Excelentssimo Senhor Juiz Federal da Circunscrio Judiciria de Blumenau, competente por distribuio

A COMUNIDADE INDGENA DA TERRA INDGENA IBIRAMA LA KLN , integrada por etnias originalmente diversificadas1 Xokleng (ocupantes originrios), Kaingang (trazidos do Paran em 1914) e Guarani (introduzidos no territrio na dcada de 1950) mas atualmente miscigenadas entre si e com a sociedade regional; domiciliada na Terra Indgena Ibirama La Kln, no Municpio de Jos Boiteux, demarcada pelo Decreto presidencial sem nmero do dia 15.2.962, tendo sido declarado novo permetro pela Portaria n. 1.128 do Ministro da Justia3, de 13 de agosto de 2003, na forma do Decreto 1.775/96; socialmente organizada em sete aldeias Sede, Figueira, Palmeirinha, Bugio, Toldo, Coqueiro e Pavo, cada qual liderada por um cacique, sob liderana de um cacique geral; e investida de capacidade processual pelo art. 232 da Constituio da Repblica4, vem, sob patrocnio do Ministrio Pblico Federal (art.129, V da CF c/c art. 6, XI da Lei Complementar 75/935), propor AO CIVIL PARA REPARAO DE DANOS COLETIVOS CULTURAIS, MATERIAIS E MORAIS, DECORRENTES DE OBRA PBLICA em face das pessoas jurdicas de direito pblico interno Unio, citada pelo Procurador-Seccional da Unio que oficia na rua Dona Francisca, 260, conj. 708,
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Alexandre Machado NAMEM, Botocudo: uma histria de contato, Furb, p.11-29. Decreto s/n de 15/02/1996, DOU 16/02/1996. Art. 1. Fica homologada a demarcao administrativa promovida pela FUNAI, da terra indgena destinada posse permanente dos grupos indgenas Xokleng, Kaingang e Guarani, objeto de doao do Governo do Estado de Santa Catarina ao extinto Servio de Proteo aos ndios, atravs do Decreto n 15, de 3 de maro de 1926, transcrito no Cartrio Luiz Isolani, da Comarca de Ibirama, Estado de Santa Catarina, s fls. 159 do livro 3-I, sob o n 21.150, em 26 de outubro de 1965, a seguir descrita: A Terra Indgena denominada IBIRAMA, com superfcie de 14.084,8860 ha (...) (...) Considerando que a Terra Indgena localizada nos Municpios de Doutor Pedrinho, Itaipolis, Jos Boiteux e Vitor Meireles, Estado de Santa Catarina, ficou identificada nos termos do 1 do art. 231 da Constituio Federal (...) como sendo tradicionalmente ocupada pelos grupos indgenas Xokleng, Kaingang e Guarani (...) resolve: Art. 1 Declarar de posse permanente dos grupos indgenas Xokleng, Kaingang e Guarani a Terra Indgena Ibirama La Kln, com superfcie aproximada de 37.108 ha (...) Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para ingressar em juzo em defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do processo. Art.6. Compete ao Ministrio Pblico da Unio: XI - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas, includos os relativos s terras por elas tradicionalmente habitadas, propondo as aes cabveis;

Joinville, SC; o Estado de Santa Catarina, citado pelo Procurador Geral do Estado que oficia na rua Pref. Osmar Cunha, 220, Florianpolis; e Fundao Nacional do ndio, fundao pblica federal instituda na forma da lei 5.371/67 e do Decreto 564/92, com sede no Distrito Federal, podendo ser citada por sua Procuradora Geral que oficia no endereo SEPS 702/902 Ed. Lex 3 andar, Braslia, CEP 70.390-025.

1. OBJETO DA AO
A presente ao objetiva a reparao, em dinheiro e em forma especfica (execuo de obras e programa de auto-sustentao), de danos materiais e culturais suportados historicamente pela autora, decorrentes da edificao e operao da Barragem Norte, construda sobre o Rio Herclio, no municpio de Jos Boiteux, para o controle de cheias na Bacia do Rio Itaja-Au mediante o represamento de guas. Embora a barragem tenha sido construda prxima do permetro da terra indgena demarcada pelo decreto presidencial de 1996 (e mais prxima ainda com a nova demarcao), seu funcionamento ordinrio atravs do represamento temporrio do Rio Herclio provoca a formao de uma bacia de acumulao de gua justamente no interior da terra indgena, causando danos de ordem econmica e cultural, privando a comunidade indgena do usufruto da parte baixa do vale do Rio Herclio, originariamente e tradicionalmente ocupada, degradando o meio ambiente e a paisagem, alienando e aniquilando a referncia cultural daquele territrio e dos prprios Rios Herclio e Plat, destinados pesca, ao transporte e consolidao cultural do grupo, alm da remoo para as encostas do mesmo vale, concorrendo inclusive para a perda da identidade cultural daquela minoria tnica. A reparao em forma especfica (obras de engenharia e infra-estrutura e programa de auto-sustentao), em oposio reparao por equivalente em dinheiro, decorre da celebrao de sucessivos convnios objetivando execuo de obras em favor da autora. O primeiro convnio foi celebrado em 1981 entre o DNOS e a Funai (fl. 363 e 1120 PA-MPF 08122-1.00692/97-16, anexo), e parcialmente reiterado em 1987 (fl. 381 PA-MPF). Quando da inaugurao da Barragem Norte, em 1992, a Unio, a Funai, e agora tambm o Estado de Santa Catarina, celebraram um protocolo de intenes (fl. 45 PA-MPF) para execuo de: a) aes emergenciais, b) obras de engenharia acordadas anteriormente e ampliadas pelo natural aumento das demandas comunitrias (abastecimento de gua, rede eltrica, edificao de 198 casas, escola, igreja, estradas ligando aldeias, pontes, etc.), e c) programa de auto-sustentao. Como esse convnio foi amplamente descumprido (cf. apenso V do dossi 493/95, anexo), os mesmos entes celebraram novo convnio em 1998 (fl. 538 e 838 PA-MPF), que ento culminou com a construo e entrega, at o ano 2000, de 134 casas de alvenaria, inclusive com instalaes hidro-sanitrias e eltricas, remanescendo todavia obras no executadas: p.ex., quanto infra-estrutura, melhoria e abertura de estradas ligando a aldeia Sede s aldeias Toldo e Bugio, elevao de ponte sobre o Rio do Toldo, construo de ponte pnsil; e quanto s edificaes, 10 casas para os ndios Guarani da aldeia Toldo, unidade sanitria, igreja e casa de proco, e campo de futebol. A partir do ano 2002, foram alocadas novas verbas federais (fl. 1032 ss. e 1071 ss. PA-MPF) para construo que est em curso neste ano de 2003 de 48 casas (para alcanar o nmero de 188 casas 2

previstas originalmente em 1992), conjunto de obras que todavia no repara em toda extenso os danos incorridos.

2. LEGITIMIDADE PASSIVA DOS RUS

A legitimidade da Unio para figurar no plo passivo da ao decorre da circunstncia de a barragem ter sido construda pelo Departamento Nacional de Obras de Saneamento (DNOS), autarquia federal extinta6, no exerccio da competncia ento prevista no art. 8, XIII da CF de 1969 (Compete Unio: ...organizar a defesa permanente contra as calamidades pblicas, especialmente as secas e as inundaes.), dispositivo que mantido pela atual Constituio, no art. 21, XVIII: Compete Unio: ...planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades pblicas, especialmente as secas e as inundaes. A legitimidade do Estado de Santa Catarina para responder pelas reparaes se explica pelo fato de ter sido o Estado-membro beneficiado pela obra da barragem norte, que se destinava a mitigar o problema histrico das enchentes incidentes nas regies do mdio e alto vale do Rio Itaja-Au, cuja bacia hidrogrfica envolve dezenas de municpios do Estado, correspondendo portanto a uma demanda de ordem eminentemente regional, no interesse preponderante do Estado de Santa Catarina quanto ao desenvolvimento industrial, prosperidade econmica e estabilidade social daquela regio. Uma tal responsabilidade no estranha ao ordenamento jurdico do Estado de Santa Catarina, haja vista a Lei Estadual 9.748/94, que institui a Poltica Estadual de Recursos Hdricos, e que prev entre suas diretrizes a compensao... aos municpios que sofreram prejuzos decorrentes de inundaes de reas por reservatrios...:
Art. 3 - O Estado, obedecidos os critrios e normas estabelecidos pelo Sistema Estadual de Gerenciamento de Recursos Hdricos, assegurar os meios financeiros e institucionais para: ...IV - implantao de sistemas de alerta e defesa civil para garantir a segurana e a sade pblicas, quando de eventos hidrolgicos indesejveis, em conjunto com os municpios; ...IX - zoneamento de reas inundveis com restries a usos incompatveis nas reas sujeitas a inundaes freqentes e manuteno da capacidade de infiltrao do solo; ...XV - compensao atravs da instituio de programas de desenvolvimento aos municpios que sofreram prejuzos decorrentes de inundaes de reas por reservatrios bem como de outras restries resultantes de leis de proteo aos mananciais; ...XVII - cobrana pela utilizao dos recursos hdricos, segundo peculiaridades de cada bacia hidrogrfica, em favor do Fundo Estadual de Recursos Hdricos; Pargrafo nico - A fixao de tarifa ou preo pblico pela utilizao da gua previsto no inciso XVII, se fundamentar nas diretrizes estabelecidas nesta Lei.

Mas o Estado de Santa Catarina tambm assumiu juridicamente a responsabilidade pela execuo e entrega de obras, desde o protocolo de intenes
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Sua extino foi autorizada pela Lei 8.029/90 e determinada pelo Decreto 99.240/90. J por fora do Decreto 99.451/90 as atribuies e os compromissos do DNOS relativos defesa contra inundaes foram transferidos para a Secretaria de Desenvolvimento Regional da Presidncia da Repblica.

de 1992 at o convnio 41 de 1998, em que o Estado ru deixou de dar sua contrapartida (correspondente ao financiamento das estradas e pontes7), inviabilizando no apenas a execuo destas obras, cujo financiamento seria estadual, como tambm o repasse das verbas federais restantes daquele convnio (490 mil reais), em prejuzo de outras obras de edificao (cf. fl. 788 e 799 ICP MPF
08122-1.00627/98-27 e cf. Relatrio das obras referentes ao convnio 041/Sepre-Mpo, de novembro de 2000, anexo).

A legitimidade passiva da Fundao Nacional do ndio decorre do fato de a mesma ter deixado de defender os interesses da comunidade indgena em face da construo da Barragem Norte, tendo consentido com a prejudicial afetao sem exigir prvia e adequada indenizao, e alijando a comunidade representada de conhecimento e participao na deciso de implantao da Barragem Norte. A infidelidade histrica da Funai na defesa dos interesses indgenas pode ser aferida, entre outros elementos, pela edio do jornal O Estado, de Florianpolis, do dia 19 de abril de 1983, intitulada Demora da Funai angustia comunidade indgena (fl.
1139 PA-MPF): [...] Ao ser definida pelo DNOS a construo da barragem de Ibirama, houve um acerto entre o rgo e a Funai. Como ambos integram o Ministrio do Interior, no houve maiores dificuldades para se estabelecer as condies pelas quais o DNOS poderia ocupar as terras da rea indgena para formao do lago de conteno. Em sntese, de acordo com Slvio Coelho dos Santos, essas condies estabeleceram que os ndios seriam transportados para locais mais elevados, ocupando casas construdas pela DNOS e Funai; Uma nova estrada seria colocada no interior da reserva e as instalaes do posto indgena (sede administrativa, escolas e enfermaria) tambm seriam mudadas. Nada se acertou quanto a indenizao de prejuzos relativos a perda das reas de terras j cultivadas, localizadas nas partes mais frteis do Vale,. Muito menos se cogitou de indenizao pela perda real de cerca de 1.000 hectares a ser ocupada pelo lago de conteno [...] O professor Slvio Coelho afirma que a posio do DNOS, aceita pela Funai sem maiores discusses, foi a de considerar tais terras como integrantes do patrimnio da Unio e, portanto, passveis de utilizao sem indenizao por uma entidade federal. A mesma interpretao no ocorreu com as terras pertencentes aos colonos de vizinhana da reserva indgena e tambm sujeitos s conseqncias da barragem.

3. HISTRICO
3.1 DO PASSADO AT
A

PACIFICAO

Historicamente, os ndios Xokleng ocupavam toda a vasta regio da Serra Geral, at o litoral, que se estendia desde os campos de Curitiba (hoje Guarapuava, inclusive a regio do Rio Negro) at o noroeste do Rio Grande do Sul (Rio Taquari), passando pelo vale do Rio Itaja-Au e pelo planalto de Lages 8. Vivendo em grupos de 50 a 300 indivduos nmades a ocupao indgena do
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Eis o teor do item III, b da clusula quarta do convnio 41/98 (fl. 543 PA-MPF): III - Compete ao ESTADO, atravs do DER:... b) garantir os recursos correspondentes construo das estradas e pontes, que entraro como contrapartida do ESTADO, para efeito deste Convnio Silvio Coelho dos SANTOS, ndios e Brancos do Sul do Brasil - A dramtica experincia dos Xokleng, Editora Movimento, 1987, Porto Alegre, p. 33-37.

