I - Princpios Administrativos. 1.1 Princpios Administrativos Explcitos.

. Os princpios administrativos explcitos so aqueles que esto explicitados(escritos diretamente) no texto constitucional. Na Constituio Federal brasileira de 1988 os princpios administrativos explcitos esto explicitados no art. 37, caput, sendo esses: principio da legalidade, principio da impessoalidade, principio da moralidade, principio publicidade e principio da eficincia
Artigo 37: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos poderes da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.

a) Principio da Legalidade. No Direito Pblico de uma forma geral, a Administrao Pblica no tem liberdade de ao. Ao contrrio do Direito Privado onde paira o principio da liberdade das formas (o particular pode tudo, exceto o que a lei probe), no Direito Pblico (em especial no Direito Administrativo) o administrador (o agente pblico) s pode agir quando a lei permitir ou autorizar (assim o ato administrativo ser de acordo com a lei). Obs.: pelo principio da legalidade tambm feito o controle de legalidade atividade que importa em saber se o ato administrativo fora praticado de acordo com a lei (lei aqui lato sensu). Obs.: tal princpio uma decorrncia lgica do Estado Democrtico de Direito(o mesmo Estado que cria, deve respeitar suas prprias leis). b) Principio da Impessoalidade. O principio da impessoalidade, tambm conhecido como principio da finalidade aquele que obriga o administrador agir sempre de forma a atender o interesse pblico. Para agir em tal fim, o administrador deve ser impessoal buscando sempre condutas abstratas e genricas, nunca buscando interesses particulares Esse princpio tambm tem uma outra vertente que est expressa no art37, 1 da CRFB1988. Tal norma constitucional impede que o administrador faa autopromoo com a mquina pblica, ou seja, use da funo pblica para divulgar imagem sua, de algum ou de um objeto que o lembre Obs.: o principio da impessoalidade um dos objetivos da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, inciso XXXX da CRFB-1988). Dessa forma, numa leitura mais atualizada, percebemos que vedado qualquer ato que venha favorecer ou prejudicar algum em razo de amizade, inimizade, idade, sexo, cor religio ou partido poltico. Obs.: esse principio tambm uma expresso de isonomia. Obs.: por esse principio a atuao administrativa no imputada ao agente, mas sim a um rgo ou entidade. Dessa forma, quanto a responsabilidade civil por atos danosos da administrao pblica, percebemos que os mesmos so imputados ao Estado (art. 37, 6 da CRFB-1988) e no ao agente que o praticou Obs.: por esse principio que podemos tambm reconhecer a validade de atos praticados por servidores pblicos irregularmente investidos. Tal fato se d, uma vez que os atos no so do agente, mas sim do rgo ao qual o mesmo est vinculado. Obs.: em regra sempre que esse princpio violado, resta nulo o ato administrativo. Tal fato se d, pois o elemento finalidade fora violado. Obs.: em regra sempre que esse princpio violado, alm do ato tornar-se nulo por violao ao elemento finalidade, tambm ocorre um abuso de poder na modalidade desvio de poder ou de finalidade

c) Principio da moralidade. Em minhas aulas costumo sempre dizer que a atuao do bom administrador (o agente pblico) est fixada num trip: tica, honestidade e boa-f. Assim, se um ato administrativo fere qualquer um dos trs trips do ato administrativo o mesmo ser amoral. Obs.: essa moral a que estamos discutindo no a moral comum (por exemplo: a discusso de saber se um realyt show ou no imoral), mas sim a moral jurdica (uma imposio de condutas ao administrador para o alcance do interesse pblico). Obs.: o ato amoral ou imoral pode ser atacado de vrias formas diferentes em juzo e administrativamente, contudo, podemos observar a seguinte regra quando o assunto segunda fase em Direito Administrativo. Medidas judiciais. Medidas administrativas Ao popular. Peties administrativas ou defesas administrativas Ao civil pblica. Recursos administrativos Ao anulatria. Pedidos de reviso d) Principio da publicidade. Em regra o principio da publicidade aplicvel a todos os atos do Poder Pblico. Para bem expormos o tema, temos a seguinte ordem: - Atos jurisdicionais: em regra as sentenas, decises interlocutrias e os despachos so pblicos. S produzem efeito aps a publicao no Dirio Oficial - Atos legislativos: as leis e atos normativos oriundos do Poder Legislativo so pblicos. Uma das fazes de sua aplicao a publicao no Dirio Oficial. - Atos administrativos: em regra todos os atos administrativos tambm so pblicos. S alcanam eficcia aps a publicao no Dirio Oficial. Obs.: essa a regra, mas todos os atos acima (exceto os atos do Poder Legislativos), podem ter a publicidade restringida. Os atos jurisdicionais podem ser restringidos em razo do interesse de uma das partes (processo que tenha menor envolvido). J os atos administrativos podem ter sua publicidade restringida em razo do interesse pblico (o inqurito policial, a apresentao de propostas em licitaes etc.). Apesar desse principio ter aplicao ampla, no podemos perder o nosso foco: o Direito Administrativo. Pelo exposto reforamos a terceira regra, que afirma a imposio de que todos os atos administrativos devem ser pblicos. Tal conduta tem por finalidade permitir a fiscalizao e controle do mesmo, bem como permitir a sua execuo (produo de efeitos). Obs.: aqui destaca se a exceo que acima mencionamos. Assim podemos concluir que os atos administrativos podem ser sigilos por exceo Obs.: se os atos no fossem pblicos no teria como os indivduos e autoridades perceberem as incorrees e ilicitudes, por conseguinte no teria como control-los (anul-los).

Obs.: um ato que no obedeceu a publicidade no torna se invlido, mas sim ineficaz (no produz efeitos). Dessa forma, podemos concluir que a violao a publicidade dos atos administrativos no atinge a validade do mesmo, mas sim a sua eficcia

Obs.: a voz do Brasil no publicidade. Publicidade Dirio Oficial (nos municpios que no tenha Dirio Oficial possvel publicao em jornal de circulao local). e) Principio da Eficincia. Esse princpio obedece a idia de mquina pblica e a busca pelo melhor desempenho. Dessa forma, ao agente pblico cabe a busca pelo melhor desempenho (por isso que os servidores recm aprovados passam por estgio probatrio), j a Administrao Pblica cabe aplicar a melhor gesto possvel, investindo em instrumentos de tecnologia que tm por objetivo desburocratizar o Estado. Obs.: esse princpio tambm ter por objetivo determinar que a prestao seja quantitativa e qualitativa. Obs.: esse princpio determina que o servidor pblico recm aprovado passe por estgio probatrio e aps a estabilidade passe por procedimentos de avaliao peridicos (art. 41 da CRFB). 1.2 Princpios implcitos. Ao contrrio dos princpios explcitos que esto abertamente explicitados no texto constitucional, os princpios implcitos no esto. Esses so frutos da interpretao do texto constitucional. Pelo exposto abaixo veremos os principais princpios implcitos: Obs.: apesar dos mesmos serem princpios implcitos em relao a Constituio Federal, os mesmos esto explicitados em lei (art. 2 da Lei9784/99). a) Principio da Supremacia do Interesse Pblico. A frase celebre mas deve ser repetida, sempre que o interesse do particular conflitar com o interesse pblico, esse prevalecer. Esse principio observado em vrios momentos no Direito Administrativo (desapropriao e clausulas exorbitantes em contratos administrativos). b) Principio da indisponibilidade. Como uma decorrncia lgica do principio acima analisado, o princpio da indisponibilidade assegura que os bens, direitos e interesses pblicos no podem ser objeto de disposio pelo administrador pblico. Tal fato se d, pois os administradores pblicos no administram bens prprios, mas sim os bens, interesses e direitos da coletividade Obs.: por isso que no possvel a renncia de receita. Obs.: percebe-se que o prprio Direito faz exceo a regra de indisponibilidade, pois os bens pblicos dominicais podem ser alienados (para tanto necessrio licitao). c) Princpio da Continuidade. Por esse principio percebemos que os bens e as atividades pblicas no podem ser interrompidos. Aqui, percebe-se tambm uma ntida influncia do princpio da supremacia do interesse pblico Esse princpio excepcionado por vrias vezes, para tanto veremos: - interrupo de carter tcnico. - suspenso por inadimplncia. - greve no servio pblico. - exceo do contrato no cumprido em contratos administrativos. d) Principio da auto-tutela. Por esse princpio percebemos que a Administrao Pblica pode controlar seus prprios atos de oficio ou mediante provocao do particular. Dessa forma, todas as vezes que a Administrao faz autotutela, possvel: manter o ato (o ato legal, conveniente e oportuno),

anulao (o ato ilegal), revogao (o ato inconveniente e inoportuno) e convalidar (perceber quais so os vcios da Administrao que tenham vcio sanvel e proceder a sanatria). O princpio da auto-tutela no se confunde com o da tutela, tambm denominado de controle finalstico ou superviso ministerial que alude fiscalizao realizada pela Administrao Direta sobre os atos e atividades desempenhadas por entidades da administrao Indireta. A auto-tutela realizada internamente, no mbito da prpria pessoa jurdica e decorre da hierarquia obrigatoriamente estabelecida. Essa possibilidade de reviso dos prprios atos encontra-se disciplinada na smula473 do STF, nos seguintes termos: Smula 473 do STF A Administrao pode anular seus prprios atos quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revoglos, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. e) Principio da razoabilidade. O administrador no deve agir segundo seus valores pessoais, interpretando a lei segundo seu exclusivo entendimento. Ao atuar deve buscar sempre o atendimento justia e ao bem comum, atuando com bom senso, de forma razovel. f) Principio da proporcionalidade. J contido no anterior, mas alguns autores o colocam separado. Determina a atuao entre meios e fins evitando-se medidas com intensidade superior ou inferior ao estritamente necessrio g) Principio da segurana jurdica (ou da estabilidade das relaes jurdicas). Visa garantir a perpetuidade nas relaes jurdicas estabelecidas com oupela administrao. Assim, ao administrador no dado sem causa legal que justifique, invalidar atos administrativos, desfazendo relaes ou situaes jurdicas. Deve ha ver uma relao de segurana de estabilidade entre as partes. h) Principio da motivao. O princpio da motivao consiste na exposio, na justificao dos fundamentos de fato e de direito que levaram o administrador a praticar o ato ou tomar uma determinada deciso

