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La retroactividad de la ley es una guillotina de hace ms de 200 aos


Posteado por: educamposv el 14 abr En: POLITICA Y DEMOCRACIA HISTORIA HECHOS DEL MUNDO JUSTICIA NUEVA CONSTITUCION - sin comentarios
Publicado por: La Patria (Oruro - Bolivia) Por: Humberto Apaza Orozco Robespierre quera tener una "Repblica de la Virtud" en Francia

"All donde se admite la retroactividad de las leyes, no slo dejar de existir la seguridad, sino incluso su sombra" (Jean-tienne-Marie Portalis) La lucha contra la corrupcin, el humanitarismo, idealismo social y el patriotismo, se esfumaron con la guillotina

La retroactividad de la ley siempre ha sido parte de la controversia jurdica y poltica, desde hacen miles de aos. La retroactividad de la ley era para cortar cabezas, durante y despus de la Revolucin Francesa, con el objetivo de luchar contra la corrupcin y el acaparamiento de alimentos o contra quienes eran enemigos del cambio. La guillotina era la herramienta ms eficaz de la poca para liquidar a los adversarios. La persecucin era a todos. La poltica del terror caus estragos. Nadie poda vivir en esas condiciones y, poco a poco, los mismos seguidores de la revolucin planificaron la eliminacin de sus lderes. La guillotina cort la cabeza de ms de 40 mil personas. Slo en Pars, la capital de Francia, se eliminaron a 2.639 personas, entre los que se encontraban los nobles, sacerdotes, clase media, trabajadores y campesinos que no pensaban igual que uno de los lderes de la revolucin, Maximmilian Robespierre. LA REPUBLICA DE LA VIRTUD Robespierre quera cambiar todo. Su sueo era organizar "La Repblica de la Virtud", con los principios bsicos de la "devocin por la Repblica, la lucha contra la corrupcin y el acaparamiento de alimentos", pero al mismo tiempo, planteaba como polticas del gobierno el "humanitarismo, idealismo social y el patriotismo". Para dirigir el gobierno, se cre el Comit de Salvacin Pblica, formado por un selecto grupo de jacobinos y girondinos. Al principio todos eran amigos de la revolucin francesa, pero cuando empezaron las discrepancias, los jacobinos, al mando de Robespierre, mandataron a detener a los girondinos. Robespierre los mand a la guillotina.

El odio y la venganza surgieron despus. La poblacin estaba cansada de la guillotina de Robespierre y el 28 de julio de 1794, ms otros 98 de sus seguidores fueron detenidos y llevados a la misma guillotina, para acabar con el gobierno del terror. LA RETROACTIVIDAD DE LAS LEYES Despus de una etapa de convulsin social, durante la Revolucin Francesa, era necesario aplicar las medidas necesarias para recuperar la paz, la tranquilidad y la unidad. Surgi entonces, una controversia doctrinal sobre la retroactividad de las leyes, para castigar a todos los que de una u otra forma haban participado en los anteriores regmenes de monarqua. El general Napolen Bonaparte se hizo cargo del poder e invit a Jean-tienne-Marie Portalis (1746-1807), como uno de sus colaboradores. Portalis fue el principal promotor de la unificacin del pueblo de Francia, fue encargado de preparar los primeros cdigos e insisti. "All donde se admite la retroactividad de las leyes, no slo dejar de existir la seguridad, sino incluso su sombra". Benjamin Constant rechaz toda fuerza retroactiva de las leyes, como el peor atentado contra la seguridad jurdica. Lasalle afirm que con esa limitacin (retroactividad) del legislador se priva a las futuras generaciones de la ejecucin de los progresos culturales. Napolen, hbil no slo en la lucha armada, quiso rodearse de los mejores hombres de la nacin e hizo llamar a Portalis. De vuelta en Francia el 13 de febrero de 1.800, Portalis pas a integrarse en el Conseil des Prises. El ao siguiente Bonaparte le nombr miembro del Consejo de Estado. Ah surgi el Concordato, reconociendo a la Iglesia Catlica, y el Cdigo Civil de Francia, para mantener la paz y la seguridad. LA SEGURIDAD Y LAS LEYES Algunos estudiosos consideran que por encima de cualquier otro criterio, el principio de irretroactividad es expresin del valor seguridad jurdica. En la cultura romana se manifest muy pronto la demanda de seguridad jurdica. La exposicin de las XII Tablas se materializ tras una lucha poltica en la que se disputaba la superacin de la situacin jurdica privilegiada de los patricios respecto de la clase plebeya. Hobbes insista en el afn de seguridad como la tendencia ms profunda del hombre. De la misma forma se manifiesta Spinoza al concebir el Estado de naturaleza presocial como un Estado de inseguridad en el que el Derecho se identifica con la fuerza. Samuel Pufendorf insiste en que los fines esenciales del Estado son la paz y la seguridad. La mayor parte de los tratadistas de Derecho Penal insisten en reclamar la garanta de la irretroactividad de la ley en base a la seguridad jurdica, en este sentido se insiste en la necesidad de que el ciudadano pueda tener un conocimiento previo de las consecuencias jurdicas que se derivan de su conducta.