espao no se dava a ttulo definitivo, mas sim atravs de perambulaes9 estacionais para caa e coleta de subsistncia (pinho, mel) atividade atribuda aos homens permanecendo mulheres e crianas em acampamentos domsticos, ranchos feitos com taquaras, que duravam dias ou semanas. O povoamento do interior do pas pelas fazendas e pela colonizao europia, incentivada desde logo pelo governo imperial, na esteira da guerra aos ndios decretada por Dom Joo VI em Carta Rgia de 15 de novembro de 1808 10, ensejou crescentes tenses entre ndios e colonos tanto a oeste, em terras do planalto, como a leste, nos vales do litoral, confinando11 os Xokleng nas florestas das encostas da Serra Geral. No que respeita regio do vale do Rio Itaja-Au, esses conflitos - sempre culturais, porque ambas as partes tinham interesse, por modos diversos, na terra; mas s vezes de ordem meramente patrimonial12 - tiveram lugar a partir da dcada de 1850, incio da colonizao alem na regio de Blumenau. Muitas vezes, todavia, em razo da superioridade da arma de fogo do colono frente s flechas, lanas e bordunas dos nativos, que tambm feriram e mataram colonos e suas famlias13, traduziam-se em verdadeiras chacinas ou razias de bugres pelas tropas de bugreiros14, culminando com o quase extermnio dos Xokleng. Apenas em 1910 o governo republicano, inspirado por ideais patriticos e humanitrios, cria o Servio de Proteo ao ndio (SPI) destinado a pacific-los,
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Ibidem, p. 208-209. Constava de referida Carta Rgia, entre outros tpicos: ...ao oeste da estrada real, desde a Villa da Faxina at a Villa de Lages, a maior parte das fazendas... se vo despovoando, umas por terem os ndios Bugres morto os seus moradores, e outras como temor de que sejam igualmente victimas...; sendo-me tambm igualmente presentes os louvveis fructos que tem resultado das providncias dadas contra os Botocudos, e fazendo-me cada dia mais evidente que no h meio algum de civilizar os povos brbaros, seno ligando-os a uma escola severa (...) desde o momento em que receberdes esta minha Carta Regia, deveis considerar como principiada a guerra contra estes brbaros ndios. ARAJO, Legislao Brasileira, Typ. Imp., 1836, vol. I, p.20-21, apud SANTOS, op. cit. p. 54. 11 SANTOS, op. cit., p. 37. 12 Ibidem, p.100: No h dvida de que a fome levou os Xokleng a depredar a propriedade do civilizado. A depredao, no caso, foi a soluo encontrada para obter alimentos, cada vez mais escassos. Mas no somente a fome levou os indgenas aos assaltos. Em decorrncia do contato que eles comearam a ter com os civilizados, vieram a conhecer os instrumentos de ferro e ao. E no resistiram a eles. Adaptaram o ferro s suas armas tradicionais, a lana e a flecha. Substituram suas frgeis panelas de barro cozido pelas resistentes panelas de ferro. Aprenderam a usar facas e machados de ao, em substituio s lascas de taquara e s lminas de pedra. 13 SANTOS, op.cit., p. 97 e ss, especialmente p. 107-108, quadro que revela o nmero registrado de brancos mortos e feridos na regio da colnia dirigida por Dr. Blumenau, entre os anos de 1850 e 1914: 40 brancos mortos e 22 feridos, em 74 anos de colonizao. 14 Ibidem, p. 81 e 86: Trecho de artigo do jornal Blumenau Zeitung de 1904, segundo o Jornal Novidades, de Itaja: Os homens avistaram um rancho grande de 35 metros de comprimento e 10 metros de largura, e mais alguns ranchos pequenos. Calcularam que dentro do acampamento deviam viver perto de 230 almas, a maior parte mulheres e crianas. O acampamento estava situado num alto, rodeado de taquara, o que serviu aos caadores para se ocultarem. Como ficou combinado, o assalto foi executado no dia seguinte ao romper do dia. O pavor e a consternao produzidas pelo assalto foi tal, que os bugres nem pensaram em defender-se, a nica coisa que fizeram foi procurar abrigar com o prprio corpo a vida das mulheres e crianas. Baldados intentos!!! Os inimigos no pouparam vida nenhuma; depois de terem iniciado a sua obra com balas, a finalizaram com facas. Nem se comoveram com os gemidos e gritos das crianas que estavam agarradas ao corpo prostrado das mes! Foi tudo massacrado.
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catequiz-los e incorpor-los, quanto possvel, cultura da sociedade envolvente, o que todavia visto com desconfiana pela colnia germnica15. 3.2 DA PACIFICAO INSERO NA ECONOMIA REGIONAL Em 1913 o SPI fez instalar, junto aos Rios Plat e Krauel, afluentes do Rio Herclio, uns postos de atrao sob forma de ranchos rsticos, com alguma plantao, objetivando atrair o convvio pacfico dos grupos Xokleng, at ento arredios. Foi em setembro de 1914 que o indigenista do SPI Eduardo de Lima e Silva Hoehran manteve o primeiro contato pacfico com um grupo de ndios Xokleng, atravessando o Rio Herclio junto foz com o Rio Plat, depondo ostensivamente as armas que trazia ocultas na canoa16, na regio hoje compreendida pela Terra Indgena Ibirama. A partir desse fato, que deixou feridos alguns funcionrios do SPI, foi deflagrado um canal de comunicao com esse grupo, com auxlio de ndios Kaingang trazidos do Paran, adotando-se a prtica, de resto consagrada na cultura indgena em suas relaes internas de natureza poltica e social, de presentear os ndios com roupas e outros utenslios17. Com a escassez das cevas (presentes deixados no mato) e das roas dos funcionrios do posto indgena, o posto passou a organizar roas trabalhadas pelos prprios ndios, coletivamente, sistema que perdurou at 1925, quando uns ndios passaram a fazer roas individuais, por famlias, negando-se a trabalhar para o posto, que ento adotou a poltica de ofertar no mercado regional os excedentes produzidos pelas famlias18. Nos primeiros anos de pacificao houve dizimao de aproximadamente dois teros do grupo indgena ento atrado, de 400 indivduos em 1914, para 106 em 193219, causada pelas constantes epidemias de gripe (kozurro) e pneumonia, transmitidas por brancos contaminados dos quais os ndios se aproximassem, e depois espraiadas dentro da prpria comunidade. A mudana na dieta alimentar de caa e coleta para alimentos cultivados em roas20, foi outro fator que contribuiu para essa depopulao inicial, alm de timbrar indelevelmente a histria do contato e da mudana cultural, do nomadismo para o sedentarismo. A atuao do posto de atendimento indgena em Ibirama sob a longa direo tutelar do pacificador Eduardo Hoehran que nela imprimiu paixo e
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Ibidem, p. 125-134: Para as empresas privadas, a maioria influenciada por capitais estrangeiros, o SPI significava uma interferncia do governo federal em assuntos internos dos Estados. Para as colnias, e para quase todos os imigrantes, o Servio promovia a valorizao do indgena em detrimento da populao que realmente trabalhava e fazia crescer o pas. Para todos esses o ndio era problema das administraes locais e, por isso, a interferncia federal era indevida. 16 Idem, op. cit. p.144-146, reproduzindo a narrao do episdio histrico por Jos Deeke, que o presenciou, em parte, horas depois do primeiro contato. 17 Jos DEEKE (1967, p.128-129), apud SANTOS, op. cit., p.148: Mal chegava uma remessa de coisas novas, como cobertores, fazendas e objetos de ferro e era distribuda, j eles estavam exigindo outras novidades, e se estas no chegassem como eles desejavam, ele [Eduardo, o pacificador] tinha de ser castigado; eles o punham a um canto e xingavam-no, cutucando-o com a ponta de suas lanas afiadas, de sorte ele via a cada instante a morte diante dos olhos. 18 SANTOS, op. cit. p.182-183. 19 Ibidem, p. 181, segundo recenseamento feito pelo antroplogo Jules Henry, naquele ano, que viveu 14 meses entre os Xokleng. 20 Ibidem, p. 178.

sabedoria foi marcada pelo propsito de filtrar e selecionar os contatos entre ndios e brancos21, o que todavia no logrou evitar o recrudescimento dos apetites, de ambos os lados, por uma interao (assimtrica): os brancos interessados na explorao das riquezas da rea indgena, e os ndios nos bens de consumo da sociedade envolvente22. A partir do desligamento de Hoehran em 1954, a reserva logo foi rasgada por uma estrada que, seguindo o curso do Rio Itaja do Norte (Herclio), atingia povoaes e serrarias localizadas alm de seu limite. Aos indgenas foi permitido comear a explorao dos recursos naturais (Euterpe edullis Mart). Terras da reserva foram arrendadas para civilizados explorarem; contratos foram efetivados entre o rgo oficial de proteo, representado pela 7 Inspetoria, e empresrios regionais para explorao de madeiras; roas foram feitas coma mo de obra indgena. Os ndios adquiriram, nesse nterim, possibilidades novas de sair da reserva; de comercializar seus produtos; de consumirem bens. Entraram definitivamente na faixa de produtores e consumidores. Integraram-se economia regional.23 3.3 DA CONSTRUO DA BARRAGEM NORTE ENTRE 1976 E 1992 As enchentes na regio do mdio vale do Rio Itaja-Au (Blumenau) foram registradas desde o princpio da colonizao: p.ex. em 1852 (sic.) houve cheia de 16 metros acima do nvel normal; em 1911 deu-se a maior cheia registrada, com mais de 19 metros acima do nvel normal. At a dcada de 80 do sculo XX dezenas de enchentes, entre 8 e 12 metros, assolaram a regio24. Diante dos impactos econmicos e sociais historicamente produzidos pelas cheias na regio do mdio vale, o Departamento Nacional de Obras e Saneamento, encomendou um estudo para promoo de medidas mitigadoras dos seus efeitos, estudo que foi realizado pela empresa de engenharia Machado da Costa S.A., entre os anos de 1958 e 196225, que previa a construo de cinco barragens de contenso
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Ibidem, p. 230. Ibidem, p. 235: H muito Hoehran desanimara. Pouco saa de sua casa. Controlava o que se passava na reserva atravs de alguns funcionrios. Os ndios sobreviviam custa de pequenas roas e da prtica ainda caa e da coleta. Como no havia estrada que permitisse chegar ao centro da reserva, o contato com os civilizados ainda era reduzido. Mas, claro, os prprios ndios ansiavam por estreitar os elos com a civilizao. Queriam casas, como as dos brancos; queriam ferramentas; queriam vesturio; queriam estradas. Queriam tudo aquilo que lhes eram sugeridos pelos regionais... Entretanto, havia Hoehran. Era necessrio sua anuncia. Era necessrio seu apoio. Os regionais interessados em utilizar o potencial de mo de obra e de capacidade de consumo dos indgenas, alm de toda riqueza representada pelos recursos florestais, desejavam abrir a reserva. Para tanto Hoehran era obstculo. Ele nunca permitira que a rea indgena fosse cortada por estradas; no deixara jamais que os ndios explorassem recursos florestais; dificultava ao mximo a sada de ndios par servir de mo de obra em iniciativas dos civilizados. Nesse instante, o pacificador rejeitado tanto ndios como por brancos. Ele era obstculo ao alcance de objetivos ou de promessas. 23 Ibidem, p. 236. 24 Slvio MLLER, Opresso e Depredao, Editora Furb, p.32. Na pgina eletrnica do Comit de Gerenciamento da Bacia Hidrogrfica do Rio Itaja-Au, h srie histrica das cheias na regio: www.comiteitajai.org.br. 25 Relatrio do Departamento Nacional de guas e Energia Eltrica - DNAEE, apud Slvio MLLER, Opresso e depredao, p.35. Igualmente, Beate FRANK, Uma histria das enchentes e seus ensinamentos, in: Beate FRANK e Adilson PINHEIRO, Enchentes na bacia do Itaja; 20 anos de experincias, Edifurb, Blumenau, 2003, p.32-35.

de cheias na bacia hidrogrfica. Apenas trs dessas barragens foram efetivamente construdas: a Barragem Oeste, no municpio de Tai; a Barragem Sul, em Ituporanga, concludas em 1973 e 1975; e a Barragem Norte, no municpio de Jos Boiteux, ltima a ser construda, e a maior delas em capacidade de acumulao. A Barragem Norte, no Rio Herclio, objeto da presente ao, teve suas obras iniciadas em 1976. J em 7 de outubro de 1975, para viabilizar sua edificao, o Presidente da Repblica Ernesto Geisel edita o Decreto 76.392, que declara de utilidade pblica, para fins de desapropriao pelo DNOS, de uma rea de terreno titulada a diversos particulares, de 14 milhes de m2, necessria construo da Barragem Norte e obras complementares... e faixa para implantao de nova estrada de contorno, correspondente a uma cota arbitrria de 306,5 metros de altura (em relao ao nvel do mar), e cujo art. 2 exclua da declarao de utilidade pblica as reas existentes na regio que constitussem Reservas Indgenas. Iniciada em 1976, j em 1980 a Construtora Alcino Correa S.A. paralisava as obras por falta de alocao de verbas pelos rgos pblicos26. Em 1983 foi realizada nova concorrncia, e a obra foi retomada pela C.R. Almeida S.A.. Pesquisadores coordenados por Dennis Werner27, ao estabeleceram uma comparao entre os processos de desapropriao e indenizao envolvendo as comunidades das trs distintas barragens Ituporanga, Tai e Ibirama revelaram que nesta ltima os colonos (mas no os ndios) tiveram maior poder de barganha perante a autarquia e puderam obter compensaes menos injustas. Quanto Barragem Norte, afirmam os professores:
...dois tneis foram construdos para desviar a gua durante a construo da barragem, e uma ensecadeira de terra foi elevada para represar a gua temporariamente em pocas de chuvas fortes. Os tneis entupiam periodicamente, provocando enchentes atrs da ensecadeira e impedindo o uso de estradas, inundando casas e propriedades de colonos e ndios. Depois de cada inundao era exigido do DNOS a indenizao dos prejuzos sofridos pelas populaes (...) Em dezembro de 1978 houve um primeiro rompimento da ensecadeira, causando enchentes rio abaixo. Outros rompimentos da ensecadeira ocorreram em outubro de 1979 e dezembro de 1980 (...) O rompimento ocorrido em dezembro de 1980 foi atribudo ento, maior precipitao ocorrida na rea em 100 anos (O Estado, 27-3-81). Numa destas enchentes morreu uma menina na reserva indgena aumentando a tenso da populao. Em conseqncia, o prefeito de Ibirama recebeu ameaas de seqestro e morte e alguns ndios prometeram dinamitar a barragem (O Estado 29-8-80). Por causa dos protestos, depois do ltimo rompimento da ensecadeira, a obra foi paralisada para permitir a construo das estradas de contorno e para reanlise da questo da ensecadeira. S em abril de 1983 foi reiniciada a obra, desta vez substituindo-se a ensecadeira por uma galeria para desviar (e no represar) a gua durante perodos de chuvas28.

