Condicionantes y Principios Del Derecho Interterritorial Español Actual

ANUARIO ESPAOL DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
TOMO X
Iprolex 2010
ANUARIO ESPAOL DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 2007
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Iprolex, S.L.
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A los efectos de cumplimentar el apartado 21 de los criterios de calidad editorial Latindex.
Colaboran en el presente tomo lvarez Gonzlez, Santiago lvarez Rubio, Juan Jos Amandi Rendueles, Raquel Aoveros Terradas, Betraiz Arenas Garca, Rafael Asami, Etsuko Berg, Jean-Sylvestre Borrs, Alega Boutin I., Gilberto Caro Gndara, Roco Cordero lvarez, Clara Isabel Dvalos Fernndez, Rodolfo De Dios Marcer, Josep Mara De Miguel Asensio, Pedro A. Elvira Benayas, Mara Jesus Espiniella Menndez, ngel Fernndez Prez, Ana Fernndez Rozas, Jos Carlos Font i Segura, Albert Forner Delaygua, Joaquim J. Fuentes Camacho, Victor Fuentes, Mnica Garau Sobrino, Federico F. Gardenes Santiago, Miguel Gayn Rodrguez, Eloy Gonzlez Beilfuss, Cristina Guzmn Peces, Monserrat Hellner, Michael Herranz Ballesteros, Mnica Hsu, YaoMing Iruretagoiena Agirrezabalaga, igo Jacquet, Jean-Michel Jimnez Blanco, Pilar Lafuente Snchez, Ral Lara Aguado, ngeles Magalln Elsegui; Nerea Marchal Escalona, Nuria Medina Ortega, Manuel Michinel lvarez, Miguel-ngel Guzmn Zapater, Mnica Miquel Sala, Rosa Nagi, Csongor Istvn Orejudo Prieto de los Mozos, Patricia Or Martnez, Crstian Palazn Garrido, Mara Luisa Paredes Prez, Jos Ignacio Patterson Hernndez, Mariela Prez Milla, Javier Requejo Isidro, Marta Rodrguez Mateos, Pilar Rodrguez-Ura Surez, Isabel Rhl, Giesela Sez Crespo, Ana Mara Saldoval Sahik, Daro A. Salvadori, Margherita Snchez Lorenzo, Sixto A. Snchez-Calero, Juan Santos i Arnau, Lidia Staath, Claire Ubertazzi, Benedetta
SUMARIO
Pg.
ESTUDIOS
Jean-Michel JACQUET LA APLICACIN DE LAS LEYES DE POLICA EN MATERIA DE CONTRATOS INTERNACIONALES ........................................................................................................ Jean-Sylvestre BERG EL DERECHO EUROPEO ANTE LA FRAGMENTACIN DEL DERECHO APLICABLE A LAS RELACIONES INTERNACIONALES: LA MIRADA DEL INTERNACIONALPRIVATISTA ................................................................................................ Manuel MEDINA ORTEGA EL DERECHO PATRIMONIAL EUROPEO EN LA PERSPECTIVA DEL PROGRAMA DE ESTOCOLMO .............................................................................................................. Giesela RHL LA PROTECCIN DE LOS CONSUMIDORES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ............................................................................................................................ Rosa MIQUEL SALA EL FRACASO DE LA ELECCIN DEL DERECHO A LA LUZ DEL REGLAMENTO ROMA I Y DE LAS LIBERTADES FUNDAMENTALES ........................................... Patricia OREJUDO PRIETO DE LOS MOZOS EL IDIOMA DEL CONTRATO EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ........ Benedetta UBERTAZZI DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y COMPETENCIA EXCLUSIVA (POR RAZN DE LA MATERIA): ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y PBLICO .................................................................................................................. Marta REQUEJO ISIDRO LITIGACIN CIVIL INTERNACIONAL POR ABUSOS CONTRA DERECHOS HUMANOS. EL PROBLEMA DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL .........................................................................................................................
35-48
49-68
69-90
91-120
121-154
155-182
183-257
259-300
12
ngel ESPINIELLA MENNDEZ INCIDENCIA DE LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL EN SU RESIDENCIA FISCAL ....................................................................................................... Miguel-ngel MICHINEL LVAREZ INVERSIONES EXTRANJERAS Y SOSTENIBILIDAD ....................................................... Santiago LVAREZ GONZLEZ EFECTOS EN ESPAA DE LA GESTACIN POR SUSTITUCIN LLEVADA A CABO EN EL EXTRANJERO ........................................................................................... Michael HELLNER EL FUTURO REGLAMENTO DE LA UE SOBRE SUCESIONES. LA RELACIN CON TERCEROS ESTADOS ..................................................................................................... Cristina GONZLEZ BEILFUSS EL ACUERDO FRANCOALEMN INSTITUYENDO UN RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL COMN ................................................................................................ Roco CARO GNDARA (DES)CONFIANZA COMUNITARIA A LA LUZ DE LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA SOBRE EL REGLAMENTO BRUSELAS II BIS: ALGUNAS CLAVES PARA EL DEBATE .......................................................................... Beatriz AOVEROS TERRADAS LOS PACTOS PREMATRIMONIALES EN PREVISIN DE RUPTURA EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ............................................................................... Jos Ignacio PAREDES PREZ LA INCIDENCIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA LEY APLICABLE AL ESTATUTO FAMILIAR .................................................................................... Montserrat GUZMN PECES HACIA UN DERECHO DISPOSITIVO EN MATERIA DE ESTATUTO PERSONAL Y FAMILIAR?. REFLEXIONES A LA LUZ DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ESPAOL ......................................................................................................... Csongor Istvn NAGY EL DERECHO APLICABLE A LOS ASPECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO: LA LEY RECTORA DEL MATRIMONIO EMPIEZA DONDE EL AMOR ACABA ................................................................................................................................. Gilberto BOUTIN I. EL FIDEICOMISOTESTAMENTARIO EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO PANAMEO Y COMPARADO ..........................................................................
301-317
319-338
339-377
379-395
397-416
417-439
441-469
471-490
491-510
511-529
531-546
SUMARIO
13
Rafael ARENAS GARCA CONDICIONANTES Y PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERTERRITORIAL ESPAOL ACTUAL: DESARROLLO NORMATIVO, FRACCIONAMIENTO DE LA JURISDICCIN Y PERSPECTIVA EUROPEA ............................................................ Juan Jos LVAREZ RUBIO HACIA UNA VECINDAD VASCA: LA FUTURA LEY DE DERECHO CIVIL VASCO . Javier PREZ MILLA UNA PERSPECTIVA DE RENOVACIN Y DOS PARMETROS DE SOLUCIN EN LOS ACTUALES CONFLICTOS INTERNOS DE LEYES ESPAOLAS ................. Isabel RODRGUEZ-URA SUREZ LA PROPUESTA DE REGLAMENTO SOBRE SUCESIONES Y TESTAMENTOS Y SU POSIBLE APLICACIN AL DERECHO INTERREGIONAL: ESPECIAL CONSIDERACIN DE LOS PACTOS SUCESORIOS .........................................
547-593
595-614
615-637
639-665
VARIA
YaoMing HSU LOS NUEVOS CDIGOS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE CHINA Y TAIWN DE 2010ESPECIAL REFERENCIA A LA MATERIA DE FAMILIA .... Etsuko ASAMI LA LEY JAPONESA SOBRE LAS NORMAS GENERALES DE APLICACIN DE LAS LEYES (LEY 78/2006 DE 21 DE JUNIO) ...................................................... Mara Jess ELVIRA BENAYAS MATRIMONIOS FORZOSOS .................................................................................................... Claire STAATH LA EXCEPCIN DE ORDEN PBLICO INTERNACIONAL COMO FUNDAMENTO DE DENEGACIN DEL RECONOCIMIENTO DEL REPUDIO ISLMICO .......... Mnica GUZMN ZAPATER GESTACIN POR SUSTITUCIN Y NACIMIENTO EN EL EXTRANJERO: HACIA UN MODELO DE REGULACIN (SOBRE LA INSTRUCCIN DGRN DE 5 DE OCTUBRE DE 2010) .......................................................................................................... Juan SNCHEZ-CALERO y Mnica FUENTES LA ARMONIZACIN DEL DERECHO EUROPEO DE SOCIEDADES Y LOS TRABAJOS PREPARATORIOS DE LA EUROPEAN MODEL COMPANY ACT (EMCA) .....
669-689
691-705
707-715
717-729
731-743
745-758
14
Iigo IRURETAGOIENA AGIRREZABALAGA LOS APPRI EN LA UNIN EUROPEA POSTLISBOA ..............................................
759-791
FOROS INTERNACIONALES
Alegra BORRS LA APLICACIN DEL REGLAMENTO BRUSELAS I A DOMICILIADOS EN TERCEROS ESTADOS: LOS TRABAJOS DEL GRUPO EUROPEO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ................................................................. Sixto A. SNCHEZ LORENZO ESTRATEGIAS DE LA OHADAC PARA LA ARMONIZACIN DEL DERECHO COMERCIAL EN EL CARIBE .............................................................................. Margherita SALVADORI EL CONVENIO SOBRE ACUERDOS DE ELECCIN DE FORO Y EL REGLAMENTO BRUSELAS I: AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y PROCEDIMIENTOS PARALELOS ........................................................................................ Ral LAFUENTE SNCHEZ LAS ACTIVIDADES DE LA COMISIN EUROPEA EN MATERIA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EN EL PERIODO MAYO 2010 MAYO 2011 ..
795-814
815-828
829-844
845-865
TEXTOS LEGALES
UNIN EUROPEA
REGLAMENTOS
Reglamento (UE) n 265/2010 del Parlamento Europeo y del Consejo de 25 de marzo de 2010 por el que se modifica el Convenio de aplicacin del Acuerdo de Schengen y el Reglamento (CE) n 562/2006 por lo que se refiere a la circulacin de personas con visados de larga duracin ................ Reglamento (UE) n 439/2010 del Parlamento Europeo y del Consejo de 19 de mayo de 2010 por el que se crea una Oficina Europea de Apoyo al Asilo ..................................................................................... Reglamento (UE) no 541/2010, de 3 de junio de 2010, por el que se modifica el Reglamento (CE) no 1104/2008, sobre la migracin del Sistema de Informacin de Schengen (SIS 1+) al Sistema de Informacin de Schengen de segunda generacin (SIS II)..................................................................... Reglamento (UE) no 542/2010, de 3 de junio de 2010, por el que se modifica la Decisin 2008/839/JAI, sobre la migracin del Sistema de Informacin de Schengen (SIS 1+) al Sistema de Informacin de Schengen de segunda generacin (SIS II) .......................................................................................... Reglamento(UE) n 1259/2010 del Consejo de 20 de diciembre de 2010 por el que se establece una cooperacin reforzada en el mbito de la ley aplicable al divorcio y a la separacin judicial .............
869 869
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AEDIPr, t. X, 2010, pp. 547593
CONDICIONANTES Y PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERTERRITORIAL ESPAOL ACTUAL: DESARROLLO NORMATIVO, FRACCIONAMIENTO DE LA JURISDICCIN Y PERSPECTIVA EUROPEA
Rafael ARENAS GARCA
Catedrtico de Derecho internacional privado Universitat Autnoma de Barcelona SUMARIO: I. Introduccin. II. El desarrollo de los Derechos civiles autonmicos: 1. Las materias reguladas: A) El desarrollo orgnico de los Derechos civiles. B) La competencia en materia de fuentes del Derecho. 2. La costumbre como legitimacin para la legislacin autonmica en materia civil. 3. La regulacin de las parejas de hecho. II. Articulacin de los Derechos civiles espaoles: 1. El modelo constitucional. 2. Normas de conflicto en los Derechos civiles espaoles. III. El fraccionamiento de la jurisdiccin: 1. El principio de unidad de jurisdiccin. 2. Vigencia y aplicacin preferente del Derecho autonmico. 3. Territorialidad y localizacin. IV. UE y Derecho interterritorial: 1. Espaa como ejemplo. 2. La incidencia de la regulacin europea en el Derecho interterritorial. V. Conclusin.
RESUMEN: El Derecho civil espaol es un sistema complejo. No solamente el Estado Central sino tambin algunas CC AA son competentes en materia civil. En los ltimos treinta aos los Derechos civiles autonmicos han experimentado un importante desarrollo que ha superado los lmites marcados por la CE. Este desarrollo es causa de ciertas tensiones que afectan a la articulacin de los Derechos civiles espaoles y a la unidad de la jurisdiccin. La creciente relevancia de la actuacin de la UE en materia de DIPr tambin tiene que ser considerada, ya que afecta al mbito de aplicacin territorial y personal de los Derechos civiles espaoles. PALABRAS CLAVE: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DERECHO CIVIL UNIDAD DE JURISDICCIN UE.
CONFLICTOS INTERNOS
ESPAA
ABSTRACT: Spanish Civil Law is a complex system. Not only Central State, but also some Autonomous Communities have legislative competence in the field of Civil Law. During the past thirty years, Spanish Autonomic Communities have developed their own civil laws. This development has exceeded the lines drawn by the Spanish Constitution of 1978 and caused some tension. This tension
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affects the articulation of the different Spanish Civil Laws and the unity of jurisdiction. The increasing relevance of the UE in PIL is another factor to take into consideration, thus the personal and territorial scope of the Spanish civil laws is affected by the UE Regulations. KEYWORDS:
JURISDICTION UE. PRIVATE INTERNATIONAL LAW
INTERLOCAL CONFLICTS SPAIN CIVIL LAW UNITY OF
I. Introduccin 1. Casi nada de lo que se exponga a continuacin resulta original y, sin embargo, no dejar de ser polmico. Esta paradoja inicial es, quizs, metfora de las dificultades que plantea actualmente el anlisis del Derecho interterritorial espaol1. En el presente trabajo se pretenden hacer explcitas las razones de algunas de esas dificultades que, en gran parte se derivan, probablemente, de una cierta distancia entre los principios que originalmente estructuraban la articulacin de la plurilegislacin en Espaa y el desarrollo normativo y la prctica jurdica desarrollada durante las ltimas dcadas. Esta separacin ha sido paulatina y, probablemente, en ocasiones no explcita; asumindose sin excesivo debate cambios de una gran importancia. El resultado de ello es una situacin en la que resulta difcil explicar de forma coherente ciertos desarrollos o decisiones. La doctrina ha destacado las dificultades que plantea la articulacin de la plurilegislacin en Espaa2, habindose llegado a escribir que el sistema de Derecho interterritorial sufre un estado de descomposicin y desintegracin3. Es por ello necesario profundizar en el anlisis de los problemas que plantea la articulacin de la pluralidad de Derechos privados espaoles; este trabajo pretende contribuir a este debate haciendo explcitos algunos de sus condicionantes que, no por conocidos, pueden dejar de ser reiterados. Como se acaba de sealar, las dificultades que plantea la presentacin del sistema actual espaol de Derecho interterritorial derivan de la distancia existente entre las circunstancias y principios rectores originales del sistema y su desarrollo en las ltimas dcadas; esto es, los que inspiraron la regulacin de la
Sobre la terminologa vid. AEDIPr, vol. IX, 2009, pp. 11651166. Vid. S. lvarez Gonzlez, Estudios de Derecho interregional, Santiago de Compostela, Universidade de Santiago de Compostela, 2007, pp. 12 y 8297, entre otras; A. Font i Segura, Actualizacin y desarrollo del sistema de Derecho interregional, Santiago de Compostela, Universidade de Santiago de Compostela, 2007, pp. 1517; id., Una nova etapa pel dret interterritorial?, en La codificaci del dret civil a Catalunya: de la Compilaci al Codi Civil. XXI Jornades Jurdiques, 11 i 12 de novembre, Universitat de Lleida (en prensa). 3 Cf. A. Font i Segura, loc. cit., in fine.
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CONDICIONANTES Y PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERTERRITORIAL ESPAOL
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Constitucin de 1978 (CE) y la situacin actual4. Es cierto que la CE no es, desde una perspectiva histrica el punto de inicio de la plurilegislacin en Espaa ni de la articulacin de sta; pero s que podemos asumir que dicha Constitucin supone un punto y aparte decisivo respecto a situaciones anteriores. En la CE se asume la situacin existente (una plurilegislacin de origen medieval que haba superado la decisiva fase de la codificacin) y sienta las bases para su desarrollo futuro. La CE es as doblemente relevante como referencia para el sistema de Derecho interterritorial: por una parte, la CE, en tanto que norma suprema del conjunto del ordenamiento es aqu, como en cualquier otra materia, ultima ratio para el anlisis de la correccin de cualquier norma o conjunto de normas. Desde una perspectiva histrica, adems, y especficamente para lo que se refiere al carcter plural del Derecho privado espaol y la articulacin de dicha pluralidad, resulta que la CE es un autntico hito que ha de sumarse a las Compilaciones elaboradas durante el siglo XX, la Constitucin Republicana de 1931, el Cdigo Civil de 1889 que mantuvo la vigencia de los Derechos civiles denominados forales y los Decretos de Nueva Planta de comienzos del siglo XVIII. 2. La tesis que se mantendr en este trabajo es la de que el desarrollo de la plurilegislacin en Espaa ha sido de mayor entidad que la prevista por los legisladores de 1978, dando como resultado la inadecuacin del sistema vigente de Derecho interterritorial. El nulo inters del legislador estatal por renovar el sistema5 conduce a una situacin de tensin entre los principios constitucionales (competencia exclusiva del Estado en materia de normas de conflicto de leyes, por una parte, y unidad de jurisdiccin por otra) y las necesidades de los Derechos civiles autonmicos, cada vez ms complejos y completos. El resultado de esta tensin es la tendencia a un cierto fraccionamiento de la jurisdiccin y la revitalizacin de la idea de que los Derechos civiles autonmicos gozan de una vigencia territorialmente limitada al mbito de la Comunidad Autnoma que los ha promulgado. De esta forma, el rgimen de los conflictos internos en Espaa se asemejara progresivamente al de los conflictos internacionales. Esta situacin se ve complicada (an ms) por la incidencia que en el Derecho interterritorial espaol tiene la cada vez ms intensa regulacin de la UE en materia de DIPr. La ltima parte del trabajo se dedicar a esta cuestin; mientras que las dos primeras harn una presentacin de los factores que han transformado la plurilegislacin en Espaa y las consecuencias de dicha transformacin en la articulacin de los diferentes Derechos civiles espaoles.
La realidad del sistema, sin embargo, no se ajusta al plan constitucional, en palabras de A. Font i Segura, op. cit., p. 90. 5 Desinters del legislador estatal que ha sido duramente criticado por la doctrina, vid. S. lvarez Gonzlez, op. cit., p. 73; A. Font i Segura, op. cit., p. 25; id., Una nova etapa, loc. cit., epgrafe I.