II - ATOS ADMINNISTRATIVOS. 2.1 Conceito. toda manifestao de vontade do Estado administrao, que capaz de criar, modificar, extinguir ou declarar direito e obrigaes. Esse ato

unilateral, tendo em vista ser uma ordem que no pode ser descumprido, pois imperativo = ordem. Exceo: Existe um exemplo incontestvel de ato administrativo onde a doutrina converge entendendo ser um ato administrativo bilateral. De forma unnime na doutrina, qual a nica forma de ato administrativo bilateral? CONTRATO administrativo. O contrato administrativo um acordo de vontades. 8 Obs.: os verbos dos atos administrativos criar, declarar, modificar e extinguir direitos e obrigaes atingem tanto o particular quanto para o Estado. Na verdade esses verbos so os objetos mediatos dos atos administrativos. PODERES FUNO TPICA FUNES ATPICAS LEGISLATIVO Legislar Administrar e julgar (presidente da republica e ministros do STF) art.52 da CF. EXCUTIVO Administrao Legislar (ex. Presidente edita medida provisria). JUDICIRIO Julgar Legislar, quando edita ordenamento interno e administra. 2.2 - Elementos do ato administrativo (ou pressupostos de validade). Obs.: antes de adentramos aos elementos dos atos administrativos cabem as seguintes consideraes. - os mesmos correspondem a etapa de formao do ato administrativo. - os mesmos tambm so requisitos dos atos administrativos. - se violados, em regra o ato administrativo torna-se nulo, visto que os mesmos so pressupostos de validade. Feitas essas observaes, passemos aos elementos ou requisitos dos atos administrativos. a) Objeto / Contedo: so efeitos jurdicos da prtica de um ato administrativo. Quando analisamos o objeto de forma mais detalhada, percebemos que o mesmo pode ser dividido em objeto mediato e objeto imediato. 9 O objeto mediato como acima j adiantado so os verbos que se apresentam no conceito do ato administrativo. Eles se apresentam como o desdobramento lgico e conseqente da pratica de qualquer ato administrativo. J o objeto imediato so os efeitos jurdicos da pratica de um ato administrativo s que de forma especfica. Assim num ato de desapropriao o objeto imediato a desapropriao com a transferncia da propriedade privada para o domnio pblico. Por fim, dependendo do caso, o objeto pode ser discricionrio ou vinculado. A discricionariedade ou escolha incide sobre o objeto e o motivo de um ato administrativo. Assim se o ato for discricionrio o objeto e o motivo sero discricionrios. Se vinculados o objeto e o motivo sero vinculados. Obs.: a forma, finalidade e competncia sempre sero vinculados, pouco importa se o ato vinculado ou discricionrio. Assim, notemos os esquemas abaixo. Estrutura dos elementos de um ato discricionrio. Objeto discricionrio Motivo discricionrio Forma vinculado Finalidade vinculado Competncia vinculado Estrutura dos elementos de um ato vinculado.

10 Objeto Vinculado Motivo Vinculado Forma Vinculado Finalidade Vinculado Competncia Vinculado b) Motivo: toda situao de fato e de direito que autoriza ou permite a prtica de um ato administrativo. A situao de fato aquilo que vejo no dia-adia, j a situao de direito tenho que folhear algumas normas jurdicas para achar (amparo jurdico em regra nas leis ou na CF). O motivo pode ser discricionrio ou vinculado (vide a explanao que acima fizemos sobre o objeto). Cuidado!!! Motivo diferente de motivao. Primeiro motivo um elemento do ato e a motivao a exposio dos motivos, seria a fundamentao do ato. A motivao obrigatria ou facultativa? Nesse ponto temos trs correntes. A primeira defendida Cretella Jr. Afirma que s os atos vinculados que deveriam ser motivados (isso de d, porque nesses necessrio saber se o administrador agiu como a lei determina). A segunda corrente defendia por Celso Antonio B. de Mello diz que s os discricionrios (isso se d, porque nesses necessrio saber se a liberdade de escolha foi feita nos limites legais). Por fim, temos a corrente de Maria S. Z. De Pietro que defende a necessidade em todos os atos. Teoria dos motivos determinantes Os motivos que determinam a prtica do ato administrativo vinculam a sua validade. Motivos, falsos, ato, nulo. Essa teoria ataca a presuno de veracidade do ato, fulminando o ato quando o mesmo tiver motivos falsos. c) Forma: modo como ato administrativo se exterioriza. Em regra, os atos administrativos so de forma escrita em razo do princpio da publicidade e para facilitar o controle de legalidade e mrito dos mesmos. 11 Apesar da regra temos as seguintes excees: Verbal = ordens administrativas em geral - voz de priso em flagrante. Sonoro = Apito do agente de trnsito e sineres de viaturas autorizadas. Visual = Sinal de trnsito. Obs: O inqurito um procedimento administrativo escrito. No caso a voz de priso em flagrante que um ato administrativo verbal. Obs.: a forma sempre ser vinculada. Ao contrrio disso pensa a Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro. d) Finalidade: esse elemento para ser estudado corretamente tambm ser dividido em dois: finalidade genrica e finalidade especfica. A finalidade genrica aquilo que genericamente e em regra todo ato administrativo quer: o interesse pblico. J a finalidade especifica aquilo que a Administrao Pblica pretende especificamente com a pratica de determinado ato administrativo (assim no ato de desapropriao para a construo de uma escola, a finalidade especifica desse ato desapropriar para construo de uma escola). Questo: em relao a finalidade genrica e especifica explique o instituto da tredestinao licita? R: Na tredestinao licita a Administrao Pblica d finalidade diversa ao bem desapropriado. Contudo essa finalidade diversa s atinge a finalidade especifica (era pra construir uma escola, constri um hospital), pois a finalidade genrica (o interesse pblico) permanece intacto. Obs.: a finalidade sempre ser vinculada!!!! 12 e) Competncia: o poder entregue ao agente para o desempenho legal de suas atribuies. A competncia busca responder duas perguntas: Quem faz (critrio funcional)? Onde faz (critrio territorial)? Competncia: Privativa aquela que pode ser delegada.

Exclusiva aquela indelegvel. OBS: LER ART: 13 DA LEI 9784/99 (COMPETNCIAS EXCLUSIVAS DA ADMINISTRAO PBLICA FEDERAL). 2.3 - Abuso de Poder Abuso de poder que no pode ser confundido com abuso de autoridade que da lei 4898/65, que em regra responsabiliza o servidor penalmente. O abuso de poder responsabiliza o servidor administrativamente e em regra pode ser praticado em duas modalidades: a) Desvio de poder: quando o agente atua fora da finalidade pblica, ou seja, em razo de seu interesse particular e no em interesse pblico. Ex: um ato motivado por vingana. b) Excesso de poder: quando o agente atua fora de sua competncia (por excesso). O agente no competente. Ex: inqurito instaurado por escrivo. Sendo assim o abuso de poder atinge dois elementos do ato administrativo: finalidade e competncia. 2.4 - Atributos do ato administrativo. 13 Ao contrrio dos elementos ou requisitos do ato administrativo que pode ser encarado como pressuposto de validade, os atributos do ato administrativo so na verdade caractersticas dos atos administrativos. Seguindo a doutrina majoritria abaixo colocamos os atributos em si. Obs.: por serem caractersticas, se os atributos forem violados no h uma conseqncia jurdica imediata. a) Presuno: Em regra a presuno administrativa relativa (iuris tantun), ou seja, aquela que pode ser desconstituda em juzo. Nos atos administrativos essa presuno de legitimidade, legalidade e veracidade. Presuno de veracidade: at que se prove em contrrio todo ato administrativo est de acordo com a verdade. Por isso que os atos administrativos tm f-pblica e os documentos pblicos no precisam ser autenticados. Presuno de legalidade: afirma que at que prove em contrrio todo ato administrativo est de acordo com a lei. Presuno de legitimidade: at que se prove em contrrio todo ato administrativo est em conformidade com o interesse pblico. Obs.: essa diviso de legalidade e legitimidade mais antenada com atual estgio do Direito Constitucional. Sabemos que a lei goza de presuno de constitucionalidade e o ato administrativo gaza de presuno de legalidade (isso deve ser diferenciado). b) Auto-executoriedade: em regra, os atos produzem efeitos sem a necessidade de interveno do Poder Judicirio (sem a necessidade de ordem judicial). Isso a regra, pois temos algumas excees: a multa vencida ou resistida uma exceo da auto-executoriedade, pois s pode ser cobrada em juzo atravs de execuo fiscal. 14 e desapropriao contenciosa. c) Imperatividade ou coercibilidade: os atos administrativos so ordens e produzem efeitos independentes da vontade do particular, ou seja, a administrao em razo a supremacia do interesse pblico, tem poder de cumpri o ato mesmo em casos de resistncia. Isso a regra, temos as seguintes excees: atos declaratrios. atos de gesto. d) Tipicidade > os atos administrativos devem estar previstos na lei. A importncia desse atributo relaciona-se com elemento da legalidade. 2.5 Espcies de ato administrativos. Para facilitar o estudo em detalhes dos atos administrativos, a nossa doutrina resolveu dividi-los em espcies. Dessa forma, podemos concluir que so espcies dos atos administrativos: - Atos normativos: os que visando a correta aplicao da lei, expresso