Uma vez percebida a inexorabilidade da construo da barragem, a comunidade indgena, tendo sido alijada do processo de deciso, v-se inserida num cenrio de choque de interesses: internamente, a perspectiva a explorao da
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Slvio MLLER, op. cit. p.37. As enchentes do vale do Itaja, as barragens e suas conseqncias sociais, Cadernos de Cincias Sociais, UFSC, v. 7, n. 1., 1987, p. 58-60 (Anexo 01 PA-MPF). 28 Dennis WERNER (coord.), op. cit., p. 56 (Anexo 01 PA-MPF).

madeira sujeita inundao29 serve de estratgia ao mesmo tempo de subsistncia e dominao interna, em detrimento dos cafuzos e guaranis30. Do lado externo, madeireiras e caminhoneiros adquirem as madeiras a preo vil, aproveitando-se da inexperincia comercial dos ndios, e locupletando-se ilicitamente31, algumas vezes com a cumplicidade de funcionrios da Funai32., quadro que agrava a insegurana quanto ao futuro das famlias e da comunidade, e sua dependncia para com a sociedade envolvente33. A Barragem Norte foi inaugurada em 1992. 3.4 A PRIMEIRA INDENIZAO PAGA PELO DNOS EM JULHO DE 1980 Nos anos de 1978, 1979 e 1980, aps o incio das obras, foram verificadas cheias que, aliadas ao represamento da gua por ensecadeiras para a continuidade da obra, causaram srios prejuzos s benfeitorias das famlias indgenas que residiam ao longo daquele rio, prejuzos esses que ensejaram a primeira indenizao paga pelo DNOS em julho de 1980. Esse quadro inclusive seus trgicos efeitos foi assim relatado por Alexandro Machado Namem34:
Logo em seguida, em dezembro de 1978, ocorreu a primeira das cinco enchentes causadas pelas obras da barragem. As enchentes de dezembro de 1978, julho de 1983 e agosto de 1984, ocorridas a montante da barragem, atingiram os habitantes da rea indgena. As enchentes de oito de outubro de 1979 e dezembro de 1980, ocorridas a jusante da barragem, atingiram regionais dos Municpios catarinenses de Jos Boiteux, Presidente Getlio e Ibirama e tambm os habitantes da rea indgena. A populao da rea indgena teve inmeros prejuzos com essas enchentes28 e a nica indenizao paga, em onze de julho de 1980, pelos prejuzos da enchente de oito de outubro de 1979, no cobriu o valor dos mesmos, alm de estar inflacionada quando do seu recebimento. [nota de rodap] 28 Para dar uma noo mais ampla do impacto dessas enchentes, e tambm, para rechaar de antemo qualquer verso que argumente ser a populao da rea indgena incapaz de mensurar as perdas decorrentes das enchentes provocadas pela barragem ou esperta demais a ponto de aumentar e inventar perdas para obter indenizao (o que j ouvi no penas na rea indgena ou em cidades prximas mesma, mas tambm nos meios acadmicos), relaciono as perdas conforme
29 30

Slvio MLLER, Opresso e depredao, p. 46. Ibidem, p.44-45. 31 H inqurito civil pblico instaurado pelo MPF em 2001 para apurar a responsabilidade de madeireiras na explorao predatria da floresta indgena. Numa ao judicial que tramitou em Florianpolis, houve condenao de Ibama e Funai em relao ao mesmo fato. 32 Slvio MLLER, op. cit. p.56-57: Todos os membros da comunidade, abordados sobre o assunto, relataram acontecimentos envolvendo funcionrios da FUNAI no comrcio de madeira. Da mesma maneira, indivduos de fora da comunidade e ligados ao comrcio e beneficiamento de madeira da Reserva (24), apontaram o envolvimento desses funcionrios. Deve-se ressaltar, no entanto, que esses depoimentos, de dentro e de fora da comunidade, levam uma forte carga de auto-defesa. No entanto, mesmo assim autorizam concluir pela existncia de fortes indcios de que alguns funcionrios do Posto Indgena de Ibirama e da Delegacia de Curitiba tiveram algum tipo de participao no comrcio ilegal de madeira da Reserva Indgena de Ibirama. 33 Ibidem, p. 49: Foi possvel perceber a extrema tenso por que passa essa gente, ao se situar no bojo de contradies to extremadas e tambm foi possvel aquilatar as conseqncias em termos de stress fsico, psquico e social que sofreu: aumentou a explorao do trabalho mediante o aviltamento dos preos, bem como aumentou a pobreza geral pela maior dependncia de bens de primeira necessidade oriundos de fora do Posto, uma vez que se abandonou parte da atividade agrcola de subsistncia. 34 Botocudo: uma histrica de contato, Editora da Furb, p.78.

as verses nativas: morte de animais domsticos, perda de plantaes, rvores frutferas, moblia, benfeitorias diversas, instalaes eltricas, roupas, redes de pesca, alimentos, aparelhos eltricos, canoas, casas, motores, madeira serrada, documentos, ferramentas e mquinas diversas relacionadas agricultura, automveis, serras-motor, entre outras. Juntam-se a isso, como danos irreparveis, abortamento possivelmente provocados pelo pnico devido rapidez das inundaes e, tambm, mortes de crianas por doenas possivelmente provocadas por lama e gua parada (embora eu no tenha tido acesso aos laudos mdicos, segundo familiares dessas crianas, essas doenas e suas possveis causas foram diagnosticadas por mdicos da regio). importante registrar, tambm, que algumas famlias perderam tudo que tinham em virtude dessas enchentes, tendo suas vidas sido drasticamente modificadas.

O Jornal O Estado do dia 19 de junho de 1980 (fl. 1133 PA-MPF) publica matria intitulada ndios de Ibirama podero receber indenizao afirmando que: O delegado da Funai em Curitiba acaba de comunicar ao presidente da Comisso Parlamentar Externa da Assemblia Legislativa, que trata dos problemas dos ndios de Ibirama, que ser efetuado o pagamento das indenizaes aos prejuzos causados aos ndios com a enchente do Rio Herclio, ocorrida no ano passado [isto , 1979]. Notcia do mesmo jornal do dia 10 de julho daquele ano de 1980 (fl. 1134 PA-MPF) confirma que Foi entregue ontem no DNOS a quantia de Cr 926 mil 352 cruzeiros como forma de indenizao aos ndios de Ibirama j que muitos deles saram de sua reserva para outras terras. Da se v que o fundamento dessa primeira indenizao de julho de 1980 residia nas perdas materiais imediatas havidas com as enchentes de dezembro de 1978 e outubro de 1979, e no na afetao de parte da terra indgena bacia de contenso. 3.5 A SEGUNDA INDENIZAO PAGA PELO DNOS EM SETEMBRO DE 1983 A comunidade indgena, tendo suportado nos primeiros anos de construo da Barragem a desinformao, o alagamento e perda de casas e plantaes, e a iminncia de remoo, terminou motivando a FUNAI a celebrar um acordo escrito com o DNOS consubstanciado no Convnio 29/81, publicado no Dirio Oficial do Estado de Santa Catarina em 24 de julho de 1981 (fl. 1120 PA-MPF), que dispunha:
CLUSULA PRIMEIRA Do objeto. O presente convnio tem por objetivos: a) a remoo das famlias indgenas cujas residncias sero atingidas pela bacia de acumulao...; b) a transferncia dos bens removveis, de propriedade dos silvcolas...; c) a construo de novas benfeitorias35 no local denominado Sede do Posto...; d) assegurar comunidade indgena, a indenizao, com justo preo das culturas que sero atingidas pelas guas acumuladas pela Barragem, bem como proporcionar aos indgenas o uso de aludida rea para os fins de caa, pesca, pecuria, e explorao florestal, por ocasio da vazo da baixa hidrulica, com respeito, por parte dos indgenas, do objetivo principal da desocupao dessa rea que o de propiciar a contenso dgua na poca das cheias;

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A clusula segunda deste convnio especifica tais benfeitorias como sendo 63 casas de madeira para habitao, e outras para escola, igreja e enfermaria, alm de 2,5 km de estrada de acesso e outros 30 km de estrada contornando a margem esquerda, entre outras.

e) garantir aos silvcolas a utilizao, para caa, pesca e pecuria, durante a poca de vazo bacia hidrulica, a rea de 724.5640 ha,contgua Reserva Indgena Ibirama, objeto de desapropriao contra terceiros promovida pelo DNOS; f) estabelecer que dever ser respeitada... pelos indgenas... uma faixa de 30 ha, partindo do eixo da Barragem para montante... com vistas segurana da obra...; g) financiamento, por parte do DNOS, de um projeto de desenvolvimento agrcola e florestal, no valor de Cr$ 2.000.000,00 (dois milhes de cruzeiros), a ser elaborado pela Fundao, visando o aproveitamento das reas agricultveis das encostas, como forma de recompensar a Comunidade Indgena da perda que sofrer em decorrncia da submerso das terras cultivveis da Reserva Indgena Ibirama.

O que se extrai da alnea d desta clusula primeira que o fundamento jurdico da indenizao ali prevista residia apenas na perda das culturas que sero atingidas pelas guas acumuladas pela Barragem, e no na perda mesma do territrio indgena (e muito menos em sua dimenso cultural), inclusive porque essa clusula prev a possibilidade de uso daquela rea, uso que, todavia, depois da remoo morro acima das moradias erigidas junto aos Rios Herclio e Plat, no se verificou nem se poderia verificar. Durante a paralisao das obras entre 1980 e agosto de 1983, as benfeitorias previstas nesse convnio de 1981 tambm no haviam sido implementadas, como se extrai da matria do jornal O Estado do dia 1 de junho de 1983 intitulada ndios no receberam indenizao, mas promessa de Cr$ 500 milhes (fl. 1142 PA-MPF), que afirma:
A Rodovia de Contorno, dividida em duas partes, lado esquerdo que vai at a Reserva Indgena e do lado direito, beneficiando a populao do Rio Dollmann vai ser iniciada hoje mesmo [1.08.1983]. O compromisso foi firmado entre o Diretor Regional do DNOS...com o prefeito de Ibirama... e com os dirigentes indgenas das tribos Kaingang e Xokleng. (...) Os Cr$ 184 milhes da indenizao de 80 [rectius: 8] por cento da terra da Reserva Duque de Caxias sero pagos pelo DNOS em data a ser fixada. (...) Os servios da parte esquerda da Rodovia de Contorno, paralisados, uma vez que foi dada prioridade ao lado direito, sero reiniciados hoje mesmo. Ali sero aplicados Cr$ 150 milhes, computando um revestimento primrio de boa qualidade. A Fundao Nacional do ndio se comprometeu a construir 68 unidades, entre residncias, enfermarias e escolas medida que os ndios sero deslocados com o alagamento de suas terras onde residem. Para essas construes, esto previstos gastos da ordem de Cr$ 150 milhes.

Entre agosto e setembro de 1983 teve lugar uma segunda indenizao paga comunidade indgena pelo DNOS, como antecipou a matria do jornal O Estado do dia 13 de agosto de 1983 intitulada Correia anuncia verba para indenizar ndio (fl. 1144 PA-MPF), que afirmava: Blumenau H vrios anos reivindicando solues para os problemas dos ndios de Ibirama, o Deputado lvaro Correia (PMDB) informou que foram liberados Cr$ 217.397.310 para a indenizao de terras indgenas que sero inundadas, o que representa quase oito por cento dos 14.517 hectares que compreendem a reserva indgena Duque de Caxias. Esse pagamento s seria efetivado em setembro de 1983. Os pesquisadores coordenados por Dennis Werner36 narram o seguinte:
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As enchentes do vale do Itaja, as barragens e suas conseqncias sociais, p. 58-60 (Anexo 01 PA-MPF).

As indenizaes pelas terras a serem inundadas no Posto Indgena Ibirama foram diferentes das indenizaes pagas aos colonos de Ituporanga e Ibirama. Os prejuzos sofridos com as inundaes provocadas pelo entupimento da gua atrs da ensecadeira foram indenizados imediatamente pelo DNOS de forma individual, como no caso dos colonos de Barra Dollmann e outras localidades rio jusante37. Contudo, desacordos entre os ndios, a FUNAI e o DNOS, implicaram em que os ndios fossem os ltimos a receberem (sic.) a indenizao das terras e benfeitorias inundadas pela represa. No incio os ndios consideraram a possibilidade de receber indenizao em terras, mas logo se perceberam que no existiam terras equivalentes por perto da reserva. S em maro de 1983 as lideranas indgenas assinaram um acordo com o DNOS para receber Cr$ 217.408.197,60 (duzentos e dezessete milhes, quatrocentos e oito mil, cento e noventa e sete cruzeiros e sessenta centavos). O total desta indenizao foi calculado pelas lideranas indgenas com base no valor das terras locais e com assessoria de especialistas da Fundao Universidade Regional de Blumenau (FURB), e correspondia exclusivamente a indenizao das terras a serem perdidas, no incluindo as benfeitorias existentes ou as estradas a serem inundadas. Este pagamento s foi efetivado em setembro. A diviso deste valor e paralelamente a questo da reconstruo das benfeitorias gerou uma grande polmica dentro da reserva. As razes das discordncias no interior da reserva sero discutidas mais adiante. A distribuio da indenizao foi feita da seguinte forma: os ndios que moravam na rea da sede do posto (a rea a ser inundada) receberam Cr$ 155.987.916,80 (cento e cinqenta e cinco milhes...); os ndios do Bugio receberam Cr$ 52.420.190,00 (cinqenta e dois milhes); e os ndios Guarani receberam Cr$ 9.000.000,00 (nove milhes). A diviso dos recursos em cada grupo tambm foi diferenciada. No Bugio, por sugesto da FUNAI, parte do dinheiro foi destinada a um projeto comunitrio de eletrificao e a compra de uma Kombi 0km., para o uso da comunidade. O restante foi dividido entre as vrias famlias. Na sede, por imposio da FUNAI, 50% do valor percebido pelas famlias foi colocado em caderneta de poupana, em contas individuais, sendo que poderiam dispor dos juros mensais fazendo as retiradas somente com as assinaturas do lder da comunidade e do chefe do Posto. Esta aplicao foi fixa por um ano. Os outros 50%, as famlias puderam dispor de imediato e utilizaram na melhoria das casas, a aquisio de eletrodomsticos, mobilirio, automveis, roupas, calados e alimentao. Desta forma, em pouco tempo os recursos foram esgotados. H que se mencionar que o comrcio local pressionou e incentivou para que os ndios adquirissem produtos suprfluos. Conclui-se pois, que o grande beneficirio foi o comrcio da regio.

Com efeito, embora a comunidade indgena tenha tambm sido contemplada com indenizao em dinheiro, sucede, em primeiro lugar, que seu valor desconsidera as dimenses paisagstica e cultural do ambiente, como elemento constitutivo da identidade tnica da comunidade autora, alm de outros danos decorrentes. Em segundo lugar, a forma irresponsvel como se deu o pagamento sustenta agora o MPF carreou efeitos sociais verdadeiramente degradantes, terminando por agravar a discriminao social do ndio e sua dependncia para com a sociedade regional.

4. CAUSA DE PEDIR
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Jusante, relativamente ao leito do Rio, significa a direo do olhar do observador de costas para a nascente do Rio e de frente para sua foz, esteja ela a leste ou a oeste da nascente. Montante significa o sentido contrrio, da foz para a nascente.