4
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II. El desarrollo de los Derechos civiles autonmicos 1. Las materias reguladas A) El desarrollo orgnico de los Derechos civiles 3. Cuando se promulga la CE ninguno de los Derechos civiles denominados forales o especiales constituan, excepcin hecha del Derecho navarro, un sistema completo o siquiera cercano a ser completo. Tales Derechos se limitaban, bsicamente, a la regulacin de las sucesiones y del rgimen econmico del matrimonio; operando, por tanto, casi siempre junto con el Derecho civil comn para todo el Estado. Nos encontrbamos, por tanto, propiamente ante particularidades que no suponan un cuestionamiento del Derecho civil comn como nico sistema completo de Derecho civil. El carcter supletorio del Cdigo civil espaol (en adelante Cc) en los territorios forales6 confirmara este carcter fragmentario de las regulaciones propias de los diferentes territorios que haban conservado un Derecho propio tras la CE. Este carcter fragmentario de los Derechos civiles de los territorios forales o especiales es, seguramente, un elemento importante en el contexto que explica el modelo de Derecho interterritorial que recoge la CE; y es claro que este carcter fragmentario est siendo superado por la realidad y el desarrollo legislativo de los Derechos civiles espaoles diferentes del denominado Derecho comn. En unos casos de una forma ms acentuada que en otros se aprecia cmo los legisladores autonmicos se ocupan de materias que no se encontraban inicialmente entre las que se regulaban en el Derecho foral existente en el ao 1978. 4. Como es sabido, la cuestin del alcance de las competencias autonmicas en materia de Derecho civil ha sido objeto de un debate que todava no est definitivamente resuelto. El art. 149.1.8 CE prev que la competencia autonmica es para la conservacin, modificacin y desarrollo () de los derechos civiles forales o especiales, all donde existan. El desarrollo del Derecho civil propio permite la regulacin de materias que no se encontraban inicialmente en las Compilaciones forales o equivalentes; aunque el TC mantiene que las materias objeto de regulacin han de, al menos, ser conexas a las ya reguladas7.
Art. 13.2 Cc. Vid. STC 88/1993, de 12 de marzo, donde se establece (FJ 3) que: la nocin constitucional de desarrollopermite una ordenacin legislativa de mbitos hasta entonces no normados por aquel Derecho, pues lo contrario llevara a la inadmisible identificacin de tal concepto con el ms restringido de modificacin. El desarrollode los Derechos civiles forales o especiales enuncia, pues, una competencia autonmica en la materia que no debe vincularse rgidamente al contenido actual de la Compilacin u otras normas de su ordenamiento. Cabe, pues, que las CC AA dotadas de Derecho civil foral o especial regulen instituciones conexas con las ya reguladas en la Compilacin dentro de una actualizacin o innovacin de los contenidos de sta segn los principios informadores peculiares del Derecho fo7 6
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Este desarrollo orgnico de los Derechos civiles forales o especiales ha conducido en algunos casos al tratamiento de una pluralidad de materias que presentaban tan solo una remota conexin con las que venan recogidas en las Compilaciones vigentes en 1978 o, incluso, con lo que haba sido el contenido histrico de los mencionados Derechos. Este desarrollo conducira a una relectura del art. 149.1.8 CE, de tal manera que nicamente aquellas materias reservadas en exclusiva al Estado estaran vedadas al legislador autonmico8. A esta idea parece responder el actual art. 129 del Estatuto de Autonoma de Catalua, que establece la competencia exclusiva de la Generalitat en materia de derecho civil, con la excepcin de las materias que el art. 149.1.8 CE atribuye en todo caso al Estado9. De esta forma, se produce una inversin de la inicial atribucin constitucional, en la que la competencia en materia civil corresponda al Estado y solamente por va de excepcin se prevea la posibilidad de que las CC AA conservasen, modificases o desarrollasen los Derechos civiles forales o especiales. La extensin de las materias reguladas implica que los Derecho civiles autonmicos pueden convertirse en sistemas completos, excepcin hecha de las materias reservadas en exclusiva al Estado10, ya que el lmite derivado de la conexin con las materias reguladas parece ser cada vez menos significativo. 5. De hecho, la diccin del art. 129 del Estatuto de Autonoma de Catalua podra plantear ciertas dudas en lo que se refiere a su constitucionalidad, puesto que, como hemos visto, en su literalidad establece como nico lmite a la comperal.Vid. en el mismo sentido el FJ 1 de la STC 156/1993, de 6 de mayo y el comentario a la STC 88/1993 de E. Zabalo Escudero, REDI, vol. XLV, 1993, pp. 528530. Vid. tambin id., Pluralidad legislativa y conflictos de leyes internos en el ordenamiento espaol, Cursos de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales de VitoriaGasteiz 1994, http://www.ehu.es/cursosderecho internacionalvitoria/ponencias/pdf/1994/1994_6.pdf, pp. 253302, pp. 265267 y 274278. Sobre los problemas que plantea la utilizacin en este contexto del concepto conexidad vid. J.J. lvarez Rubio, La necesaria reforma del sistema espaol de Derecho interregional, Cursos de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales de VitoriaGasteiz 1997, http://www.ehu.es/cursosderechointernacionalvitoria/ponen cias/pdf/1997/1997_8.pdf, pp. 275321, p. 295. Con anterioridad a esta Sentencia del TC vid. sobre esta cuestin A. Borrs Rodrguez, Calificacin, reenvo y orden pblico en el Derecho interregional espaol, Bellaterra, Servicio de Publicaciones de la Universidad Autnoma de Barcelona, 1984, pp. 1011. 8 Que son las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdico civiles relativas a las formas de matrimonio, ordenacin de los registros e instrumentos pblicos, bases de las obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinacin de las fuentes del Derecho, con respeto, en este ltimo caso, a las normas de derecho foral o especial. En un epgrafe posterior nos ocuparemos especficamente de la reserva estatal para la determinacin de las fuentes del Derecho. 9 El precepto concluye indicando que (e)sta competencia incluye la determinacin del sistema de fuentes del derecho civil de Catalua; como ya se ha indicado en la nota anterior nos ocuparemos de esta cuestin especficamente en un epgrafe posterior. 10 Vid. este planteamiento, ya con anterioridad al Estatuto de Autonoma de Catalua de 2006 en Ll. Puig i Ferriol y E. Roca i Trias, Institucions del dret civil de Catalunya, vol. I, Introducci i Part General. Obligacions i contractes. Drets reals, 5 ed., Valncia, Tirant lo Blanch, 1998, pp. 3738.
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tencia en materia civil de la Generalitat las materias que el art. 149.1.8 CE atribuye en todo caso al Estado, cuando este ltimo artculo es evidente que incluye ms lmites competenciales a la regulacin autonmica del Derecho civil. Ahora bien, el TC, en su transcendente (por muchos motivos) sentencia de 28 de junio de 201011 admiti la constitucionalidad del precepto interpretando que la competencia exclusiva a la que se refiere se limita a la del legislador cataln para regular el Derecho civil cataln12 y que la competencia solamente podr alcanzar a materias conexas a las ya reguladas, reiterando aqu el TC su doctrina anterior en la materia13. La interpretacin del TC salva la constitucionalidad del precepto que en su literalidad, sin embargo, no deja de plantear el problema de que parece entender que la competencia en materia civil de la Generalitat tiene como nico lmite las materias que el art. 149.1.8 CE reserva en todo caso a la competencia estatal. Se acerca el precepto a lo que haba sido planteado ya durante la elaboracin de la Constitucin por el Grupo de Minora Catalana, que present una Enmienda en el Congreso de acuerdo con la cual correspondera a los territorios autnomos la legislacin exclusiva y la ejecucin de, entre otras materias Las de Derecho civil y mercantil no comprendidas en el ap. 1.f)14. En cualquier caso, y a los efectos que aqu interesan, no es ms que muestra de la tendencia a que la legislacin civil autonmica se extienda a materias que no se encontraban reguladas en los Derechos forales o especiales existentes en el ao 1978. De esta forma, lo que eran regulaciones particulares fundamentalmente en materia sucesoria y rgimen econmico del matrimonio se transforma en un autntico sistema autnomo y suficiente, capaz de operar de forma independiente al Derecho estatal. En el siguiente epgrafe, en el que nos ocupemos de la competencia autonmica en materia de fuentes del Derecho volveremos sobre este extremo. 6. Como resultado de lo anterior nos encontramos con dos Derechos civiles autonmicos que o bien son prcticamente completos (dejando aparte las materias en las que en todo caso la competencia exclusiva corresponde al Estado) o estn en vas de completarse. El primero es el Derecho navarro, que ya en el ao 1978 presentaba la forma de un Cdigo completo, con regulacin en materia de
STC 31/2010, de 28 de junio, BOE, 16VII2010. Vid. el FJ 76 de la Sentencia (penltimo prrafo): En definitiva, el art. 129 EAC no se refiere, ni podra hacerlo, a la totalidad del Derecho civil espaol, sino slo al Derecho civil privativo de Catalua, respecto del que la Generalitat puede perfectamente ostentar una competencia exclusiva que tenga por objeto la conservacin, modificacin y desarrollo de ese Derecho. 13 Vid. FJ 76, tercer prrafo. 14 Vid. Enmienda n 101 (primer firmante: Don Jos Verde i Aldea, Joan Paredes i Hernndez i (sic.) Josep Pau Pernau (Minonra Catalana), http://www.congreso.es/constitucion/ficheros/enmiendas/ enmcongreso.pdf.
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Personas y Familia (Libro I), Donaciones y Sucesiones (Libro II) y Bienes (Libro III), incluyendo aqu tambin el rgimen de obligaciones y ciertos contratos en particular. El segundo es el cataln15, en el que existe un proyecto en vas de elaboracin para redactar un Cdigo Civil que incluir disposiciones generales, disposiciones preliminares, prescripcin y caducidad (Libro Primero), Persona y Familia (Libro Segundo), Persona Jurdica (Libro Tercero), Sucesiones (Libro Cuarto), Derechos Reales (Libro Quinto) y, finalmente, Obligaciones y Contratos (Libro Sexto)16. El resto de Derechos civiles autonmicos no han emprendido una tarea tan ambiciosa como es la de elaborar un Cdigo civil propio, entendido ste como una regulacin completa del Derecho civil, excepcin hecha de las materias que se encuentran reservadas en todo caso al Estado; pero la progresiva extensin de las materias reguladas es tambin evidente, as como la vocacin sistemtica, como prueba la promulgacin de la Ley de Derecho Civil de Galicia17 y ms recientemente la promulgacin del Cdigo de Derecho Foral de Aragn18. En cualquier caso, la extensin de la regulacin original a cuestiones tales como las parejas estables19 o la mediacin20 es una constante en los diferentes Derechos civiles autonmicos; en algunos casos, tal como veremos ms adelante, planteando dudas sobre la delimitacin entre las materias civiles y administrativas.
15 Vid. A. Font i Segura, Una nova etapa, loc. cit., epgrafe II.2: els legisladors autonmics, i senyaladament i significativa el legislador catal, han emprs una tasca legislativa que en la prctica posa de manifest que el carcter fragmentari que es volia atribuir als anomenats drets civils especials o forals no es dna en realitat. 16 Vid. el art. 3 de la Ley Primera de la Ley catalana 29/2002, de 30 de diciembre, Primera Ley del Cdigo Civil de Catalua, DOGC, 13I2003; BOE, 6II2003. Actualmente ya han sido elaborados los Libros Primero (Ley 29/2002, de 30 de diciembre), Segundo (Ley 25/2010, de 29 de julio), Tercero (Ley 4/2008, de 24 de abril), Cuarto (Ley 10/2008, de 10 de julio) y Quinto (Ley 5/2006, de 10 de mayo), quedando nicamente el Libro Sexto para completar el Cdigo Civil. 17 Ley 2/2006, de 14 de junio. En esta Ley se incluye la regulacin de la proteccin de menores, la adopcin, la autotutela, la ausencia no declarada, los derechos reales, los contratos, el rgimen econmico matrimonial, las sucesiones y las instituciones de la casa y la vecia (Ttulo V) y la compaa familiar gallega (Ttulo VIII). 18 Decreto Legislativo 1/2011, de 22 de marzo, del Gobierno de Aragn, por el que se aprueba, con el ttulo de Cdigo del Derecho Foral de Aragn, el Texto Refundido de las Leyes civiles aragonesas, Boletn Oficial de Aragn, 29III2011, vid. F. Garau Sobrino, Aprobado el Cdigo del Derecho Foral de Aragn, http://conflictuslegum.blogspot.com/2011/04/aprobadoelcodigodelderecho foralde.html. 19 Vid. en Baleares la Ley 18/2001, de 19 de diciembre; en Valencia la Ley 1/2001, de 6 de abril; en Navarra la Ley Foral 6/2000, de 3 de julio, de igualdad jurdica de Parejas Estables de Navarra; en el Pas Vasco, la Ley 2/2003, de 7 de mayo, reguladora de las parejas de hecho. 20 Vid. Ley 1/2008 del Pas Vasco de Mediacin Familiar; la Ley 15/2009 de Catalua de Mediacin de Derecho Privado; la Ley Valenciana 7/2001, de 26 de noviembre, de Mediacin Familiar; la Ley Gallega 4/2001, de 31 de mayo, de Mediacin Familiar; la Ley de Aragn 9/2001, de 24 de marzo, de Mediacin Familiar; la Ley de Baleares 14/2010, de 9 de diciembre, de Mediacin Familiar.
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B) La competencia en materia de fuentes del Derecho 7. Un elemento fundamental para que un conjunto de normas puedan convertirse en ordenamiento es que tal conjunto de normas prevea cules son las fuentes del Derecho. Sin esa regulacin tal conjunto de normas siempre resultar materialmente dependiente de aquel otro en el que se regulen tales fuentes. Es por esto que la asuncin de competencia en materia de fuentes del Derecho por parte de los Derechos civiles autonmicos es un elemento clave para su desarrollo como ordenamientos tendencialmente completos. No es extrao, por tanto, que esta competencia sea destacada en los anlisis que asumen como natural el carcter de ordenamiento jurdico de los Derechos civiles forales21. El art. 149.1.8 CE es, sin embargo, bastante claro acerca de la competencia exclusiva del Estado en materia de fuentes del Derecho; lo que no ha impedido que todas las CC AA con competencia en materia de Derecho civil, excepto Valencia, hayan regulado las fuentes de su propio Derecho22. El TC, adems, ha ratificado esta competencia autonmica, apoyndose para ello en el inciso ltimo del art. 149.1.8, de acuerdo con el cual la competencia del Estado en materia de fuentes del derecho debera respetar plenamente las normas de Derecho foral o especial. Ciertamente la doctrina del TC en este punto parece consolidada23; lo que es muestra de la fuerza que tiene la tendencia a convertir los Derechos civiVid. Ll. Puig i Ferriol y E. Roca i Trias, op. cit., p. 44. Vid. art. 1 Cdigo del Derecho Foral de Aragn (supra, nota n 18); art. 1 Compilacin de Derecho Civil de las Illes Balears (Decreto Legislativo 79/1990, de 6 de septiembre); arts. 1111, 1112, 1114 y 1115 Cdigo Civil de Catalunya; art. 1 Ley de Derecho Civil de Galicia (supra, nota n 17), el Ttulo Primero del Libro Preliminar del Fuero Nuevo de Navarra (Ley 1/1973, de 1 de marzo); Ttulo Preliminar de la Ley de Derecho Civil del Pas Vasco (Ley 3/1992, de 1 de julio). En el caso de Navarra la regulacin, originariamente estatal como el resto de Compilaciones, no ha sido transformada en Derecho autonmico, a diferencia del resto de Derechos civiles forales; sobre esto vid. R. Arenas Garca, Derechos forales, derechos locales y derecho consuetudinario en Espaa, Revista Jurdica de Asturias, n 21, 1997, pp. 93113, p. 103, nota n 35. 23 Vid. el antepenltimo prrafo del FJ 76 de la STC 31/2010, de 28 de junio (supra, nota n 11): En fin, la previsin de que la competencia autonmica atribuida por el art. 129 EAC incluye la determinacin del sistema de fuentes del derecho civil de Cataluano supone una infraccin del art. 149.1.8 CE en el punto en que atribuye al Estado la competencia exclusiva para la determinacin de las fuentes del Derechoen todo el territorio nacional. En efecto, esta competencia del Estado no es incondicional u omnmoda sino expresamente sometida al respeto a las normas de derecho foral o especial (art. 149.1.8 CE), lo que implica, necesariamente, que en la determinacin del sistema de fuentes del Derecho la legislacin civil del Estado habr de tomar en consideracin y respetar aquellas normas. La competencia exclusiva sobre el Derecho civil de Catalua, en tanto que Derecho foral o especial, comprende, pues, la competencia para la determinacin de las fuentes de ese especfico Derecho, siendo claro que esa competencia autonmica ha de sujetarse en su ejercicio a la competencia que corresponde al Estado para la determinacin de las fuentes del Derechoen todo el territorio, por ms que en dicho ejercicio el Estado venga siempre obligado a respetar los sistemas normativos privativos de los distintos Derechos civiles forales o especiales (STC 47/2004, de 25 de marzo, FJ 13).