um comando geral do Poder Executivo (ou de outros Poderes quando no exerccio da administrao pblica). Tm fundamento no poder normativo (art. 84, IV da CF). Ex: decretos, regulamentos e portarias. - Atos ordinatrios: disciplinam o funcionamento da Administrao e as condutas de seus agentes. Tem respaldo no Poder Hierrquico. Ex: ordens, avisos, portarias e circulares. - Atos negociais: So aqueles que visam concretizar negcios jurdicos, mas no so negcios jurdicos. Ex: 15 - Atos enunciativos: So aqueles que certificam um fato ou emitem uma opinio da Administrao sobre determinado assunto. Ex: certides, pareceres, atestados e o apostilamento de direitos. Obs.: em regra seu enunciado no tem poder de vincular. - Atos punitivos: os que contm uma sano contra queles que infringirem disposies legais. Encontra fundamento no Poder Disciplinar. Ex: multas, advertncias, cassaes de alvars e interdio de estabelecimentos. 2.6 Classificaes de atos administrativos. Da mesma forma que as espcies, a doutrina ainda classificou os atos administrativos. a) Quanto ao alcance ou efeitos sob terceiros: - Atos internos: so aqueles para efeito interno da Administrao. Ex: edio de pareceres e ordens de servios. - Atos externos: So aqueles que geram efeitos para terceiros. Ex: permisso, multas etc. b) Quanto composio interna: - Atos simples: manifestao de vontade de um nico rgo (singular, impessoal ou colegiado). Ex: Demisso de um funcionrio. - Atos compostos: manifestao de vontade de um nico rgo em situao seqencial. Ex: Nomeao do Procurador-Geral de Justia. - Atos complexos: conjugao de vontades de mais de um rgo no interior de uma mesmo pessoa jurdica. Ex: Ato de investidura (nomeao e posse). 16 c) Quanto sua formao: - Atos unilaterais: So aqueles formados pela manifestao de vontade de uma nica pessoa. Ex: multa. - Atos bilaterais: So aqueles formados pela manifestao de vontade de mais de uma pessoa. Ex: Contrato administrativo. d) Quanto sua estrutura: - Atos concretos: exaurem-se em uma aplicao. Ex: destruio de mercadorias. - Atos abstratos: comportam reiteradas aplicaes, sempre que se renove a hiptese nele prevista. Ex: ato de punio. e) Quanto aos destinatrios: - Atos gerais: no h um destinatrio especfico. Ex: publicao de edital para concurso pblico. - Atos individuais: editados com um destinatrio especfico. Ex: nomeao em concurso pblico. f) Quanto esfera jurdica de seus destinatrios: - Atos ampliativos: so os que agregam prerrogativas ao destinatrio. Ex: concesso de autorizao. - Atos restritivos: os que restringem a esfera jurdica do destinatrio. Ex: uma cassao. 17 g) s prerrogativas da Administrao para pratic-los: - Atos de imprio: so aqueles praticados com imperatividade. Ex: multa. - Atos de expediente: so andamento a mquina pblica. Ex: ordem de servio. - Atos de gesto: aqueles que no tm imperatividade. So atos que a Administrao tem a mesma fora que um particular. Ex: contrato de locao. Obs.: atos de gesto para uma parcela da doutrina no so atos

administrativos, mas so atos da Administrao. Outros autores que consideram o ato administrativo de forma ampla, os atos de gesto so atos administrativos. h) Quanto ao grau de liberdade conferido ao administrador: So os administrativos vinculados e discricionrios. Em razo da importncia dos mesmos faremos a analise abaixo e em separado. 2.7 Ateno em especial: ato administrativo discricionrio e vinculado. Indo direto ao assunto, analisemos. - Ato discricionrio: so aqueles em que a Administrao pblica pratica com liberdade de escolha. Nesse ato, a escolha acontece no objeto e no motivo. Pelo exposto, percebemos que o ato discricionrio aquele onde a Administrao escolhe qual o melhor objeto e o melhor motivo. Obs.: a escolha do melhor objeto e motivo realizada com o auxilio dos critrios de convenincia e oportunidade. Essa escolha deve ser pautada na lei. Ex. autorizao. - Ato vinculado: so aqueles que no h liberdade de escolha. Aqui todos os elementos (objeto, motivo, forma, finalidade e competncia) esto vinculados, 18 presos a lei. Aqui o administrador no escolhe nada s l e faz o que a lei manda. Ex: licenas. 2.7 Formas de extino dos atos administrativos. Quanto a esse ponto, percebemos que existem vrias formas de extino do ato administrativo (vide nota)1. Contudo, nesse momento varemos a analise das duas mais cobradas em prova: anulao e revogao. a) Revogao: a extino do ato legal, mas inconveniente e inoportuno. Somente os atos discricionrios podem ser revogados, pois, a revogao trata de matria de mrito administrativo. A competncia para revogar ato da prpria Administrao que o criou, em razo de convenincia e oportunidade. A revogao produz efeito ex-nunc, ou seja, prospectivo, no retroage. O procedimento que causa a revogao o procedimento administrativo. Ainda sobre a anulao cabem as seguintes observaes: Qual ato pode ser revogado? O discricionrio. Quem pode revogar? S a Administrao Pblica. Como revogar? Por meio de procedimento administrativo (art. 53 da Lei 9784/99). Qual o efeito temporal da revogao? Ex nunc no retroage. S produz efeitos prospectivos. Por isso respeita direitos adquiridos. 1 Caducidade (extino por ter sobrevindo norma superior que torna incompatvel a manuteno do ato). Contraposio ou derrubada (retirada do ato administrativo pela edio de um outro ato jurdico - demisso impede os efeitos da nomeao). Cassao (extino quando o beneficirio descumprido condio indispensvel para a manuteno do ato. Ex: Cassao do alvar). Renncia (quando o beneficirio no mais desejar a continuidade do ato ex: renncia de permisso). Recusa (recusa dos efeitos de ato ainda ineficaz). 19 i) Anulao: extino do ato ilegal. Tanto os atos discricionrios quanto os atos vinculados podem contrariar a lei, por isso ambos so passiveis de anulao. Tanto a administrao como o Judicirio tero competncia para anular atos ilegais. A anulao produz efeitos ex-tunc, ou seja, retroage, pois ato nulo no produz efeitos. O procedimento que causa a revogao o procedimento administrativo, se for administrao anulando o ato e se for o judicirio anulando o ato, ser por processo administrativo. Questo: o Poder Judicirio por si s pode revogar ato administrativo? R: Em regra no. Quando o prprio Poder Judicirio praticar o ato administrativo de forma atpica, e este for discricionrio, perfeitamente possvel que o poder judicirio revogue esse ato.

Questo: o Poder Legislativo revoga ato administrativo? R: em regra no, salvo quando ele mesmo praticar esse ato e este for discricionrio, possvel que tal poder revogue o ato administrativo. Quanto a esse ato ainda cabem as seguintes consideraes. Qual ato pode ser anulado? O discricionrio e o vinculado. Quem pode anular? A Administrao Pblica e o Poder Judicirio. Como anular? Por meio de procedimento administrativo (art. 53 da Lei 9784/99) quando a Administrao agir, ou por meio de processo judicial quando o Poder Judicirio agir. Qual o efeito temporal da revogao? Ex tunc retroage. Por isso no respeita direitos adquiridos. 20 III - ADMINISTRAO PBLICA. Mesmo sabendo que a expresso Administrao Pblica tem vrios sentidos e formas de estudo, nesse momento vamos prender nossos esforos no estudo da organizao da Administrao Pblica. 3.1 Diferena entre entidades polticas e administrativas. As entidades polticas so mais conhecidas no Direito Constitucional como entes federativo. De acordo com o federalismo brasileiro a Unio, Estados-membros, Distrito Federal e Municpio na forma do art. 18 da Constituio Federal so conhecidos como entidades polticas ou federativas. Obs.: de acordo com o prprio texto constitucional (art. 18) e conceito de federalismo (juno de entidades autnomas) todas as entidades polticas tm autonomia poltica, financeira e de organizao. Prosseguindo, j entidades administrativas so entidades que formam a estrutura da Administrao Publica em sua viso indireta. Elas so dotadas de autonomia poltica, mas to somente Administrativa. So exemplos de entidades administrativas: autarquia, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista. 3.2 Noes de centralizao, descentralizao e desconcentrao. Tendo sempre a noo que a Administrao Pblica executa sua funo por meio de rgos, agentes e pessoas jurdicas. H centralizao a viso da Administrao exercida por rgos e agentes da Administrao Pblica direta. Do contrrio h descentralizao quando a Administrao Pblica exerce suas funes por meio das pessoas jurdicas. Concluso: a Administrao Pblica centralizada corresponde a Administrao Pblica direta. J a Administrao Pblica descentralizada corresponde a Administrao Pblica indireta. 21 Desconcentrao pressupe a distribuio das competncias dentro da prpria estrutura da pessoa jurdica. Assim, a desconcentrao ocorre, quando, por exemplo, a Unio distribui competncias dentro da sua prpria estrutura. Obs.: na verdade desconcentrao em regra distribui as competncias por meio da criao de rgos na estrutura da prpria pessoa jurdica. 3.3 Administrao Pblica: direta e indireta. A Administrao Pblica direta composta pelo conjunto de rgos pblicos que neles atuam os agentes pblicos. Lembramos que trata-se de uma atividade centralizada desempenhada pelos entes federativos entidades polticas. J a Administrao Publica indireta composta de pessoas jurdicas. So elas: autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista. 3.4 Para-estatais. 3.5 rgos pblicos. Na viso mais acertada os rgos pblicos correspondem a Administrao Direta e integram a estrutura das entidades polticas. Em sua

razo de ser, os rgos visam explicar a relao entre o Estado e os agentes pblicos, onde nasce a famosa Teoria do rgo.2 Teoria do rgo. 2 Contrario a teoria do rgo, temos a teoria do mandato e da representao. 22 Em conceito rgos pblicos so unidades abstratas que tm vrios crculos de atribuies do Estado. Os rgos pblicos de uma forma geral tm as seguintes caractersticas: - no so pessoas jurdicas e muito menos fsica. NO SO PESSOAS. - no tm personalidade jurdica. - no tm capacidade processual, pois se no so pessoas so podem estar em juzo. - so criados por lei ordinria. - so extintos por lei ordinria. - a criao corresponde a desconcentrao. Classificao dos rgos pblicos. 3.6 - Entidades da Administrao Pblica indireta. De uma forma geral, a Administrao Pblica direta corresponde a um grupo de pessoas jurdicas. Sendo elas: autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedade de economia mista. a) Autarquia. b) Fundaes. c) Empresas Pblicas. d) Sociedade de Economia Mista. IV - PODERES ADMINISTRATIVOS. 4.1 Introduo. 23 O Estado incialmente possui duas espcies de poder: o poltico (estrutura constitucional) e o administrativo (modos para o trabalho dirio da Administrao Pblica). 4.2 Conceitos. Na viso da professora Maria S. Z. Di Pietro so inerentes Administrao Pblica, pois, sem eles, ela no conseguiria fazer sobrepor-se a vontade da lei vontade individual, o interesse pblico ao interesse privado. 4.3 Classificao. Mesmo reconhecendo a existncia de outras classificaes doutrinrias e acadmicas, para o Exame da Ordem 2 Fase as que veremos abaixo so mais do que suficientes. a) Hierrquico: o escalonamento em plano vertical dos rgos e agentes da Administrao. organizao da funo administrativa. Alm de possibilitar a fiscalizao, reviso, delegao e avocao dos atos. delegao: a transferncia de atribuies, conferidas por lei, de um rgo ou de agente para outro rgo ou agente dentro da Administrao Pblica. A delegao pode ser feita a um agente de mesma hierarquia ou de hierarquia inferior, sendo decorrncia do poder hierrquico apenas no ltimo caso. um ato discricionrio e precrio, ou seja, o agente livre para realizar a delegao e pode revog-la a qualquer momento. Tanto a delegao quanto a sua revogao devem ser publicadas na imprensa oficial. A delegao somente proibida nos seguintes casos: - atos de competncia exclusiva; - atos de carter normativo; - deciso de recursos administrativos. avocao: o fato inverso. Por meio dela, o chefe pode substituir-se ao subalterno, chamando a si (ou avocando) as questes afetas a este, salvo quando a lei s lhe permita intervir nelas aps a deciso dada pelo subalterno. Assim, no possvel a avocao de atos de competncia exclusiva do subordinado. 24 b) Disciplinar: o poder-dever de punir os infratores de dever