Trata-se, agora, nesse tpico sobre a causa de pedir, de elencar propriamente os fatos jurdicos que consubstanciam danos patrimoniais e culturais comunidade indgena, para os quais concorreram, em carter determinante, a edificao e a operao da Barragem Norte. Tendo em conta o princpio da responsabilidade objetiva do Estado, agasalhado pelo regime constitucional anterior no ento art. 107 da Carta de 69, hoje estampado no art. 37, 6 da Constituio de 1988, cumpre demonstrar, aqui, o nexo causal entre a atuao estatal federal, consubstanciada na edificao e funcionamento de obra pblica de represamento de um rio, em benefcio do Estadomembro, e os resultados danosos suportados pelas pessoas integrantes do grupo social indgena. Em tema de responsabilidade civil do Estado, a indagao acerca da existncia ou no de culpa38 do agente abstrada e substituda pela noo de risco da atividade, cumprindo, nessas hipteses, verificar apenas: a) a existncia de prejuzo ou dano e b) o nexo causal entre o dano e a atividade estatal. 4.1 DO ESQUEMA BSICO DE FUNCIONAMENTO DA BARRAGEM NORTE A formao da bacia de acumulao de gua no um fato permanente, e sim intermitente; ou seja, a Barragem Norte s acionada, fechando-se as comportas, quando o exijam as condies climticas da regio do Rio Itaja-Au. Da que o volume efetivo da bacia de contenso varia, entre outros fatores, conforme a intensidade das chuvas e o tempo do represamento, que pode durar dias, semanas ou meses. A rea indgena destinada a abrigar a bacia de contenso de 856 hectares39, medida essa que decorre da projeo ideal, sobre a topografia da regio, da cota (altura) da barragem, que de 60 metros. Outro aspecto relevante, alm da rea da bacia propriamente, a comparao da velocidade com que o Rio Herclio aumenta seu nvel em poca de cheias, antes e depois da barragem. Sim, porque mesmo antes da construo da barragem todos os rios da bacia hidrogrfica do Itaja-Au inclusive o Herclio sujeitavam-se naturalmente a cheias verificadas historicamente. Todavia, com a construo da Barragem Norte e o seu acionamento no s as guas represadas do Herclio chegam a um nvel mais alto do que o das cheias ordinrias anteriores obra, mas tambm a uma diferena importante a velocidade com
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Em direito privado, a idia de culpa ora assimilada de ilicitude, identificando-se com ela, ora dela apartada. Caio Mrio da SILVA PEREIRA, Responsabilidade Civil, Forense, 1989, afirma que a doutrina subjetiva faz repousar a responsabilidade civil no ato ilcito, que de sua vez encerra trs elementos dano, culpa e relao de causalidade (p.71).O conceito de culpa unitrio (...) Em toda culpa h uma violao do ordenamento jurdico, caracterizando ontologicamente o comportamento ilcito. No importa se a norma preexistente a geral, contida na lei, ou a particular, consignada no contrato (p.78). Por outro giro, Pontes de MIRANDA, Tratado de Direito Privado, tomo II, Bookseller, 175, p.287-288, distingue: A culpa inconfundvel com a contrariedade a direito. Opera, no suporte ftico, como plus. Culpa tem quem atua, positivamente, ou negativamente, como causa evitvel de algum dano, ou infrao. H, no conceito, implcita, a reprovao, posto que haja culpa de atos no reprovveis e, at de atos dignos de louvor (...) No direito, porm, limitado causao, no plano psquico, de atos, positivos ou negativos, reprovveis (...) A, bem se v que os elementos culpa e contrariedade a direito, que algumas vezes so necessrios, juntamente, nos suportes fticos (art. 159), nem sempre aparecem juntos. 39 Cf. estudo empreendido pela Funai a fl. 705 do procedimento MPF 08122-1.00692/97-16.

que suas guas sobem foi drasticamente aumentada, resultando, inclusive, em mortes por afogamento no lago de contenso. Estudos tm revelado a eficcia das barragens na funo de preveno de cheias: Torrico, Abasto e Cordero (1993) apresentam as redues de nveis nas sees fluviomtricas sob a influncia da barragem Norte. Na seo fluviomtrica de Ibirama, a barragem Norte reduz os nveis em 2,50m, enquanto em Apina a reduo de 1,20m, em Indaial de 1,00m e, em Blumenau, de 2,50m40. So inegveis os benefcios sociais e econmicos proporcionados pelas barragens aos grupos sociais das regies do mdio vale do Rio Itaja-Au, e ao desenvolvimento econmico do Estado de Santa Catarina, ao proverem segurana s atividades econmicas de trabalho, de investimento, de produo de bens e servios, de circulao e de consumo, havidas nessa regio. Isso no significa que o desenvolvimento econmico deva ser perseguido a qualquer preo, como p.ex., nesse caso, custa da degradao ambiental e cultural das minorias tnicas. 4.2 INCONSTITUCIONALIDADE DO USO DE TERRA INDGENA COMO BACIA DE ACUMULAO A afetao de parte da terra indgena para fins de contenso de cheias importou em flagrante violao ao art. 198 da Constituio de 1969: (As terras habitadas pelos silvcolas so inalienveis nos termos que a lei federal determinar, a eles cabendo a sua posse permanente e ficando reconhecido o seu direito ao usufruto exclusivo das riquezas naturais e de todas as utilidades nela existentes), precisamente na medida em que uma tal afetao (aproveitamento de terra indgena para abrigar bacia de contenso) no era admitida pela norma constitucional que afirmava, como sempre se afirmou desde a Carta 1934, a inalienabilidade das terras indgenas, bem como, desde a Carta de 1969, a exclusividade do usufruto, no havendo ressalva, na Constituio pretrita, como faz a atual Carta de 1988, quanto possibilidade de aproveitamento dos recursos hdricos. Se a Constituio de 1988, no art. 231, 3, admitiu, sob condies, um tal aproveitamento de recursos hdricos, ento a afetao das terras indgenas a finalidade estranha a sua vocao constitucional, por obra de barragem em estgio de construo, que at ento era inquinada de inconstitucionalidade material, ou seja, contrria exclusividade do usufruto, converteu-se em inconstitucionalidade de tipo formal a partir da Carta de outubro de 1988, uma vez que no foram observadas as novas exigncias constitucionais, de resto auto-aplicveis, para a legitimidade do aproveitamento de recursos hdricos em terras indgenas, nomeadamente: a autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades afetadas (art. 231, 3), omisso que autoriza o intrprete a falar em ilcito consumado. Para alm da inconstitucionalidade mesma da desafetao da terra indgena, integram a causa de pedir da presente ao diversos fatos jurdicos que configuram danos patrimoniais e culturais comunidade indgena. 4.3 A PRIVAO DO USUFRUTO SOBRE AS
TERRAS CEDIDAS BACIA DE CONTENSO

O fato jurdico fundamental a privao definitiva enquanto durar a barragem do usufruto do territrio afetado ao controle de cheias. Embora a bacia
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Adilson PINHEIRO e Beate FRANK, Obras de controle de cheias, in: Idem, Enchentes na bacia do Itaja: 20 anos de experincia, Edifurb, Blumenau, 2003, p. 144-145.

de contenso seja temporria e intermitente, o fato que, para dar lugar bacia, que ocupa a parte baixa do vale dos Rios Herclio e Plat, houve privao definitiva, pela comunidade, do exerccio do usufruto exclusivo das riquezas naturais daquela poro de terra, garantido pelo art. 198 da Constituio de 1969 (As terras habitadas pelos silvcolas so inalienveis... a eles cabendo a sua posse permanente e ficando reconhecido o seu direito ao usufruto exclusivo das riquezas naturais e de todas as utilidades nela existentes), direito esse mantido pela Constituio de 1988, se bem que pontualmente modificado: enquanto no regime anterior o usufruto no encerrava restries da ter Pontes de Miranda afirmado o usufruto pleno, compreende o uso e a fruio, quer se trate de minerais, de vegetais ou de animais41 a Carta de 1988, de sua vez, no reconhece aos ndios o usufruto das riquezas do subsolo, e admite o aproveitamento das guas das terras indgenas, todavia mediante autorizao do Congresso Nacional, o que no se deu aqui, como se viu. Uma tal privao ao exerccio do usufruto se manifesta desde logo na patente vedao ao trnsito, habitao, plantao, pastagem, e a qualquer outra forma de uso e fruio dessa rea por quem quer que seja. Tanto assim que as famlias que ocupavam a rea da bacia foram removidas para uma parte mais alta do mesmo vale. Enfim, a terra afetada contenso das enchentes, em benefcio das populaes das cidades a jusante da barragem e do parque industrial da regio, no tm qualquer perspectiva de utilidade ou destinao propriamente indgena. Tratase, portanto, de um bem resolutamente subtrado de toda possibilidade de uso e funo indgenas, arrancado e alienado jurdica e espiritualmente, para o futuro e para o passado do patrimnio material e imaterial indgena. 4.4 DIMENSO
FUNDAMENTAL CULTURAL E COLETIVA DO USUFRUTO INDGENA.

NATUREZA

CULTURAL DO DANO

O usufruto constitucional sobre as terras indgenas constitui direito cultural das comunidades indgenas, e o meio ambiente objeto desse usufruto constitui bem cultural de natureza tanto material quanto de inequvoca dimenso imaterial (extrapatrimonial), juridicamente relevante, precisamente por conta de duas circunstncias extradas da Constituio: a primeira que, na esteira do art. 216 da CF, aquele territrio envolve bens... portadores de referncia identidade, ao, memria de um grupo social indgena dentre os formadores da sociedade brasileira. Ou seja, essas terras tm um significado, um valor, no apenas para a sociedade em geral42, como tambm e preponderantemente para a comunidade indgena, do que prova o art. 231, 1: So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas e carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.
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Pontes de MIRANDA, Comentrios Constituio de 1967, com emenda de 1969, tomo VI, Forense, 1987, p. 457. 42 Da falar-se em direito difuso ao acesso aos bens culturais, e sua preservao.

Eis a lio de Miguel Reale, sobre a estrutura dos bens culturais, em sua dimenso filosfica:
Para compreender-se claramente o que seja o conceito filosfico de cultura, para ver como insuficiente seu conceito sociolgico e antropolgico, devemos partir da observao de que a cultura um sistema ou um conjunto de bens culturais. Que que constitui ou forma um bem cultural? O bem cultural apresenta sempre dois elementos: - ao primeiro chamaremos de suporte, e ao segundo de significado, sendo este a expresso particular de um ou mais valores. Alguns exemplos simples bastam para demonstrar este fato. Tome-se uma esttua, que pode ser de bronze, de granito, ou de mrmore. A matria representa um suporte de um significado de beleza. Que que importa em uma esttua? Depende. H certas esttuas cujo valor nico assenta no material de que so feitas... Em uma realizao autntica de valor, o que sobreleva, no entanto, o seu significado. O que interessa, o que vale em uma esttua, a sua forma, que traduz uma expresso de beleza, assim como em um quadro o que vale no a tela, mas aquilo que o toque criador do artista soube projetar no mundo objetivo, tornando universal a singularidade de uma vivncia, e perene o fluxo de sua experincia axiolgica43 (grifos apostos).

Sob o enfoque antropolgico, afirma Bernardo Bernardi44 So quatro os fatores essenciais da cultura. O anthropos, ou seja, o homem na sua realidade individual e pessoal; o ethnos, comunidade ou povo, entendido como associao estruturada de indivduos; o oikos, o ambiente natural e csmico dentro do qual o homem se encontra a actuar; o chronos, tempo, condio ao longo da qual, em continuidade de sucesso, se desenvolve a actividade humana (p.50). Ao tratar do fator propriamente ambiental, oikos, abordando especificamente o tema da tecnologia como atividade externa e material do homem destinada a dominar o ambiente (p.67), aduz Bernardi:
Nas florestas equatoriais [da frica] os pigmeus preferem a liberdade da caa e da colheita [coleta], enquanto os Bantos so sedentrios e se dedicam ao cultivo em parcelas de terreno expressamente roadas. (...) O ambiente natural, entendido como territrio, representa um elemento que o homem valoriza para a sua actividade econmica e para a sua organizao poltica. Estes dois aspectos entram como partes fundamentais na cultura. O territrio ou a terra assumem, deste modo, significados emotivos, jurdicos e polticos universalmente difundidos e conservados. A relao com a terra radical; o homem extrai dela o seu sustento por processos que variam, mas com resultados de feio psicolgica e jurdica que o levam a identificar a sua prosperidade, a sua prpria existncia, quer como indivduo quer como comunidade, com a terra. O conceito de patrimnio cultural, que j vimos referir-se cultura na sua totalidade, adquiriu com respeito terra uma forma concreta singular. Trata-se duma relao hereditria que provm dos pais e que conduz ao conceito poltico de ptria (p.70) (grifos apostos).

Quanto aos valores culturais, e idia de complexo cultural, leciona o antroplogo italiano:
A palavra [valor] tem interesse econmico, sociolgico e filosfico. Em economia, o valor preo determinvel em termos de troca e de moeda; em sociologia, considerado valor todo o elemento da estrutura social; em filosofia, valor aquilo que
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Miguel REALE, Filosofia do Direito, Saraiva, 10 ed., 1983, p.223. Bernardo BERNARDI, Introduo aos Estudos Etno-Antropolgicos, Edies 70, Lisboa, 1988 [1974].

importa ao esprito, em contraste com o facto que deixa o esprito indiferente. Todos estes significados esto implcitos diretamente ou de maneira anloga no uso e na problemtica da antropologia. (...) Mas, qual a medida que faz dum facto ou duma manifestao cultural um valor? Por agora, limitar-nos-emos a dizer que a participao na cultura como complexo unitrio. Aquilo que se insere nesse complexo e contribui para a sua unidade, para a sua integrao, constitui um bem. Deve ser valorizado, adquirido, mantido, transmitido. um valor. Em caso contrrio, seria uma ameaa unidade, um motivo de desintegrao e de desordem, isto um mal a evitar ou a extirpar. Desta forma, evidente que qualquer elemento constitutivo da cultura se transforma num valor: a velhice para os Masai, a sacralidade da terra para os Talensi do Gana (p.36).

O jurista e socilogo Oliveira Viana45 ensina que a idia de complexo cultural contm, alm de um sistema de normas sociais, passveis de cristalizao num cdigo ou regulamento, elementos externos, objetivos (transcendentes) e internos, subjetivos (imanentes). E prossegue:
Estes elementos conjugados ou associados formam um sistema articulado, onde vemos objetos ou fatos de ordem material, associados a reflexos condicionados, com os correspondentes sentimentos e idias. Estes elementos penetram o homem, instalam-se mesmo dentro de sua fisiologia: e fazem-se enervao, sensibilidade, emoo, memria, volio, motricidade. (...) Em conseqncia, pensa-se de acordo com estes complexos e na forma deles; e sente-se; e age-se; e comporta-se e vive-se. Embora sem anular-lhe a personalidade, e a sua equao pessoal, um complexo qualquer, represente o que representar, envolve sempre o homem por dentro e por fora: - e o arrasta a atitudes ou a comportamentos na sociedade. Psicologicamente, portanto, um complexo cultural um sistema ideo-afetivo, em que se associam, sincronizados, sensibilidades, emoes, sentimentos, preconceitos, preferncias, repulses, julgamentos de valor, deliberaes e, afinal, atos omissivos ou comissivos de conduta.

A segunda razo pela qual lcito ao intrprete atribuir natureza cultural s terras indgenas e ao usufruto que as recobre est em que o art. 231, 4 da CF as tem por inalienveis46 e indisponveis, por isso que afetadas exclusivamente ao usufruto indgena. So pois res extra commercium, alheias ao regime do trfico civil. Isso todavia no as torna o snnojenav loiae

Nem se deve estranhar o fato de se invocar nessa ao a ocorrncia, simultnea, de danos morais coletivos, uma vez que francamente reconhecida a existncia de danos morais, de um lado que ofendem a integridade corporal, psquica e social do sujeito e de danos coletivos, de outro, ou seja, aqueles suportados por um conjunto mais ou menos determinvel de indivduos, e cujos efeitos jurdicos (direitos, pretenses ou aes) sero atribudos aos sujeitos de modo indivisvel (direito difuso) ou divisvel (direito coletivo stricto sensu). Duas circunstncias, de inegvel relevncia jurdico-constitucional, comprovam o carter coletivo e indivisvel da pretenso aqui deduzida: nmero um, a prpria condio tnica indgena, partilhada pelos membros da Comunidade autora que preencham os quesitos do art. 3 do estatuto do ndio, e sua aptido jurdica para exigir de todos a tolerncia e o respeito; nmero dois, o usufruto constitucional titulado por todos e por cada dos membros daquela comunidade, sobre as terras indgenas, e cujo exerccio o direito indgena regula. Eis a lio de Carlos Alberto Bittar Filho47 sobre o dano moral coletivo:
...chega-se concluso de que o dano moral coletivo a injusta leso da esfera moral de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel, do ponto de vista jurdico: quer isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial. Tal como se d na seara do dano moral individual, aqui tambm no h que se cogitar de prova da culpa, devendo-se responsabilizar o agente pelo simples fato da violao (damnum in re ispa).