Tan slo encontramos en algunos positivistas legalistas argumentos que consideran que en el supuesto de que la ley nueva sea ms idnea para defender intereses generales, no hay objecin que oponer a su aplicacin retroactiva. Federico de Castro reconoce en esta cuestin, que denomina moral legislativa, ser preciso distinguir los fines y propsitos de la ley, al disponer su efecto retroactivo. De Castro, a la hora de establecer una definicin de retroactividad entiende que se produce "cuando a una relacin jurdica conformada por una norma jurdica de fecha anterior la es aplicada una ley nueva, de fecha posterior, de modo que le afecte de modo sustancia". Se ha considerado, como leyes de efecto retroactivo aquellas que conceden nuevo vigor a una ley anterior o restablecen derechos que no debieron ser negados o desconocidos. CRITICAS A LA RETROACTIVIDAD DE LA LEY "Las leyes penales retroactivas son para pases fascistas", afirm el diputado de la Lista 15 de Uruguay, Jos Amorn Batlle, al comentar la iniciativa de la izquierda que procura declarar imprescriptibles los casos de desapariciones cometidas durante la dictadura. En relacin al anuncio de la presentacin de un proyecto de ley que impulsa el senador Enrique Rubio, para declarar imprescriptibles los casos de desaparecidos hasta tanto no aparezcan los restos, Amorn seal que "las leyes penales que imponen delitos no son retroactivas". Dijo que "si estn pensando en hacer ahora una ley que va a imponer una nueva pena para cosas que ocurrieron en el pasado, es un pensamiento que slo ocurre en los pases fascistas". "Prefiero pensar que no es eso lo que se pretende, pero si lo fuera francamente me sorprende, porque no forma parte de la tradicin uruguaya en materia penal", subray. "No se puede calificar ahora como un delito permanente a hechos que, si efectivamente ocurrieron, en su momento no estaban calificados de esa forma", sostuvo. El abogado constitucionalista boliviano, Carlos Alarcn, en coincidencia con Jos Amorn Batlle, afirm que la retroactividad planteada en la Ley de Lucha Contra la Corrupcin, Enriquecimiento Ilcito e Investigacin de Fortunas, "viola principios universales de Derechos Humanos, compara la norma con acciones del rgimen nazi de Adolfo Hitler en Alemania". "En ningn sistema de Derechos Humanos se permite esa aberracin de aplicar retroactivamente leyes, eso lo haca en la poca de segunda guerra, en el rgimen nazista de Hitler", dijo. Record que como consecuencia de la cada de Hitler, nace la Organizacin de las Naciones Unidas, sobre la base del principio legalidad y de respeto a los derechos humanos, donde se estipula que no debe existir retroactividad". RESPALDO A LA LEY GUILLOTINA