administrativo. servidores e pessoas sujeitas a disciplina administrativa (os contratos em contrato administrativo). no o poder punitivo do Estado. c) Regulamentar: Poder regulamentar a prerrogativa conferida Administrao Pblica de editar atos gerais para complementar as leis e possibilitar sua efetiva aplicao. Nesse sentido que o art. 84, IV, da Constituio dispe que ao Presidente da Repblica compete expedir decretos e regulamentos para a fiel execuo das leis. Os atos administrativos que regulamentam as leis no podem criar direitos e obrigaes, porque isso vedado em dos postulados fundamentais de nosso sistema jurdico: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (CF, art. 5, II). Visando coibir a indevida extenso do poder regulamentar, disps o art. 49, V, da CF, ser da competncia exclusiva do Congresso Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites da delegao legislativa. d) Poder vinculado: o que possibilita a edio de atos vinculados. Sem nenhuma liberdade de atuao, pois os elementos de formao j vem definidos em lei. e) Poder discricionrio: o que possibilita a edio de atos discricionrios. Os mesmos so praticados com liberdade de escolha mediante a analise de convenincia e oportunidade. Obs.: essa escolha estrita, pois s recai sobre o objeto e o motivo dos atos administrativos. Obs.: essa escolha tambm limitada pela razoabilidade e proporcionalidade. f) Poder de policia: - Em sentido amplo, poder de polcia significa toda e qualquer ao restritiva do Estado em relao aos direitos individuais. - Em sentido estrito, o poder de polcia a atividade administrativa, consistente no poder de restringir e condicionar o exerccio dos direitos individuais em nome do interesse coletivo. 25 - Discricionariedade: a Administrao Pblica tem a liberdade de estabelecer, quais as atividades sero fiscalizadas, bem como, quais as sanes sero aplicadas dentro dos limites legais. Exceo: nos casos de licena. Essa para construo. Autoexecutoriedade: a Administrao Pblica pode exercer o poder de polcia sem a necessidade de interveno do Poder Judicirio. A nica exceo a cobrana de multas, quando contestadas pelo particular. Coercibilidade: os atos do poder de polcia podem ser impostos aos particulares, mesmo que, para isso, seja necessrio o uso de fora para cumpri-los. Esse atributo limitado pelo princpio da proporcionalidade. - Poder de polcia e segurana pblica O primeiro est disperso em vrios rgos da Administrao Pblica e obedece a normas administrativas que limitam o exerccio dos direitos individuais. A segurana pblica protegida apenas pelos rgos enumerados no art. 144 da Constituio: polcia federal, polcia rodoviria federal, polcia ferroviria federal, polcia militar e polcia civil. - delegao: por ser atividade exclusiva do Estado, no pode ser delegado a particulare, mas possvel sua outorga a entidades da Administrao Indireta, como as agncias reguladoras (ANA, ANEEL, ANATEL, etc), as autarquias corporativas (CFM, CFO, CONFEA, etc) e o Banco Central. Eventualmente, particulares podem executar atos de polcia, mas sob o comando direto da Administrao Pblica. Ex.: destruio de armas apreendidas. Nesses casos, no h delegao, pois o particular atua sob as ordens estritas dos agentes pblicos. V - Licitao leis 8666/93 e 10.520/02. 5.1 Introduo e conceito.

 um procedimento administrativo formado por vrios atos administrativos e tem por finalidade: assegurar a melhor contratao para o Estado, o respeito ao principio da isonomia e o desenvolvimento nacional (art. 3 da lei 8.666/93). Obs.: A isonomia no absoluta em caso de empate pode haver diferenciao. Art. 3, 2. 26 Obs.: natureza jurdica da licitao um Procedimento administrativo. 5.2 Competncias. Geral Unio (art: 22, XXVII da CF). Especficas Estados, DF e Municpios (divergncia doutrinria) Obs.: As normas gerais no podem ser contrariadas pelas normas especficas. Obs.: As normas especficas no podem criar modalidades hbridas. Obs.: No possvel a criao de uma nova modalidade por uma norma especfica que contrarie regras da norma geral. 5.3 - Princpios Licitatrios A) Princpios gerais So aqueles que se aplicam a todo procedimento licitatrios e tambm a administrao so os princpios explcitos (art. 37, caput da CRFB/1988). B) Princpios especficos - Aplicam-se exclusivamente a licitao. Dos Gerais: a.1) Principio da legalidade. Todas as obrigaes da licitao devem estar prevista em lei. Assegurar que todo procedimento licitatrio obedecer a lei. Em regra qual o primeiro ato da administrao? Publicao do edital. Quando for uma contratao de imenso vulto deve-se fazer uma audincia pblica. EX: construo do maracan. a.2) Princpio da impessoalidade. 27 aquele que determina que todo o procedimento licitatrio obedecer o interesse pblico, sem dar margem a subjetividade. O princpio da impessoalidade notado claramente nos julgamentos das propostas. OBS: Um julgamento sem subjetividade deve ser feito de acordo com os tipos de licitao. Diferena entre tipos X Modalidades Tipos Critrios de escolha. Ex: Menor preo, melhor tcnica, tcnica e preo e menor oferta e maior lance. Modalidades Critrios de espcies. Ex: Concorrncia, tomada de preo..... a.3) Princpio da moralidade art: 37 Caput da CF C/C art: 2 da lei 9784/99. aquele que determina que todo o procedimento licitatrio vai estar pautado num trip quais sejam: tica, honestidade e boa-f. Essa boa-f uma boa-f objetiva. OBS 1: Violado a moralidade administrativa cabe ao popular. OBS 2: Violao do princpio da moralidade por parte do poder pblico Ex: Quando um governador de um estado, por estar comprometido com vrios grupos de empresrios em funo de campanha eleitoral, fraciona o objeto da licitao, e promove varias licitaes. Isto imoral, porque no caso em tela, deveria ser feito apenas uma licitao, haja vista que de maneira alguma pode-se fracionar o objeto. OBS 3: Violao do princpio da moralidade por parte do poder particular. 28 Ex: Quando o particular receoso em lograr xito no procedimento licitatrio, promove a formao de cartis. a.4) Princpio da publicidade. Todos os atos administrativos do poder pblico devem ser publicados pela imprensa oficial, resguardado o aspecto formal. Exceo: apresentao de documentos e propostas Deve ser completamente sigilosa (lacrada) para evitar fraudes e garantir a idoneidade do procedimento licitatrio (art. 3, 3 da lei 8666/93).

a.5) Princpio da eficincia. S vai haver contratao se o particular for eficiente, no preo ou na tcnica. Dos especficos. b.1) Princpio do procedimento formal. Todo procedimento licitatrio deve seguir estritamente o que dia a lei. No possvel a pratica de qualquer ato que no esteja previsto em lei. OBS 1: No existe licitao verbal, somente o contrato administrativo pode ser verbal. OBS 2: Todo procedimento licitatrio formal, no podendo confundir com a informalidade do procedimento administrativo federal da lei 9784/99, ou seja, o procedimento administrativo licitatrio uma exceo a regra devido ao seu carter formal. b.2) Princpio da isonomia. Todos os licitantes devem ser tratados de forma igual. A essa regra temos uma exceo, que o critrio de desempate. 29 b.3) Princpio do sigilo na apresentao de proposta. Vide Tpico j supramencionado sobre o principio da pblicidade. Obs.: A abertura de envelope antes do tempo configura crime, sendo assim um ilcito penal (art. 94 da lei 8666/93). b.4) Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio. Instrumento convocatrio um documento formal onde chamo pessoas fsicas e jurdicas para fazer a licitao. Carta convite Para modalidade convite. instrumentos Edital Regra. Por esse principio todas as regras contidas no edital e na carta convite vinculam as partes no procedimento licitatrios. b.5) Princpio do julgamento objetivo. Decorre de 2 outros princpios: Impessoalidade e Isonomia. aquele que respeita os critrios legais de escolha. So critrios legais os tipos de licitao, quais sejam: Menor preo, melhor tcnica, tcnica/preo, melhor oferta/ maior lance. Obs.: no confundir tipos de licitao com modalidade de licitao. As modalidades so: Concorrncia, tomada de preo, convite, concurso, leilo (lei 8666/93); prego (lei 10520/2002); e consulta. Esta ltima especial para as agncias reguladoras. 30 b.6) Princpio da adjudicao compulsria. a entrega ao licitante vencedor a celebrao do contrato. Obs.: a adjudicao s compulsria, porque antes dela houve a homologao. Caso contrrio, a adjudicao seria condicionada. Obs.: vale ressaltar que o poder pblico no fica obrigado a contratar, mas se quiser contratar, ter que ser obrigatoriamente com o licitante vencedor. Gera para o licitante uma expectativa de direito. 5.4 - Modalidades de licitao a) Concorrncia - modalidade utilizada para a contratao para grande e imenso vulto. Vale ressaltar que o primeiro ato administrativo a audincia pblica e no a publicao do edital. A concorrncia universal porque qualquer interessado pode se habilitar. A concorrncia julgado por uma comisso formada por pelo menos 3 membro, sendo dois deles servidores e o outro convidado. A concorrncia utilizada para os contratos de concesso de direto real de uso, concesso de servios pbicos, alienao de bem imvel (exceto os inerentes ao leilo) contratos de obras e servio de engenharia acima 1,5 milho e nos demais contratos acima de 650 mil. b) Tomada de preo. E a modalidade de licitao, utilizada para meio porte. Esta modalidade no universal pois em regra, s pode participar os licitantes cadastrados.