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les autonmicos en autnticos sistemas completos; incluso a costa de hacer sufrir la literalidad del texto constitucional, que en ninguna forma prev que exista competencia autonmica en materia de fuentes del Derecho, tal como veremos a continuacin. 8. El art. 149.1.8 CE es claro en este punto: se limita a establecer una competencia exclusiva a favor del Estado para la determinacin de las fuentes del derecho. En la ponencia constitucional ya se inclua esta competencia sin establecer la cautela relativa a los normas de derecho foral o especial24. En el Congreso, sin embargo, se presentaron varias enmiendas que incluan la referencia a los Derechos forales en este punto. En concreto, la enmienda n 661, del Grupo Parlamentario Vasco25 y la enmienda n 776 bis de D. Jess Ignacio Astrain Lassa (Unin de Centro Democrtico)26. Estas enmiendas no fueron acogidas en el Informe de la Ponencia27. En el debate que se desarroll en la Comisin de Asuntos Constitucionales y Libertades Pblicas, en cambio, s que se modific el texto del precepto para introducir la salvedad relativa a los Derechos forales. Fue, en concreto en la Sesin nmero 21, celebrada el 15 de junio de 1978. En ella se plante el mantenimiento de la Enmienda n 776 bis a la que acabamos de hacer referencia junto con una enmienda in voce del Grupo Parlamentario Comunista que consigui la aquiescencia de quien haba presentado la enmienda 776 bis.28. El Seor Sol Tura fue el encargado de defender
Art. 138: A los efectos de lo prevenido en el precedente artculo, se entienden como de la exclusiva competencia del Estado las siguientes materias: () 6. Determinacin de las fuentes del Derecho; aplicacin y eficacia de las normas jurdicas y rgimen supletorio del Derecho privado. La documentacin sobre la elaboracin de la CE puede consultarse en el Portal de la Constitucin, dentro de la web del Congreso de los Diputados (www.congreso.es). 25 La enmienda propone que el art. 138.6 CE quedara redactado de la siguiente manera: Determinacin de las fuentes del Derecho, respetando las legislaciones y derechos histricos forales la justificacin de la enmienda es la siguiente: La enmienda plantea el incuestionable respeto a las legislaciones forales en las que las fuentes del Derecho tienen un desarrollo peculiar propio y vigente 26 El texto que se propone para el n 6 del art. 138 es el siguiente: Determinacin de las fuentes del Derecho, aplicacin y eficacia de las normas jurdicas y rgimen supletorio del Derecho privado, sin perjuicio de los Derechos forales vigentes. En la justificacin se indica que La actual redaccin del anteproyecto de texto constitucional desconoce y deja sin efecto todo lo referente a fuentes y rgimen supletorio vigente en los territorios de rgimen foral. 27 Art. 141: El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: () 8 Legislacin Civil, sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo de los derechos forales. En todo caso, las reglas relativas a la determinacin de las fuentes del Derecho, aplicacin y eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdicociviles, relativas a la forma del matrimonio, ordenacin de los registros e hipotecas, bases de las obligaciones contractuales y normas para resolver los conflictos de leyes. 28 De acuerdo con el Diario de Sesiones, el Sr. Astrain Lasa manifest en la defensa de su enmienda: Se nos ha repartido una enmienda in voce del Grupo Parlamentario Comunista que subsume la enmienda que tenamos presentada, al atribuir las fuentes del Derecho a la competencia del Estado,
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la enmienda que, finalmente, consigui el apoyo de la Comisin29. Resulta interesante dicha defensa, ya que se aprecia que con ella no se pretende conseguir que se reconozca ninguna competencia en favor de las CC AA en materia de fuentes del derecho (desde luego si as fuera la redaccin tendra que ser otra); sino limitar la competencia del Estado, de tal forma que ste no pudiera establecer la aplicacin prioritaria del Derecho comn en aquellos territorios que gozaban de Derecho foral. De hecho, tal como indica el propio Sol Tura, no se pretende ms que consagrar constitucionalmente el contenido del art. 13.2 Cc30. El paso por el Senado supuso una modificacin significativa del texto que haba sido aprobado en el Congreso; as, en el Dictamen de la Comisin la redaccin del art. 148.1.8 era la siguiente: La legislacin civil comn y la que regule los registros e instrumentos pblicos. La legislacin para conservar, modificar o desarrollar los sistemas civiles forales o especiales corresponder a las CC AA donde estn vigentes. Sern en todo caso competencia del Estado las reglas sobre aplicacin y eficacia de las normas, las de resolucin de conflictos de leyes y las relativas a las formas de matrimonio. Como puede apreciarse, ya no existe ninguna referencia a las fuentes del Derecho. Esta redaccin es fruto de una enmienda in voce del Sr. Ballarn (UCD) presentada en la sesin de la Comisin del 13 de septiembre de 1978 y que fue aprobada por unanimidad. Esta enmienda se incorpora al conjunto de modificaciones que introduce el Senado en el proyecto de Constitucin31; pero la Comisin Mixta Congreso Senado devolvi el precepto al tenor que tena de acuerdo con la enmienda defendida por el Sr. Sole Tura, eliminndose tan solo la expresin por las CC
pero con respeto, en este ltimo caso, a las normas vigentes de Derecho foral. Creemos que recoge totalmente nuestra enmienda y, por lo tanto, nos adherimos a la enmienda del Grupo Parlamentario Comunista. 29 Aunque con un ligero cambio en la formulacin. En el momento de la votacin el Sr. Sole Tura indica que hay una enmienda in voce de Unin de Centro Democrtico, sobre mi enmienda in voces, sobre la cual voy a hacer otra enmienda in voce, finalmente el texto que se vot (y aprob por unanimidad) era del siguiente tenor: Legislacin civil sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo de los Derechos civiles, forales o especiales, all donde existan, por las CC AA. En todo caso las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdicociviles, relativas a la forma de matrimonio, ordenacin de los registros e hipotecas, bases de las obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinacin de las fuentes del Derecho con respeto en este ltimo caso a las normas de Derecho foral. 30 En este punto la intervencin literal de Sol Tura es como sigue: En cuanto al tema de las fuentes del derecho tambin parece evidente la necesidad de esta modificacin, porque la frmula que se propone respeta lo establecido en las compilaciones forales con unos trminos que, prcticamente recogen los del art. 13, ap. 2 del vigente Cc. De otro modo podra invalidarse todo lo existente en materia de derecho foral y entraramos de hecho en contradiccin con lo que dice el inciso primero de este mismo n 8 que reconoce la conservacin y desarrollo de los derechos forales en las CC AA. 31 Vid. el Boletn Oficial de las Cortes, n 161 de 13 de octubre de 1978, http://www.congreso.es/ public_oficiales/L0/CONG/BOCG/BOC_161.PDF
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AA en la frase Legislacin civil sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan, por las CC AA. 9. Si me he detenido un tanto en la tramitacin en las Cortes de la Constitucin vigente es porque no deja de ser sorprendente que se haya asumido con naturalidad y de manera generalizada, incluso por el TC, que las CC AA gozan de competencia en materia de fuentes del Derecho propio cuando dicha competencia no se encuentra prevista en la Constitucin y, por el contrario, se establece que el Estado goza de competencia exclusiva en materia de fuentes del Derecho. Bien es cierto que la competencia que ejerza el Estado ha de respetar las normas de Derecho foral o especial; pero el tenor del precepto no deja lugar a dudas: se trata de una limitacin de la competencia estatal, no de una habilitacin competencial a las CC AA. Siendo el tenor literal tan contrario a la interpretacin mayoritaria resulta lgico indagar en la tramitacin parlamentaria por ver si la voluntad de los legisladores era la de decir lo contrario de lo que dice el texto o, al menos, algo diferente de lo que dice. Se comprueba, sin embargo, que el examen de la defensa hecha del tenor vigente, fruto, como se ha sealado, de una enmienda in voce presentada por el Grupo Parlamentario Comunista, nos orienta hacia una interpretacin compatible con el tenor literal de acuerdo con la cual el legislador estatal no podra, mediante el ejercicio de su competencia en materia de fuentes del Derecho, limitar la eficacia de los Derechos civiles forales o especiales, en lnea con lo que ya estableca el art. 13.2 Cc, precepto expresamente citado en la defensa de la mencionada enmienda. Mi propsito aqu, sin embargo, no es cuestionar la interpretacin mayoritaria acogida por el TC; sino precisamente destacar cmo la tendencia a la complitud de los ordenamientos civiles autonmicos, carcter completo que precisa la regulacin de las fuentes del Derecho, prevalece sobre el tenor de los preceptos constitucionales. El crecimiento de los Derechos civiles autonmicos es muestra de un proceso profundo cuyo anlisis se escapa al marco de este trabajo; pero que aqu interesa destacar en tanto en cuanto puede suponer un desajuste del sistema de articulacin de los diferentes Derechos espaoles ya que, tal como veremos, las exigencias de dicha articulacin son diferentes cuando se trata simplemente de delimitar el mbito de aplicacin de determinadas reglas particulares que cuando se trata de regular los conflictos entre ordenamientos completos o, al menos, que tienden a ser completos. La asuncin de competencias en materia de fuentes del Derecho por parte de las CC AA con competencia en materia de Derecho civil es una muestra ms de esa tendencia a la complitud de los ordenamientos civiles autonmicos que tan relevante se mostrar para la adecuada
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comprensin de los problemas que plantean las relaciones entre los diferentes Derechos civiles espaoles32. 2. La costumbre como legitimacin para la legislacin autonmica en materia civil 10. El desarrollo de los Derechos civiles autonmicos no solamente se basa en su crecimiento orgnico, sino que se apoya igualmente en la posibilidad de que la costumbre pueda ser base para que las CC AA elaboren normas civiles. Esta posibilidad ha sido consagrada por el TC en su Sentencia 121/1992, de 28 de septiembre, en que resolvi el recurso de inconstitucionalidad planteado contra diversos preceptos de la Ley Valenciana sobre arrendamientos histricos valencianos. En esta decisin mantuvo que El amplio enunciado de esta ltima salvedad (Derechos civiles forales o especiales) permite entender que su remisin alcanza no slo a aquellos Derechos civiles especiales que haban sido objeto de compilacin al tiempo de la entrada en vigor de la Constitucin, sino tambin a normas civiles de mbito regional o local y de formacin consuetudinaria preexistentes a la Constitucin33. De nuevo nos encontramos ante una doctrina clara que ya ha dado sus frutos, puesto que en Valencia no solamente se han regulado los arrendamientos histricos, sino que el Derecho civil propio se ha ampliado a la regulacin del rgimen econmico del matrimonio34, a la mediacin familiar35 y a las uniones de hecho36. Fuera de Valencia el Derecho consuetudinario tambin ha servido de base para el desarrollo del Derecho guipuzcoano, que no se encontraba compilado en 1978; pero que ha sido objeto de regulacin en la Ley de Derecho Civil Foral Vasco37.
De nuevo aqu la Historia aporta algunas claves para la explicacin del fenmeno. No puede perderse de vista que los Derechos forales son herencia de sistemas jurdicos completos propios de entidades polticas autnomas. En 1978 cada uno de ellos tena su propio sistema de fuentes del Derecho, por lo que la CE, al reservar al Estado la competencia en materia de fuentes del Derecho, podra suponer un retroceso en el contenido del Derecho foral. La evolucin a partir del ao 1978 conduce hacia la plena recuperacin del contenido de tales Derechos, con la diferencia respecto a las Compilaciones que stas eran Derecho estatal mientras que ahora estos Derechos son Derechos autonmicos. 33 Vid. FJ 1 de la Sentencia. 34 Ley 10/2007, de 20 de marzo, de la Generalitat, de Rgimen Econmico Matrimonial Valenciano (Diario Oficial de la Comunitat Valenciana, 22III2007). 35 Ley Valenciana 7/2001, vid. supra, nota n 20. 36 Ley 1/2001, de 6 de abril, vid. supra, nota n 19. 37 Ley 3/1992, de 1 de julio, de Derecho Civil Foral Vasco, vid. supra, nota n 22. El Libro Tercero de dicha Ley se dedica al Fuero Civil de Guipuzkoa. La Exposicin de Motivos de la Ley es explcita en lo que se refiere al carcter consuetudinario del Derecho de Guipuzcoa, vid. el tercer apartado de la Exposicin de Motivos: All donde exista [Derecho foral o especial, dice el precepto constitucional. Y existe en el Pas Vasco, en unos territorios en forma escrita, como en Bizkaia y lava, y en otros, como
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11. Esta interpretacin del art. 149.1.8, la que sostiene que la existencia de una costumbre permite la regulacin autonmica tiene una enorme potencialidad. Para apreciarlo examinaremos de forma breve y esquemtica el proceso de integracin jurdica en Espaa. El punto de partida ha de ser la Baja Edad Media, en la que en lo que hoy es Espaa convivan (como en toda Europa) una pluralidad de regulaciones. Nos encontrbamos con costumbres, normas locales (los fueros, por ejemplo) y Derecho de aplicacin ms generalizada (el Derecho romano fruto de la recepcin bajomedieval y el Derecho cannico). Tales Derechos eran fruto, adems, de diversos centros de poder: el Rey, los seores feudales y los municipios, entre otros agentes38 producan Derecho y las diferentes regulaciones se superponan y mezclaban con las costumbres, forzosamente locales. Durante siglos se desarrolla un paulatino proceso de integracin en el que se pretenden articular las diferentes normas en un nico sistema. La actuacin de los monarcas y la recepcin del Derecho comn fueron claves en este proceso39. La integracin jurdica tena, sin embargo, como lmite el territorio de cada una de las entidades polticas que ocupaban el espacio de lo que hoy es Espaa, entidades que, como es sabido, mantuvieron su propia personalidad hasta el siglo XIX. De esta forma, y limitndonos al Derecho privado, en el inicio del siglo XIX convivan en Espaa varios sistemas jurdicos diferenciados, cada uno de los cuales inclua, como era habitual en aquel momento en toda Europa, particularidades locales en forma de costumbres o Derecho municipal. Estos sistemas diferenciados eran los que se correspondan a Castilla, Navarra, Aragn, Catalua y Baleares. Como es sabido, Felipe V (IV de Aragn) suprimi el Derecho propio de Valencia y, a diferencia de lo que sucedi con los Derechos de Aragn, Catalua y Mallorca40, no lo reintegr por medio de los Decretos de Nueva Planta. En la Corona de Castilla es preciso sealar tambin la particularidad que suponan los territorios de Vizcaya, lava y Guipzcoa41.
Guipuzkoa, en forma consuetudinaria. El art. 147 de la Ley es una norma que eleva a rango de ley lo que hasta ese momento no era ms que costumbre: 1. Se reconoce la vigencia de las costumbres civiles sobre la ordenacin del casero y del patrimonio familiar en Guipuzkoa. 2. Como plasmacin y desarrollo de aqullas, se establecen las siguientes disposiciones relativas a la transmisin mortis causa del casera, que integran el Fuero Civil de Guipuzkoa. 38 Por ejemplo, los consulados y asociaciones de comerciantes, vid. R. Arenas Garca, Registro Mercantil y Derecho del comercio internacional, Madrid, Centro de Estudios Registrales, 2000, pp. 2938. 39 Vid. R. Arenas Garca, Derechos forales, loc. cit., pp. 9697 y referencias all contenidas. 40 Decreto de 3 de abril de 1711 para Aragn (Libro Tercro, Ttulo Segundo, Auto X del Tomo Tercero de Autos Acordados, Madrid, Joachn Ibarra, 1775); Decreto de 28 de noviembre de 1715 para Mallorca (ibid., Auto XV) y Decreto de 16 de enero de 1716 para Catalua (ibid., Auto XVI). 41 Cf. F. Toms y Valiente, Manual de Historia del Derecho Espaol, Madrid, Tecnos, 4 ed. 1983, p. 251.
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El proceso de codificacin hubiera tenido que reconducir a la unidad este magma jurdico, y as se planteaba ya en la Constitucin de Cdiz, texto fundacional de Espaa como sujeto de Derecho42. Ahora bien, como es conocido este proceso no pudo completarse debido a las dificultades que planteaba la existencia de los distintos territorios forales. Y es que en el caso espaol no se trataba simplemente de articular un sistema que tena una nica base poltica, sino que, tal como se acaba de sealar, el pluralismo normativo propio de todos los sistemas jurdicos europeos vena acompaado de la convivencia de Derechos que reflejaban la existencia de distintas comunidades polticas. Esta particularidad consigue ser reconocida de forma que el proceso codificador prosigue sin que suponga la eliminacin de los Derechos que eran propios de los distintos reinos y territorios que haban sido unidos para crear el Estado. A estos se aaden, adems, los territorios vascos, que gozaban de una sealada particularidad dentro de la Corona de Castilla y, por razones menos claras, Galicia43. Salvada, pues, la vigencia de los Derechos denominados forales, la codificacin pudo ser completada, lo que implicaba la desaparicin de Derechos locales y costumbres44. Tarea esencial de la codificacin era la depuracin del sistema jurdico, eliminando todas las normas, escritas y no escritas, que haban ido acumulndose desde la Edad Media. En el caso de la costumbre, sin embargo, se segua permitiendo su alegacin, aunque nicamente en defeco de ley45. Esto es, tras la codificacin la costumbre pas a ser en los territorios de Derecho comn costumbre de Derecho comn46. 12. De acuerdo con lo que acabamos de ver, debe diferenciarse entre costumbre y Derecho foral, al menos cuando estos trminos se utilizan en el Cc. De otra forma perdera sentido el art. 13 Cc, ya que la prevalencia del Cc cedera en
42 Vid. el art. 258 de la Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola de 19 de marzo de 1812: El cdigo civil y criminal y el de comercio sern unos mismos para toda la Monarqua, sin perjuicio de las variaciones que por particulares circunstancias podrn hacer las Cortes. 43 Vid. sobre esto A. Iglesias Ferreirs, El Cdigo civil (espaol) y el (llamado) Derecho (foral) gallego, en C. Petit (coord.), Derecho Privado y revolucin burguesa, Madrid, Marcial Pons, 1990, pp. 271359, p. 294. Vid. tambin R. Arenas Garca, Derechos forales, loc. cit., pp. 105106 y referencias all contenidas. 44 De todas formas esta desaparicin no es del todo clara, como muestra el debate acerca de la vigencia del Fuero de Baylo; vid. M. Yzquierdo Tolsada, El Fuero de Baylo, vigente pero no viable, AC, 1991, n 19, pp. 239256; M.E. Zabalo Escudero, Pluralidad legislativa, loc.cit., p. 271; M. Rodrguez Gil, Fueros y desigualdades jurdicas entre ciudadanos: El Fuero del Baylo, Foro. Nueva poca, 2009, n 10, pp. 3354, p. 46. 45 Art. 1 Cc. 46 Vid. R. Durn Rivacoba, En torno al Derecho civil asturiano, Revista Jurdica de Asturias, 1994, n 18, pp. 6789, pp. 7879; R. Arenas Garca, Derechos forales, loc. cit., pp. 112113.
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todos los supuestos en los que existiera una costumbre vigente, lo que supondra una contradiccin con lo establecido en el art. 1 del mismo Cdigo47. La relacin existente entre este art. 13 Cc y el art. 149.1.8, que ya ha sido sealada, hubiera podido conducir fcilmente a interpretar que la existencia de una costumbre en un determinado territorio no implica que la Comunidad Autnoma en la que se ubica dicho territorio tenga competencia en materia de Derecho civil; pero, como hemos visto, esta no es la interpretacin que se ha seguido mayoritariamente ni la que acoge el TC, lo que no es ms que muestra de la forma en que la tendencia a la fragmentacin del Derecho privado espaol responde a razones profundas. El hecho de que la costumbre opere como justificacin para la regulacin autonmica del Derecho civil es una seal ms de la tendencia apuntada y, adems, fuente potencial de un importante desarrollo del Derecho civil producido por las CC AA, tal como veremos a continuacin. As, basta que una costumbre se haya seguido observando para que est justificada la regulacin civil en cualquier Comunidad Autnoma48. Seguramente esto permitira que algunas CC AA que actualmente no gozan de competencia en materia de Derecho civil pudieran asumir sta. Ahora bien, la virtualidad de la costumbre como habilitadora de competencia civil podra ampliarse si se considera que no es necesario que la costumbre se aplique en la actualidad (o en
47 Vid. sin embargo la redaccin original del art. 12.2 Cc, en la que se hace referencia al mantenimiento del rgimen foral escrito o consuetudinario(En lo dems, las provincias y territorios en que subsiste Derecho foral, lo conservarn por ahora en toda su integridad, sin que sufra alteracin su actual rgimen jurdico, escrito o consuetudinario, por la publicacin de este Cdigo, que regir tan solo como derecho supletorio, en defecto del que lo sea en cada una de aqullas por sus leyes especiales). Hay que tener en cuenta, sin embargo, que el art. 12 Cc opera habindose ya determinado cules son los territorios forales, por lo que la referencia al rgimen jurdico consuetudinario ha de entenderse referida a la costumbre reconocida en cada uno de los territorios forales como fuente de Derecho. 48 Siempre que la Comunidad Autnoma haya asumido competencia en la materia. No todas las Cc AA han incluido en sus Estatutos de Autonoma la competencia en materia civil y algunas de las que s lo han hecho reducen dicha competencia a la compilacin del Derecho existente, vid. el art. 16 Estatuto de Autonoma de Asturias (LO 7/1981, de 30 de diciembre, BOE, 11I1982): El Principado de Asturias impulsar la conservacin y compilacin del derecho consuetudinario asturiano; el art. 70.5 del Estatuto de Autonoma de Castilla y Len (LO 14/2007, de 30 de noviembre, BOE, 1 XII2007): Conservacin del Derecho consuetudinario de Castilla y Len; el art. 9.4 del Estatuto de Autonoma de Extremadura (LO 1/2011, de 28 de enero): Conservacin, defensa y proteccin del Fuero de Baylo e instituciones de derecho consuetudinario; vid. tambin el art. 8 del Estatuto de Autonoma de la Regin de Murcia (LO 4/1982, de 9 de junio): La Comunidad Autnoma prestar especial atencin al derecho consuetudinario de la Regin, con particular referencia a los tribunales consuetudinarios y tradicionales en materia de aguas, y proteger y fomentar las peculiaridades culturales, as como el acervo de costumbres y tradiciones populares de la misma, respetando en todo caso las variantes locales y comarcales.