El vicepresidente boliviano, Alvaro Garca Linera, consider que la Ley de Lucha Contra la Corrupcin, es una "ley guillotina", que persigue mandar a la crcel a cualquier funcionario que robe un centavo al Estado. "A partir de ahora queda en manos del Ejecutivo la aplicacin de esta ley patritica, porque defiende la base material de la patria. De esta ley guillotina (...) que conduce a la crcel a cualquier funcionario pblico que se atreva a tocar un solo centavo", dijo. Consider tambin que es una "Ley de Dignidad". El proyecto de ley fue presentado en 2006, pero no prosper en la pasada legislatura porque el oficialista Movimiento al Socialismo (MAS) no tena mayora parlamentaria suficiente. El documento fue aprobado por la Asamblea Nacional Plurinacional y promulgado el 31 de marzo de 2010, por el presidente Evo Morales. El texto seala que la norma se aplicar para autoridades y ex autoridades del Estado boliviano sospechosas de corrupcin y para las que no se reconoce inmunidad, fuero o privilegio alguno ante este tipo de delitos. Tambin establece la creacin de un Consejo Nacional de Lucha contra la Corrupcin, as como tribunales y policas especializados en el rea y la puesta en marcha de un Sistema de Proteccin de Denunciantes. Introduce, adems, delitos nuevos en la legislacin boliviana como el uso indebido de bienes y servicios pblicos, enriquecimiento ilcito o el cohecho trasnacional (activo y pasivo), entre otros. Declara imprescriptibles los delitos "que atenten contra el patrimonio del Estado y causen grave dao econmico", como seala la Constitucin de Bolivia. Opositores y ex jefes de Estado bolivianos han levantado la voz contra la ley, que consideran parte de una estrategia de "persecucin poltica". La Asamblea tramita una nueva ley de juicios por responsabilidades que permitira acelerar procesos impulsados por el oficialismo contra varios ex presidentes, entre los que est Carlos Mesa, Jorge Quiroga y Eduardo Rodrguez Veltz, y el ex vicepresidente Vctor Hugo Crdenas por supuestos delitos de dao al Estado en sus gestiones. Los magistrados de las principales instancias judiciales, en su mayora, fueron nombrados en febrero directamente por Evo Morales, con carcter interino. NO EXISTE CRIMEN SIN PREVIA LEY La doctrina jurdica universal dice: "Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyen delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento". Para el efecto, existen dos principios claves, para entender mejor el conflicto, que siempre ha provocado controversia a nivel universal, para ver si es necesario aplicar la ley con retroactividad o no.

"La retroactividad consiste en la aplicacin de la norma jurdica a supuestos de hecho, actos, relaciones jurdicas y/o situaciones existentes con anterioridad al inicio de su vigencia formal". "La irretroactividad consiste en el principio jurdico que rechaza el efecto retroactivo de las leyes". El Cdigo Penal establece que no ser castigado ningn delito ni falta con pena que no se haya establecido por ley anterior a su perpetracin. La prohibicin de retroactividad de las disposiciones sancionadoras no se limita al mbito estrictamente penal sino que cubre tambin las de carcter administrativo. Algunos penalistas sostienen el principio de legalidad, en el entendimiento de que la frmula nullum crimen sine lege (no existe crimen sin ley) se expresa en el aspecto nullem crimen sine previa lege (no existe crimen sin una previa ley). El principio de legalidad, cuya expresin clsica en materia penal suele atribuirse a Feubach, supone que no puede considerarse como delito sino la accin u omisin conminada legalmente con una ley, por lo que todo delito, para serlo ha de tener asignada una pena legal. De tal manera que la aplicacin de cualquier pena presupone, en 1er lugar una ley previa anterior, posteriormente la realizacin de la infraccin prevista en el tipo legal; y finalmente, la sancin vendra determinada por pena legal. LAS LEYES SON PARA EL FUTURO Casalv dice que si la ley es ordinatio rationis, y no mero acto de voluntad del legislador, es indudable que siempre debe ir dirigida al futuro. Los supuestos de aplicacin retroactiva, cuando sta se produce de forma expresa, no tienen otra posibilidad de oposicin que aqulla que se derive de su inconstitucionalidad. En todo caso, la interpretacin de las normas de derecho transitorio que ordenen la retroactividad "ha de realizarse en sentido restrictivo y, por tanto, sin extender los trminos legales a situaciones no contempladas". Jos Mara Surez Colla, docente de la Universidad Complutense de Madrid, dice que al no crear ni modificar derechos, las disposiciones reglamentarias se aplican desde aquel momento en que la norma desarrollada adquiri validez. - Fuentes: Discurso Preliminar al Cdigo Civil Francs, Jean Etienne Portalis, EFE, ANF, Doctrina Jurdica Universal, Cdigo Penal de Espaa, Cdigo Penal de Bolivia, Revolucin Francesa, Jos Mara Surez Colla, Wikipedia, Internet. http://www.lapatriaenlinea.com/?nota=24115

Sobre la irretroactividad de la ley penal y la Ley contra la corrupcin en Bolivia