Excepcionalmente possvel no cadastrados possam participar do procedimento licitatrio. Para isso os mesmo devem apresentar os documentos em at 3 dias antes da data para a abertura dos envelopes. 31 A comisso que julgar a tomada de preo ter a mesma formao que na concorrncia. A tomada de preo ser utilizada nos seguintes valores: - Contrato de obra e servio de engenharia Acima de 150 mil at 1,5 milho de reais - Contratos comuns - Acima de 80 mil at 650 mil reais. c) Convite E a modalidade utilizada para os contratos de pequeno vulto. Obs.: no convite deve participar no mnimo 3 participantes, e como j citado seu instrumento convocatrio chama-se carta convite. As propostas devem ser apresentadas no prazo de 5 dias. O convidado pode ser cadastrado ou no, dessa forma no podem ser discriminados os no cadastrados. Obs.: Os j cadastrados, porm no convidados podem oferecer proposta em at 24 horas antes da apresentao das demais. Obs.: as 3 modalidades acima percebemos a possibilidade de licitao internacional. Obras e Servio de engenharia Contratos Comuns Concorrncia Acima de 1,5 milho Acima de 650 mil Tomada de preo Acima de 150 mil at 1,5 milho Acima de 80 mil at 650 mil Convite At 150 mil At 80 mil d) Concurso. 32 O concurso visa escolher trabalho tcnico ou cientfico, no respeitando patamares de valores O edital do concurso deve ser publicado com antecedncia mnima de 45 dias. Obs.: no concurso, o licitante vencedor no esta obrigado a executar o trabalho. Ex: Arquiteto que pela modalidade de concurso recebe 200 mil reais de um Estado para fazer um projeto de edificao. Ele esta comprometido apenas em fazer o projeto, e no em contratar mo de obra para execuo do servio. e) Leilo. a modalidade utilizada para alienao de bens pblicos mveis inservveis (desafetados), venda de produtos apreendidos, bens penhorados, bem como os bens imveis adquiridos por procedimento judicial ou em dao em pagamento. OBS: No leilo busca-se o maior lance As mercadorias passiveis de leilo no podem ser falsificadas, estes bens devem ser destrudos. Exceo: Ex: Se forem camisas falsificadas, estas podero ser doadas a orfanatos, pois seria um desperdcio sua destruio. No leilo tambm no se aplicam os critrios de valores, pois o estado quer mais arrecadar. f) Prego. Modalidade que visa contratar servios e bens comuns 33 Bem e servio comum aquele que consigo descrever de forma objetiva, de forma que qualquer atuante na rea consiga perceber (art. 1 da lei 10.520/02). Todos os entes federativos na administrao pblica direta e indireta podem utilizar o prego. O prego pode ser comum ou eletrnico.

g) Consulta. Visa contratar bens e servios No comuns (no objetivo). So aqueles que em regra no podem ser descritos de forma objetiva. Somente as agncias reguladoras podem utilizar a consulta. Ex: A ANAC quer comprar um radar de ultima tecnologia, um bem no comum. Quadro comparativo entre prego e consulta. Modalidades de licitao utilizadas pelas agncias reguladoras Objetos Prego Bens e servios comuns Consulta Bens e servios especficos, exceto obras e servios de engenharia. Concorrncia, tomada de preos e convite Obras e servios de engenharia. 5.5 - Princpio da obrigatoriedade licitatria. A constituio no art: 37, XXI e a lei 8666/93 art: 2 consolidam este princpio, determinando que em razo da supremacia do interesse pblico a licitao a regra em contrataes administrativas. Esse deve ser analisado de forma separada aos demais acima citados. Excees A) Licitao inexigvel No h a possibilidade de competio art : 25 da lei 8666/93. 34 um ato administrativo vinculado. Ex: S existe 1 empresa que faz aquele produto, neste caso torna-se inexigvel a licitao. b) Dispensada: h competio, mas a lei manda no fazer a licitao art:17,I e II da lei 8666/93. um ato administrativo vinculado. c) Dipensvel : h competio, mas a lei d o direito de escolher de fazer ou no fazer art: 24 da lei 8666/93. E um ato administrativo discricionrio. 5.6 Licitao deserta e fracassada. Licitao deserta aquela em que no aparece nenhum licitante. Toda licitao deserta dispensvel art: 24,V da lei 8666/93. Licitao fracassada At aparece licitante, mas foram inabilitados ou desclassificados. 5.7 Extino da licitao. Por ser um procedimento administrativo, a licitao quando extinta de forma anormal por revogao e anulao. Pelo exposto a clara redao do art. 49 da Lei 8666/93. Art. 49. A autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. 35 1o A anulao do procedimento licitatrio por motivo de ilegalidade no gera obrigao de indenizar, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 2o A nulidade do procedimento licitatrio induz do contrato, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 3o No caso de desfazimento do processo licitatrio, fica assegurado o contraditrio e a ampla defesa. 4o O disposto neste artigo e seus pargrafos aplica-se aos atos do procedimento de dispensa e de inexigibilidade de licitao. VI - CONTRATAO ADMINISTRATIVA. 6.1- Conceito. Na forma do artigo 54 da Lei 8666/93, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre rgos e entidades da administrao Pblica e particulares, em que haja um acordo de vontade para a formao de vnculo e

a estipulao de obrigaes recprocas. Contudo, contrato administrativo o acordo de vontades que a Administrao Pblica firma em regra com o particular para a consecuo de objetivos de interesse pblico. os principais contratos administrativo: Contrato de obra pblica. Contratos de servios. Contrato de fornecimento. Contrato de concesso (servio, obra e uso de bem pblico). Obs.: esse contrato regido pelo direito pblico e subsidiariamente pelo direito privado. Obs.: o que qualifica um contrato como administrativo no a presena da Administrao como contratante, mas sim a supremacia do interesse pblico materializada em clausulas exorbitantes. Isso de d em razo da existncia dos contratos da administrao. 36 A Administrao celebrar contrato de direito privado - tambm denominado de contrato administrativo atpico ou da administrao. Ex: locao. Nos contratos observamos seis elementos caracterizadores. UM AJUSTE BILATERAL = FORMAL DE ADESO. COMUTATIVO ONEROSO PESSOALIDADE OU INTUITO PERSONAE 6.2 Caractersticas. a) Formalismo. Todo contrato administrativo escrito e deve seguir as formalidades expressas em lei (art. 61 e seu nico). Art. 61. Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de seus representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o nmero do processo da licitao, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeio dos contratantes s normas desta Lei e s clusulas contratuais. Pargrafo nico. A publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que condio indispensvel para sua eficcia, ser providenciada pela Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. Obs.: quando o contrato for de pequeno valor (at R$ 4.000,00) e para pronta entrega o contrato pode ser verbal (art. 60, nico da lei 8666/93). 37 b) Contrato de adeso. O contrato administrativo de adeso, pois as clausulas so previamente estabelecidas e propostas pela administrao. Obs.: o art, 55 da lei 8666/93 enumera as clausulas que obrigatoriamente devem estar presentes nos contratos administrativos. Art. 55. So clusulas necessrias em todo contrato as que estabeleam: I - o objeto e seus elementos caractersticos; II - o regime de execuo ou a forma de fornecimento; III - o preo e as condies de pagamento, os critrios, data-base e periodicidade do reajustamento de preos, os critrios de atualizao monetria entre a data do adimplemento das obrigaes e a do efetivo pagamento; IV - os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso, de entrega, de observao e de recebimento definitivo, conforme o caso; V - o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da classificao funcional programtica e da categoria econmica; VI - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execuo, quando exigidas;

VII - os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabveis e os valores das multas; VIII - os casos de resciso; IX - o reconhecimento dos direitos da Administrao, em caso de resciso administrativa prevista no art. 77 desta Lei; X - as condies de importao, a data e a taxa de cmbio para converso, quando for o caso; XI - a vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a dispensou ou a inexigiu, ao convite e proposta do licitante vencedor; XII - a legislao aplicvel execuo do contrato e especialmente aos casos omissos; XIII - a obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao. 38 c) Pessoalidade (intuitu personae). O contrato deve ser realizado pela pessoa que se obrigou com a administrao (o licitante vender em regra). A prova cabal que dessa caracterstica que a morte do contratante ou dissoluo da sociedade acabam com o contrato administrativo (resciso art. 78, X da lei 8666/93). Obs.: excepcionalmente possvel a subcontratao parcial. necessrio previso no contrato e autorizao da prpria administrao (art. 72 da 8666/93). d) Finalidade pblica e atuao da Administrao como poder pblico. O contrato administrativo uma expresso do Poder Pblico, ou seja, a Administrao participa para alcanar o interesse pblico. e) Presena de clausulas exorbitantes. So as clausulas que caracterizam um contrato administrativo e so assim chamadas, pois extrapolam as regras do direito privado e no seriam admitidas no direito privado. 6.3 Das clausulas exorbitantes. Em ordem de prioridade passemos abaixo as clausulas exorbitantes. a) Poder de alterao unilateral do contrato. a que possibilita a Administrao alterar unilateralmente o contrato em dois aspectos (art. 65, I): qualitativo e quantitativo. Alterao qualitativa: mudana do projeto ou das especificaes tcnicas do contrato. Por exemplo, pode ser determinado que, em uma obra, seja utilizado o material B e no o A, usado anteriormente e que passou a ser considerado inapropriado para os interesses da Administrao Alterao quantitativa: acrscimos ou supresses no objeto de at 25% do valor atualizado do contrato. No caso, de reforma de edifcios e de equipamentos, o acrscimo pode chegar a 50%. Acrscimos ou supresses superiores a esses limites s podem ser feitos com a concordncia do contratado (art. 65, 1 e 2). Obs.: Manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato. (mesmo com alteraes o equilbrio financeiro deve ser respeitado). b) Possibilidade de resciso unilateral do contrato. 39 Extino do contrato administrativo decorrente de ato unilateral da Administrao Pblica, por motivo de inadimplncia do usurio ou de interesse pblico na cessao do contrato. Obs.: em qualquer caso, o ato deve ser motivado. Obs.: a resciso unilateral pode ser feita nos casos previstos no art. 78 da lei. c) Fiscalizao da execuo do contrato. a faculdade de supervisionar, acompanhar, fiscalizar a e intervir na execuo do contrato. Obs.: a execuo do contrato deve ser fiscalizada por um representante da Administrao (art. 67), Obs.: sendo que essa fiscalizao no exime o contratado das