Fica portanto patenteado que a remoo a que foram submetidos os membros da comunidade autora, de seu lugar tradicional e histrico de ocupao e trabalho, para as encostas do mesmo vale, ensejou um dano que no se restringe mera privao de usufruto sobre essas terras, traduzindo-se fundamentalmente na ruptura experimentada por aquela comunidade com seu prprio passado histrico, no esfacelamento das formas tradicionais de vivncia e convivncia radicalmente ligadas quele territrio; em prejuzo direto ao prprio complexo cultural, que lhe confere identidade em face dos outros grupos tnicos e sociais. 4.5 EXCEO
DE QUITAO: INSUBSISTNCIA: A) A INDENIZAO EM DINHEIRO DE

1983

DESCONSIDEROU A DIMENSO CULTURAL DO AMBIENTE E OUTROS DANOS DECORRENTES; B) AS OBRAS RESULTANTES DE CONVNIOS SUBSTITURAM BENS PREEXISTENTES

Dir-se-, a ttulo de exceo (ou fato extintivo do direito invocado), que a privao desse usufruto j foi indenizada pelo DNOS, em setembro de 1983, conforme j referido. Ocorre, em primeiro lugar, que o montante daquela indenizao no corresponde ao valor ideal desses 856 hectares das terras indgenas inundveis ao longo do Rio Herclio. que, ao considerar apenas o valor mercadolgico da terra, aquela avaliao deixou de levar em conta, alm do aspecto paisagstico, sua dimenso histrica e cultural. Histrica, porque a confluncia entre os Rios
47

Do Dano Moral Coletivo no Atual Contexto Jurdico Brasileiro, Revista de Direito do Consumidor n. 12, p. 55.

Herclio e Plat o local onde se deu o primeiro encontro pacfico dos Xokleng com o Estado brasileiro, em 1914. Cultural, porque o territrio indgena inseparvel do homem indgena (a relao com a terra radical, cf. Bernardi, op.cit., p.70). Ou seja, o territrio constitui elemento integrante do complexo cultural daquele grupo tnico, sendo portanto constitutivo e determinante de sua prpria identidade cultural. Essa imanncia no apenas cultural, mas sim tambm jurdica, haja vista as garantias constitucionais de inalienabilidade, indisponibilidade e imprescritibilidade que revestem a relao do homem indgena com sua terra (art. 231, 4). Cumpre considerar, portanto, alm da dimenso econmica, paisagstica e histrica da terra, o valor cultural do territrio, das guas, de suas riquezas, enfim, do ambiente, e das relaes sociais e culturais ali estabelecidas (modos de viver e de fazer), e que noutro meio se do em carter inagural, sem apoio nos usos e costumes, por isso destitudas de sentido social e cultural. Em segundo lugar, aquela avaliao, alm de ter olvidado as dimenses histrica e cultural do dano fundamental, tambm no levou em conta danos materiais ou imateriais da decorrentes, como a remoo para as encostas ngremes dos vales dos Rios Herclio e Plat (dificultando a deambulao, a comunicao e o fortalecimento dos laos sociais internos do grupo); a inaptido agrcola das encostas (em prejuzo subsistncia das famlias); a inundao de cemitrio e a subverso do uso dos Rios Herclio e Plat; e finalmente, a prpria perda de identidade cultural da comunidade, os quais sero detalhados em seguida. Uma terceira razo pela qual aquela indenizao em dinheiro de setembro de 1983 no logrou satisfazer a pretenso reparatria reside na forma irresponsvel como se deu aquele pagamento: com efeito, ressalvada a aplicao do dinheiro em equipamentos pblicos na ento recm criada Aldeia Bugio, parte do dinheiro, tendo sido entregue em mos dos ndios, terminou dada a incapacidade dos ndios de interagir com autonomia no mercado regional de bens de consumo durveis sendo dilapidada com a aquisio de bens inservveis, conforme relata o jornal O Estado, no dia 26 de maro de 1984, em matria intitulada Deputado teme pela sorte dos ndios que agora tm automvel (fl. 1146 PA-MPF):
Em agosto passado, lembra lvaro Correia, a Funai repassou a cada uma das famlias indgenas a importncia de Cr$ 700 mil, alm de abrir uma caderneta de poupana no montante de Cr 1 milho para cada uma delas. Muita gente soube que os ndios estavam com o dinheiro passaram a assedi-los para vender automveis bicicletas e outras quiquilharias. Para o meu espanto, quando cheguei na reserva, deparei com dezenas de veculos trafegando em sua totalidade carros velhos adquiridos pelos ndios (...) Correia lembra um episdio que d a dimenso da penria em que vive a comunidade da reserva Duque de Caxias. Em sua recente viagem, Correia conta que deu carona para um ndio que estava na beira da estrada. O ndio levava na mo um saco com um volume grande. Indagado sobre o que levava, o ndio explicou que era uma cabea de boi, que comprara por Cr$ 200 para comer.

Por outro giro, relativamente s obras de engenharia previstas nos sucessivos convnios celebrados pelos rus (1981, 1987, 1992 e 1998), como casas para moradia, estradas, enfermaria, escola, posto indgena, cumpre dizer que tambm elas no podem ser levadas conta da indenizao por danos culturais e por isso no reparam a pretenso indenizatria em toda sua extenso. Sim, porque 1

a implantao de boa parte dessas obras (descritas na clusula segunda do convnio 29 de 1981, fl. 363 PA-MPF) importa apenas em manter a estrutura fsica e funcional das benfetiorias preexistentes edificao da Barragem Norte. Vejamos: quanto estrada de contorno, cumpre lembrar que desde 1954, com a sada de Eduardo Hoehran da chefia do Posto indgena, j havia sido encravada a estrada baixa margem direita do Herclio, que passou a integrar a bacia de acumulao. De modo que a construo da estrada de contorno s margens direita e esquerda importou em mera transferncia da estrada preexistente, agora adaptada bacia de acumulao. Tambm no podem ser tomadas como reparao por danos culturais as casas previstas nos diversos convnios, j que havia casas de madeira tanto poca do primeiro convnio em 1981 (no qual foram previstas 63 casas), quanto poca da inaugurao da barragem, em 1992 (188 + 10 casas previstas). O mesmo vale para o posto indgena, a escola, a enfermaria, a igreja e at uma ponte pnsil, as quais j estavam implantadas na rea inundvel. A evidncia maior da preexistncia dessas benfeitorias edificao da Barragem Norte pode ser extrada do mapa cartogrfico em curvas de nvel, editado pelo IBGE em 1980 (fl. 1048 do PA-MPF), intitulado Dona Ema (municpio), editado em 1980 a partir de cobertura area de 1966 e de apoio de campo em 1978, e que indica, mediante sinais convencionais, elementos de hidrografia, relevo, vegetao, e equipamentos urbanos como rodovias, estradas, caminhos, escola, igreja, linhas de energia eltrica, limites poltico, etc. Identificam-se claramente, nessa carta, como representao do ambiente natural e urbano da regio no perodo entre 1966 e 1978, diversos elementos, entre os quais uma estrada sem pavimentao junto margem direita do Rio Herclio; reas de plantao de culturas temporrias ao longo do Rio Herclio e do Rio Plat, dentro do territrio indgena, onde constam, ainda, cerca de trinta pontos possivelmente referentes a casas. Precisamente na confluncia entre os Rios Herclio e Plat h expressa meno, no mapa, a uma Igreja Evanglica, Escola Duque de Caixas, ao Posto Indgena Ibirama, e ainda pasme-se a um sinal que indica uma ponte (pnsil), esta que foi levada pela enxurrada de 1978 (de resto provocada pelo represamento do rio pelas ensecadeiras) e cuja reconstruo nunca mais se deu, apesar de constar de todos os convnios e protocolos de inteno desde 1981 at 1998. Tudo isso j existia na terra indgena antes da edificao da Barragem Norte. Fica portanto patenteada a insuficincia da indenizao em dinheiro de 1983 e das obras conveniadas a partir da, edificadas ou no, a ttulo de reparao pelos danos cultuais, histricos e ambientais incorridos. Ainda que, por hiptese, se pretenda levar conta dessa reparao aquelas formas de prestao, cumpre considerar a mora em que incorreram os rus no cumprimento de tais prestaes, uma vez que as obras sucedneas deveriam ser edificadas antes da inundao das edificaes anteriores, o que no se deu, e outras nunca foram entregues at hoje, como parte das estradas, a ponte pnsil, elevao da ponte sobre o Rio do Toldo, unidade sanitria, igreja, e outras. 4.6 APTIDO AGRCOLA DAS TERRAS CEDIDAS
BACIA DE CONTENSO.

A parcela do territrio indgena sujeito acumulao da gua represada pela Barragem Norte constitui justamente a rea de maior aptido agrcola de toda terra indgena Ibirama, porque antes da Barragem Norte constitua uma plancie aluvial... fertilizada em ciclos de cheias e vazantes com sedimentos fluviais48. A caracterstica elementar do relevo da terra indgena Ibirama est na quase ausncia de plancies, isto , caracteriza-se como eminentemente montanhosa (entre 300m a 1000m acima do nvel do mar), exceo das terras cedidas bacia de acumulao. Confiram-se os dados constantes do estudo da Funai j referido, a fl. 720 do procedimento do MPF: 91,3% de toda terra indgena (equivalentes 12.925,938 hectares) apresenta forte suscetibilidade a eroso e forte a muito forte impedimento ao uso de mquinas agrcolas. Veja-se a informao prestada pelo engenheiro florestal da Funai, na mesma pgina:
Analisando os dados acima verificamos que as reas propcias a culturas anuais, somam apenas 301,81 ha, justamente as que apresentavam moderada ou nula suscetibilidade a eroso; como no se tem reas planas na terra indgena, obviamente estas reas esto s margens do Rio Itaja [do Norte ou Herclio], justamente as que ficaram sujeitas aos alagamentos da Barragem Norte. Conclumos que, praticamente, a terra indgena ficou sem reas adequadas ao plantio de culturas anuais,que so as de maior importncia para a subsistncia do grupo Xokleng, restando apenas reas indicadas para culturas permanentes, pastagens e reflorestamentos. A ausncia de reas planas traduziu-se recentemente, na dificuldade para abertura de plats na localizao das casas construdas atravs do Convnio 041/Sepre MPO.

A relevncia daquela plancie para fins de agricultura e pecuria no h de ser mitigada pelo argumento de a atividade agropecuria no integrar a cultura original dos Xokleng, at 1914, cuja economia era fundada na caa e na coleta, associados ao nomadismo, costumes esses diametralmente opostos ao sedentarismo tpico da agricultura. No obstante essa circunstncia ser verdadeira da inexistncia de costume imemorial de agricultura entre os Xokleng disso no se segue que a funo agrcola desta terra indgena no seja merecedora de proteo ou valorizao. Isso porque, e simplesmente porque, a prtica da agricultura foi introduzida na cultura dos grupos com os quais o pacificador Eduardo Hoehran estabeleceu contato, a partir de 1914, desenvolvendo-se desde ento at a construo da barragem. Houve, certo, principalmente a partir da dcada de 1950, uma concorrncia entre a agricultura de subsistncia e os interesses econmicos da sociedade regional e nacional (leia-se: explorao do palmito e madeira) que terminavam tendo maior adeso da comunidade indgena, destituda que era de um mecanismo de defesa de seu patrimnio natural. De modo que a agricultura foi incorporada cultura indgena da autora no s at a construo da Barragem Norte na dcada de 80, mas tambm at hoje em dia, especialmente em razo do declnio por esgotamento da explorao madeireira. Nem se diga que uma tal incorporao, por um grupo social, de uma atividade econmica que lhe era originalmente estranha, seja algo reprovvel ou carente de legitimao. Primeiro porque at a construo da Barragem essa atividade a
48

Cf. estudo da Funai a fl. 705 do procedimento administrativo do MPF, volume III, anexo.

agricultura j fazia parte da vida da comunidade indgena a mais de seis dcadas. Segundo, porque, ao contrrio, o que causa estranheza em matria de cultura justamente sua pretensa imutabilidade, cristalizao ou imunidade a valores culturais. Com efeito, o dinamismo lhe nsito, como ensina Bernardo Bernardi, em passagens distintas da obra j citada, Introduo aos Problemas EtnoAntropolgicos:
A apreciao dos valores culturais transmitida como uma herana na tradio. Mas no se mantm constante, ou melhor, no se cristaliza. Pode variar coma alterao dos conhecimentos e das interpretaes culturais que esto na base das relaes humanas. H valores actuais conhecidos pelo seu significado imediato e vivo; h valores do passado cujo significado somente histrico. Assim, h instituies sociais que j no tm qualquer fora na estrutura social, mas que mantm ou adquire um valor terico unicamente cultural. [p.36-37] A eficcia normativa das instituies, a fixidez dos aspectos materiais e a transmisso hereditria sublinham a tendncia conservadora da cultura. Mas a esta corresponde, e com ela contrasta, a necessidade de renovao; a renovao dos membros atravs do ciclo da vida e a diversidade das circunstncias de lugar e de tempo suscitam novas exigncias. O carter da cultura como processo comunitrio, resulta ambivalente: de conservao e de renovao. [p.66]

Mas a prova mais cabal e insofismvel de que a agricultura fazia parte efetivamente da atividade econmica daquela comunidade indgena (bem como da inaptido agrcola, por elevada inclinao, das terras para onde foram deslocadas as famlias) pode ser obtida a partir do mapa cartogrfico em curvas de nvel juntado a fl. 1148 do PA-MPF, onde constam expressamente sinais identificadores de culturas temporrias tanto no vale do Rio Herclio, acima da foz do Rio Dollmann, como tambm no vale do Rio Plat, focos principais da ocupao indgena at o final de dcada de 1970. No fosse por outra razo, a importncia inolvidvel da agricultura para a comunidade indgena da T.I. Ibirama reside na sua funo de abastecimento alimentar bsico de seus membros, para mitigar o problema da fome, uma vez que a histria da gesto pbica daquela comunidade pelo Estado brasileiro no lhe permitiu atingir um grau satisfatrio de auto-sustentao. 4.7 DANO
AGRCOLA, DECORRENTE: A REMOO PARA AS ENCOSTAS NGREMES DO DISPERSANDO A OCUPAO E SUBVERTENDO RELAES