Lic. Marcelo H. Garca Monrroy1[1] El Derecho a castigar o ius puniendi es el Derecho privativo del Estado de aplicar una pena en razn de un acto culpable realizado por una persona natural conforme a una ley previa, esto conforme el principio de legalidad, este derecho privativo del Estado debe ser entendido como la autoridad, poder facultad o jurisdiccin que tiene el Estado y los rganos de este, para sancionar2[2], este principio de la irretroactividad de la ley fue modificado en la asamblea constituyente de Bolivia teniendo actualmente la siguiente redaccin en el Artculo 123: "La ley slo dispone para lo venidero y no tendr efecto retroactivo, excepto en materia laboral, cuando lo determine expresamente a favor de las trabajadoras y de los trabajadores; en materia penal, cuando beneficie a la imputada o al imputado; en materia de corrupcin, para investigar, procesar y sancionar los delitos cometidos por servidores pblicos contra los intereses del Estado; y en el resto de los casos sealados por la Constitucin." Si bien la intencin de los constituyentes al redactar este articulo esperaban poner fin a los abusos que por ms de 30 aos los entonces poderosos neoliberales gozaban de lo saqueado a Bolivia en los tiempos en los cuales estos los neoliberalesusufructuaban de las riquezas naturales de estas tierras. Es necesario sealar que dentro del derecho sancionar que tiene el Estado, esta cualidad tiene limitaciones pues el Estado no es "todo poderoso" como en los tiempos dictatoriales, el principio de legalidad es claro pues la misma ha sustentado no solo en Bolivia si no en el mundo el Derecho Penal y por tanto la llamada "Ley Marcelo Quiroga Santa Cruz" (MQS) que busca el sancionar la corrupcin con efecto retroactivo 1 2 legtimamente es correcta y aplaudida pero legalmente va contra los derechos de los ciudadanos pues segn las eran los que

informacin que se tiene actualmente acceso la citada ley prev la investigacin a privados sin relacin alguna con el Estado. La ley MQS busca sin lugar a dudas sancionar a aquellos que saquearon Bolivia, lo cual es un secreto a voces, evidente sin necesidad de exhaustivas investigaciones en un pas donde muchos poderosos en otrora funcionarios pblicos de diferentes reparticiones e instituciones del Estado con sueldos de tan solo 3.000 a 5.000 bolivianos mensuales incluso exagerando 15,000 Bolivianos3[3] unos poseen en pocos aos de trabajo para el Estado de Departamentos valuados en ms de 80.000 Dlares Americanos, vehculos de lujos de que tan solo el seguro llega a costar tanto como el mismo automvil donde los hijos y familiares de estos visten con ropas importadas, y van de vacaciones al extranjero, donde sus gastos mensuales superan por mucho los ingresos "legales" que el Estado les llego a pagar, esta situacin indigna a todos pero tampoco se puede callar que un en Estado de Derecho como es el Plurinacional boliviano se deje sin dar una reflexin sobre clara sobre las acciones de nuestros actuales legisladores a efecto que despus las demandas de contra el Estado Plurinacional en la jurisdiccin nacional o ante cortes internacionales no abunden. La Ley MQS al abrir la posibilidad de la investigacin de acciones de corrupcin que llevaron a enriquecimiento ilcito de manera retroactiva buscando sancionar con penas privativas de libertad viene a configurarse como una Ley Especial que segn Morales Guillen son parte del derecho penal pero el cual no est codificado4[4] , al final debe cumplir con los principios que rigen el Derecho Penal. Doctrinariamente las diferentes Constituciones en Bolivia y en el mundo han contemplado la irretroactividad de la norma en beneficio primero de los trabajadores, y cuando va en beneficio del encausado de un delito penal, la Declaracin Universal de Derechos Humanos en el Art 11 numeral 2 seala que : 3 4

2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el Derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Como se demuestra claramente en la prctica se empieza a apreciar contradicciones en el texto constitucional por un lado se declara que la ley es retroactiva en beneficio del encausado penal en todo aquello que le beneficie, y por otro se busca el Sancionar mediante la Ley Especial MQS , lo cual claramente es una contradiccin conceptual del principio de irretroactividad . Citando nuevamente a Morales "La prohibicin de la

retroactividad de la ley penal es una norma protectora del imputado o procesado. Si durante el procesamiento se promulga una ley mas favorable que la que regia a tiempo de la comisin , se aplica aquella y el principio rige con mayor razn cuando el hecho deja de ser punible: solo cabe la absolucin."5[5]