responsabilidades civis, administrativas e penais (art. 70). d) Aplicao direta de sanes. Os arts. 86 e 87 prev sanes administrativas aplicveis ao contratado que descumprir, integral ou parcialmente, o contrato. Obs.: essa penalizao somente possvel se no houver justificativa plausvel para a inadimplncia. Art. 86. O atraso injustificado na execuo do contrato sujeitar o contratado multa de mora, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato. 1o A multa a que alude este artigo no impede que a Administrao rescinda unilateralmente o contrato e aplique as outras sanes previstas nesta Lei. 2o A multa, aplicada aps regular processo administrativo, ser descontada da garantia do respectivo contratado. 3o Se a multa for de valor superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, a qual ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou ainda, quando for o caso, cobrada judicialmente. Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes: I - advertncia; 40 II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior. 1o Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou cobrada judicialmente. 2o As sanes previstas nos incisos I, III e IV deste artigo podero ser aplicadas juntamente com a do inciso II, facultada a defesa prvia do interessado, no respectivo processo, no prazo de 5 (cinco) dias teis. 3o A sano estabelecida no inciso IV deste artigo de competncia exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio Estadual ou Municipal, conforme o caso, facultada a defesa do interessado no respectivo processo, no prazo de 10 (dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitao ser requerida aps 2 (dois) anos de sua aplicao. f) Restries oposio da exceo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus). No direito civil qualquer dos contratantes pode suspender a execuo do contrato quando o outro no estiver cumprindo as suas obrigaes (isso a oposio da exceo do contrato no cumprido). No contrato administrativo defende-se que essa exceo no pode ser alegada. Tudo em razo do princpio da continuidade e supremacia do interesse pblico. Hoje com a lei 8666/93 essa regra foi um pouco atenuada, pois possvel o contratado alegar essa exceo quando o inadimplemento for superior a 90 dias (art. 78, XV lei 8666/93). XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao;

41 g) Exigncia de garantia Para facilitar o pagamento de indenizaes em razo do descumprimento do contrato pode ser exigido dos mesmos garantias. Em razo da importncia vamos a lei. Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras. 1o Caber ao contratado optar por uma das seguintes modalidades de garantia: I - cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econmicos, conforme definido pelo Ministrio da Fazenda; II - seguro-garantia; III - fiana bancria. 2o A garantia a que se refere o caput deste artigo no exceder a cinco por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies daquele, ressalvado o previsto no pargrafo 3o deste artigo. 3o Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at dez por cento do valor do contrato. 4o A garantia prestada pelo contratado ser liberada ou restituda aps a execuo do contrato e, quando em dinheiro, atualizada monetariamente. 5o Nos casos de contratos que importem na entrega de bens pela Administrao, dos quais o contratado ficar depositrio, ao valor da garantia dever ser acrescido o valor desses bens. 6.4 - Prazo de durao e prorrogao dos contratos administrativos. Os contratos estao limitados a vigncia dos crditos oramentrios (art. 57). Contudo h excees: Art. 57. A durao dos contratos regidos por esta Lei ficar adstrita vigncia dos respectivos crditos oramentrios, exceto quanto aos relativos: I - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se houver 42 interesse da Administrao e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatrio; II - prestao de servios a serem executados de forma contnua, que podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a administrao, limitada a sessenta meses; III - (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994) IV - ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica, podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 (quarenta e oito) meses aps o incio da vigncia do contrato. 1o Os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso e de entrega admitem prorrogao, mantidas as demais clusulas do contrato e assegurada a manuteno de seu equilbrio econmico-financeiro, desde que ocorra algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo: I - alterao do projeto ou especificaes, pela Administrao; II - supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade das partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do contrato; III - interrupo da execuo do contrato ou diminuio do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administrao; IV - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites permitidos por esta Lei; V - impedimento de execuo do contrato por fato ou ato de terceiro

reconhecido pela Administrao em documento contemporneo sua ocorrncia; VI - omisso ou atraso de providncias a cargo da Administrao, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou retardamento na execuo do contrato, sem prejuzo das sanes legais aplicveis aos responsveis. 2o Toda prorrogao de prazo dever ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. 3o vedado o contrato com prazo de vigncia indeterminado. 4o Em carter excepcional, devidamente justificado e mediante autorizao da autoridade superior, o prazo de que trata o inciso II do caput deste artigo poder ser prorrogado por at doze meses. 43 6.5 - Responsabilidade pela execuo do contrato e respectivos encargos. O contrato responsvel pela execuo e encargos do contrato. Art. 70. O contratado responsvel pelos danos causados diretamente Administrao ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execuo do contrato, no excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalizao ou o acompanhamento pelo rgo interessado. Art. 71. O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato. 6.7 - Extino do contrato. Em regra o contrato extinto pelo cumprimento do objeto ou pelo termino do prazo. Mas excepcionalmente pode ser das formas abaixo. a) Anulao. Extino do contrato por vicio de ilegalidade. Pode ser de oficio ou provocada, alm de no gerar direito a indenizao (mas deve a administrao indenizar pelo j foi feito ou prejuzos - art. 59, nico). b) Resciso. a extino antes do termino do contrato. Essa pode ser com ou sem culpa do contratado (ou da Administrao nesse caso s pode ser feita em juzo ou com acordo). 6. 8 Inexecuo contratual. o descumprimento total ou parcial do contrato. Pode ser com ou sem culpa do contratado ou administrao. Contudo, a que mais nos interessa a inexecuo do contratado. a) Com culpa do contratado. Acarreta a aplicao de sanes legais e contratuais (art. 86 e 87 da lei 8666/93) e tambm possibilita a resciso unilateral do contrato pela Administrao que executar as garantias contratuais, multas e buscar indenizaes. Obs.: o contratado quando for por culpa da administrao deve pedir a resciso em juzo, bem como a devoluo das garantias, prejuzos e o que j fez do contrato. b) Sem culpa do contratado. Aqui existe uma justificativa para o descumprimento. Essa est baseada na teoria da impreviso e afasta a responsabilidade do contratado. 44 Situaes: caso fortuito e fora maior (art. 78, XVII da 8666/93): d ensejo a reviso ou a resciso contratual (tudo isso pode ser amigvel ou em juzo). - caso fortuito: evento da natureza que torna o contrato onero ou impossvel de ser cumprido. Ex: chuvas, deslizamentos etc. - fora maior: evento humano, que torna o contrato onero ou impossvel de ser cumprido. Ex: greves. fato do prncipe: uma determinao estatal e geral que torne o contrato impossvel ou oneroso por demais (aqui gera a reviso o mais comum art. 65, II d). ex: aumento das taxas de reajustes ou impostos de bens ligados ao contrato.

fato da administrao: quando uma ao ou omisso do Poder Pblico ligado ao contrato, impede ou retarda a sua exceo. Gera a reviso ou a sua paraliso (at as coisas voltarem ao normal). Art. 78, XIV, XV e XVI da 8666/93. Ex: o administrao no entrega o terreno para fazer a obra. 6.9 - Teoria da impreviso. a teoria que fundamenta a inexecuo sem culpa. Para tanto todas as situaes de inexecuo devem ser imprevisveis e extraordinrias (do contrario no h inexecuo sem culpa). PPP. As concesses de servios ou obras pblicas que envolvam a realizao de investimentos pecunirios pelo poder concedente devem observar as normas gerais fixadas pela lei 11079/2004 que institui o denominado parceria pblicoprivada. No regime da parceria h a presena da administrao pblica e ainda do particular contratado que denominado de parceiro privado. No constitui Parceria Pblico Privada a concesso comum, que aquela em que no h a contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao privado. A parceria pblico privada pode ser conceituada como contrato administrativo de concesso, na modalidade patrocinada ou administrativa. Ser patrocinada, porque a administrao admite a realizao de investimentos pelo poder pblico (chamado parceiro pblico), alm da 45 cobrana de tarifas dos usurios Ser administrativa, a concesso em que envolva apenas servios de que a administrao seja a usuria, ainda que envolva a execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. O regime parcerias aplicvel, ainda, Administrao Direta e Indireta dos Poderes da Unio, Estados, Distrito Federal, bem como, aos fundos especiais constitudos por estes entes federados. Na PPP, o valor do contrato no poder ser inferior a vinte milhes de reais; o prazo de durao ao pode ser inferior a cinco anos nem superior a trinta e cinco anos, incluindo as eventuais prorrogaes e no pode ter como objeto nico o fornecimento de mo de obra ou o fornecimento e instalao de equipamentos, ou ainda a execuo de obra pblica. VII - BENS PBLICOS. Antes de estudarmos as regras e disciplinas gerais sobre bens pblicos, nesse momento carece explicarmos que normas pertinentes aos bens pblicos esto expressas no Cdigo Civil. Tal fato s d, pois a matria de bens estudada no referido Codex. 7.1 Conceito. Tratando direto do assunto, na forma do art. 98 do Cdigo Civil bens pblicos so os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem. Obs.: em regra as questes que versam sobre os mesmos so julgadas nas Varas de Fazenda Pblica. 46 7.2 Classificao. a) Quanto titularidade. Quanto a titularidade os bens pblicos podem ser Federais (os que pertencem a Unio art. 20 da CF), Estaduais (os que pertencem aos Estadosmembros art. 26 da CF), Distritais (os que pertencem ao Distrito Federal no tratado pela CF) e Municipais (os que pertencem aos Municpios no tratado pela CF). Pertencendo aos referidos entes federativos ou as suas autarquias. b) Quanto destinao. Essa classificao est positivada no art. 99 incisos I, II e III do Cdigo Civil, tal redao divide os bens pblicos em: bens de uso comum do povo, uso especial e dominicais. Dessa forma, pela prpria redao do Cdigo Civil: Bens de uso comum do povo so aqueles utilizados pela coletividade, por