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1978) para que exista la competencia autonmica49. Si se mantiene que basta con que la costumbre se hubiera documentado en el pasado, siendo su reflejo en el presente meras prcticas que se aprovechan de instrumentos existentes50 cualquier Comunidad Autnoma podra asumir competencia en materia de Derecho civil pues con anterioridad a la codificacin las costumbres y los Derechos locales se encontraban presentes en todo el territorio espaol. 13. De nuevo, pues, en lo que se refiere al papel de la costumbre como elemento justificativo de la legislacin autonmica en materia de Derecho civil nos encontramos con que, pese a que resultara probablemente ms ajustado a la literalidad y a la ratio del art. 149.1.8 CE mantener que la costumbre no puede ser considerada como Derecho foral o especial a efectos de justificar la regulacin autonmica en materia civil, se ha optado por la lectura del precepto que en mayor medida favorece la extensin del Derecho civil autonmico; extensin que podra conducir, potencialmente a que todas las CC AA asuman competencia en materia de Derecho civil; aunque esto ltimo solamente podra darse si se modifica la interpretacin que hasta ahora ha mantenido el TC en este punto, y que parece exigir la actualidad de la costumbre para que la competencia autonmica sea legtima. Como veremos en el siguiente epgrafe, sin embargo, existen otras vas para que CC AA que inicialmente no eran consideradas territorios forales asuman tambin competencia en materia de Derecho civil. 3. La regulacin de las parejas de hecho 14. Como hemos visto, el art. 149.1.8 ha sido interpretado en lneas generales de una forma muy favorable a la competencia autonmica en materia de Derecho civil. An as, dejando de lado la posibilidad de recurrir a costumbres no vigentes como mecanismo de justificacin, tal como se acaba de apuntar; existen CC AA que no encontraran justificacin alguna para legislar en materia civil, ya que ni eran territorios forales ni existe una costumbre jurdicamente vinculante preexistente a la CE. Esto no ha impedido, sin embargo, que algunas de esas Cc AA hayan promulgado normas civiles. La regulacin de las
Se ha mantenido que la existencia en el pasado de algn Derecho foral bastara para que pudiera existir la competencia en materia de Derecho civil por parte de la Comunidad Autnoma. Vid. la referencia a este debate en M.E. Zabalo Escudero, Pluralidad legislativaloc. cit., pp. 268269. 50 Resulta muy interesante en este sentido la exposicin que realiza en este mismo tomo del AEDIPr J.J. lvarez Rubio (Hacia una vecindad civil vasca: la futura ley de Derecho Civil Vasco, infra, pp. 595-614) sobre la pervivencia de costumbres ancestrales que inspiran determinadas prcticas actuales que se aprovechan de figuras jurdicas ordinarias (capitulaciones, testamentos y ventas simuladas). La ya mencionada STC 121/1992 parece mantener que resulta exigible que la costumbre se haya mantenido hasta el presente para que sea posible la legislacin autonmica (vid. FJ 2 de la Sentencia); pero podra abrirse la posibilidad de que la costumbre no se mantuviera como uso realmente vinculante, sino como mera prctica social, lo que, evidentemente, facilitara la ampliacin de las competencias autonmicas en materia de Derecho civil.
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parejas de hecho ha sido aprovechada por las CC AA de Andaluca y de Madrid para introducir en su Derecho autonmico regulaciones que no pueden ser calificadas ms que como civiles. Se trata de un resultado que, aparentemente, no deja de ser sorprendente. Seguramente en el ao 1978 no se pensaba que Madrid y Andaluca pasaran a ser territorios forales y, sin embargo, actualmente son Comunidades que cuentan ya con un embrin de Derecho civil, con normas que regulan las relaciones entre particulares estableciendo derechos y obligaciones en el mbito privado. Quizs haya sido el descuido el que haya dado lugar a este resultado; pero no conviene pasarlo por alto ya que resulta tambin significativo, muestra de la tendencia a desarrollar el Derecho civil autonmico. 15. En las ltimas dcadas todas las CC AA, excepto la Regin de Murcia, han regulado las uniones de hecho51. Se trata de una reaccin a un fenmeno social cada vez ms extendido que choca la reaccin con la escasa atencin que el legislador estatal ha dedicado al mismo fenmeno. La mayora de las CC AA sin competencia en materia de Derecho civil mantuvieron la regulacin en los lmites del Derecho administrativo, sin entrar en la regulacin de las relaciones entre los convivientes. Las CC AA con competencia en materia de Derecho civil, por el contrario, s que entraron en la regulacin de estas relaciones. Finalmente, las dos Comunidades sealadas, Andaluca y Madrid, pese a no tener competencia en materia de Derecho civil, introdujeron en su regulacin de las uniones de hecho normas que no pueden ms que ser consideradas como civiles.
51 En Andaluca, Ley 5/2002, de 16 de diciembre, de Parejas de Hecho; en Aragn la Ley 6/1999, de 26 de marzo, relativa a parejas estables no casadas (actualmente incluida en el Cdigo del Derecho Foral de Aragn, vid. supra, nota n 18); en Asturias, Ley 4/2002, de 23 de mayo, de Parejas Estables; en Baleares, Ley 18/2001, de 19 de diciembre, de Parejas Estables; en Canarias, Ley 5/2003, de 6 de marzo, para la regulacin de las Parejas de Hecho en la Comunidad Autnoma de Canarias; en Cantabria, Ley 1/2005, de 16 de mayo, de Parejas de Hecho de la Comunidad Autnoma de Cantabria; en Castilla La Mancha, Decreto 124/2000, de 11 de julio, por el que se regula la creacin y el rgimen de funcionamiento del Registro de parejas de hecho de la Comunidad Autnoma de CastillaLa Mancha; en CastillaLen, Decreto 117/2002, de 24 de octubre, por el que se crea el Registro de Uniones de Hecho en Castilla y Len y se regula su funcionamiento; en Catalua, Ley 10/1998, de 15 de julio, de uniones estables de pareja (actualmente derogada por el Libro Segundo del Cdigo Civil de Catalua); en Extremadura, Ley 5/2003, de 20 de marzo, de Parejas de Hecho de la Comunidad Autnoma de Extremadura; en Galicia, la Ley 2/2006, de 14 de junio de derecho civil de Galicia (Disposicin Adicional Tercera); en Madrid, la Ley 11/2001, de 19 de diciembre, de Uniones de Hecho de la Comunidad de Madrid; en Navarra, la Ley Foral 6/2000, de 3 de julio, para la igualdad jurdica de las parejas estables; en el Pas Vasco, la Ley 2/2003, de 7 de mayo, reguladora de las parejas de hecho; en La Rioja, el Decreto 30/2010, de 14 de mayo, por el que se crea el Registro de Parejas de Hecho de La Rioja; en Valencia, la Ley 1/2001, de 6 de abril, por la se regulan las uniones de hecho.
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As, el art. 4 de la Ley madrilea sobre uniones de hecho prev que los integrantes de la pareja pueden establecer en escritura pblica pactos sobre las relaciones econmicas durante la convivencia y para su liquidacin tras el cese de sta. Se establecen algunos contenidos posibles de tales pactos, as como de su eficacia (rectius, no eficacia) frente a terceros. Tambin se establece la presuncin de que, a falta de pactos, los miembros de la unin contribuyen equitativamente al sostenimiento de las cargas de la unin en proporcin a sus ingresos52. El segundo prrafo del art. 10 de la Ley andaluza, por su parte, se ocupa de la capacidad de las partes para realizar ciertos pactos que afectan a las relaciones durante la convivencia y tras su cese53. 16. La existencia de estas normas civiles en CC AA que carecan de cualquier tipo de Derecho foral o especial no es solamente una curiosidad (Madrid, territorio foral quin lo dira!) sino muestra de algunas caractersticas relevantes de la plurilegislacin en Espaa. As, en primer lugar, es muestra de cmo la imitacin de unas Comunidades a otras puede conducir a normas que, siendo perfectamente adecuadas a las competencias de una Comunidad no lo son en otra. La adecuada consideracin de las diferencias entre las competencias que tiene atribuida una y otra Comunidad son relevantes. Ms all de ello es preciso considerar que dado que en Espaa el sistema de control de constitucionalidad est centralizado en el TC puede suceder que normas objetivamente inconstitucionales como las que acabamos de sealar no son expulsadas del ordenamiento, de la misma forma que tambin podemos encontrarnos con que son declaradas inconstitucionales normas de una determinada Comunidad Autnoma mientras que normas equivalentes de
Art. 4. Regulacin de la convivencia. 1. Los miembros de la unin de hecho podrn establecer vlidamente en escritura pblica los pactos que consideren convenientes para regir sus relaciones econmicas durante la convivencia y para liquidarlas tras su cese. 2. Los pactos a que se refiere el nmero anterior podrn establecer compensaciones econmicas cuando, tras el cese de la convivencia se produzca un desequilibrio econmico en uno de los convivientes con relacin a la posicin del otro que implique un empeoramiento respecto a la situacin anterior. Tales compensaciones habrn de tomar en consideracin las mismas circunstancias a que se refiere el artculo 97 del Cdigo civil. 3. A falta de pacto se presumir, salvo prueba en contrario, que los miembros de la unin contribuyen equitativamente al sostenimiento de las cargas de sta en proporcin a sus recursos. 4. Sern nulos y carecern de validez los pactos contrarios a las leyes, limitativos de la igualdad de derechos que corresponde a cada conviviente o gravemente perjudiciales para uno de ellos. Asimismo, sern nulos los pactos cuyo objeto sea exclusivamente personal o que afecten a la intimidad de los convivientes. 5. En todo caso los pactos a que se refiere este artculo, estn o no inscritos en el Registro de Uniones de Hecho de la Comunidad de Madrid, slo surtirn efectos entre las partes firmantes y nunca podrn perjudicar a terceros. 53 Art. 10.2 En cualquier caso las parejas podrn, en el momento de su inscripcin, establecer el rgimen econmico que mantendrn tanto mientras dure la relacin, como a su trmino. Los pactos que acordaran podrn establecer compensacin econmica cuando tras el cese de la convivencia se produzca un desequilibrio econmico en uno de los convivientes, en relacin a la posicin del otro y que suponga una merma con respecto a su situacin previa al establecimiento de la convivencia.
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otra Comunidad Autnoma permanecen en el ordenamiento jurdico54. Todo esto contribuye a hacer el sistema complejo y confuso, una de las caractersticas que han sido destacadas por la doctrina que se ha ocupado del anlisis de la plurilegislacin en Espaa, tal como ya se ha sealado. Por otra parte, estas regulaciones son tambin otra muestra de la tendencia al desarrollo de los Derechos civiles propios, tendencia que se conectan con las que favorecen la descentralizacin y que justificaran la atribucin de competencias en materia de Derecho civil a las CC AA ya no por razones histricas, sino por las ventajas que supone la existencia de una pluralidad de fuentes de regulacin que compiten y se relacionan entre s55. Se trata, adems, de una lnea evolutiva que tiene races profundas, pues entronca con la generalizada tendencia a la descentralizacin que se aprecia en varias regiones del Mundo y, especialmente, en Espaa56 II. Articulacin de los Derechos civiles espaoles 1. El modelo constitucional 17. En los epgrafes anteriores se ha intentado mostrar cmo las regulaciones parciales vigentes en el ao 1978 tienden a convertirse en sistemas completos, lo que, probablemente, convierte en inadecuadas las soluciones que se haban diseVid. A. Lamarca i Marqus/V. Casado i Prez, Comparativa entre les reformas dels Estatuts dAutonomia de Catalunya i dAndalusia, InDret, 2007, n 1 (http://www.indret.com/code/ getPdf. php?id=1144&pdf=561_es.pdf). En este trabajo se realiza un estudio comparativo de los Estatutos de Catalua y de Andaluca llegando a la conclusin de que un buen nmero de artculos de ambos Estatutos son idnticos o equivalentes, lo que no impidi que unos fueran impugnados ante el TC (los del Estatuto cataln) y no los equivalentes del Estatuto andaluz. As, por ejemplo, ha sido declarado inconstitucional el art. 97 del Estatuto cataln (El Consejo de Justicia de Catalua es el rgano de gobierno del poder judicial en Catalua. Acta como rgano desconcentrado del Consejo General del Poder Judicial, sin perjuicio de las competencias de este ltimo, de acuerdo con lo previsto en la LOPJ) y, sin embargo, ningn recurso se ha planteado contra el art. 144.1 Estatuto de Autonoma de Andaluca, cuyo tenor es el siguiente: El Consejo de Justicia de Andaluca es el rgano de gobierno de la Administracin de Justicia en Andaluca, de acuerdo con lo previsto en la LOPJ. Igualmente, se han declarado inconstitucionales las letras a), b), c) y d) del art. 98.2 del Estatuto de Autonoma de Catalua y no el precepto equivalente en el Estatuto de Autonoma de Andaluca (art. 144.4). La total correlacin entre los Estatutos andaluz y cataln en este punto puede constatarse en la publicacin mencionada de A. Lamarca i Marqus y V. Casado i Prez, p. 11. 55 Vid. J.M. Scholz, La reterritorializacin contempornea del Derecho civil espaol, Anuario de Filosofa del Derecho, 1986, t. III, pp. 281342, pp. 314 ss; R. Arenas Garca, Derechos forales, loc. cit., p. 107. 56 Vid. R. Arenas Garca, El Derecho internacional privado (DIPr) y el Estado en la era de la globalizacin: la vuelta a los orgenes, Cursos de Derecho internacional y relaciones internacional de VitoriaGasteiz 2007, Bilbao, Servicio Editorial de la Universidad del Pas Vasco, 2008, pp. 1994 (tambin en http://www.ehu.es/cursosderechointernacionalvitoria/ponencias/pdf/2007/2007_1.pdf), pp. 4752 y referencias all contenidas.
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ado para la articulacin de los Derechos forales y el denominado Derecho comn. A continuacin describiremos brevemente el modelo constitucional para, seguidamente, detenernos en las disfunciones de dicho modelo y la forma en que se estn abriendo brechas en dicho modelo constitucional, brechas forzadas probablemente por la presin que sobre dicho modelo ejercen los cada vez ms completos Derechos civiles autonmicos. 18. Los elementos fundamentales en el modelo constitucional de articulacin de los diferentes Derechos civiles espaoles son, por una parte, el principio de unidad de la jurisdiccin (del que nos ocuparemos en el epgrafe III) y, por otra parte el monopolio estatal en la elaboracin de normas de conflicto de leyes; esto es, en la resolucin de los conflictos entre los distintos Derechos civiles espaoles. Como es sabido, la interpretacin de esta competencia exclusiva no es absolutamente clara57; pudiendo dudarse sobre si excluye totalmente que el legislador autonmico pueda delimitar el mbito de aplicacin del propio Derecho58. Dejando abierta esta duda, parece claro que la CE reserva al legislador estatal, como ya haca la Constitucin de 193159, la resolucin de los conflictos que pudieran plantearse entre los distintos Derechos espaoles; esto es, en caso de que surja el conflicto y es en la determinacin de cundo se produce el conflicto para lo que resulta relevante concretar si el legislador autonmico puede delimitar el alcance de su propio Derecho ser el legislador estatal el que lo resuelva, de forma que no existan dudas en cada caso sobre cul es el Derecho espaol aplicable. Si consideramos la visin ms extrema, ms pura (y probablemente la ms cercana a la literalidad del art. 149.1.8 CE y al planteamiento de los legisladores de 1978), resultara que la competencia de los legisladores autonmicos se limitara a los supuestos puramente internos, aquellos que se encuentran vinculados en todos sus elementos relevantes con la Comunidad Autnoma. El legislador estatal sera, por su parte, el nico competente para regular los supuestos pluriconectados60, si bien su regulacin tendra que limitarse a la determinacin del Derecho espaol que resultara aplicable. Esta determinacin debera hacerse
Vid. A. Font i Segura, op. cit., pp. 8388 y referencias all contenidas. Vid. S. lvarez Gonzlez, op. cit., pp. 1543. 59 Cf. el art. 15 de la Constitucin de la Repblica Espaola de 9 de diciembre de 1931: Corresponde al Estado espaol la legislacin, y podr corresponder a las regiones autnomas la ejecucin, en la medida de su capacidad poltica, a juicio de las Cortes, sobre las siguientes materias: 1. Legislacin penal, social, mercantil y procesal, y en cuanto a la legislacin civil, la forma del matrimonio, la ordenacin de los registros e hipotecas, las bases de las obligaciones contractuales y la regulacin de los Estatutos, personal, real y formal, para coordinar la aplicacin y resolver los conflictos entre las distintas legislaciones civiles de Espaa () 60 Cf. A. Arce Janriz, Normas sobre Derecho aplicable en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, REDC, 1989, ao 9, n 25, pp. 89113, p. 101.
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respetando la igualdad entre todos los Derechos espaoles, lo que exigira que tal determinacin se hiciera por medio de normas de conflicto neutras, fundamentadas nicamente en el principio de proximidad61. De esa forma el sistema descansara en el equilibrio entre la completa competencia estatal para la regulacin de los supuestos heterogneos y la limitacin que tendra el Estado para regular tales supuestos. Cada Derecho civil espaol vera garantizado un mbito de aplicacin apropiado a partir de un sistema de Derecho interregional en el que cada supuesto quedara idealmente regulado por el Derecho espaol que le resultara ms prximo. 19. El problema que plantea el modelo anterior es que impide a los legisladores autonmicos ocuparse de las regulaciones heterogneas; en este modelo el legislador autonmico regula nicamente los supuestos homogneos, todos los supuestos heterogneos quedan excluidos de su competencia, y tales supuestos heterogneos solamente se vern afectados por la normativa autonmica de forma indirecta, por intermedio de las normas de conflicto estatales que articulan las relaciones entre los distintos Derechos civiles espaoles. Esta limitacin de los Derechos civiles autonmicos podra, quizs, no plantear excesivos problemas cuando tales Derechos civiles se reducan a regulaciones parciales; pero puede ser fuente de alguna dificultad cuando tales Derechos aspiran a ser ordenamientos completos. En la actualidad, adems, la importancia cuantitativa de los supuestos heterogneos es mayor que hace tan slo unas dcadas, por lo que, en general, se aprecia un mayor inters en su regulacin por parte del legislador material62. En definitiva, es lgico que un sistema que se fundamenta en la competencia exclusiva del Estado para la regulacin de los supuestos heterogneos no resulte el ms adecuado para articular Derechos con vocacin de plenitud; o, dicho de otra forma, la tendencia hacia la conversin en autnticos ordenamientos jurdicos de algunos Derechos autonmicos provoca ciertas tensiones en el modelo constitucional de articulacin entre los distintos Derechos civiles espaoles. 2. Normas de conflicto en los Derechos civiles espaoles 20. Tal como se indicaba en el epgrafe anterior, una de las claves del modelo constitucional de articulacin de los Derechos civiles espaoles es la competencia exclusiva del Estado en materia de normas de conflicto de leyes. De acuerdo con una interpretacin literal de dicha competencia, las CC AA no pueden elaborar normas de conflicto, lo que afectara tanto las normas de conflicto bilaterales
61 Muy claro a este respecto el Voto Particular del Magistrado del TC J.D. Gonzlez Campos a la STC 226/1993, de 8 de julio. Vid. tambin S. lvarez Gonzlez, op. cit., p. 50. 62 Vid. R. Arenas Garca, El Derecho internacional privado, loc. cit., p. 87.
