aplicacin de las reglas de DIPRI. 3. el fraude debe afectar a la lex fori y el juez, tendr como labor fundamental, proteger la autoridad de su derecho, si la ley del juez no ha sido atentado, es decir, no sufre un perjuicio, no hay fraude a la ley. 4. el cambio de hecho que subyace efectivamente determinar que resulta aplicable una ley extranjera, pues de lo contrario Ser solo un problema interno. El problema del fraude a la ley ha sido estudiado especialmente por el derecho francs, reconociendo, adems que las legislaciones no puede contener esta figura en materia de DIPRI. 46

La jurisprudencia alemana considera al orden pblico, como la institucin que resulta suficiente para la proteccin del derecho nacional. La doctrina se encuentra dividida para algunos efectivamente se constituye como un limite a la aplicacin de la ley extranjera mientras que otras la rechazaron. Los primeros sostienen (a favor): a) el fraude es un hecho ilcito, y como tal debe ser sancionado. b) La autoridad y respeto a la ley exigen la sancin de un fraude a esta. c) El no sancionar el fraude implica validar que las reglas de conflicto sean desvirtuadas. Los otros autores o doctrina estima que el fraude a la ley no debe constituirse el lmite a la aplicacin del derecho extranjero por: a) el hombre es libre para escoger la ley que mas convenga a sus intereses. b) Es complejo probar el fraude a la ley pues la intencin de burlar las normas forma parte del fuero interno. c) La nocin de orden pblico es suficiente para limitar la aplicacin de la ley extranjera cuando se intente burlar una norma imperativa o prohibitiva de la lex fori. La corte interamericana sobre normas generales de DIPRI en su art 6to reconoce el fraude a la ley al disponer no se aplicara como derecho extranjero el derecho de un estado parte, cuando artificiosamente se haya evadido los principios fundamentales de la ley de otro estado El derecho internacional privado en relacin a otras reas o materias de derecho. Cumplimiento de sentencias dictadas por tribunales extranjeros. la regla general nos indica que la soberana del estado solo se limita a su territorio y no es posible entenderlo mas all de sus fronteras, sin embargo, los intereses comerciales o relativos a la familia o a la propiedad enlazan a las personas de diferentes nacionalidades, lo que este principio admitira como excepcin el reconocimiento de sentencias dictadas por tribunales extranjeros atendido al inters universal que este presentara y la seguridad jurdica que pretende alcanzar, lo que no se respetara, si la sentencia no tuviese autoridad en todas las partes.

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Esta materia presenta una mixtura entre el derecho procesal y el DIPRI, este ultimo responde a la pregunta del porque se reconocen sentencias extranjeras, mientras que el primero responde al como se reconocen. Las distintas legislaciones resuelven de modo distinto el problema del cumplimiento de las sentencias declaradas por tribunales extranjeros: 1. sistema negativo o avalorativo. De acuerdo a este sistema la sentencia extranjera carece de eficacia, por lo que no se admite su cumplimiento. Reconocerle valor implica entregarle fuerza de cosa juzgada a un instrumento que solo lo tiene dentro del territorio del pas en que se dicta. Es posible observar que hay pases que se inclinan por la avaloracion absoluta, mientras que otros, reconocen algunos efectos secundarios a la sentencia, como facilitar la posicin procesal de quien a obtenido sentencia favorable en el extranjero, se conoce como avaloracion relativa, y participan en el EEUU. 2. sistema valorativo. Este sistema entrega valor a la sentencia extranjera siempre que rena ciertos requisitos establecidos por el pas en que se pretende cumplir, es posible clasificar este sistema: (dependiendo si es necesario o no la comprobacin judicial o administrativa de las condiciones de reconocimiento) a) la valoracin absoluta. Excluye la necesidad de intervencin judicial que declare el cumplimiento de los requisitos, sistema adoptado por el cdigo Bustamante, y por el cdigo de procedimiento civil, el que de acuerdo a la doctrina recoge con motivo de la excepcin de la cosa juzgada. b) La valoracin relativa. Si exige la constatacin del cumplimiento de los requisitos por la autoridad y el contenido de esas condiciones. En efecto se distingue diferentes sistemas que intentan explicar la valoracin relativa, as tenemos: El sistema de la ejecucin previo examen de la forma y fondo de la resolucin. Sistema de reciprocidad como su nombre lo indica la fuerza de una sentencia dictado en el extranjero ser la misma que ese pas le reconozca a los nacionales. Sistema de la regularidad internacional de los fallos o sistema moderno o aplicacin regulada y que conste a aceptar el cumplimiento siempre que se de lugar a ciertos requisitos mnimos, establecidos por la ley y la jurisprudencia y que