meio de destinao legal ou da prpria natureza do bem. Ex: rios, mares, estradas, ruas e praas. Bens de uso especial so os utilizados pela Administrao Pblica para atender aos seus objetivos. Ex: edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias; Bens dominicais so aqueles que no tm destinao pblica, mas fazem parte do domnio pblico. Ex: bens que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades. 47 c) Quanto disponibilidade. Quanto a essa classificao os bens pblicos podem ser indisponveis por natureza (que pela prpria natureza no podem ser alienados e oneraos ex: os bens de uso comum do povo), patrimoniais indisponveis (so aqueles que o Poder Pblico no pode dispor, mesmo tendo natureza patrimonial ex: bens de uso comum suscetvel de valorao patrimonial e bens de uso especial) e patrimoniais disponveis (so aqueles que apesar de ser pblico, tem valorao econmica e possvel a alienao). 7.3 - Caractersticas. a) Inalienabilidade. Em regra os bens pblicos no podem ser alienados3. Contudo, essa regra foi mais explicada pelo nosso atual Cdigo Civil. Nesse Codex o art. 100 afirma que os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar. J o art. 101, afirma que os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei. Obs.: em regra em concurso pblico quando falamos em alienao, falamos em venda. Contudo, como colocado em nota, alienao um gnero, onde temos a venda como uma das espcies. A pergunta que no quer calar nesse momento : como os bens dominicais podem ser aliendados (aqui como acima j falado: vendido)? R: Por meio de licitao (na forma do art. 17 da Lei 8666/93). Obedecendo as seguintes determinaes: bens moveis sempre pela modalidade leilo. Bens imveis depende: 3 forma voluntria de perda da propriedade. o ato pelo qual o titular transfere sua propriedade a outro interessado. D-se a alienao de forma voluntria ou compulsria, sendo exemplo de alienao voluntria a dao em pagamento, e de alienao compulsria a arrematao. Ela ainda pode ser a ttulo oneroso ou gratuito, configurando-se alienao a ttulo oneroso a compra e venda, e a ttulo gratuito a doao. Cumpre ressaltar que a transferncia do bem alienado s poder ocorrer por meio de contrato, isto , atravs de negcio jurdico bilateral que expresse a transmisso do bem a outra pessoa. 48 - se adquirido por processo judicial ou dao em pagamento: por leilo. - se adquirido por qualquer outra forma (compra, doao, usucapio, desapropriao etc.): concorrncia. Obs.: em concluso podemos afirmar que os bens pblicos no podem ser alienados (uso comum e uso especial), exceto os bens de dominicais. Obs.: isso se d, porque os bens de uso comum e uso especial so bens afetados e os bens dominicais so bens desafetados. b) Impenhorabilidade. Os bens pblicos no podem ser objeto de penhora, ou seja, so impenhorveis. Isso se d, porque a Fazenda Pblica tem uma forma peculiar de pagar as suas dividas: por meio de precatrio. A nica modalidade constritiva que pode acontecer sobre os bens pblicos, o seqestro em caso de preterio de direito no pagamento de

precatrios (art.100, 2 da CF). c) Imprescritibilidade. Os bens pblicos no podem ser objeto de prescrio. Quando afirmamos isso na verdade estamos querendo dizer que os bens pblicos no podem ser objeto de usucapio. Isso est previsto na nossa Constituio Federal (arts. 183, 3 e 191) e no Cdigo Civil (art. 102). Obs.: mesmo a nossa atual Constituio s tratar da vedao a usucapio aos bens imveis urbanos e rurais, o Cdigo Civil categrico em proibir a usucapio em bens pblicos moveis e imveis. d) No onerosidade. 49 Os bens pblicos no podem ser dados em garantia (penhor, anticrese e a hipoteca). Obs.: quando um bem pblico gravado em garantia, ocorre a nulidade absoluta da garantia. VIII - SERVIOS PBLICOS 8.1- CONCEITO. Servio pblico toda atividade material que a lei atribui ao Estado para que a exera diretamente ou por meio de seus delegados, regido pelo direito pblico, com o objetivo de satisfazer concretamente s necessidades coletivas. 8.2 Caractersticas. a) sujeito estatal: na forma do art. 175 CF ao Estado cabe a prestao do servio pblico, contudo hoje possvel haver delegao a particulares. b) Interesse coletivo: os servios pblicos devem alcanar os interesses da coletividade. c) Regime de direito pblico: os servios pblicos em regra se submetem ao regime jurdico de direito pblico. Contudo, existem os servios prestados por particular, nesses casos onde h tambm a presena de normas do regime jurdico privado, ainda assim o regime jurdico de direito pblico (Carvalho chama de hbrido). 8.3 Classificao. a) delegveis e indelegveis. Os delegveis so aqueles que podem ser prestados pelo Estado ou por particulares (transporte coletivo, luz, gua, telefone etc.). 50 J os indelegveis so aqueles que s podem ser prestados pelo Estado de forma direta. Ex: segurana nacional, pblica, policia administrativa etc. b) servios administrativos ou de utilidade publica. Os administrativos so aqueles que o Estado executa para compor melhor a sua organizao. Melhorar as suas condies de servio. Ex: imprensa oficial. Os de utilidade pblica so aqueles onde o Estado presta diretamente ao individuo. Luz, gua e telefones domiciliares. c) Servios coletivos e singulares. Os coletivos ou uti universi so aqueles prestados a usurios indeterminveis. Ex: iluminao pblica, sade pblica etc. Os individuais ou uti singuli so aqueles pretados a usurios determinados. Ex: luz e telefonia residencial. d) Servios sociais e econmicos. Sociais so aqueles essenciais onde o Estado visa atender aos reclames sociais da coletividade. Ex: assistncia a criana e a mulher, assistncia a reas carentes etc. Econmicos so aqueles onde o Estado visa lucro. Ex: explorao de energia eltrica. 8.4 Princpios. a) generalidade: o servio publico deve ser prestado a todos e sem discriminao. b) Continuidade: os servios pblicos no podem ser interrompidos

(ver em princpios implcitos). 51 c) Eficincia: necessidade de emprego de alta tecnoligica e processos peridicos de avaliao. d) Modicidade: os servios onerosos devem ter o preo mdico, justo de forma que todos possam usufruir. e) Mutabilidade: no existe direito aduirido ao regime jurdico de prestao do servio. 8.5 Delegao por concesso e permisso. Concesso Permisso. Delegao de serv. Publico. Delegao de //. S execuo. // Licitao sempre, na modalidade concorrncia. Licitao sempre, mas a lei no diz a modalidade. Contrato. Mas a lei no diz que de adeso. Contrato de adeso por lei. Prazo determinado por lei. No precrio, no h revogao. Prazo determinado, mas a lei no especifica. precrio, pode ser revogado. Delega a pessoa jurdica ou a consorcio dessas. Delega a pessoas fsicas e jurdicas. No h previso quanto a consorcio. IX - SERVIDOR PBLICO. Antes mesmos de iniciarmos esse tpico no que mais me interessa: a lei 8112/90, necessrio passarmos sobre anlise da teoria geral dos agentes pblicos. 9.1 Dos agentes pblicos. De acordo com a teoria do Direito Administrativo, agente pblico um gnero que tem vrias espcies. Para acelerarmos nosso estudo, e te deixar 52 bem preparado para o Exame da Ordem (2 fase), temos as seguintes espcies de agentes pblicos: Agentes polticos. Agentes administrativos. Agentes honorficos. Agentes delegados. Agentes credenciados. 9.2 Dos agentes polticos. Representam os agentes do mais alto escalo, recebem competncia ou previso de competncia do prprio texto constitucional e estabelecem as principais diretrizes do Poder Pblico. Os agentes polticos no estam sujeitos as normas comuns dos servidores pblicos. Isso deve ser frisado: agente poltico no servidor pblico! Obs.: em regra a sua investidura se d, por meio de eleio, nomeao ou designao. So exemplos de agentes polticos os membros do Poder Legislativo, do Poder Executivo e os Ministros. Obs.: o Prof. Hely Lopes Meirelles ensina que os membros do Poder Judicirio, MP e TCU tambm so agentes polticos. Essa doutrina a que nos filiamos, mas para segunda fase no a mais indicada em razo da preferncia do examinador. 53

Obs.: os agentes polticos tm uma srie de vantagens inerentes ao cargo. Essas so essncias ao exerccio da funo pblica, por isso no podem ser renunciadas. Ex: foro por prerrogativa de funo, necessidade de autorizao da Cmara dos Deputados para processar o Presidente da Repblica, possibilidade de suspenso dos processos criminais cometidos por parlamentares pelas casas do Congresso, imunidade material quanto aos ilcitos penais e cveis cometidos por parlamentar no exerccio das funes etc. 9.3 Dos agentes administrativos. So os que desempenham funo pblica em regra de carter permanente e por concurso pblico. So presentes na Administrao Pblica Direta e Indireta dos trs poderes e nos quatro entes federativos. Ex: servidores pblicos, empregados pblicos, detentores de cargo ou funo em comisso e os contratados temporariamente. Obs.: os contratados temporariamente (art.37, IX da CF) so exceo a regra, pois no tm vinculo permanente e nem adentram a servio pblico por concurso. Obs.: os cargos em comisso tambm so exceo ao concurso pblico (art. 37, V da CF). Obs.: para o Exame da Ordem o que mais interessa so os servidores e empregados pblicos. 9.4 Dos agentes honorficos. So cidados que em razo da sua idiniedade, prestam servio ao Estado de forma transitria e gratuita. Esses no tm vinculo profissional com a Administrao Pblica, mas so agentes pblicos para efeito penal (ver art. 327 do CP). Ex: Jurados no Tribunal do Jri, mesrio em eleies, comissrios de menor (aqui no Rio de Janeiro essa funo no mais honorifica, mas sim um servio pblico provido por servidores pblicos) etc. 54 9.5 Dos agentes delegados. Os agentes delegados so agentes pblicos que em nome prprio executam determinada atividade, obra ou servio pblico. A primeira vista no existe hierarquia entre esses e a Administrao Pblica, mas essa fiscaliza permanentemente as atividades desempenhadas pelos agentes delegados. Ex: leiloeiros, pregoeiros, permissionrio, concessionrio e autorizatrios de servio pblico de uma forma geral. Obs.: so tambm conhecidos como colaboradores do Estado. Obs.: a responsabilidade civil dos agentes delegados em regra objetiva. Ver o caso dos notrios ..... Obs.: contra os seus atos em regra cabe mandado de segurana. Obs.: para fins penais so agentes pblicos. 9.6 Dos agentes credenciados. So os que representam o Estado de forma especifica, atuam em nico ato ou trabalho. Esses so remunerados e agentes pblicos para os efeitos penais, civis e administrativos. Ex: um advogado num processo especifico. Obs.: essa a classificao do Prof. Hely L. Meirelles que resiste ao tempo. 9.7 Servidores Pblicos Federais Lei 8112/90. Como acima j adiantado os servidores pblicos so espcies do subgnero agentes administrativos. Esses so detentores de cargo efetivo, desempenham funo de forma permanente, adentram ao servio por concurso pblico, so estatutrios e em regra estabilizam (seguindo a doutrina mais moderna em alguns casos vitaliciam). Antes de partirmos para o que mais interessa que a analise das normas constitucionais e estatutrias dos servidores pblicos, necessrio diferenciarmos os mesmos dos empregados pblicos. 55 Servidor Pblico Empregado Pblico. Tm cargo efetivo. Tm emprego pblico. So estatutrio. So celetista. Podem estabilizar. No podem estabilizar. X - RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.