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como las normas de conflicto unilaterales63. Sucede, sin embargo, que en los Derechos civiles autonmicos nos encontramos con normas que delimitan unilateralmente su mbito de aplicacin. Estas normas constituyen una distorsin significativa en el sistema cuya interpretacin plantea algunos problemas relevantes64. 21. Pese a que tales normas no responden al modelo constitucional no es ilgica su existencia. Hay que tener en cuenta que la plurilegislacin espaola actual tiene como antecedente una situacin en la que distintos sistemas jurdicos completos convivan en lo que ahora es Espaa. Cada uno de tales sistemas dispona, presumiblemente, de su propio sistema de normas de conflicto65. No es extrao, por tanto, que en el Derecho foral conservado tras la codificacin se incluyesen normas de conflicto de leyes que delimitasen el mbito de aplicacin de algunas de las instituciones forales. Tales normas operaran como reglas especiales respecto a las normas generales de Derecho interregional y aunque la aplicacin del sistema podra presentar alguna complejidad resultara una opcin posible; quizs no excesivamente coherente con la existencia de una jurisdiccin nica; pero posible al fin y al cabo. Tales normas, adems, al ser Derecho estatal no estaran afectadas por ninguna posible inconstitucionalidad derivada de la competencia exclusiva del Estado en materia de conflictos de leyes. Los diferentes Derechos forales eran Derecho estatal con anterioridad a su transformacin en Derecho autonmico66 y, por tanto, las normas de conflicto que pudieran incluir se ajustaban al reparto de competencias entre Estado y CC AA.
La mayora de la doctrina sostiene esta posicin, cf. A. Font i Segura, op. cit., pp. 9596 y referencias en notas n 198 y 199. 64 Vid. A. Font i Segura, op. cit., pp. 97 ss. Sin entrar en el anlisis de los diversos ejemplos existentes (para lo que me remito a la obra de A. Font i Segura que se acaba de citar), quisiera destacar que estas normas unilaterales se encuentran tambin en el denominado Derecho comn. En concreto, el art. 733 Cc debe ser considerado como una norma que afecta nicamente al mencionado Derecho comn y no al conjunto del ordenamiento espaol, ibdem., p. 101 y con ms claridad en A. Font i Segura y S. Orriols i Garca, Reflexions en torn a la rescissi per lesi en dret interregional, RJC, 19973, ao XCVI, pp. 767793, p. 780, nota n 41. 65 Vid. G.A. Tell Lafont, Notas sobre la teora de los estatutos en la antigua jurisprudencia catalana, RJC, 1954, ao LIII, vol. XXI, pp. 215225 y 311326, pp. 313 ss; J. Lalinde Abada, De la nacionalidad aragonesa a la regionalidad, ibid., 1973, ao LXXII, n 3, pp. 537580, pp. 571580. La existencia de una tradicin especficamente aragonesa no positivizada sobre los estatutos personal y formales afirmada por L. Franco y Lpez, Memoria sobre las instituciones que deben continuar subsistentes del Derecho civil aragons y reformas y adiciones que en ellas es conveniente establecer, Zaragoza, Imprenta del Hospicio Provincial, 1886, pp. 107108. Vid. tambin los arts. 2 a 7 del Proyecto de Cdigo de Derecho civil aragons (ibid., pp. IIIIV) donde se incluye un autntico sistema de Derecho conflictual aragons. 66 Cf. A. Arce Janriz, Constitucin y Derechos civiles forales, Madrid, Tecnos, 1987, pp. 106108; vid. tambin, R. Arenas Garca, Derechos forales, loc. cit., p. 103 y esp. nota n 35.
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La valoracin de la constitucionalidad de estas normas podra variar tras la transformacin de la normativa foral en Derecho autonmico. Tal como ya se ha apuntado, la mayora de la doctrina interpreta que estas normas autonmicas vulneran la competencia exclusiva del Estado en materia de conflictos de leyes, resultando incompatibles con el modelo constitucional que, como hemos visto, parte de un sistema uniforme de Derecho interregional67. Ahora bien, tambin es preciso considerar que la situacin anterior a la CE era, en este punto, sensiblemente diferente a la que recoge la Constitucin, ya que, como se ha visto, se admita que los Derechos forales conservasen parte de las normas que haban configurado histricamente su propio sistema conflictual. Evidentemente, esta consideracin no puede modificar en un pice la tacha de inconstitucionalidad de tales normas; pero creo que debe ser destacado que en este punto la CE supuso un cierto retroceso para los Derechos forales respecto a la situacin anterior: el Derecho denominado hasta entonces foral dejaba de ser competencia del Estado para pasar a ser competencia autonmica; pero se le amputaba de forma definitiva la posibilidad de regular los conflictos de leyes. Me parece que no ha sido destacado suficientemente este aspecto que resulta relevante para la comprensin de la evolucin posterior de los Derechos autonmicos68. 22. Las normas autonmicas que delimitan el mbito de aplicacin de los Derechos civiles espaoles pueden responder tambin (sin que, de nuevo, esta explicacin se convierta en justificacin o en exoneracin de la consideracin de tales normas como inconstitucionales) a la desidia del legislador estatal, que no mantiene an un sistema de Derecho interterritorial que no responde plenamente al modelo constitucional y que resulta insuficiente dado el desarrollo actual de los Derechos civiles propios de algunas CC AA. La falta de adecuacin del sistema vigente a las exigencias constitucionales es patente si consideramos que no se consigue plenamente la igualdad entre todos los Derechos civiles espaoles69; y no slo por la va de prever explcitamente la aplicacin del denominado Derecho comn en ciertos casos en los que las normas de conflicto no permiten identificar un Derecho espaol aplicable; sino tambin por la existencia de ciertas normas de conflicto que, indirectamente, hacen prevalecer a ciertos Derechos espaoles sobre otros70. Resultara, por tanCf. A. Font i Segura, op. cit., p. 83. S que fue certeramente sealado por O. Casanovas y La Rosa, El Derecho interregional desde una nueva perspectiva, REDI, vol. XXXIX, n 2, 1987, pp. 477486, esp. p. 481. 69 Como es sabido, la STC 226/1993 admiti que en aras de garantizar la seguridad jurdica era posible en ciertas circunstancias dotar de preferencia a un Derecho civil espaol sobre los dems. Vid. A. Font i Segura, op. cit., pp. 8990. 70 Vid. A. Font i Segura, La sucesin hereditaria en el Derecho interregional, ADC, 2000. fasc. I, pp. 2381; id., Una nova etapa, loc. cit., epgrafe II.2; vid. tambin S. lvarez Gonzlez, op. cit., pp. 5262.
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to, exigible que el legislador estatal abordara una regulacin del Derecho interterritorial espaol que partiese de la necesaria igualdad entre todos los Derechos espaoles, tanto en la bsqueda de las soluciones de cierre como en la concrecin de los puntos de conexin que se utilizasen. Adems, el sistema resulta insuficiente, dado que existen instituciones que han sido reguladas en diferentes Derechos espaoles (aunque no en el denominado Derecho comn) y para las que se carece de norma de conflicto en el Derecho interterritorial. El ejemplo ms claro de esta carencia son las uniones de hecho o figuras equivalentes, reguladas en la totalidad de las CC AA con competencias en materia de Derecho civil pero que carecen de regulacin conflictual. Esta carencia es manifestacin de una desidia inexcusable del legislador estatal71 que explicara, aunque no justificara, que algunos legisladores autonmicos hubiesen introducido en sus leyes sobre parejas de hecho la determinacin de a qu supuestos heterogneos se aplicaran dichas leyes72. 23. En definitiva, las normas autonmicas que delimitan el mbito de aplicacin territorial o personal de los Derechos civiles espaoles son un elemento de distorsin en el sistema que es muestra de varias de los problemas que afronta. As, es indicio de los dficits del legislador estatal, que no ofrece una normativa de Derecho interterritorial ajustada a las exigencias constitucionales y al desarrollo material de los Derechos civiles espaoles; al mismo tiempo es muestra de cmo el modelo constitucional no ha podido imponer los lmites que seguramente pretenda a unos sistemas que histricamente haban sido completos (incluyendo, por tanto, las normas de conflicto de leyes) y que actualmente pugnan por volver a ser sistemas completos; lo que, inevitablemente, conllevara que no podran desentenderse de la regulacin directa y especfica de, al menos, algunas situaciones conectadas con ms de un Derecho espaol. La tendencia a la complitud de los Derechos civiles autonmicos incide tambin en el anlisis de la constitucionalidad de estas normas autonmicas, reduciendo el alcance de interpretaciones que permitiran salvar la constitucionalidad de estas normas, tal como se expondr a continuacin. Tal como se ha indicado, la mayora de la doctrina entiende que las normas a las que nos referimos son inconstitucionales por vulnerar la competencia exclusiva del Estado en materia de conflictos de leyes; hay que aclarar, sin embargo,
Vid. A. Font i Segura, op. cit., pp. 101103. As suceda en la Ley Catalana de Uniones Estables de Pareja de Catalua (Ley 10/1998, de 15 de julio, actualmente derogada por la entrada en vigor del Libro Segundo del Cdigo Civil de Catalunya); en la Ley Navarra (Ley Foral 6/2000 para la igualdad jurdica de las parejas estables), en Baleares (Ley 18/2001, de 19 de diciembre, de Parejas Estables); y en el Pas Vasco (Ley 2/2003, reguladora del rgimen jurdico aplicable a las parejas de hecho); vid. A. Font i Segura, op. cit., p. 102.
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que la mayora de estas normas no son normas de conflicto bilaterales73, y en ocasiones ni siquiera normas de conflicto unilaterales en un sentido estricto o normas de extensin74, sino preceptos que, en su literalidad, delimitan el mbito de aplicacin territorial o personal de una determinada ley o normativa75. El anlisis de la constitucionalidad de estas normas debe partir de la consideracin de que, en cualquier caso, tan slo resultarn aplicables cuando el sistema estatal de Derecho interterritorial designe al ordenamiento autonmico que las ha producido76. Teniendo esto en cuenta resultar que tales normas resultarn ineficaces para extender la aplicacin del Derecho propio ms all de lo establecido por la normativa estatal, ya que en tales casos la norma autonmica ni siquiera ser consultada. Ahora bien, esto no implica que estas normas no puedan tener alguna virtualidad, que se cifrara en la no aplicacin del Derecho designado por la norma de conflicto estatal en aquellos casos en los que dicho Derecho no tuviera vocacin de ser aplicado. Solamente en estos supuestos nos podramos encontrar con una autntica antinomia entre la norma estatal y la norma autonmica, ya que una exigira la aplicacin de un determinado Derecho mientras que la otra excluira tal aplicacin. La antinomia, sin embargo, no sera tal si consideramos estas normas como simples normas de delimitacin interior, que excluyen la aplicacin de la ley o
73 La excepcin la encontramos en el Fuero Nuevo de Navarra (vid., v.gr., su art. 148, en el que se incluye una norma de conflicto que somete la validez formal de las donaciones y actos de disposicin mortis causaa la ley personal del disponente en el momento del otorgamiento); pero hay que tener en cuenta que dicho Fuero no fue nunca transformado en Derecho autonmico (vid. supra, nota n 22). 74 De nuevo aqu el Fuero Nuevo de Navarra es fuente de excepciones; vid., v.gr., su art. 185, del que se deriva la imperativa aplicacin del Derecho navarro a los testamentos otorgados en Navarra (En los testamentos otorgados en Navarra los testigos debern ser idneos y rogados); o el art. 200, que permite que los navarros otorguen testamento de hermandad tanto en Navarra como fuera de ella, tanto en Espaa como en el extranjero. Pueden consultarse ms ejemplos en A. Font i Segura, op. cit., pp. 98101. 75 As sucede en las regulaciones autonmicas de las parejas de hecho, vid. A. Font i Segura, op. cit., pp. 101102. 76 Vid. sin embargo, STS (Sala Civil) 11 de marzo de 2010 (Aranzadi Westlaw, RJ 2010\2343), en la que se excepcion la Ley aplicable a la sucesin determinada por la vecindad civil del causante sobre la base de lo preceptuado en el art. 23 Ley de Derecho Civil Foral del Pas Vasco. Para una crtica a esta Sentencia vid. A. Font i Segura, Una nova etapa, loc. cit., epgrafe II.2. De acuerdo con este autor esta sentencia s un bon exemple de la perversi del sistema de Dret interterritorial actualmente vigente. Primer, perqu mostra que la soluci proporcionada per la norma de conflicte estatal en matria sucessria, larticle 9.8 Cc, no resulta satisfactria perqu no preveu una instituci prpia del Dret bisca i, per tant, ni sajusta ni serveix a la funci que representa que havia dacomplir. Segon, perqu saplica una norma unilateral basca, malgrat que es tracta dun supsit interterritorial i, si seguim la jurisprudncia constitucional, lnic legislador que t competncia exclusiva per a resoldre els conflictos de lleis s lestatal. Tercer, perqu illustra no noms la perversi de la inactivitat legislativa estatal, sin tamb la disfuncionalitat de la sobreactuaci legislativa autonmica.
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conjunto normativo al que se refieren, no de todo el ordenamiento77. De acuerdo con esto resultara que en los casos en los que el Derecho autonmico debiera aplicarse por voluntad de la normativa estatal y dicha aplicacin se excluyera por la norma de delimitacin autonmica finalmente lo que se acabara aplicando es la normativa de subsidiaria aplicacin a la excluida; que o bien podra ser la normativa autonmica genrica, cuando se excluyera tan slo la aplicacin de una normativa especfica78, o bien el Cc como norma de aplicacin subsidiaria en toda Espaa (para aquellos casos en los que lo se excluyera es la aplicacin del conjunto de la normativa civil autonmica). Entendida as, como norma de delimitacin interior, la normativa autonmica no es inconstitucional, pues en ningn caso se confunde su funcin con la que ejerce la norma de conflicto de leyes. Desde mi perspectiva esta es la interpretacin que se ha de acoger, pues siempre habr de preferirse la interpretacin que permita mantener la constitucionalidad de la norma. 24. La interpretacin que aqu se mantiene no est exenta de problemas, puesto que admite que los legisladores autonmicos puedan regular de una forma diferenciada los supuestos homogneos y los heterogneos, e, incluso que establezcan regulaciones diferenciadas en funcin del tipo de heterogeneidad que se da, lo que ha sido considerado como discriminatorio79. Por mi parte no creo que este sea un obstculo insalvable ya que el carcter plurilegislativo del Estado espaol lleva nsita la posibilidad de que los mismos supuestos reciban una regulacin diferente en funcin de circunstancias tales como la vecindad o la residencia de las partes o cualquier otra circunstancia que conecte el caso con alguno de los Derechos espaoles80 y no creo que constitucionalmente se reserve al legislador estatal la capacidad para establecer regulaciones diferenciadas en funcin de las conexiones que el caso presente con distintos ordenamientos; el legislador estatal tiene la competencia exclusiva en materia de conflictos de leyes; pero tal competencia no va ms all de determinar qu Derecho espaol ha de regir el caso, sin incidir en la forma en que tal Derecho regule el caso. Ahora bien, aqu no me interesa tanto debatir sobre la constitucionalidad o no de las normas que delimitan el mbito de aplicacin del propio Derecho como destacar que el debate sobre tal constitucionalidad y las diferentes interpretacio77 Interpretacin que ya defend hace ms de diez aos en materia de proteccin de menores, vid. R. Arenas Garca, Dimensin internacional de la tutela por ministerio de la ley, RJC, 1998, n 4, pp. 349 385, p. 383. Esta interpretacin ha sido mantenida tambin por otros autores, vid. las referencias en A. Font i Segura, op. cit., p. 104, nota n 224 78 La ley de parejas de hecho, por ejemplo. 79 Cf. A. Font i Segura, op. cit., p. 105. 80 As estableci la STC 236/2000, de 16 de octubre, vid. S. lvarez Gonzlez, op. cit., pp. 45 ss.
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nes posibles de tales normas estn tambin condicionadas por el carcter completo o parcial de los Derechos civiles autonmicos. Si tales Derechos se limitaran a regular determinadas instituciones, sin llegar a constituir un autntico sistema y asumiendo la aplicacin subsidiaria del Cc no planteara excesivas dificultades mantener que en determinados supuestos la norma autonmica descartase su aplicacin, prefiriendo en tales supuestos la aplicacin del Derecho comn para todo el Estado. Cuando los Derechos civiles autonmicos se convierten (o tienden a convertirse) en ordenamientos completos con su propia regulacin de las fuentes del Derecho orientada a la autointegracin del sistema la interpretacin anterior, si bien mantiene su validez formal, plantea el problema de que, en la prctica, supone privar de eficacia alguna a tales normas, ya que la exclusin de la aplicacin de la norma o del conjunto del Derecho legislado no abrir la puerta al Cc, sino que dar entrada a la utilizacin de la costumbre o los principios generales del Derecho propio81, con lo que difcilmente se podr llegar a una solucin diferente de la que se mantiene en la norma inaplicada, ya que al menos ser considerada como indicio para la identificacin de los principios generales del sistema. En definitiva, tales normas se convierten en intiles para dotar de una regulacin especfica a los diferentes supuestos en funcin de su heterogeneidad. Quizs esta inutilidad explique que el legislador autonmico haya iniciado el camino para eliminar tales normas de sus ordenamientos82. III. El fraccionamiento de la jurisdiccin 1. El principio de unidad de jurisdiccin 25. El principio de unidad de jurisdiccin que recoge la CE en su art. 117 resulta especialmente relevante para la articulacin de la plurilegislacin en Espa-
81 Vid. el art. 1 Cdigo del Derecho Foral de Aragn (supra, nota n 18); el art. 111.1 Cdigo Civil de Catalua (vid. supra, nota n 16); el art. 1 Ley de Derecho Civil de Galicia (vid. supra, n 17); el art. 2 Fuero Nuevo de Navarra (vid. supra, nota n 22); art. 1 Ley de Derecho Civil del Pas Vasco (vid. supra, nota n 22). En Baleares los principios generales del Derecho no son fuente del Derecho, aunque la aplicacin del Derecho estatal deber hacerse teniendo en cuenta tales principios (vid. art. 1.3 Compilacin de Derecho Civil de las Illes Balears (vid. supra, nota n 22): En defecto de Ley y costumbre del Derecho balear se aplicar supletoriamente el Cdigo Civil y dems leyes civiles estatales cuando sus normas no se opongan a los principios de su Ordenamiento jurdico). 82 La Ley de Parejas de Hecho de Catalua (Ley 10/1998, de 15 de julio) inclua una norma sobre su mbito de aplicacin personal, de acuerdo con la cual solamente se aplicaba si uno de los miembros de la pareja tena vecindad civil catalana (arts. 1.1 y 20.2 de la Ley) Esa Ley ha sido derogada por el Libro Segundo del Cdigo Civil de Catalua que ya no incluye ninguna norma que determine su mbito de aplicacin personal.