HERCLIO,
SOCIAIS E

SEM APTIDO AMBIENTAIS

CONSOLIDADAS

Alm da privao imediata e definitiva das terras e das guas cedidas bacia de contenso, suportou a autora outro prejuzo tambm imaterial consubstanciado no fato de as famlias que ento habitavam as terras baixas do vale dos Rios Herclio e Plat terem sido removidas para uma regio mais alta e mais ngreme desses vales, fora do permetro ideal da bacia de acumulao, mas ainda dentro da Terra Indgena Ibirama La Klao. Para propiciar essa remoo, aps as inundaes havidas entre 1978 e 1980, foi prevista no primeiro convnio entre o DNOS e a Funai, de 1981, a construo de uma estrada de contorno da bacia de contenso na parte mais alta do vale do Herclio, em substituio antiga estrada existente na margem direita da parte mais 2

baixa do vale. As benfeitorias salvadas das primeiras enchentes foram aos poucos sendo transferidas para ao longo dessa estrada que s comeou a ser construda em 1983. No h at hoje propriamente uma estrada de contorno da bacia de acumulao, porque do lado esquerdo a estrada alcana aproximadamente at a regio do Rio Plat. A altitude e a inclinao da nova localizao das famlias constitui prejuzo imaterial porque todas as formas de uso da terra nesse altiplano (para fins de moradia, cultivo da terra com roas e pasto para gado, alm da prpria locomoo), so fortemente limitadas pela circunstncia elementar de a inclinao dificultar permanentemente a posio fsica do homem no solo, o que, aliada altitude, subverte sua relao com o territrio e o ambiente. Uma tal relao ambiental ostenta importncia inolvidvel para qualquer comunidade indgena, da porque ser protegida constitucionalmente, no s a do homem em geral (art. 225 CF) como especialmente a do homem indgena (art. 231, 1 CF). Outra conseqncia danosa dessa remoo para as encostas do vale, tanto do ponto de vista material quanto cultural, foi o prejuzo comunicao e ao trnsito mtuo entre os habitantes das duas margens do Rio Herclio agravada pela destruio, com a enxurrada de 1978 (de resto provocada pela obra da barragem), da ponte pnsil que havia na confluncia entre o Herclio e o Rio Plat (cf. mapa fl. 1148 PA-MPF), e at hoje no reconstruda privando a comunidade de um trnsito seguro, mais freqente e menos custoso (a p) entre das margens opostas do Rio Herclio. Esse quadro vem acentuar ainda mais o prejuzo tambm cultural s relaes sociais consolidadas h dcadas entre as diversas famlias do grupo indgena. 4.8 INUNDAO DE CEMITRIO PELA BACIA. Foram colhidos pelo MPF (fl. 1017 a 1.021 PA-MPF) depoimentos de quatro lderes indgenas que confirmam a existncia, no permetro da bacia de contenso, de trs cemitrios indgenas todos em desuso e que obviamente no tm aparncia similar aos dos cemitrios de inspirao crist. Inclusive, o cemitrio mais antigo deles sofre constante inundao quando do acionamento da barragem. Nesse cemitrio, que abrigava entre uma e duas dezenas de defuntos, prximo ao encontro dos Rios Plat e Herclio, entre as aldeias Sede e Figueira, encontram-se enterradas as avs de um dos ndios e da mulher de outro dos depoentes, justamente os mais velhos, Voia Patt, de 68 anos, e Antonio Caxias Pop, 62 anos; tendo o primeiro afirmado que quando criana, costumava visitar o cemitrio onde suas ancestrais jaziam e participava das cerimnias que os ndios celebravam. Que depois da mocidade do declarante, as rezas j eram de brancos. Que o pessoal da barragem, na poca de sua construo, prometeu comunidade indgena realizar a remoo desse cemitrio, mas at hoje isso no foi cumprido. A inundao, decorrente de obra humana, de um local que guarda restos mortais de antepassados comuns, constitui dano imaterial independente da identidade tnica do grupo social, porque no o aspecto tnico que est em conta, no ponto, mas sim e sobretudo a dimenso humana por isso cultural da ligao do homem de qualquer homem com seus antepassados, ligao essa 2

igualmente protegida pelo direito, inclusive penal, haja vista os crimes contra o respeito aos mortos. 4.9 SUBVERSO
DA FUNO AMBIENTAL E CULTURAL DO

RIO HERCLIO

PELO REPRESAMENTO.

MORTES

POR AFOGAMENTO.

O Rio Herclio a montante da barragem foi profundamente alterado em seu comportamento, e sua gua tambm, em sua composio e aspecto, por conta do represamento. Quando, em perodo de cheias, as comportas da barragem so fechadas para a formao do lago e proteo da populao a jusante de enchentes o Rio sobe em maior velocidade e seu nvel atinge maior altitude do que o fazia at antes da Barragem. Segundo, quando, aps a formao do lago, as comportas so abertas e a gua suja escoada, resta no leito da bacia de acumulao uma camada de material lamacento e ftido, inexistente antes da obra, e ambientalmente impactante. Tudo isso importa em prejuzo imaterial porque alm da depreciao paisagstica, foi mesmo subvertida, seno aniquilada, a prpria funo ambiental e cultual do rio como fonte de protena animal, como meio de transporte e como elemento integrante da identidade cultural do grupo tnico. O rio a montante deixa de ser um rio para se tornar um inimigo que ameaa e deprecia o ambiente, de modo que tambm o Rio Herclio, que outrora corria naturalmente, foi arrancado e alienado do patrimnio material e imaterial indgena, fato que no de ser desprezado. Mas o prejuzo indgena, relativamente ao Rio Herclio, no se restringe ao aniquilamento de suas funes de alimentao, transporte, paisagem, laser e identidade cultural: o MPF colheu depoimento de quatro ndios que conhecem casos de morte de indgenas por afogamento, durante o fechamento da barragem, ao longo dos anos. Braslio Pripr e Francisco de Almeida, sendo o ltimo ento cacique da aldeia Toldo, relataram, cada um, trs casos diferentes de morte por afogamento durante o uso da barragem, inclusive de dois estudantes, um de 10 anos e outro de 15 anos. Voia Patt, cacique da aldeia Palmeira, informou a morte de seu filho Gakrm Patt; j Caxias Pop, cacique da aldeia Figueira, relatou dois afogamentos por ocasio de cheia repentina em razo do fechamento da barragem. Seria imprprio especular sobre as circunstncias especficas desses seis eventos fatais, porque o fato que a mudana de comportamento fsico do rio subindo mais alto e mais velozmente e assim tinha de ser de modo at ento desconhecido pelos ndios, no foi assimilada de modo a tornar inteiramente adaptado ao novo risco o comportamento de todos os membros daquela comunidade. No s isso. Por conta das cheias da barragem, as crianas da aldeia Toldo deixam de freqentar a escola (que fica dentro da terra indgena) por at quinze dias consecutivos, uma vez que a precria ponte que liga essa aldeia, na margem esquerda do rio, estrada geral da margem direita, fica completamente submersa. Alie-se a isso o compreensvel medo de usar canoas para a travessia, ento resulta uma privao causada pela Barragem Norte prpria locomoo no interior da terra indgena, inclusive para acesso sade, pelos membros da

Aldeia Toldo, de etnia predominantemente Guarani, e especialmente a privao de acesso educao, pelas crianas dessa aldeia. 4.10 PERDA DA IDENTIDADE
CULTURAL: DESCULTURAO

A identidade cultural de um determinado grupo social envolve os fatos que caracterizam suas formas de viver, de trabalhar, de fazer arte ou de desenvolver uma tcnica, distinguindo o grupo dos demais: Os valores culturais de cada povo, seus usos, costumes e tradies, identificam-no e distinguem-no dos demais, sendo esta identidade representada por bens, materiais ou imateriais, que se tornam juridicamente protegidos em virtude da lei. 49 Nesse sentido lcito dizer que a Comunidade Indgena da Terra Indgena Ibirama ostenta uma identidade cultural que constituda pelos bens e valores que do sentido vida desse grupo social nas dimenses individual, coletiva, ambiental e temporal, entre os quais se destacam sua organizao social e seus costumes (art. 231 da CF), que no so instituies estticas, mas sim dinmicas, sujeitas a transformao e adaptao. No mbito da organizao poltica e social da comunidade indgena, esse processo de transformao cultural, em sua modalidade negativa, que a desculturao, a partir da interao com a sociedade envolvente, foi particularmente acelerado: a) pela construo e funcionamento da Barragem Norte e b) pela ao ilcita de servidores da 4 Delegacia da Funai, sediada no Estado do Paran, em facilitar, devendo e podendo evit-lo, o esfacelamento do sistema cultural de lealdade entre os membros da comunidade indgena, nos episdios de disperso geogrfica para o Bugio em 1979, e na conseqente disputa interna por poder poltico e econmico (explorao da madeira), entre as lideranas das diversas aldeias incipientes. 4.10.1 Conceitos antropolgicos em torno da transformao cultural Convm abordar alguns conceitos operacionais da cincia antrolpolgica em torno da transformao cultural: entre os processos sociais de interao cultural, Bernardo Bernardi, na obra Introduo aos Problemas Etno-Antropolgicos, distingue os fenmenos da enculturao e da aculturao, tambm chamada transculturao gnero de que so espcies, p.ex., simbiose e fuso culturais, o colonialismo e as atividades missionrias, podendo degenerar em desculturao:
Enquanto a enculturao diz respeito dinmica interna duma cultura particular em relao aos seus membros [v.g. a iniciao], a aculturao refere-se s relaes existentes entre as demais culturas e aos efeitos que derivam do seu contacto.(...) As relaes culturais, na realidade, ocasionam uma multiplicidade de fenmenos. Assinalaremos alguns, como a simbiose cultural, ou seja, a coexistncia ou a convivncia de duas ou mais culturas. O caso mais tpico de simbiose reside nas chamadas subculturas, as quais continuam a manter as suas caractersticas etnmicas, no obstante o predomnio da cultura dominante. (...) A compenetrao dos etnemas50
49

Cf. Ana Valria Nascimento Arajo LEITO, Direitos Culturais dos povos indgenas aspectos do seu reconhecimento, in: Juliana SANTILLI, (coord.) Direitos Indgenas e Constituio, Srgio Antonio Fabris Editor, 1993, Porto Alegre, p.227 (grifos apostos). 50 Bernardi explica a distino entre etnemas e antropemas: Uma vez que a actividade mental do anthroposindivduo est na origem da cultura e a aco do ethnos-comunidade produz a estrutura e estabelece a relao

de duas ou mais culturas chega a tornar-se mais ntima e total at fuso cultural. O fenmeno pode parecer evidente primeira vista, mas s se pode afirmar, em todos os seus aspectos, atravs duma anlise histrica minuciosa. Um exemplo significativo oferecido pela cultura actual do Mxico. As componentes so trs: A azteca, a espanhola e a moderna, completamente autnomas. (...) [p. 99-100]. Segundo Herskovits, que foi um dos antroplogos a quem se deve a difuso do termo, entende-se por aculturao a transformao cultural em curso. Na realidade, se se pensa que toda cultura dinmica e no esttica, a aculturao representa uma constante da cultura. O isolamento cultural um facto relativo, ao passo que o processo de transformao sempre activo, quer por impulso interno derivado dos antropemas expressos pelos seus prprios membros quer pelos impulsos causados pela aculturao. Em anttese actua, tambm, o processo de conservao, que tende a manter intactos os etnemas estruturais da cultura; d-se, por outro lado, o processo de desagregao, que dissolve a integridade duma cultura. (...) Os contactos culturais causam as transformaes no interior duma cultura, por vias informais e formais, ocultas e patentes, dando lugar a fenmenos de encontro e desencontro, de aceitao e de recusa. Todos os factores fundamentais da cultura se encontram implicados porque, efectivamente, na aculturao a cultura est in fieri, no seu fazer-se e no seu devir. Todavia, assume relevo particular o factor tempo, porque as transformaes exigem tempo e medem-se no tempo. Por este motivo, a primeira norma metodolgica para analisar as vias e as conseqncias da aculturao exige que se determine um ponto base no tempo, a fim de se fixar um termo certo de referncia. (...)[p.102]. Dos processos de aculturao [assimilao, integrao e fuso de etnemas] nascem formas novas de cultura, novos antropemas, novos etnemas radicados na tradio, mas que so prteses para resolver os problemas existenciais do momento. (...) DESCULTURAO. A desculturao o aspecto negativo da dinmica cultural. A entropia e as crises culturais, alm de fenmenos de aculturao, so causas directas de desculturao. A perda de energia, do mesmo modo que reduz a fora do homem, anula a vitalidade dos etnemas, a qual, se no for renovada e reforada por outras aquisies antropmicas, acaba por exaurir-se; os etnemas enfraquecem, caem em desuso, esvanecem-se. As crises derivadas dos contactos culturais tm efeitos contrastantes segundo a natureza pacfica ou violenta, livre ou opressiva dos encontros. Etnemas de provenincia oposta colidem, comparam-se, excluem-se ou fundem-se. Em cada caso, uma novidade que surge, seja poltica ou econmica, seja social ou religiosa, implica a perda da autenticidade etnmica. Essa autenticidade, acentue-se uma vez mais, no aspecto antropolgico e dinmico, tem um significado completamente relativo; a cultura movimenta-se e transforma-se. A desculturao acontece de maneira ora imperceptvel ora traumtica; diz respeito s a alguns etnemas ou cultura inteira. Os aspectos imperceptveis, entrpicos, observam-se e analisam-se em perspectiva diacrnica, avaliando o que perde nas transformaes que mudam a caracterizam os etnostilos de poca para poca. [p.115]

4.10.2 Disperso geogrfica Desde a pacificao, com o confinamento dos indgenas nos 20.000 hectares reconhecidos pelo Estado de Santa Catarina em 1926, aliado ao esmaecimento das perambulaes e do nomadismo, a tendncia de ocupao desse territrio passou a ser basicamente sedentria e linear, ou seja, as benfeitorias das famlias passaram, especialmente a partir da dcada de 1950, a ser
entre simples homens e as suas instituies, chamaremos aos aspectos individuais da cultura de antropemas e aos aspectos colectivos etnemas (op.cit., p.82).