No Estado Democrtico de Direito, onde o respeito a lei e a ordem so preocupaes bsicas, espera-se que o Estado e agentes desempenhem as funes pblicas da forma mais ordeira e respeitadora possvel. Contudo, apesar dessa expectativa, possvel que os agentes pblicos comentam erro ou exageros na prestao dos servios pblicos, fato que se causar dano nasce a to temida responsabilidade civil do Estado. Nesse ponto vamos estudar toda a teoria da responsabilidade civil do Estado, passando pela teoria, jurisprudncia e os atos do Poder Pblico que podem causar dano. 10.1 - Idia central - conceito. Todas as vezes que as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa (art. 37, 6 CF). Da podemos tirar as seguintes concluses. possvel responsabilidade por ao e omisso. possvel responsabilidade por todos os atos do Poder Pblico: legislativo, judicial e administrativo. possvel responsabilidade civil do Estado pode ser objetiva e subjetiva. A responsabilidade civil do agente pblico ser sempre subjetiva. 56 Contra o agente quando houver dolo ou culpa cabe ao em regresso. 10.2 - Evoluo terica. a) Irresponsabilidade do Estado. Numa poca onde os governantes eram absolutos (perodo absolutista), os atos do Estado se confundiam com os atos do rei ou do imperador. Como os reis e imperadores no eram, os mesmo no poderiam causar dano. A essa poca existia tambm um apelo teolgico muito forte. Obs.: no aplicada nos dias de hoje. b) Teorias civilistas. Saindo do estgio inicial e aberrante, temos que nesse momento j possvel verificar a responsabilidade civil com as prticas do Estado. Nesse ponto, nascem as seguintes teorias: b.1- TEORIA CIVILISTA DA CULPA: nessa teoria o Estado equiparado aos particulares, s respondendo pelos atos de gesto (aqueles que no so imperativos e coercitivos). do interesse praticados em igualdade de condies com os particulares. Nos atos de imprio (os imperativos e coercitivos) a irresponsabilidade foi mantida. Obs.: no aplicada nos dias de hoje. b.2- TEORIA CIVILISTA DA CULPA CIVIL OU DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA: nesse caso o Estado responde pelos atos que seus agentes causarem, devendo comprovar dolo ou culpa. Nesse caso, a responsabilidade civil do Estado equipara-se em quase tudo a responsabilidade civil dos particulares. Obs.: no aplicada nos dias de hoje. 57 c) Teorias publicistas. Aqui percebemos a evoluo do Estado quanto a indenizao em casos de responsabilidade civil. c.1) TEORIA DA RESPONSABILIDADE POR CULPA ADMINISTRATIVA (CULPA ANNIMA DO SERVIO): trata-se de uma responsabilidade civil subjetiva, mas com uma diferena no necessrio comprovar a ao danosa ou culposa do agente (o agente no precisa ser identificado), mas sim comprovar a falta no servio (o servio no funcionou, funcionou mal ou atrasado).

Obs.: o nus da prova cabe ao particular. Obs.: a teoria adotada em danos decorrentes de omisso. Obs.: a falha em razo de uma conduta do Estado. Obs.: entende-se que o elemento subjetivo dolo ou culpa transferido para a falta no servio. Omisso por falha no servio. Dano. Nexo de causalidade que liga a falha ao dano. 58 Exemplo: uma pessoa tem o carro destrudo numa enchente e comprova que a mesma s aconteceu porque o servio de esgoto funcionava precariamente (funcionava mal ou atrasado). c.2) Teorias do risco: trata-se da primeira era de responsabilidade objetiva do Estado. Aqui percebemos a incidncia da irrelevncia do dolo ou da culpa direta ou por falha no servio. Nesse ponto percebemos ainda que essa teoria divide-se em duas: teoria do risco administrativo e risco integral. Teoria do Risco Administrativo: aqui no importa a culpa dos agentes pblicos e nem mesmo se servio, basta o dano para gerar a responsabilidade do Estado. Porm, aqui cabe excludente de responsabilidade. Obs.: teoria adotada nos casos de ao, condutas comissivas dos agentes pblicos. Obs.: cabe excludentes de responsabilidade (culpa exclusiva do particular que sofreu o dano, fora maior ou caso fortuito) ou atenuante (culpa concorrente da vitima). Obs.: a teoria que est positivada no art. 37, 6 da Constituio Federal. Ao. Independe se dolosa, culposa ou se houve falha no servio. Dano. Nexo causal que liga a ao do agente ao dano. 59 Exemplo: uma viatura com um policial em servio bbado vem atropelar um idosa na calada que esperava o nibus. Teoria do risco integral: sendo tambm uma responsabilidade de natureza objetiva e publicista, aqui da mesma forma que a anterior no importa a culpa dos agentes pblicos e nem mesmo se servio, bastando o dano para gerar a responsabilidade do Estado, contudo, nessa teoria no cabe excludente de responsabilidade. Obs.: no cabe excludentes de responsabilidade (culpa exclusiva do particular que sofreu o dano, fora maior ou caso fortuito) e atenuantes (culpa concorrente). Obs.: os professores de Direito Administrativo afirmam que essa teoria nunca foi adotada no ordenamento brasileiro. J os doutrinadores de Direito Ambiental, afirmam que em danos nucleares a teoria aplicada a do risco integral. 10.3 - Responsabilidade civil objetiva x subjetiva. Ao. Independe se dolosa, culposa ou se houve falha no servio Dano. Nexo causal que liga a ao do agente ao dano. 60

Como acima analisamos, em sede de Direito Administrativo existem duas espcies de responsabilidade quanto ao elemento subjetivo: objetiva e subjetiva. de todo necessrio lembrarmos o esquema abaixo. Objetiva Subjetiva Em casos de ao. Em casos de omisso por falha no servio. Cabem excludentes. Cabem excludentes. Apoiada na teoria do risco administrativo. Apoiada na teoria da culpa administrativa ou do servio. 10.4 Excludentes ou atenuante de responsabilidade. Como vimos, nos casos de responsabilidade objetiva pela teoria do risco e subjetiva pela teoria da culpa administrativa cabem excludentes (culpa exclusiva do particular que sofreu o dano, fora maior ou caso fortuito) ou atenuante (culpa concorrente da vitima). 10.5 - As responsabilidades administrativa, civil e penal do agente pblico. Ao contrario da responsabilidade do Estado que s pode ser civil, objetiva ou subjetiva, a responsabilidade do agente pode ser civil, penal e administrativa e sempre subjetiva (art. 121 da Lei 8112/90). Quanto aos demais assuntos, remetemos a leitura do aponto acima onde tratamos dessa parte da matria. XI - IMPROBIDADE 11. 1 - Conceito de improbidade administrativa A conduta mproba (desonesta ou corrupta) aquela pela qual o agente pblico desobedece a algum de seus deveres ou de suas proibies. No Brasil esse conceito legal e no social. 61 11.2 - Responsabilidade pelo ato de improbidade administrativa A responsabilidade por atos de improbidade subjetiva, requerendo a comprovao da culpa (dolo e culpa). 11.3. Sujeito ativo da improbidade administrativa O autor do ato de improbidade deve ser sempre o agente pblico (art. 2 - aqui em sentido amplo nos moldes do art. 327 do CP). Porm, o art. 3 da lei tambm prev que particulares podem colaborar ou se beneficiar do ato de improbidade, portanto, o particular pode ser partcipe, mas nunca autor do ato de improbidade. Obs.: em regra os agentes polticos que respondam por crime de responsabilidade no respondem por improbidade administrativa. 11.4 - Sujeito passivo da improbidade administrativa. O sujeito passivo sempre a Administrao Pblica, direta ou indireta. 11.5 - Tipos de atos de improbidade A lei 8.429/92 prev trs tipos de atos de improbidade administrativa: os que causam enriquecimento ilcito (art. 9), os que causam prejuzo ao errio (art. 10) e os que atentam contra os princpios da Administrao Pblica (art. 11) 4[5]. A definio do tipo de improbidade relevantssima para a aplicao correta das sanes previstas no art. 12 da lei. 11.6 - Sanes aplicveis queles que cometem atos de improbidade administrativa (art. 37, 4 da CRFB/1988 e art. 12 da lei de improbidade). A Constituio Federal previu, no art. 37, 4, um rol mnimo de sanes a serem aplicadas queles que cometem atos de improbidade administrativa: suspenso dos direitos polticos, perda da funo pblica e ressarcimento ao errio. A Lei 8.429/92 adicionou: perda dos bens acrescidos ilicitamente ao patrimnio, multa e proibio de contratar e de receber 4 62 benefcios. A doutrina tem entendido que, de acordo com os princpios da

proporcionalidade e da razoabilidade, sanes podem ser aplicadas isoladamente, sendo reservada sua aplicao cumulativa apenas para os atos de maior gravidade. 11.7 Pontos importantes para ler. Procedimento administrativo (art. 14-16) Procedimento judicial (art. 17-18) Disposio penal (art. 19) 11.8 - Prescrio (art. 23) A pretenso a ao de improbidade pode ser proposta: a) no prazo de cinco anos depois do trmino do mandato eletivo, do cargo em comisso ou da funo de confiana; b) nos outros casos, no prazo determinado para a prescrio da sano de demisso a bem do servio pblico (na Lei 8.112/90, o prazo de cinco anos, a contar da data em que o fato tornou-se conhecido). A ao de reparao de danos causados ao errio imprescritvel, nos termos do art. 37, 5, da Constituio Federal. A lei no determinou qual o prazo prescricional para ajuizar a ao de improbidade contra o particular que colaborou com o agente pblico ou que se beneficiou do ato. A doutrina diverge nesse ponto, podendo ser utilizado o prazo prescricional geral do Cdigo Civil (art. 205): dez anos. 63