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a83. Dicho principio impide que los Jueces y Tribunales espaoles puedan ser considerados como rganos de alguno de los Derechos autonmicos. La unidad de jurisdiccin exige que todos los rganos jurisdiccionales espaoles lo sean de un nico ordenamiento; este ordenamiento ha de ser el formado por el conjunto de los Derechos espaoles, articulados a partir de la Constitucin84. De esta forma, todos los rganos jurisdiccionales espaoles han de estar vinculados de igual forma a todos los Derechos espaoles, con independencia del lugar en el que se encuentre la sede del rgano jurisdiccional. Consecuencia de lo anterior es que la lex fori de los jueces y tribunales espaoles es la determinada por el ordenamiento espaol entendido como suma del Derecho producido por el Estado central y los Derechos autonmicos. Esta consideracin, pese a resultar evidente, no es asumida plenamente por la prctica jurdica, como muestra, por ejemplo, la innecesaria advertencia del art. 16.1.2 Cc al excluir la aplicacin del art. 12.1 Cc en materia de calificacin para los conflictos internos. Esta exclusin parece asumir que la ley espaola a la que se refiere el art. 12.1 Cc es el Derecho comn y no, como debiera entenderse a partir del principio de unidad de jurisdiccin, el ordenamiento espaol en su conjunto85. Si se admitiera que el Derecho al que se refiere el art. 12.1 Cc es la suma de todos los Derechos espaoles, y que tal Derecho es utilizado a efectos calificatorios de forma matizada (calificacin funcional)86; no debera existir
83 Para un desarrollo ms extenso de las relaciones entre unidad de jurisdiccin y pluralidad del Derecho privado espaol me remito a mi trabajo Pluralidad de Derechos y unidad de jurisdiccin en el ordenamiento jurdico espaol, en A. Font i Segura (ed.), La aplicaci del Dret civil catal en el marc plurilegislatiu espanyol i europeu, Barcelona, Atelier, 2011 (en prensa). 84 No resultara apropiado considerar que los rganos jurisdiccionales lo son del Estado central (vid. sin embargo I. DezPicazo Gimnez, Art. 117, en M.E. Casas Baamonde y M. Rodrguez Piero y BravoFerrer, Comentarios a la Constitucin Espaola XXX Aniversario, Madrid, Wolters Kluwer, 2009, pp. 18271850, p. 1845; donde se sostiene que la jurisdiccin se vincula al Estado central). Mantener esta vinculacin con el Estado central implicara que la relacin que mantiene el Juez con el Derecho denominado comn es diferente de la que mantiene con otros Derechos espaoles, lo que no es compatible con el principio de igualdad entre los diferentes Derechos espaoles al que ya nos hemos referido. 85 Vid. M.E. Zabalo Escudero, Art. 16, apartado 1, en M. Albaladejo y S. Daz Alabart (dirs.), Comentarios al Cdigo civil y a las Compilaciones forales, t. I, vol. 2, 2 ed., Madrid, Edersa, 1995, pp. 12591282, p. 1275. Vid. tambin A. Font i Segura, op. cit., p. 138, donde se indica que la exclusin del art. 12.1 Cc en el art. 16.1.2 Cc puede ser debida a que el legislador pensara que en el mbito interregional no pueden darse problemas calificatorios al estar todos los Derechos integrados en un nico ordenamiento. La calificacin a partir del Cc es claramente rechazable, cf. A. Borrs Rodrguez, op. cit., p. 31. 86 Vid. S. lvarez Gonzlez, Art. 12, apartado 1, en M. Albaladejo y S. Daz Alabart (dirs.), Comentarios al Cdigo Civil..., op. cit., pp. 842880, pp. 868874; en el mbito especfico del Derecho interregional vid. A. Font i Segura, op. cit., pp. 134135. Esta fue tambin la propuesta en Yugoslavia, vid. A. Borrs Rodrguez, op. cit., p. 27. Esta autora se muestra, sin embargo, contraria a una calificacin unitaria en el Derecho interregional (ibid., p. 30) y opta por una calificacin ex lege causae.
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inconveniente para que fuera utilizado tambin en los conflictos de leyes internos. Es ms, sera difcil encontrar una alternativa a la utilizacin de tal Derecho para la calificacin87. 26. La concrecin de esta calificacin basada en la consideracin de todos los Derechos espaoles no dejar, evidentemente, de plantear problemas; pero no parece que exista otra solucin si se pretende mantener la igualdad de los Derechos espaoles y la igualdad de soluciones con independencia del Juez que conozca, principio ste ltimo estrechamente vinculado a la unidad de jurisdiccin, tal como veremos enseguida. En cualquier caso, conviene destacar esta exigencia pues no es desconocida en nuestra prctica jurdica una inadecuada tendencia a identificar el Derecho espaol con el denominado Derecho comn, lo que resulta incompatible con los principios bsicos de articulacin de la plurilegislacin en materia de Derecho privado. Esta tendencia a la identificacin entre Derecho espaol y Derecho comn se aprecia tanto en la jurisprudencia como en la doctrina e, incluso, en la legislacin. En lo que se refiere a sta ltima llama la atencin que, en ocasiones, al regular determinadas instituciones se tenga en cuenta nicamente el denominado Derecho comn, y no el resto de Derechos civiles espaoles88. La jurisprudencia tambin ofrece ejemplos en los que se obvia la existencia de Derechos espaoles diferentes del contenido en el Cc89; y en la doctrina es posible encontrar casos en los que se identifica Derecho espaol con Derecho comn90. Se trata en todos los supuestos de una indebida reduccin del ordenamiento espaol a uno de sus componentes, el denominado Derecho comn, que afecta a la articulacin de los diferentes Derechos espaoles y, en lo que ahora nos afecta, oscurece uno de los elementos esenciales del principio de unidad de jurisdiccin: la identificacin de la lex fori con el Derecho espaol en su conjunto, sin que tal lex fori pueda identificarse ni con el Derecho comn ni con ninguno de los Derechos autonmicos. Solamente a partir de esta consideracin ser posible mantener una igual vinculacin del Juez espaol con todos
Vid. A. Font i Segura, op. cit., pp. 141142 y referencias all contenidas. Vid., v.gr., A. Font i Segura, op. cit., pp. 101 y 164; R. Arenas Garca, Crisis matrimoniales internacionales. Nulidad matrimonial, separacin y divorcio en el nuevo Derecho internacional privado espaol, Santiago de Compostela, Universidade de Santiago de Compostela, 2004, p. 303. La Administracin tampoco es excesivamente sensible a este tema. Recientemente hemos podido comprobar cmo la DGRN obviaba cualquier referencia a los Derechos espaoles diferentes del comn en su Instruccin de 5 de octubre de 2020 (BOE, 7X2010, Aranzadi Westlaw, RCL\2010\2624). 89 Vid., v.gr., SAP Palma de Mallorca (Seccin 4) de 23 de diciembre de 1994, RGD, n 615, 1995, pp. 1443414437, REDI, 1996, vol. XLVIII, n 2, pp. 302303 y nota de R. Arenas Garca, ibid., pp. 303306, p. 305. 90 Vid. E. Rodrguez Pineau, Rgimen econmico internacional. Aspectos internacionales, Granada, Comares, 2002, pp. 45 y 55.
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los Derechos espaoles, siendo esta igualdad necesaria para dar cumplimiento al principio de unidad de jurisdiccin. 27. La unidad de jurisdiccin implica, por tanto, que los jueces y tribunales espaoles son rganos del ordenamiento espaol entendido como la suma del Derecho producido por el Estado central y el que ha sido creado por el legislador autonmico. De esta forma, ante cada caso que se le plantee el rgano jurisdiccional deber determinar el Derecho espaol aplicable asumiendo que todos son Derechos propios, que todos se integran en su lex fori. Solamente de esta forma puede garantizarse que sea cual sea el rgano jurisdiccional espaol que conozca el resultado al que se llegue sea, idealmente, el mismo; esto es, la unidad de jurisdiccin permitira que, pese a la pluralidad de Derechos espaoles, ante cada caso solamente una solucin sea correcta; esto solamente es posible si, como acabamos de ver, todos los Derechos espaoles se integran en la lex fori del Juez que conoce y, adems, si todos los jueces aplican el mismo sistema de normas de conflicto de leyes. Es por esto que se ha afirmado que la unidad del sistema de conflicto de leyes es una exigencia del principio de unidad de jurisdiccin91. El principio de unidad de jurisdiccin refuerza, por tanto, la reserva estatal en materia de normas de conflicto de leyes recogida en el art. 149.1.8 CE. Sera imposible mantener dicha unidad si cada Derecho civil espaol incluyera su propio sistema de normas de conflicto92. En esta situacin acabara resultando que las normas de conflicto que se acabaran aplicando seran, probablemente, las del Derecho del lugar en el que el Juez que conoce tiene su sede; pues si no de
Cf. A. Font i Segura, op. cit., p. 61; id., La pluralidad interna visita el reino del Derecho internacional privado, InDret, 2009, n 3, pp. 56. Vid. tambin id., Una nueva etapa, loc. cit. epgrafe II.1, donde se mantiene que la atribucin de la competencia exclusiva del Estado en materia de normas de conflicto de leyes es coherente con la tradicin constitucional espaola, concorda amb el principi dunitat de jurisdicci ja que de lexistncia duna sola jurisdiccin sen seguis que el sistema conflictual ha de ser tamb unitari i, tercer, perqu la previsi constitucional s una projecci del principi dunitat de lordenament espanyol. 92 El principio de unidad de jurisdiccin no se opondra, sin embargo, a que cada Derecho espaol tuviese su propio sistema de normas de conflicto siempre que los conflictos que pudieran producirse entre unos y otros se resolviesen a partir de la consideracin de las normas de conflicto estatales. Aunque aqu no podemos extendernos sobre este extremo es preciso sealar que el principio de unidad de jurisdiccin exige un sistema de normas de conflicto estatal que se imponga, en su caso, a las normas de conflicto autonmicas; el que las CC AA no tengan competencia para elaborar normas de conflicto no se deriva ya del principio de unidad de jurisdiccin, sino exclusivamente de la reserva a favor del Estado de la competencia exclusiva en materia de normas de conflicto de leyes. Sobre esto vid. R. Arenas Garca, Pluralidad de Derechos, loc. cit., epgrafe III.1. Sobre la posibilidad de un sistema de Derecho interregional de dos escalonesresulta imprescindible el trabajo de S. lvarez Gonzlez Derecho interregional civil en dos escalones?, Libro Homenaje a Ildefonso Snchez Mera, vol. 2, Madrid, 2002, pp. 17871808; trabajo tambin incluido en S. lvarez Gonzlez, op. cit., pp. 1543.
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qu otra forma podra determinarse la norma de conflicto que habra de ser considerada? Ahora bien, llegados a este punto resultara que s se habra establecido una vinculacin especial entre el juez y un determinado Derecho espaol, lo que supondra un inicial fraccionamiento de la lex fori que acabara conduciendo, adems, a que ante el mismo supuesto las soluciones variaran en funcin de la sede del rgano jurisdiccional que conoce, lo que implicara el fraccionamiento de la jurisdiccin espaola93. Tal como veremos a continuacin, este fraccionamiento est comenzando a producirse o, al menos, se pone de manifiesto una cierta tendencia a vincular de una forma especial los rganos jurisdiccionales con el Derecho de la Comunidad Autnoma en la que tienen su sede; probablemente se trate de una tendencia natural, de una muestra de cmo cada ordenamiento con vocacin de complitud pugna por lograr una jurisdiccin propia94; pero que tiene la suficiente trascendencia como para que sea objeto de atencin especfica. 2. Vigencia y aplicacin preferente del Derecho autonmico 28. El ordenamiento jurdico de cada Comunidad Autnoma se vincula a su territorio95, aunque dicha vinculacin no tiene carcter absoluto; esto es, resulta posible que el Derecho de una Comunidad Autnoma regule supuestos que se encuentran conectados con otras CC AA, aunque para ello ha de darse o bien que el caso est conectado territorialmente con la Comunidad Autnoma o bien que el supuesto se conecte personalmente con el ordenamiento de dicha Comunidad Autnoma; esta conexin personal con el ordenamiento autonmico permite lo que se ha dado en llamar eficacia extraterritorial del Derecho autonmico y que resulta especialmente relevante en materia de Derecho privado. La determinacin del alcance extraterritorial de los Derechos autonmicos ha planteado no pocos problemas en una variedad de materias; aqu, sin embargo, nos limitaremos a la consideracin de estas cuestiones en relacin a la aplicacin de los diferentes Derechos civiles espaoles por los rganos jurisdiccionales, y esta doble limitacin, en funcin de la materia y de los aplicadores, simplificar el problema. 29. De acuerdo con el esquema constitucional que haba sido descrito en el epgrafe II.1 anterior el Derecho civil autonmico regula en forma directa nicamente los supuestos que presentan vnculos nicamente con la Comunidad
Para un desarrollo algo ms extenso de estas cuestiones me remito al trabajo ya citado en la nota n 83. 94 Vid. R. Arenas Garca, El Derecho internacional privado, loc. cit., p. 82. 95 El art. 137 CE recoge el principio de territorialidad: El Estado se organiza territorialmente en municipios, en provincias y en las CC AA que se constituyan. Todas estas entidades gozan de autonoma para la gestin de sus respectivos intereses
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Autnoma de cuyo Derecho se trate. En el caso del Derecho civil comn esta regulacin directa opera respecto a los supuestos que se encuentran vinculados en su totalidad con CC AA que carecen de Derecho civil propio. Tal como habamos visto los supuestos que presentan conexiones con ms de un Derecho espaol son regulados directamente por las normas de conflicto estatales para los conflictos internos, normas que determinan qu Derecho espaol ha de aplicarse. Esta determinacin se hace por medio de puntos de conexin bien territoriales, bien personales. El punto de conexin bsico para la resolucin de los conflictos internos en el Derecho espaol es la vecindad civil, que conecta a cada nacional con un determinado Derecho civil espaol; cuando la norma de conflicto utiliza este punto de conexin la identificacin del Derecho aplicable se hace mediante la determinacin de la vecindad civil del sujeto relevante (el causante, el hijo, los cnyuges), determinacin que conduce directamente a alguno de los Derechos espaoles. Si el punto de conexin es territorial la concrecin del Derecho aplicable tiene una naturaleza diferente96. El punto de conexin identifica en cada caso un punto geogrfico concreto; el Derecho que se aplica es el del Estado a cuyo territorio pertenece dicho punto geogrfico; esto es, en cierto sentido el Derecho vigente en dicho territorio, entendida aqu vigencia a partir de criterios de Derecho internacional pblico. Dado que la prctica totalidad de las tierras emergidas pertenecen al territorio de algn Estado los problemas que plantea la utilizacin de los puntos de conexin territoriales en la dimensin externa del DIPr se limitan a aquellos casos en los que el punto de conexin nos conduce a un punto no sometido a ninguna soberana (la Antrtida, la alta mar, el espacio). En los supuestos internos la aplicacin de la norma de conflicto no puede resolverse de la misma manera, ya que los Derechos civiles autonmicos no tienen una vigencia de Derecho internacional pblico. Tal como se ha adelantado, todos los Derechos civiles espaoles estn en vigor en toda Espaa, lo que es una consecuencia necesaria de la unidad de jurisdiccin. Tal como mostr A. Arce Janriz, desde un punto de vista formal todos los Derechos espaoles tienen un alcance territorial que se extiende a todo el Estado (territorialidad formal)97. Ahora bien, tambin puede identificarse una territorialidad material que afectara a los supuestos regulados98 y que resulta til para la concrecin del Derecho aplicable en las situaciones internas heterogneas. Si tenemos en cuenta esta manifestacin de la territorialidad resultar que el Derecho designado por la
Se desarrolla esta idea en R. Arenas Garca, Pluralidad de Derechos, loc. cit., epgrafe III.2. Vid. A. Arce Janriz, CC AA y conflictos de leyes, Madrid, Civitas, 1987, pp. 5164. En realidad desde esta perspectiva formal el carcter obligatorio de la norma alcanza incluso a las autoridades espaolas que actan fuera de nuestro territorio (los cnsules, por ejemplo); cf. S. lvarez Gonzlez, op. cit., p. 18, nota n 4. 98 Vid. A. Arce Janriz, ibid.
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norma de conflicto ser el propio de la Comunidad Autnoma en que se ubica el punto geogrfico designado por el punto de conexin. Si el punto de conexin nos conduce a una Comunidad Autnoma que carece de Derecho propio ser aplicable el denominado Derecho comn. 30. De acuerdo con lo anterior, la territorialidad del Derecho civil autonmico sera instrumental a la aplicacin de la norma de conflicto reguladora de los supuestos internos heterogneos; un mecanismo que permitira la concrecin de un Derecho espaol a travs de los lugares identificados por el punto de conexin de la norma de conflicto. De acuerdo con esta aproximacin la extraterritorialidad de los Derechos civiles autonmicos respondera al mismo fin: dicha extraterritorialidad permitira la aplicacin de los Derechos civiles autonmicos incluso a supuestos que no presentaran conexiones territoriales con la Comunidad Autnoma siempre que dicha aplicacin fuera reclamada por medio de un punto de conexin personal (la vecindad civil). Este carcter instrumental dara cuenta del autntico sentido de las referencias a la territorialidad y a la extraterritorialidad del Derecho autonmico y que se incluyen en algunos Estatutos de Autonoma, tal como veremos a continuacin, sin que tales referencias pudieran interpretarse como una vigencia formal del Derecho autonmico limitada al territorio de la propia Comunidad Autnoma. Esta vigencia limitada sera incompatible con el principio de unidad de la jurisdiccin, toda vez que, como hemos visto, todos los jueces y tribunales espaoles han de estar vinculados de igual forma por todos los Derechos espaoles; esto es, no puede existir una vinculacin especial con el Derecho de la Comunidad Autnoma en que tenga su sede el rgano jurisdiccional ni la aplicacin de tal Derecho puede tener una naturaleza diferente a la de la aplicacin de cualquier otro Derecho espaol. Es decir, el juez o tribunal con sede en Catalua no aplica el Derecho cataln como Derecho propio y otros Derechos espaoles como Derecho ajeno. El principio de unidad de jurisdiccin impide llegar a este resultado que, sin embargo, ha sido defendido por varios autores99. Pese a la claridad con la que el principio de unidad de jurisdiccin excluye que los rganos jurisdiccionales espaoles se vinculen de forma especial con el
99 Vid. F. Badosa i Coll, Eficacia territorial de las normas, Comentaris sobre lestatut dautonomia de Catalunya, Barcelona, Institut dEstudis Autonmics, 1988, vol. I, pp. 253280, p. 272; E. Roca Trias, LEstatut i el dret civil, Jornades sobre lestatut de Catalunya, Barcelona, Acadmia de Jurisprudncia i Legislaci de Catalunya/Collegi dadvocats de Barcelona/Collegi de Notaris de Catalunya/Facultat de Dret de la Universitat de Barcelona/Facultat de Dret de la Universitat Autnoma de Barcelona/Ctedra Duran i Basde Dret Catal, 1980, pp. 2738, pp. 36 38; J. Delgado Echeverra, La potestad legislativa de la Generalidad de Catalunya, Jornades sobre lestatut, op. cit., pp. 3956, p. 49. Sobre este planteamiento vid. P. Stadler, Das interregionale Rech in Spanien, Frankfurt del Meno, Peter Lang, 2008, pp. 3233.
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Derecho de la Comunidad Autnoma en que tienen su sede, esta vinculacin que, como acabamos de ver, se defiende doctrinalmente; no puede ser rechazada como un mero error. Existen argumentos histricos y de Derecho positivo que apoyaran esta conclusin, advirtindose adems una cierta tendencia a que tal vinculacin alcance carta de naturaleza, cuestin de la que nos ocuparemos mnimamente en el siguiente epgrafe. 31. Como se acaba de exponer, existen argumentos histricos que explican esta especial vinculacin. No puede olvidarse que la plurilegislacin en Espaa tiene su origen en una pluralidad de entidades polticas independientes cuyo Derecho gozaba de una vigencia plena en su propio territorio de acuerdo con los principios de Derecho internacional pblico. La unificacin formal de Espaa acab con esa vigencia; pero no antes de 1812, fecha de la Constitucin de Cdiz; pues los Decretos de Nueva Planta de Felipe V no redujeron a la unidad jurdica la pluralidad de Naciones que componan Espaa. La unificacin de los recursos ante el Consejo de Castilla que introdujeron las reformas de Felipe V (IV de Aragn) no elimin la jurisdiccin propia de Aragn, Catalua y Mallorca; sin que en nada afectaran tales reformas al Reino de Navarra, que an reuni Cortes propias en una fecha tan cercana como son los aos 1828 y 1829100. Es decir, en la poca de la codificacin se encuentra muy cercana la realidad de sistemas jurdicos plenamente autnomos y jurisdicciones propias. De hecho la terminologa que utiliza el Cc es deudora de esta realidad101. No es extrao, por tanto, que la unidad de la jurisdiccin no fuera percibida como un obstculo a la vigencia territorialmente limitada de los Derechos forales o especiales. Esta vigencia sera un eco de la plena vigencia de los Derechos propios de los territorios forales que, como acabamos de ver, se haba mantenido hasta entrado el siglo XIX y que, en cierta forma, haba sido reconocida por la codificacin102.