instaladas, em geral, ao longo do Rio Herclio e, a partir da dcada de 1950, da antiga estrada baixa na margem direita desse rio, coincidindo justamente com a rea que viria a ser suplantada pela bacia de acumulao. De modo que quase todos os membros da comunidade indgena foram impelidos remoo para lugar diverso daquele originalmente ocupado. Todavia, o preciso local de destino das famlias foi, de incio, simplesmente desconhecido pela comunidade indgena, por falta de comunicao da FUNAI. O fato que a bacia de contenso foi antecipada com as sucessivas enchentes causadas pelas obras da barragem, desde 1979 at 1984. Por isso as famlias indgenas que j tinham perdido suas benfeitorias foram impelidas remoo para as encostas dos morros que cercam os Rios Herclio e Plat, exceo de umas poucas edificaes na localidade Barra Deniken, a noroeste da terra indgena, fora do alcance da bacia. Mas no se trata apenas de um movimento de subida para uma parte mais alta do mesmo vale do Herclio. Paralelamente, verificou-se um movimento de disperso territorial para outra regio da Terra Indgena. A histria dessa disperso geogrfica est conectada construo da barragem por pelo menos duas circunstncias: primeiro, porque as famlias indgenas que at a construo da Barragem viviam mais agregadas umas s outras, s vezes nas margens opostas de um riu que lhes era prximo e vital, viram-se desalojadas para as encostas dos morros, sem comunicao com os habitantes da outra margem. A segunda razo da conexo est em a perspectiva de inundao da rea florestal ter deflagrado, na comunidade indgena, o interesse na explorao (venda) dessa madeira virtualmente perdida, e obteno de algum ganho. Slvio A. Mller51 descreve esse processo nos seguintes termos:
A madeira que ainda resta nas reas a serem inundadas pelo represamento da gua do Itaja do Norte [ou Herclio] est sendo retirada. Como j foi afirmado anteriormente, nestas reas no se encontra mais madeira-de lei. Primeiramente desmatou-se para plantio de roas comunitrias, idealizadas por Eduardo para dotar a comunidade de alguma autonomia em termos de subsistncia (cf. SANTOS, 1973:258). Essas terras esto localizadas s margens do Itaja do Norte e foram sendo ocupadas a partir da foz do Rio Plate. Alm do local do primeiro contato bem sucedido, prestava-se agricultura por ser a parte mais larga do fundo do vale. Com o abandono gradativo da agricultura coletiva e a adoo conseqente do cultivo de glebas familiares (cf. SANTOS, 1973:258), essa ocupao foi estendendo-se a ponto de hoje ocupar ambas as margens do Itaja at a localidade de Barra Daeniken, em todo o percurso desse Rio dentro da reserva. A FUNAI procedeu licitao para a retirada dessa madeira [sujeita ao alagamento]. O dinheiro apurado deveria ser aplicado em projetos agrcolas e em construes de residncias e outras benfeitorias s famlias da comunidade, compensando em parte as perdas em infra-estrutura sofridas pelos moradores (11). No entanto, por depoimentos obtidos desses mesmos moradores, o preo levantado pelas licitaes foi muito baixo e os projetos nunca foram efetivamente executados. Muitos membros da comunidade perceberam a possibilidade de intensificar a explorao clandestina da floresta. Primeiramente, como estratgia de subsistncia, cada vez mais difcil. Em segundo lugar, podiam comportar-se maneira dos proprietrios brancos, que usufruam de suas propriedades obtendo por elas todas as
51

Depredao e Opresso, p. 50-56.

boas coisas da vida. Pela venda da floresta teriam acesso ao mesmo nvel de consumo dos brancos. Destarte, as famlias dominantes passaram a dividir a Reserva em territrios possudos privadamente e, a partir dessa repartio, inicia-se um processo de apropriao de trabalho de clientes, ligados de alguma maneira ao chefe da famlia dominante. Essa territorializao de domnio por parte de famlias influentes e a conseqente clientelizao de estratos subordinados, sero designados neste trabalho como formao de aldeias potenciais (nota 13: define-se por aldeia potencial um agrupamento parcial e temporariamente territorializado em vista dos interesses de um lder familiar). Foram identificadas trs dessas aldeias durante a realizao da pesquisa: localizado na Sede do Posto, o ncleo ao redor do grupo familiar liderado por Faustino, cacique formal da comunidade; ao redor de Joo e de seu irmo agrupam-se os moradores do Bugio e alguns mais que inda moram na Sede; finalmente, os moradores de Barra Daeniken, que se agrupam ao redor de Jos. As relaes sociais, principalmente as de natureza econmica, entre as famlias dominantes e os clientes, apresentam caractersticas de assimetria, com subordinao desses ltimos aos primeiros, embora essa assimetria no possa ser igualada existente na sociedade envolvente. Essa territorializao de influncias teve tambm como conseqncia importante a perda parcial de poder de barganha de alguns lderes na venda clandestina de madeira, novamente acentuando a assimetria interna e reforando a dependncia dos empresrios madeireiros. Essa desigualdade de distribuio era, em parte, compensada pela mobilidade dos indivduos e famlias, que se alinhavam e realinhavam na medida de seus interesses imediatos. No entanto, muitas pessoas e famlias passaram por pungentes situaes de penria. 4. xodo para o Bugio. Em 1979, pressionados de um lado pela inundao de terras casas devido obstruo do rio pelos entulhos da obra de construo da barragem e, de outro lado, pelo incitamento de pessoas pertencentes aos quadros da 4 Delegacia da FUNAI em Curitiba, aproximadamente quatorze famlias (14) lideradas pelo ento cacique Esperidio, mudaram-se para o Bugio, no extremo noroeste do territrio da reserva, na divisa dos municpios de Ibirama e Itaipolis, Vrios tpicos devero ser enfocados quanto a este xodo. Em agosto de 1978, a comunidade do Posto Indgena sofreu a primeira grande inundao provocada pela construo da barragem em Barra Dollmann. Esse desastre foi provocado basicamente pelo entulhamento das entradas dos tneis de sada dgua (15). Esse entupimento antecipou a formao do lago de reteno, inundando as roas e residncias na reserva. Esse lago atingiu aproximadamente 11 (onze) km lineares, provocando enormes perdas nas casas e benfeitorias situadas nas vrzeas mais baixas e estendendo-se at residncia de Expedito, tantos quilmetros acima da Sede do Posto. Essa inundao fez com que, pela primeira vez, a comunidade percebesse toda a extenso de seu drama, provocado por essa obra de engenharia. A reao que se seguiu revestiu-se de caractersticas de pnico e de desorientao quanto s aes e medidas a serem tomadas. Em conseqncia, aes e atitudes assumiram formas contraditrias, no conseguindo a comunidade chegar ao consenso quanto melhor forma de buscar a defesa de seus direitos. Ao contrrio, mais desunida, colocou-se inerme merc de foras sociais desagregadoras, internas e externas. A primeira questo a ser considerada faz referncia a estruturas sociais tradicionais que poderiam explicar o processo de desintegrao, antes de atribuir-se o mesmo frico intertnica genericamente e construo de barragem especificamente. Sahlins (1974: 79-82), analisando o estudo de Bohannan (The Migration and Expansion of the Tiv, 1954), afirma que linhagens segmantrias, descentralizadas e igualitrias, favorecem a coeso grupal, ao mesmo tempo que garantem o territrio histrico. No

possvel identificar a estrutura social Xokleng com a estrutura Tiv tout court (16). No entanto, pelo fato de os Tiv se expandirem territorialmente devido a conflitos entre linhagens e, ao mesmo tempo, faz-lo a partir de alianas tambm previsveis na estrutura histrica, torna o modelo aplicvel em parte situao da indgena de Ibirama. Contudo, outros fatores intervieram de forma mais decisiva na perspectiva em que se coloca o presente trabalho. O primeiro desses atores, alm do faccionalismo de famlias, foi a presso exercida pela 4 Delegacia da FUNAI. Por testemunho de vrios ndios, ficou clara a presso do Delegado Estevo para que a comunidade toda se deslocasse ao Bugio. A tanto que as famlias que para l se deslocaram na ocasio foram lideradas pelo cacique do Posto, Espiridio, como pelo fato de que muitas delas moravam em locais no inundveis pelo futuro reservatrio (17) [teor da nota 17: As famlias que se deslocaram eram lideradas pelos Silva, por Joo e pelos Desidrio e, a maioria delas, moravam acima da escola e da enfermaria do Posto...]. Quanto s razes para que o Delegado da Funai tomasse tal atitude, no foram tornadas transparentes (18) [teor d nota 18: Segundo os lderes da Sede, os motivos que levaram o Delegado da FUNAI a tomar essa atitude so os seguintes: evitar o pagamento de indenizao s famlias a serem atingidas e facilitar a extrao clandestina de madeira.] Pelos depoimentos, supe-se que tenha sido realmente a possibilidade de extrao clandestina de madeira de forma menos pblica o motivo mais forte da migrao. Os indcios que apontam para o acerto dessa suposio so fortes.. Efetivamente, [no Bugio] foram feitos desmatamentos para as roas. A madeira em princpio deveria ser empregada na construo de residncias para aquelas famlias que se deslocaram. No entanto, muitas delas utilizaram o material de suas residncias anteriores para tal. Foi autorizado pela Delegacia o desmate de 40 hectares para o plantio das roas comunitrias em uma regio prxima, conhecida por leo. Em cima dessa licitao, ainda se estava extraindo madeira em 8 de janeiro de 1985 (19). Como se percebe, o processo constituiu-se numa srie de logros e equvocos. Observou-se primeiramente o recuo do Delegado Regional da FUNAI quanto ao apoio oficial iniciativa. Em conseqncia, nenhuma das providncias necessrias implantao fsica de um Posto foi tomada. Em segundo lugar, logo se tornou manifesto o interesse dos lderes da migrao na explorao da madeira.(...) E o maior de todos os riscos desta explorao irracional no mais a destruio da reserva florestal, mas sim, a desintegrao definitiva da prpria comunidade.

Como se v, na opinio do autor citado, no que releva para a presente ao: a) a construo da Barragem Norte serviu de mecanismo deflagrador, causa imediata, ou pretexto, para a disperso geogrfica consubstanciada no xodo para o Bugio; b) a motivao maior dessa disperso foi a explorao da madeira na nova localidade; c) ao lado da construo da Barragem, a ao interessada da Funai ou de seus prepostos, seja em evitar o pagamento de indenizaes, seja em facilitar a explorao clandestina de madeira, tambm serviu de causa direta para referido xodo. 4.10.3 Conseqncias sociais da disperso geogrfica: acirramento de conflitos e estigmatizao social do ndio. As primeiras conseqncias sociais nefastas desse processo de disperso geogrfica foram a pulverizao de lideranas e o acirramento das disputas internas (e externas) de poder econmico e poltico, na medida em que as lideranas indgenas e seus clientes que emigraram para o Bugio, fundando essa nova nucleao, passaram a explorar a madeira daquela regio (rica em 2

sassafrs) em maioria de ocultao e clandestinidade do que se o fizessem em locais mais prximos ao Rio Herclio, em face da distncia fsica da localidade Bugio em relao sede do Posto Indgena (aldeia Sede), que era local de gravitao das famlias indgenas em funo da existncia dos servios federais de apoio comunidade. Eis a verso de Slvio Muller52:
No ano de 1981, foi intensa a atividade de extrao ilegal de madeira da Reserva de Ibirama. J ia para o segundo ano o processo de migrao para o Bugio, onde, em busca de difcil sobrevivncia, as famlias retiravam palanques e o sassafrs para vender. Os lderes do Bugio, Joo, Desidrio e Ansio, tratavam com madeireiros a extrao de madeira do leo, regio prevista para uma roa comunitria de 40 h. (quarenta hectares) aproximadamente, cujo projeto havia sido efetuado pelos prprios lderes do Bugio e com a aprovao do Delegado da 4 Delegacia de Curitiba. No entanto, na Sede do Posto as famlias dominantes no concordaram em momento algum com este projeto, uma vez que, sendo explorao de madeira em terras da comunidade, todos, includos os da Sede, deveriam participar. Esta contestao provocou grande agitao na comunidade globalmente tomada, verificando-se intensa polarizao poltica, como melhor haver de ser focalizado no captulo seguinte deste trabalho. (...) A aldeia potencial do Bugio estabeleceu-se em condies severamente precrias e, enquanto as lideranas da Sede tiveram poder para tanto, impediram todo e qualquer implemento que minorasse tal situao. No entanto, a persistncia do cisma explicvel pelo motivo seguinte: a localidade mais afastada da Sede favorecendo, assim, tanto o desenvolvimento de lideranas independentes, como o acesso e explorao clandestina de madeira. Em 1984. as lideranas do Bugio, graas aplicao de parte dos recursos da indenizao pelas terras e benfeitorias, pagas em setembro de 1983 pelo Departamento Nacional de Obras e Saneamento DNOS, conseguiram equipar a incipiente comunidade com edificaes comunitrias, com meios de locomoo e, com isso, obtendo foro semelhante a de Sede do Posto. Atualmente, contam com escola, enfermaria, capela e veculo a servio da comunidade. (grifos apostos)

No preciso insistir em que, dos segmentos que participaram da explorao histrica da floresta indgena ndios e madeireiros com ou sem participao da FUNAI ou IBGE os ndios, remunerados a preo vil e cujo patrimnio foi covardemente expoliado, figuraram como vtimas finais desses arranjos, porque foram impelidos a essa prtica seja pela necessidade de subsistncia, seja pelo desejo consumista pueril de ter os mesmos utenslios domsticos dos brancos, seja ainda pela incapacidade circunstancial de prever as danosas conseqncias econmicas dessa prtica predatria. A disperso geogrfica propiciou a acelerao e a intensificao da explorao florestal, porque alm de serem alcanados territrios indgenas at ento no explorados, o distanciamento fsico em relao Sede do Posto Indgena, permitiu o afrouxamento dos controles internos e externos sobre o uso do patrimnio indgena. A segunda srie de conseqncias sociais negativas desses arranjos econmicos em torno de prticas marginais de explorao do patrimnio indgena, sob chancela explcita ou implcita do rgo federal indigenista, e acentuadas pela
52

Depredao e Opresso, p. 58 e 72.