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intentar evitar ciertas irregularidades internacionales. Este sistema seria el aplicado por brasil, Espaa y chile. Tambin es posible que la determinacin del cumplimiento o no, de los requisitos de la sentencia son comprobados por la autoridad judicial o administrativa.

El exequtur. Para el profesor albonico es el visto bueno o pase dado a la sentencia extranjera que tiene como objeto darle la fuerza ejecutiva que le hace falta. La doctrina sostiene que previo a analizar la necesidad del exequtur es necesario referirnos, a cual es el concepto de sentencia extranjera, para el profesor Moretti la sentencia extranjera es un acto jurdico, una declaracin de voluntad mediante la cual un estado extranjero, por intermedio de un rgano apropiado, ejercita un poder jurdico, propiamente el poder jurisdiccional. Este sistema implica entonces un ejercicio de soberana, y que por lo tanto, ningn estado, permite su cumplimiento por la sola voluntad de un juez, por lo que es necesario que se ordene una ejecucin lo que se har mediante la fuerza pblica, la que solo obedece autoridades nacionales. As la sentencia extranjera antes de salir de su pas, no es un acto jurdico y solo lo ser cuando encontrndose en el pas que se pretende cumplir existe una norma expresa que le atribuya eficacia jurdica y ser esta la nica que puede concederle, fuerza ejecutiva. El exequtur y las materia del exequtur guardan relacin con todos aquellos que requieran el tramite de reconocimiento. Las resoluciones objetos de exequatur, son solo aquellos que representan complejidad y protegen los intereses de la comunidad jurdica, por lo que se excluyen los autos y decretos. Y las sentencias definitivas e interlocutorias destinadas a producir efectos fuera del proceso, amerita el exequtur. Los autos y decretos que revistan complejidad aunque no como las resoluciones anteriores podrn igualmente cumplirse, aunque por medio de exhortos o cartas rogatorias. Para Hamilton requieren exequtur de la corte suprema todas las resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros de cualquier naturaleza, ya sea ordinaria, arbitral o especial, sobre cualquier materia que traten de ser cumplido en chile y que impongan la ejecucin o cumplimiento de una obligacin.

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Sentencias civiles. a) contenciosas. Estas son aquellas para las cuales se destina la figura del exequtur y tiene aplicacin tanto para las propiamente civiles, comerciales, laborales y las que se sirven de DIPRI. b) no contenciosas o voluntarias. Existe discusin doctrinaria respecto de la procedencia del exequtur en esta categora de sentencia, pues carecen de cosa juzgada y son ms bien actos administrativos. Otra parte de la doctrina estima que todas son actos de soberana y todas son perfectamente ejecutoriadas por tribunales extranjeros y son amparadas por la potestad pblica, para obtener su cumplimiento. Profesor Guzmn Latorre, son igualmente susceptibles de exequtur y seala que nuestra legislacin en el Art 249 CPC exige el reconocimiento de estas sentencias para que tengan validez en nuestro pas. c) Sentencias arbitrales. Tambin se someten al exequtur previo cumplimiento de condiciones, verificadas de acuerdo a la ley del pas en que proviene el Laudo. Las sentencias arbitrales tienen igual fuerza, pues es el propio estado el que ha permitido la existencia de la justicia voluntaria, para Bustamante es necesaria la exigencia de una condicin adicional y es que el problema resuelto se pueda sujetar por las partes voluntariamente a compromiso. El Art 248 CPC reconoce eficacia a las sentencias arbitrales extranjeras.

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