Vid. M.C. Mina Apat, Fueros y revolucin liberal en Navarra, Madrid, Alianza Editorial, 1981, p. 110. 101 Vid. el art. 13.2 Cc: En lo dems, y con pleno respeto a los derechos especiales o forales de las provincias o territorios en que estn vigentes. La Ley de Bases del Cdigo Civil estableca, en cierta forma, una relacin de propiedad entre los territorios y su Derecho foral, vid. el tenor de la Base Quinta: Las provincias y territorios en que subsiste derecho foral, lo conservarn por ahora en toda su integridad. Vid. tambin el art. 12.2 Cc en su redaccin original: En lo dems, las provincias y territorios en que subsiste Derecho foral, lo conservarn por ahora en toda su integridad, sin que sufra alteracin su actual rgimen jurdico, escrito o consuetudinario, por la publicacin de este Cdigo, que regir tan solo como Derecho supletorio, en defecto del que lo sea en cada una de aqullas por sus leyes especiales 102 Vid. F. Badosa i Coll, loc. cit., p. 258; vid. tambin E. Ginebra i Molins, La qualitat jurdica de catal i laplicaci del Dret civil de Catalunya, Barcelona, Departament de Justicia de la Generalitat de Catalunya, 2002, pp. 275335, esp. p. 335.
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La regulacin de los estatutos de autonoma es deudora de esta situacin; solamente as se explica la insistencia de la mayora de los estatutos en remarcar la territorialidad del Derecho autonmico y, en algunos casos, la posibilidad de aplicacin extraterritorial de tal Derecho103. En algunos casos, adems, es la legislacin civil la que se hace eco del carcter territorial y, en su caso, extraterritorial del Derecho civil autonmico104 Esta insistencia podra conducir a entender que el Derecho civil de aquellas CC AA con Derecho civil propio goza de un estatus especial en el territorio de dicha Comunidad. Esta interpretacin podra, incluso, verse reforzada en aquellos casos en los que se prev la aplicacin preferente del Derecho autonmico en el territorio de la Comunidad Autnoma, tal como sucede en los arts. 21 del Estatuto de Gernika105 y el art. 33 del Estatuto de Autonoma de la Comunidad de Madrid106. Ahora bien, lo que no resulta posible es que estos preceptos sirvan de base para una interpretacin que chocara con el principio de unidad de jurisdiccin que recoge el art. 117 CE. Resultan valiosos para entender los orgenes y devenir del complejo sistema espaol de Derecho privado; pero no permiten interpretar el Derecho vigente en el sentido de que los rganos jurisdiccionales con sede en una Comunidad Autnoma aplicarn de forma preferente el Derecho de dicha Comunidad Autnoma; esta preSe recoge el carcter territorial de las competencias autonmicas en el art. 9.1 Estatuto de Autonoma de Aragn; art. 10 Estatuto de Autonoma de las Islas Baleares; art. 14.1 Estatuto de Autonoma de Catalua; art. 37.1 Estatuto de Autonoma de Galicia; art. 43 Ley de Amejoramiento del Fuero Navarro; art. 7.2 Estatuto de Autonoma de la Comunidad Valenciana; art. 7 Estatuto de Autonoma de Andaluca; art. 15.1 Estatuto de Autonoma del Principado de Asturias; art. 34.1 Estatuto de Autonoma de la Comunidad de Madrid; art. 40 Estatuto de Autonoma de Canarias; art. 33.1 Estatuto de Autonoma de Cantabria; art. 39.1 Estatuto de Autonoma de CastillaLa Mancha; art. 2.1 Estatuto de Autonoma de Extremadura; art. 27 Estatuto de Autonoma de la Ceuta (ciudad autnoma); y art. 27 Estatuto de Autonoma de Melilla (Ciudad Autnoma). La posibilidad de aplicacin extraterritorial del Derecho autonmico se recoge en el art. 7.2 Estatuto de Autonoma de la Comunidad Valenciana; en el art. 9.1 Estatuto de Autonoma de Aragn; en los arts. 14.1 y 115.1 Estatuto de Autonoma de Catalua y en el art. 7 Estatuto de Autonoma de Andaluca. 104 Vid. el art. 1113 Cdigo Civil de Catalunya: 1. El Derecho civil de Catalua tiene eficacia territorial, sin perjuicio de las excepciones que puedan establecerse en cada materia y de las situaciones que deban regirse por el estatuto personal u otras normas de extraterritorialidad(vid. sobre este precepto J.J. Forner Delaygua, El art. 111.3 de la Ley catalana 29/2002, de 30 de diciembre, Primera Ley del Cdigo Civil de Catalunya, REDI, 2003, vol. LV, n 1, pp. 592596, p. 593); vid. tambin el art. 3 de la Ley de Derecho Civil de Galicia: El Derecho civil gallego tendr eficacia en el territorio de la comunidad autnoma. Se exceptan los casos en que, conforme al Derecho interregional o internacional privado hayan de aplicarse otras normas; vid. sobre este precepto S. lvarez Gonzlez, op. cit., pp. 17 ss. 105 El Derecho emanado del Pas Vasco en las materias de su competencia exclusiva es el aplicable con preferencia a cualquier otro y slo en su defectos ser de aplicacin supletoria el Derecho del Estado 106 El Derecho propio de la Comunidad de Madrid, constituido por las leyes y normas reguladoras de las materias de competencia plena de la Comunidad Autnoma, es aplicable con preferencia a cualquier otro en el territorio de Madrid. En todo caso, el Derecho estatal tiene carcter supletorio del Derecho propio de Madrid
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ferencia, que supondra una vinculacin especial del Juez con el Derecho del territorio es incompatible con el principio de igualdad de todos los Derechos espaoles y con la obligacin de determinar el Derecho aplicable en los supuestos heterogneos exclusivamente a travs de las normas de conflicto previstas para la resolucin de los conflictos internos. En el siguiente epgrafe se desarrollar esta idea. 3. Territorialidad y localizacin 32. De acuerdo con lo que hemos visto hasta ahora resulta que el principio de unidad de jurisdiccin impone que todos la vinculacin de los rganos jurisdiccionales espaoles con cada Derecho espaol tenga la misma naturaleza, excluyndose que algn Derecho espaol en particular sea considerado como Derecho propio del Juez107, lo que impide que el denominado Derecho comn asuma esta posicin (lo que, quizs pudieran defender los que mantienen que la jurisdiccin es una funcin especfica del Estado central) y tambin imposibilita que sea el Derecho del territorio en el que el tribunal tenga su sede el que sea considerado como propio del rgano jurisdiccional. Esto, evidentemente, no impide que en los supuestos homogneos, aquellos que no presentan vnculos ms que con el territorio donde se ubica el rgano jurisdiccional que conoce, se aplique sin intermediacin de la norma de conflicto el Derecho propio del territorio en el que el rgano jurisdiccional tiene su sede. En tales casos la consulta de las normas de conflicto que regulan los conflictos internos no podra conducir a ningn otro resultado ya que todos los elementos del caso se encuentran conectados con el Derecho del territorio donde se ubica el juzgado o tribunal que se encuentra conociendo108. En los supuestos heterogneos, en cambio, el rgano jurisdiccional deber aplicar el sistema de Derecho interregional con el fin de determinar el Derecho aplicable. Todos los jueces espaoles, con independencia de dnde se encuentre su sede, han de resolver los supuestos heterogneos de la misma forma y para ello han de recurrir al sistema estatal de resolucin de los conflictos internos a fin de determinar qu Derecho espaol ha de aplicarse; ninguna preferencia ha
107 Por lo que no podra nunca ser considerado como su lex fori. Vid. no obstante, A. Borrs Rodrguez, op. cit., p. 33, donde se mantiene que, en cierta forma, el Derecho del territorio de la sede del juez puede operar como su lex fori. 108 Se ha afirmado que en estos casos el Derecho del territorio se aplica como propio (cf. M.E. Zabalo Escudero, Pluralidad legislativa, loc. cit., p. 264: Igualdad significa respetar el mbito de aplicacin de cada uno de ellos, desde la consideracin de que en los territorios donde rige Derecho civil foral, y en relacin con las situaciones internas a los mismos, ese Derecho debe ser considerado como propio, y aplicado igual que el Cdigo es el Derecho propio en aquellos territorios en los que no existe un Derecho civil peculiar de los mismos, siendo supletorio en los demsSeguramente puede hablarse de un Derecho propio del territorio, en el sentido apuntado en el texto; pero de un Derecho propio del Juez; el principio de unidad de jurisdiccin lo impide.
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de darse en este supuesto al Derecho del territorio en el que el juez tiene su sede, tal como ha sido reiterado a lo largo del presente epgrafe. Los principios de unidad de jurisdiccin y de igualdad de todos los Derechos espaoles impiden que se dote de una relevancia especial al Derecho del territorio de la sede del Tribunal. En definitiva, el principio de territorialidad carece (o ha de carecer) de eficacia localizadora. 33. En la prctica jurdica espaola, sin embargo, se comienzan a apreciar algunas vacilaciones en torno a esta cuestin. Como hemos visto, existen elementos positivos que, aunque insuficientes a mi juicio, apoyaran una lectura de nuestro sistema de acuerdo con la cual los Derechos autonmicos tendran una vigencia formal limitada al territorio de la Comunidad Autnoma que los ha promulgado; si hacemos abstraccin del principio de unidad de jurisdiccin que consagra el art. 117 CE resultara que esta vigencia formal limitada permitira mantener que los rganos jurisdiccionales con sede en un determinado territorio aplicaran con carcter preferente el Derecho de ese territorio, Derecho que acabara siendo considerado como propio del juez. Esta lectura entroncara con los orgenes de la plurilegislacin en Espaa, tal como hemos visto, y sera reflejo de la tendencia natural a que cada ordenamiento busque un cuerpo propio de aplicadores109. Sera una muestra ms de cmo la tendencia a la complitud de los ordenamientos civiles autonmicos pugna por hacer saltar los lmites que la Constitucin de 1978 haba impuesto, aparentemente, a la plurilegislacin en Espaa. Hasta el momento la tendencia apuntada no se ha concretado en una clara asuncin por el Juez del Derecho del territorio como Derecho propio, aunque en algunos casos la aplicacin de tal Derecho se ha hecho de forma inmediata, sin considerar la posibilidad de aplicar otros Derechos espaoles pese a que el supuesto no fuera totalmente homogneo110. Recientemente, sin embargo, cierta jurisprudencia ha comenzado a utilizar el principio de territorialidad como elemento localizador; bien es verdad que junto con la referencia a lo previsto en las normas de conflicto de leyes; pero no deja de ser muestra de una tendencia que en un futuro podra conducir a la asuncin de que en principio cada Juez debiera aplicar el Derecho propio de cada territorio en los supuestos internos heterogneos; mxime si consideramos que ya en la formulacin actual la referencia a las normas de conflicto de leyes es ms retrica que real; sin que exista un verdadeVid. R. Arenas Garca, El Derecho internacional, loc. cit., p. 82. Esta tendencia, a su vez, se conecta con tendencias postmodernas que, curiosamente, pueden conducir a desvincular a los aplicadores del Derecho de los concretos ordenamientos, haciendo que los Jueces recuperen su papel medieval de expertos en Derecho que resuelven los conflictos con la autoridad que les confiere el poder pblico; pero sin ser rganos de ningn ordenamiento concreto, ibid., pp. 8184. 110 Ibid., p. 83 y referencias contenidas en n. n 186.
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ro anlisis de la proyeccin al caso concreto de las normas que regulan los conflictos internos en Espaa. Las decisiones a las que nos referimos han sido dictadas por la AP de Barcelona; en todas las que hemos consultado (ms de cincuenta dictadas durante el ao 2010)111 se incluye un inciso que se repite sin prcticamente variaciones en su literalidad en todas las sentencias consultadas. As, por ejemplo, en la Sentencia 1 de febrero de 2010 (Seccin 12)112 se indica que procede la aplicacin del derecho espaol, en este caso el Derecho civil cataln, en virtud de su territorialidad (art. 111.3.1 Codi Civil de Catalunya) y de las normas de conflicto de leyes (art. 9 Cc estatal). En el caso concreto se trataba de organizar el rgimen de la guarda y custodia junto con los alimentos de una nia cuyo padre era nacional espaol, su madre keniata sin que constara la nacionalidad de la hija. En la Sentencia de la misma Audiencia, Seccin y Ponente de 3 de mayo de 2010113, en este caso en un procedimiento de divorcio, se lee Como cuestin previa, debe dejarse sentado que en el presente caso procede aplicar el derecho civil cataln tanto por el criterio de territorialidad (art. 111.3.1 Codi Civil de Catalunya) como por las normas de conflicto de leyes (arts. 9, 107 y 16 Cc estatal) que tambin remiten al mismo ordenamiento civil. Finalmente, por no agotar aqu las ms de cincuenta sentencias sealadas, la SAP Barcelona (Seccin 12) 7 de septiembre de 2010114, en un caso relativo a la ruptura de una unin estable de pareja establece en su FD 2: Como cuestin previa, debe dejarse sentado que en el presente caso procede aplicar el Derecho civil cataln tanto por el criterio de territorialidad (art. 111.3.1 del Codi Civil de Catalunya) y el art. 1.1 in fine, de la Llei 10/1998, de uniones estables de pareja, como por las normas de conflicto de leyes (arts. 9 y 16 Cc estatal), que tambin remiten al mismo ordenamiento civil. Esta decisin es significativa, porque ana en la fundamentacin de la aplicacin del Derecho cataln el principio de territorialidad con la norma de la Ley de Uniones Estables de Pareja que determina su mbito de aplicacin personal y a la que ya tuvimos ocasin de referirnos en el epgrafe II.2 anterior, y las normas de conflicto de leyes estatales, normas que son consideradas en su conjunto sin que merezca ninguna aclaracin adicional la circunstancia de que, como es sabido, no existe norma de conflicto alguna en materia de uniones estables de pareja. Es muestra, por tanto, esta decisin de que, como adelantbamos, el recurso a las normas de conflicto parece puramente retrico, reforzndose as la referen111 La referencia a las mismas se incluye en el presente tomo del Anuario en la Seccin de Derecho interterritorial con un comentario de A. Font i Segura (vid. infra). 112 Aranzadi Westlaw, JUR\2010\148386. 113 Ibid. JUR\2010\277577. 114 Ibid JUR\2010\376026.
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cia al principio de territorialidad como elemento sustancial en la determinacin del Derecho aplicable. 34. Lo expuesto es muestra de una tendencia, nada ms; pero tampoco nada menos. Se trata de una tendencia que se une a otras que hemos ido viendo en los apartados anteriores y que confirman que la bsqueda de complitud de algunos ordenamientos civiles autonmicos produce tensiones importantes en los principios que articulan las relaciones entre los diferentes Derechos espaoles. En este caso la tensin puede producir el fraccionamiento de la jurisdiccin lo que, si bien no es enteramente extrao a los orgenes de la plurilegislacin en Espaa merece, seguramente, un replanteamiento explcito que, hasta ahora no se est produciendo. IV. UE y Derecho interterritorial 1. Espaa como ejemplo 35. La cada vez ms intensa actividad de la UE en materia de DIPr ha alcanzado finalmente al Derecho interterritorial espaol115. Mientras la regulacin europea se limit a la materia procesal (competencia judicial, reconocimiento y ejecucin de decisiones, asistencia judicial internacional) tal normativa no era susceptible de afectar a la articulacin de la plurilegislacin en Espaa ya que, como es sabido, las CC AA carecen de competencia en materia procesal116. La regulacin por parte de la UE del Derecho aplicable en materia de insolvencia tampoco tendra que tener una incidencia directa en la plurilegislacin espaola; y la regulacin de la ley aplicable en materia de obligaciones, aunque s que podra afectar a la dimensin interna del sistema espaol de DIPr, dada la existencia de regulaciones especficas en materia contractual y extracontractual en los diferentes Derechos espaoles117; sera, en cualquier caso, una afectacin no
115 Vid. A. Font i Segura, Una nova etapa, loc. cit., epgrafe III. La potencial incidencia del Derecho de la UE sobre la dimensin interna del DIPr espaol ya haba sido advertida hace tiempo por J.J. lvarez Rubio (Los Tratados de Amsterdam y Niza: su incidencia en la codificacin del Derecho interregional desde la perspectiva del Derecho civil vasco, Cursos de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales de VitoriaGasteiz 2002, puede consultarse en la siguiente direccin de Internet: http://www.ehu.es/cursosderechointernacionalvitoria/ponencias/pdf/2002/2002_6.pdfpp. 301338, pp. 326 ss). 116 Excepcin hecha de las especialidades que se deriven de las particularidades propias del Derecho de las CC AA (art. 149.1.6 CE). Sobre esta cuestin vid., A. Font i Segura, op. cit., pp. 7582. 117 Son ampliamente conocidos los problemas que plantea la regulacin de la rescisin ultra dimidium. Puede consultarse un ejemplo jurisprudencial reciente en el que se tuvo que valorar la aplicacin de la regulacin catalana en la materia en la Sent. de la AP de Barcelona (Seccin 11), de 10 de febrero de 2009 (Aranzadi Westlaw, JUR\2009\172076); vid. los comentarios a esta Sentencia en AEDIPr, t. IX, 2009, de C. Grriz Lpez (pp. 11961198) y M.C. Nez Zorrilla (pp. 11981202).