Barragem Norte, diz precisamente com a estigmatizao do elemento ndio perante a sociedade envolvente, em nvel local e regional, revelada pela percepo dominante de que o ndio da Terra Indgena Ibirama: no quer trabalhar... no produz nada... depende do governo para tudo. A estigmatizao do ndio, pela sociedade envolvente, constitui fato notrio, particularmente na regio do Vale do Rio Itaja-Au cujo grupo social marcadamente referenciado aos valores sociais do trabalho, da livre iniciativa e do empreenderismo sendo o padro de conduta do grupo social indgena associado injustamente ociosidade e dependncia do Estado. A manifestao desse estigma revela-se numa expectativa ilegtima da sociedade regional de que o grupo social indgena conduza seu comportamento, em relao ao trabalho e subsistncia, no do modo propriamente indgena, mas sim de um modo similar ao desempenhado pelos membros do grupo social envolvente, culturalmente diverso. Trata-se primeiro de uma desqualificao do modo de ser do outro, seguida de uma vontade de imposio, a esse outro, de um modo de ser prprio de quem o julga. Exsurge indisfarada a intolerncia em relao especificidade cultural da minoria tnica, em rota de coliso com a Constituio, conforme a lio de Ana Valria Nascimento Arajo Leito53:
luz da Constituio em vigor, portanto, os povos indgenas deixaram de ser considerados culturas em extino, fadadas incorporao na assim denominada comunho nacional, nos moldes do que sempre fora o esprito da legislao brasileira desde o incio do processo de colonizao em nosso pas. Toda legislao anterior continha referncias expressas integrao ou assimilao inevitvel e, por outro lado, desejvel dos ndio pela sociedade brasileira. A nova mentalidade assegura espao para uma interao entre esses povos e a sociedade envolvente em condies de igualdade, pois que se funda na garantia do direito diferena. A proteo diversidade cultural dos povos indgenas, cujos valores passaram a ser objeto de tutela constitucional, pode ser demandada judicialmente, utilizando-se at mesmo e por que no ? de uma ao popular. (grifos apostos)

Em segundo lugar, no pode causar estranheza ao esprito cientfico o fato de os ndios de Ibirama no terem, na histria de contato com a cultura envolvente, desempenhado um padro de comportamento econmico prximo ou similar quele desejado pelo branco. De fato, o ndio no quer trabalhar como o branco; no produz o que apreciado pelo mercado do branco; e, sobretudo, uma vez vedada autotutela, depende sim do Estado para garantir territrio suficiente sua reproduo fsica e cultural. Mas essas diferenas tm tanto uma explicao antropolgica como tambm uma justificativa cultural. Nesse sentido, a injustia da estigmatizao do ndio no decorre apenas da violao ao imperativo, ainda geral, de tolerncia diversidade cultural. Decorre tambm de um erro de percepo histrica de quem julga, pois legtimo dizer ainda que sob a superada tica integracionista que o tempo correspondente a 80 anos de interao social desde 1914 no Vale do Itaja-Au, no so suficientes, como no poderiam ser, nem para uma adaptao estabilizada de um grupo
53

Direitos culturais dos povos indgenas aspectos de seu reconhecimento, in: Juliana SANTILLI (coord.) op.cit. p.228.

dominado a um outro dominante, etnicamente diferenciados, nem tampouco, para uma aculturao adequada (isenta de dominao e expoliao) entre os grupos sociais envolvidos. Uma evidncia, talvez no tanto da desculturao, mas sim do desprestgio social e poltico atribudo aos ndios da TI Ibirama, est no fato de ter sido atribuda comunidade indgena justamente a maior das trs barragens de contenso construda na Bacia do Rio Itaja-Au (capacidade de acumulao de 66,97% do complexo), ou seja, aquela que capaz de produzir os maiores e mais graves impactos ambientais, sociais e culturais. Com efeito, o que revela o parecer da Funai j referido (fl. 707 PA-MPF):
A Barragem Norte resguarda cumulativamente de inundaes centros urbanos de uma superfcie inmeras vezes superior aos 856,527 hectares das terras titulados dos ndios Xokleng, necessrias formao da bacia de acumulao. Conseqentemente, a riqueza industrial, comercial e de servios, dentre outras, resguardada de inundaes, por conta da barragem, inmeras vezes superior renda das terras dos ndios Xokleng, tendo-se excludo naturalmente o valor intrnseco de uma frao do habitat imemorial desses ndios.

A eficcia da Barragem Norte como mecanismo de contenso de cheias no importa necessariamente em sua adequao ou legitimidade jurdica e cultural. Essa indagao no se insere de todo na presente ao. O fato aqui por ltimo denunciado, da desculturao da comunidade indgena da TI Ibirama, para cujo sucesso a edificao e o funcionamento da Barragem Norte, entre outras aes e omisses dos rus, em boa medida concorreram, pode exigir, para sua comprovao, percia histrica e antropolgica.

5. PEDIDO
O pedido da presente ao abrange trs tipos de prestaes: primeiro, a reparao em dinheiro, inclusive em carter permanente, enquanto durar o funcionamento da barragem; segundo, a execuo e entrega de obras cuja legitimidade j foi reconhecida em diversos convnios celebrados; por fim, a execuo de programa de auto-sustentao da comunidade autora, que tambm foi objeto de convnios, no implementados no ponto. Pede a autora a citao dos rus para responderem aos termos da presente ao e suas condenaes s formas de reparao elencadas abaixo. 5.1 REPARAO EM DINHEIRO, INCLUSIVE EM FORMA PERMANENTE O pedido dirigido indistintamente aos trs rus de reparao em dinheiro pelo conjunto dos danos causados autora, pela obra da Barragem Norte e por outras aes ou omisses, desdobra-se em duas formas: uma correspondente ao valor atribudo aos danos materiais e culturais (histrico, paisagstico, ambiental) suportados desde ento pela autora, cuja fixao pode exigir metodologia adequada resultante de percia interdisciplinar (antropologia e economia ecolgica ou ambiental). Desse montante cumpre deduzir os valores j pagos a ttulo de danos materiais pelos rus: a indenizao de setembro de 1983, e as obras entregues com

base nos convnios, mas apenas aquelas que importem em efetivo acrscimo s benfeitorias preexistentes (cf. item exceo de quitao..., supra). A segunda forma de reparao em dinheiro que se pede a ttulo permanente, ou seja, mediante pagamentos anuais de valor monetrio arbitrado judicialmente, enquanto perdurar o funcionamento da barragem. Funda-se tal pedido, primeiro, em que a prpria funo da Barragem tem carter permanente, e bem assim seus efeitos danosos e inconstitucionais sobre a cultura indgena, que se prolongam no tempo enquanto durar o funcionamento da obra. Segundo, a inalienabilidade constitucional das terras indgenas deslegitima sua afetao para fins diversos. Uma tal forma de indenizao (prestao peridica permanente) no estranha ao trfego civil antes o contrrio sendo amplamente utilizada em caso de responsabilidade civil pelo sustento de dependentes de pessoa morta ou incapacitada por acidente (penso alimentcia). Esse raciocnio no incompatvel com os direitos coletivos decorrentes de danos patrimoniais e culturais. 5.2 EXECUO DE OBRAS Tomando-se como referncia normativa o protocolo de intenes de janeiro de 1992 e o convnio 41 de 1998 celebrados entre a Funai, a Unio e o Estado de Santa Catarina, que prevem a entrega de obras diversas, e tendo em conta o Relatrio das obras referentes ao convnio 041/Sepre-Mpo (anexo), elaborado pela Funai, acerca do cumprimento parcial desses acordos, possvel identificar obras de infra-estrutura e de edificao prometidas e no cumpridas, e cuja construo e entrega ora se pede. Relativamente s obras de infra-estrutura previstas nesses acordos (estradas, pontes contrapartida do Estado de Santa Catarina e eletrificao), cumpre reconhecer que a extenso da rede eltrica e ligaes domiciliares foram em grande parte concludas. Todavia, no foram executadas as seguintes obras de infra-estrutura: a) a abertura e macadamizao de duas estradas, uma ligando a Aldeia Sede Aldeia Bugio (16 Km)54, e outra Aldeia Toldo (12 Km); b) elevao da Ponte sobre o Rio Toldo que d acesso Aldeia Toldo, que inundada toda vez que a barragem fechada; c) a construo de ponte pnsil sobre o Rio Herclio, em local a ser definido pela autora. Entre as obras de edificao, reconhece-se que foram devidamente construdas e entregues comunidade indgena, com verbas federais, 134 (cento e trinta e quatro) casas de alvenaria de 90 m2, incluindo instalaes hidrosanitrias (gua e esgoto) e ligaes domiciliares rede de energia eltrica (quanto a esta ltima falta a ligao de quatro casas). Todavia, no foram entregues as 10 casas destinadas Aldeia Toldo (etnia Guarani), nem foram construdas a escola de 285 m2, as duas Igrejas de 69 m2, as duas casas de proco de 51 m2, uma unidade sanitria de 18 m2, e um campo de futebol, todas previstas no convnio 41/98 e no contrato celebrado entre o Estado de Santa Catarina e a Empresa CCP Construes Civis Ltda (fl. 875 PA-MPF).
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O pedido de abertura de estrada ligando a Aldeia Sede Aldeia Bugio (fl. 839, item 1.3, PA-MPF) fica substitudo pela melhoria da estrada municipal hoje existente ligando a Aldeia Bugio ao Municpio de Jos Boiteux, e que contm trechos bastante crticos junto s Serras Moema e Vigante, em Jos Boiteux (mapa fl. 1148 PA-MPF).

No ano de 2002 a Unio empenhou e disponibilizou ao Estado a verba de 1,5 milho de reais (fl. 1032 PA-MPF) para o fim de dar seguimento ao cumprimento dos convnios, tendo sido priorizado pela autora a construo de 48 novas residncias de alvenaria na terra indgena, de modo a alcanar o nmero de casas originalmente previstas no protocolo de intenes de 1992, tendo essas ltimas construes sido contratadas com a Construtora e Incorporadora GG Bruschi Ltda. (fl. 1073 PA-MPF), estando em fase de execuo neste segundo semestre de 2003. O presente pedido, relativamente ao financiamento das obras, vai dirigido igualmente Unio e ao Estado de Santa Catarina; quanto ao estudo de impacto ambiental para as obras que o exigirem (nova estrada), vai dirigido Funai; quanto licitao para as obras, ao Estado de Santa Catarina; e quanto ao controle e acompanhamento das obras, aos trs rus. 5.3 FORMULAO E EXECUO DE PROGRAMA DE AUTO-SUSTENTAO A idia da implementao de um programa de apoio produtivo comunidade autora foi formalizada no convnio de 1981, cuja clusula primeira, alnea g referia ao financiamento, por parte do DNOS, de um projeto de desenvolvimento agrcola e florestal, no valor de dois milhes de cruzeiros, a ser elaborado pela Fundao, visando o aproveitamento das reas agricultveis das encostas, como forma de recompensar a Comunidade Indgena da perda que sofrer em decorrncia da submerso das terras cultivveis..., tendo sido retomada poca da inaugurao da barragem, pelo protocolo de intenes de 1992, que previa, a ttulo de compensao... face aos prejuzos decorrentes da ocupao de parte de suas terras, trs tipos de aes, inclusive um programa de auto-sustentao:
CLUSULA PRIMEIRA. [...] Pargrafo nico: A compensao de que trata este protocolo e Intenes obedecer ao estabelecido na Exposio de Motivos Interministerial n. 671 de 03.12.91, aprovada pelo Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, compreendendo: a) aes emergenciais, visando ao atendimento de necessidades imediatas da comunidade indgena; b) obras de engenharia acordadas anteriormente e ampliadas pelo natural aumento das demandas comunitrias; c) implementao de um conjunto de aes, doravante denominado Programa Ibirama, a ser elaborado por um Grupo de Trabalho multidisciplinar e interdisciplinar, atravs do qual se buscar o reequilbrio scio-econmico e cultural da comunidade afetada. CLUSULA SEGUNDA. O programa Ibirama que integrar o presente protocolo de intenes independentemente de transcrio ser elaborado no prazo de trinta dias a contar de sua assinatura. Pargrafo nico. O Grupo de Trabalho constitudo de acordo com a alnea c... ser estabelecido mediante portaria do Presidente da Funai, no prazo de at trs dias aps a celebrao do presente convnio, e contar com representante da SDR (Secretaria de Desenvolvimento Regional da Presidncia da Repblica), do Governo do Estado e da Funai, podendo ser convidados representantes de outras instituies, cuja participao seja considerada relevante para o alcance dos objetivos propostos.

Uma tal programa nunca foi executado pelos rus: a fl. 446 do PA-MPF h um esboo de programa de auto-sustentao (todavia sem indicao de autoria). Os documentos constantes do apenso IV do dossi 493 (anexo, capa verde) revelam que embora tenham sido deflagradas aes a esse ttulo pela Secretaria de Desenvolvimento Regional da Presidncia da Repblica, uma divergncia esse rgo e a Funai quanto ao plano de trabalho e a alocao das verbas terminou por frustrar sua continuidade. Quanto a este ponto, pede a autora sejam condenados os trs rus a garantir no tempo aporte oramentrio ao projeto de auto-sustentao, e a Unio e a Funai a tambm organizar e planejar sua formulao e execuo, envolvendo a comunidade autora e suas organizaes em todo processo de implementao do projeto. A autora indica a produo de prova pericial e testemunhal. D-se causa o valor de 15 milhes de reais, tendo em conta a abrangncia dos danos e o expressivo nmero de membros entre 1.500 e 1.700 da comunidade indgena autora. A autora postula justia gratuita na forma do art. 61 do estatuto do ndio, lei 6.001 de 1973 (So extensivos aos interesses do patrimnio indgena os privilgios da Fazenda Pblica, quanto impenhorabilidade de bens, rendas e servios, aes especiais, prazos processuais, juros e custas), inclusive para outras despesas processuais, tendo em conta o patrocnio da causa pelo Ministrio Pblico Federal. Instruem a presente ao civil de reparao o procedimento administrativo do MPF n. 08122-1.00692/97-16 (capa amarela, com dois anexos), o inqurito civil pblico do MPF n. 08122-1.00627/98-27 (capa branca), alm dos apensos IV e V do dossi 493/95 (capa verde).

Blumenau, 14 de novembro de 2003.

Eduardo de Oliveira Rodrigues Procurador da Repblica

ndice da petio inicial 1. Objeto da ao.........................................................................................................................2 2. Legitimidade passiva dos res..............................................................................................2 3. Histrico 3.1 Do passado at a pacificao...........................................................................................4 3.2 Da pacificao insero na economia regional..............................................................5 3.3 Da construo da Barragem Norte entre 1976 e 1992........................................................6 3.4 A primeira indenizao paga pelo DNOS em 1980 ............................................................8 3.5 A segunda indenizao paga pelo DONS em setembro de 1983........................................9 4. Causa de pedir 4.1 Do esquema bsico de funcionamento da Barragem Norte...............................................12 4.2 Da inconstitucionalidade do uso da terra indgena como bacia de acumulao................12 4.3 A privao do usufruto constitucional sobre as terras cedidas bacia de contenso............................................................................................................... ............13 4.4 Da dimenso cultural e coletiva do usufruto indgena. Natureza cultural do dano fundamental........................................................................................................... .............13 4.5 Exceo de quitao: insubsistncia: a) a indenizao em dinheiro de 1983 desconsiderou a dimenso cultural do ambiente e outros danos decorrentes; b) as obras resultantes de convnios substituram bens preexistentes.............................16 4.6 Aptido agrcola das terras cedidas bacia de contenso.................................................18 4.7 Dano decorrente: a remoo para as encostas ngremes do Herclio, sem aptido agrcola, dispersando a ocupao e subvertendo relaes sociais e ambientais consolidadas.......................................................................................................... ............19 4.8 Inundao de cemitrio pela bacia......................................................................................20 4.9 Subverso da funo ambiental e cultural do Rio Herclio pelo represamento. Mortes por afogamento......................................................................................................21 3

4.10 Perda da identidade cultural: desculturao 4.10.1 Conceitos antropolgicos em torno da transformao cultural..................................22 4.10.2 Disperso geogrfica.................................................................................................23 4.10.3 Consequncias sociais da disperso: acirramento de conflitos e estigmatizao social do ndio...................................................................................................................25 5. Pedido 5.1 Reparao em dinheiro, inclusive sob forma permanente............................................28 5.2 Execuo e Entrega de obras.......................................................................................28 5.3 Programa de autosustentao.....................................................................................29