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excesivamente intensa, dado que la regulacin en materia de obligaciones sigue siendo estatal en su prctica totalidad. La regulacin por parte de la UE del Derecho aplicable en materia de familia y sucesiones que se ha iniciado recientemente118 est llamada a tener una incidencia mayor en la articulacin de los diferentes Derechos civiles espaoles, incidencia que podra implicar, tal como veremos, un replanteamiento de los principios y reglas en materia de Derecho interterritorial. 36. Antes de entrar en la forma en que el Derecho de la UE afecta a la dimensin interna del sistema espaol de DIPr, examinaremos cmo puede el Derecho interterritorial espaol resultar relevante para el DIPr producido por la UE. Se trata de una incidencia que no ha sido suficientemente a mi juicio destacada e, incluso, ignorada y que, sin embargo, no es en absoluto desdeable. Y es que la regulacin por parte de la UE del DIPr tiene ciertas concomitancias con la articulacin de los diferentes Derechos espaoles. Al igual que sucede en el caso espaol, tambin en la UE nos encontramos con que el legislador material no es el legislador de DIPr119. Bien es verdad que en el caso de Espaa el legislador de DIPr, el legislador estatal, tambin es uno de los legisladores materiales; pero cuando ejerce como legislador de Derecho interregional opera dentro de unos lmites estrictos derivados de la CE que no operan cuando acta como legislador material. En concreto, debe respetar la igualdad entre todos los Derechos espaoles, lo que conduce, tal como hemos visto, a que la tcnica que mejor se adecua a esta exigencia es la norma de conflicto neutra, orientada nicamente a la localizacin del Derecho ms estrechamente vinculado con el caso, a la consecucin de la justicia conflictual, entendida como independiente del contenido de los Derechos en conflicto. La relacin que se establece entre norma de conflicto clsica y articulacin de las relaciones entre distintos ordenamientos a partir de la consideracin estricta de la igualdad de estos es conocida en Espaa desde hace dcadas, tal como tuvimos ocasin de recordar en el epgrafe II.1; y est siendo descubierto ahora
118 Ya contamos con un Reglamento en materia de ley aplicable al divorcio y a la separacin judicial (Reglamento (UE) n 1259/2010 del Consejo de 20 de diciembre de 2010 por el que se establece una cooperacin reforzada en el mbito de la ley aplicable al divorcio y a la separacin judicial) y con varias propuestas en materia de sucesiones, rgimen econmico matrimonial y parejas registradas (vid. infra, nota n 124. 119 Destaca esta separacin en la UE J. Basedow The Communitarisation of Private International Law, RabelsZ, t. 73, 2009, pp. 455460, p. 459. Llama la atencin que en este trabajo mantenga que es raro que el legislador federal regule el DIPr, sin ir ms all del conocido ejemplo estadounidense y sin realizar ninguna mencin al Derecho espaol, pas de la UE en el que s se da una situacin equivalente. Sobre esta separacin vid. tambin A. Font i Segura, Una nova etapa, loc. cit., epgrafe III.1 y referencias contenidas en notas n 55 y 56.
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en Europa120. En concreto, resulta legtimo y, seguramente, conveniente inquirir acerca de la legitimidad de la UE para legislar en materia de DIPr con una determinada orientacin material, sobremanera cuando la orientacin material elegida no se corresponde con la que se refleja en todos los Derechos europeos121. El planteamiento de este problema puede resultar original en otros pases europeos; pero no lo es tanto en Espaa, donde ya se ha debatido sobre el alcance y lmites del legislador de Derecho interregional. 37. Es cierto que tambin existen diferencias entre la regulacin de la dimensin interna del sistema espaol de DIPr y la que realiza en materia de normas de conflicto de leyes la UE; la ms significativa de las cuales es, probablemente, que mientras en Espaa la regulacin de los conflictos internos y de los conflictos externos se encuentra formalmente separada, la normativa de la UE regula simultneamente los conflictos entre los distintos Derechos europeos y aquellos otros en los que se encuentran involucrados Derechos de terceros pases122; aunque en la prctica, como es sabido, el art. 16 Cc remite la solucin de los conflictos internos a las mismas normas que se ocupan de los
Vid. J. Basedow, loc. cit., p. 458. As, por ejemplo, en la Propuesta de Reglamento sobre competencia judicial, ley aplicable y reconocimiento y ejecucin de decisiones en materia de sucesiones (infra, nota n 124) se incluye una regulacin en materia de pactos sucesorios que es claramente favorable a su admisin. Dado que no en todos los ordenamientos europeos se admiten estos pactos podra resultar cuestionable que la UE los amparase por medio de una norma de DIPr que podra desplegar efectos materiales que iran ms all de la base jurdica que legitima la actuacin de la UE en materia de conflictos de leyes. Es cierto que en la actualidad se asiste a cierta expansin en el reconocimiento de la eficacia de los pactos sucesorios en diferentes Derechos europeos; pero sin que se llegue a su plena admisin en la mayora de los sistemas; vid.A. Font i Segura, La ley aplicable a los pactos sucesorios, InDret, 2009, n 2, pp. 45. 122 Lo que no excluye que en algunos casos se establezcan soluciones especficas que solamente se aplican cuando el supuesto presenta determinados vnculos con Estados miembros de la UE. As, por ejemplo, en el Reglamento (CE) n 1346/2000, de 29 de mayo de 2000, sobre procedimientos de insolvencia, se establece una limitacin a la afectacin del procedimiento de insolvencia respecto a los derechos reales de acreedores sobre los bienes del deudor que se encuentren en el territorio de un Estado miembro diferente del Estado donde se desarrolla el procedimiento de insolvencia (art.5); en el mismo Reglamento se prev igualmente que el procedimiento de insolvencia no afecte a los derechos basados en una reserva de propiedad establecida sobre los bienes del comprador respecto a quien se abra un procedimiento de insolvencia, siempre que el bien sobre el que se haya constituido la reserva se encontrara en el momento de la apertura del procedimiento en un Estado miembro diferente del Estado de apertura (art. 7). Finalmente, es de sobra conocida la regulacin especfica de los Reglamentos Roma I y Roma II en relacin a los casos en los que el supuesto se vincule nicamente con el Derecho de Estados miembros de la UE [art. 3.4 del Reglamento (CE) n 593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo de 17 de junio de 2008 sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales (Roma I) y art. 14.3 Reglamento (CE) n 864/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo de 11 de julio de 2007 relativo a la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales (Roma II)].
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conflictos externos con las conocidas matizaciones contenidas en el mismo precepto. La diferencia que se acaba de sealar, sin embargo, no hace ms que resaltar el inters que podra tener la atenta consideracin en Europa de la experiencia espaola123. As, por ejemplo, resultara interesante analizar hasta qu punto sera necesario que el DIPr producido por el legislador europeo distinguiera claramente entre supuestos internos a la Unin y supuestos conectados con ordenamientos ajenos a la Unin. La base de esta distincin seran, precisamente, las limitaciones que pudieran establecerse en la articulacin de los Derechos europeos, presumiblemente equivalentes, y la regulacin de los supuestos que presentan vnculos tambin ordenamientos extraeuropeos. La en ocasiones oculta orientacin material de las normas de DIPr, que ha sido estudiada en el caso espaol y que aqu ya se ha sealado, debera ser tambin objeto de atencin a nivel europeo, pues ofrece una perspectiva novedosa respecto a los lmites competenciales del legislador europeo en materia de DIPr. 2. La incidencia de la regulacin europea en el Derecho interterritorial 38. Los Reglamentos Comunitarios en materia de DIPr no regulan directamente los conflictos puramente internos que se planteen en los Estados miembros124; pero esto no implica que carezcan de consecuencias para la dimensin interna del sistema espaol de DIPr. En primer lugar, resulta evidente que tales Reglamentos sern relevantes en todos aquellos casos en los que el supuesto presente conexiones con varios Derechos espaoles y, adems, con algn ordenamiento extranjero. En segundo trmino, adems, puede resultar que resulten relevantes tambin en supuestos que no presenten conexiones ms que con un Derecho espaol y uno o varios Derechos extranjeros; y ello como consecuencia de que el Reglamento no contenga soluciones satisfactorias para la determinacin del concreto Derecho espaol aplicable en los casos en los que, de acuerdo con el Reglamento, la ley espaola sea la competente para resolver sobre el caso planteado.
A. Font i Segura (Una nova etapa, loc. cit., epgrafe III.1, timo prrafo) mantiene que el paralelismo entre el sistema de Derecho interritorial y el DIPr de la UE es sorprendente. 124 Vid. art. 16 Reglamento (UE) n 1259/2010 del Consejo de 20 de diciembre de 2010 por el que se establece una cooperacin reforzada en el mbito de la ley aplicable al divorcio y a la separacin judicial; el art. 22.2 Reglamento (CE) n 593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo de 17 de junio de 2008 (Roma I) y art. 25.2 Reglamento (CE) n 864/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo de 11 de julio de 2007 (Roma II) y art. 28.2 Propuesta de Reglamento del Parlamento Europeo y del Consejo relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecucin de las resoluciones y los actos autnticos en materia de sucesiones y a la creacin de un certificado sucesorio europeo [COM(2009)154 final]. Las propuestas de Reglamento sobre rgimen econmico del matrimonio y parejas registradas [COM (2011) 126/2 y COM(2011) 127/2], en cambio, no excluyen su aplicacin a los conflictos internos.
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A continuacin nos ocuparemos brevemente de ambos supuestos que, evidentemente, plantean problemas de naturaleza diferente. 39. El primero de los supuestos sealados es aquel en el que el caso presenta vnculos con varios Derechos espaoles y algn Derecho extranjero. En estos supuestos la aplicacin de los Reglamentos de la UE tambin para la determinacin del Derecho espaol aplicable no plantea dudas, optando tales instrumentos, como es habitual tambin en los convenios internacionales, por la tcnica de la remisin directa, lo que implica que a efectos de aplicacin del instrumento europeo cada uno de los territorios que cuentan con Derecho propio sern considerados como un pas. De esta forma el caso no presentar propiamente vnculos con Espaa y otros ordenamientos, sino con uno (o varios) Derechos espaoles y algn (o algunos Derechos extranjeros); debiendo resolverse el caso a partir de la determinacin que realice la norma de conflicto contenida en el instrumento internacional. En estos supuestos pueden plantearse varios problemas; el primero de ellos es un problema meramente tcnico, que se plantea en aquellos casos en los que el instrumento europeo resuelve la remisin de la norma de conflicto a un Estado plurilegislativo mediante la tcnica de la remisin directa125 a la vez que entre las conexiones utilizadas incluye la conexin nacionalidad126. Esta conexin es inhbil para identificar un concreto Derecho espaol como aplicable, por lo que en los casos en que se recurriera a esta conexin resultara exigible que se regulase de forma precisa la determinacin del Derecho aplicable en el seno de los Estados plurilegislativos. En el caso de la propuesta de Reglamento en materia de sucesiones la norma en materia de Estados plurilegislativos es deficiente en este sentido, pues no resuelve qu Derecho espaol se aplicar en los casos en los que la ley espaola resulte designada sobre la base de la nacionalidad del causante. El Reglamento en materia de ley aplicable al divorcio y a la separacin judicial s aborda esta cuestin y establece (art. 14.c) que en el caso de Estados con varios sistemas legislativos toda referencia a la nacionalidad se entender referida a la unidad territorial designada por la ley de ese Estado; y a falta de tal designacin, a la unidad territorial elegida por las partes y, a falta de eleccin, a la unidad que presente los vnculos ms estrechos con el cnyuge o cnyuges. Es cierto que la previsin del art. 14 Reglamento 1259/2010 podra plantear an ciertos problemas, caso de que la plurilegislacin espaola incidiera en las
Vid. J.C. Fernndez Rozas y S.A. Snchez Lorenzo, Derecho internacional privado, Cizur Menor (Navarra), Civitas/Thomson Reuters, 5 ed. 2009, pp. 139143. 126 Vid. art. 17 Propuesta de Reglamento en materia de sucesiones, que permite que cualquier persona pueda designar la ley del Estado de su nacionalidad como rectora de su sucesin.
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materias reguladas por el Reglamento, cosa que actualmente no sucede127; pero no deja de ser un avance significativo que muestra una cierta sensibilidad del legislador europeo hacia los conflictos que se plantean en los Estados plurilegislativos; sensibilidad que, desde luego, resulta exigible dada la existencia en el seno de la Unin de al menos dos Estados con una pluralidad de Derechos privados: Espaa y el Reino Unido. 40. El segundo problema que puede plantearse es que la determinacin que haga el Reglamento sobre el Derecho espaol aplicable se aparte de la solucin contenida en las normas espaolas sobre Derecho interterritorial. Desde luego, ninguna duda cabe de que en estos casos ser el Reglamento europeo aplicable el que deberemos considerar ya que solamente en los supuestos en los que el conflicto afecta exclusivamente a los sistemas jurdicos de un Estado se excluye la aplicacin de los Reglamentos europeos128. As, puede suceder que resultando aplicable un concreto Derecho espaol de acuerdo con el sistema de resolucin de los conflictos internos; sea aplicable un Derecho extranjero. Tambin puede suceder que an aplicndose el ordenamiento espaol, el que finalmente resulte competente no sea el que vendra determinado por las normas sobre conflictos internos del Derecho espaol. Evidentemente, estos casos no suponen ningn error en el Reglamento o en su articulacin con los Derechos nacionales: as, en lo que se refiere al primer supuesto (es aplicable un Derecho extranjero pese a que las normas que regulan la dimensin interna del sistema espaol de DIPr conducen a un Derecho espaol) resulta que la concrecin del Derecho espaol aplicable solamente procede una vez que a travs de las normas que regulan la dimensin externa del sistema de DIPr se determina la aplicacin del Derecho espaol; si tales normas (en el caso que nos ocupa, el Derecho de la UE) conducen a un Derecho extranjero no se llega a plantear siquiera la cuestin de qu Derecho espaol resulta aplicable. En lo que se refiere al segundo de los supuestos mencionados (el Derecho espaol designado por el Reglamento no es el que resultara de la aplicacin de las normas espaolas de Derecho interterritorial) tampoco supone ningn error en la regulacin europea. Es claro que el Derecho europeo, al igual que hacen muchos otros instrumentos internacionales, puede optar por la tcnica de la remisin directa en vez de la indirecta para resolver los casos de remisin a un
127 Las consecuencias patrimoniales de la separacin o del divorcio estn excluidas de su mbito de aplicacin (vid. art. 1.2 y cdo. 10). Es obvio que en la actualidad no existen divergencias entre los diferentes Derechos espaoles sobre las causas de la separacin o del divorcio. 128 Vid., v.gr., el tenor del art. 16 Reglamento 1259/2010: Los Estados miembros participantes en los que se apliquen diferentes sistemas jurdicos o conjuntos de normas a las cuestiones reguladas por el presente Reglamento no estarn obligados a aplicarlo a los conflictos de leyes que se planteen exclusivamente entre esos sistemas jurdicos o conjuntos de normas.
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sistema plurilegislativo; ahora bien, hay que tener en cuenta tambin que el Derecho interregional espaol concede a cada Derecho un mbito de aplicacin que no puede resultar indiferente al legislador autonmico puesto que, como habamos visto, es razonable que los diferentes legisladores civiles se preocupen del alcance de su normativa ms all de los supuestos puramente homogneos; la delimitacin que realiza el legislador estatal est, adems, condicionada por el respeto a los principios de igualdad entre todos los Derechos espaoles, limitacin que, en principio, no afecta al legislador europeo o, al menos, no le afecta de la misma manera129. La actuacin del legislador europeo puede afectar, por tanto, al equilibrio entre los diferentes Derechos espaoles; lo que merece ser considerado de una forma cuidadosa. No hay que olvidar que Espaa, como Estado, ejerce un papel relevante en el proceso legislativo europeo al ser un miembro del Consejo; y que sera exigible a quien ejerce esa funcin, el Gobierno central, que operara de acuerdo con las limitaciones constitucionales que se derivan de la convivencia en Espaa de diferentes Derechos; esto es, resultara exigible que la poltica que se desarrolla en las instituciones europeas fuera coherente con la articulacin de las relaciones entre los diferentes Derechos privados espaoles. 41. De acuerdo con lo que hemos visto, la actuacin del legislador europeo sobre el DIPr no es en absoluto indiferente al legislador civil autonmico; y eso explica, por ejemplo, que los informes que se han de elaborar sobre el cumplimiento del principio de subsidiariedad130 sean utilizados, en ocasiones, para intentar orientar materialmente la actuacin del negociador espaol en Europa131. Es lgico que el legislador autonmico no se desentienda de la actuacin del Estado central en materia de instrumentos internacionales reguladores de los conflictos de leyes toda vez que esta actuacin puede modificar el mbito de aplicacin del Derecho propio. Este no es un fenmeno nuevo, ya que la incidencia que ha sido descrita en relacin a los Reglamentos europeos es tambin predicable respecto al resto de instrumentos internacionales, que siempre han afectado al mbito de aplicacin de los Derechos civiles espaoles en relacin a los supuestos que presentaban vnculos con ordenamientos extranjeros; ahora
Vid. epgrafe IV.1 anterior. De acuerdo con lo previsto en el art. 5 TUE; la consulta a los Parlamentos autonmicos en el marco de la verificacin del cumplimiento del principio de subsidiariedad ha sido establecido por medio de la Ley 24/2009, de 22 de diciembre, por la que se modifica la Ley 8/1994, de 19 de mayo, reguladora de la Comisin Mixta para la Unin Europea; vid. R. Serra i Albert, El control del principi de subsidiarietat: primeras experincies al Parlament de Catalunya, puede constarse en la siguiente direccin de Internet: http://www10.gencat.cat/drep/binaris/apunts_18_tcm112130613.pdf. 131 Vid. Informe presentado por el Parlamento de Catalua en relacin a la Propuesta de Reglamento en materia de sucesiones (Butllet Oficial del Parlament de Catalunya, VIII Legislatura, n 579, del 23 de noviembre de 2009, pp. 1114).
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bien, la intensificacin del trfico jurdico internacional en las ltimas dcadas, unida a la creciente actividad de la UE en la materia, hacen que resulte cada vez ms necesario considerar en qu forma se han de articular las competencias del legislador estatal y de los legisladores autonmicos en este campo. Desde luego, esta articulacin exigira un cierto consenso sobre el modelo de plurilegislacin en Espaa, sobre los principios de articulacin de los diferentes Derechos civiles espaoles y sobre las competencias de unos y otros tanto en lo que se refiere a la regulacin material como a la elaboracin de normas de conflicto de leyes; dado que este consenso no existe, tal como ha sido sealado por la doctrina y se ha insistido a lo largo del presente trabajo, resultara preciso buscarlo a fin de que se pudieran sentar las bases que permitieran avanzar en la construccin del Derecho privado espaol, teniendo en cuenta sus diferentes dimensiones: autonmica, estatal, europea e internacional. V. Conclusin 42. La plurilegislacin en Espaa tiene un origen histrico. No por repetida deja de tener inters y, curiosamente, actualidad esta frase. En este trabajo se ha pretendido mostrar cmo es, precisamente, este origen histrico, el que explica muchas de las particularidades del sistema actual. Los diferentes Derechos civiles espaoles tienen su origen en una pluralidad de organizaciones polticas autnomas, cada una de ellas con su propio sistema jurdico. Esta pluralidad sobrevivi a la codificacin y a la constitucionalizacin del sistema. La CE recoga un modelo que, si bien garantizaba la continuidad de los Derechos civiles espaoles, los ligaba al ordenamiento comn de Espaa, los converta en elementos de una estructura ms compleja lo que impona ciertos lmites; en concreto, la eliminacin de la competencia en materia de fuentes del Derecho, la unidad de jurisdiccin y la atribucin al Estado de la competencia exclusiva en materia de conflictos de leyes. Adems, el mbito material de los Derechos civiles quedaba limitado al vincularse (si bien no de una forma estricta) al contenido existente en 1978. En los ltimos treinta aos hemos asistido a la progresiva afirmacin y extensin de los Derechos civiles espaoles, que pugnan unos ms que otros por convertirse en autnticos sistemas, superando cuando es necesario los lmites que marcaba el tenor del art. 149.1.8 CE. Esta expansin se beneficia, adems, de una general tendencia a la descentralizacin que, quizs, explique la incursin de algunas CC AA sin tradicin foral en las materias civiles; y de la pasividad del legislador estatal que no acierta a reformar el sistema en la lnea que exige la lealtad institucional y el desarrollo de los Derechos civiles autonmicos.
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La entrada en escena de la UE como legislador en materia de DIPr ha de ser un acicate para abordar la tarea de estructurar y formalizar las relaciones entre todos los Derechos civiles espaoles y, quizs tambin, para decidir si se hace regresar a los Derechos civiles a los lmites que marca el texto de 1978 o, por el contrario, se modifica ste para adecuarlo a una realidad que, tal como se ha pretendido mostrar aqu, ya le ha superado, sino en su espritu al menos s en su letra.

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