ADPF 54 MC / DF - DISTRITO FEDERAL MEDIDA CAUTELAR EM ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL Relator(a): Min.

MARCO AURLIO Julgamento: 01/07/2004 Publicao

DJ 02/08/2004 PP-00064 RTJ VOL-00200-03 PP-01399

Partes
ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL N. 54-8 PROCED.: DISTRITO FEDERAL RELATOR : MIN. MARCO AURLIO ARGTE.(S): CONFEDERAO NACIONAL DOS TRABALHADORES NA SADE - CNTS ADV.(A/S): LUS ROBERTO BARROSO E OUTRO(A/S)

Despacho DECISO-LIMINAR ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL - LIMINAR - ATUAO INDIVIDUAL - ARTIGOS 21, INCISOS IV E V, DO REGIMENTO INTERNO E 5, 1, DA LEI N 9.882/99. LIBERDADE - AUTONOMIA DA VONTADE - DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA - SADE - GRAVIDEZ - INTERRUPO - FETO ANENCEFLICO. 1. Com a inicial de folha 2 a 25, a Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade CNTS formalizou esta argio de descumprimento de preceito fundamental considerada a anencefalia, a inviabilidade do feto e a antecipao teraputica do parto. Em nota prvia, afirma serem distintas as figuras da antecipao referida e o aborto, no que este pressupe a potencialidade de vida extra-uterina do feto. Consigna, mais, a prpria legitimidade ativa a partir da norma do artigo 2, inciso I, da Lei n 9.882/99, segundo a qual so partes legtimas para a argio aqueles que esto no rol do artigo 103 da Carta Poltica da Repblica, alusivo ao direta de inconstitucionalidade. No tocante pertinncia temtica, mais uma vez luz da Constituio Federal e da jurisprudncia desta Corte, assevera que a si compete a defesa judicial e administrativa dos interesses individuais e coletivos dos que integram a categoria profissional dos trabalhadores na sade, juntando inicial o estatuto revelador dessa representatividade. Argumenta que, interpretado o arcabouo normativo com base em viso positivista pura, tem-se a possibilidade de os profissionais da sade virem a sofrer as agruras decorrentes do enquadramento no Cdigo Penal. Articula com o envolvimento, no caso, de preceitos fundamentais, concernentes aos princpios da dignidade da pessoa humana, da legalidade, em seu conceito maior, da liberdade e autonomia da vontade bem como os relacionados com a sade. Citando a literatura mdica aponta que a m-formao por defeito do fechamento do tubo neural durante a gestao, no apresentando o feto os hemisfrios cerebrais e o crtex, leva-o ou morte intra-uterina, alcanando 65% dos casos, ou sobrevida de, no mximo, algumas horas aps o parto. A permanncia de feto anmalo no tero da me mostrar-se-ia potencialmente perigosa, podendo gerar danos sade e vida da gestante. Consoante o sustentado, impor mulher o dever de carregar por nove meses um feto que sabe, com plenitude de certeza, no sobreviver, causa gestante dor, angstia e frustrao, resultando em violncia s vertentes da

dignidade humana - a fsica, a moral e a psicolgica - e em cerceio liberdade e autonomia da vontade, alm de colocar em risco a sade, tal como proclamada pela Organizao Mundial da Sade - o completo bem-estar fsico, mental e social e no apenas a ausncia de doena. J os profissionais da medicina ficam sujeitos s normas do Cdigo Penal - artigos 124, 126, cabea, e 128, incisos I e II -, notando-se que, principalmente quanto s famlias de baixa renda, atua a rede pblica. Sobre a inexistncia de outro meio eficaz para viabilizar a antecipao teraputica do parto, sem incompreenses, evoca a Confederao recente acontecimento retratado no Habeas Corpus n 84.025-6/RJ, declarado prejudicado pelo Plenrio, ante o parto e a morte do feto anenceflico sete minutos aps. Diz da admissibilidade da ANIS - Instituto de Biotcnica, Direitos Humanos e Gnero como amicus curiae, por aplicao analgica do artigo 7, 2, da Lei n 9.868/99. Ento, requer, sob o ngulo acautelador, a suspenso do andamento de processos ou dos efeitos de decises judiciais que tenham como alvo a aplicao dos dispositivos do Cdigo Penal, nas hipteses de antecipao teraputica do parto de fetos anenceflicos, assentando-se o direito constitucional da gestante de se submeter a procedimento que leve interrupo da gravidez e do profissional de sade de realiz-lo, desde que atestada, por mdico habilitado, a ocorrncia da anomalia. O pedido final visa declarao da inconstitucionalidade, com eficcia abrangente e efeito vinculante, da interpretao dos artigos 124, 126 e 128, incisos I e II, do Cdigo Penal Decreto-Lei n 2.848/40 - como impeditiva da antecipao teraputica do parto em casos de gravidez de feto anenceflico, diagnosticados por mdico habilitado, reconhecendo-se o direito subjetivo da gestante de assim agir sem a necessidade de apresentao prvia de autorizao judicial ou qualquer outra forma de permisso especfica do Estado. Sucessivamente, pleiteia a argente, uma vez rechaada a pertinncia desta medida, seja a petio inicial recebida como reveladora de ao direta de inconstitucionalidade. Esclarece que, sob esse prisma, busca a interpretao conforme a Constituio Federal dos citados artigos do Cdigo Penal, sem reduo de texto, aduzindo no serem adequados espcie precedentes segundo os quais no cabe o controle concentrado de constitucionalidade de norma anterior Carta vigente. A argente protesta pela juntada, ao processo, de pareceres tcnicos e, se conveniente, pela tomada de declaraes de pessoas com experincia e autoridade na matria. pea, subscrita pelo advogado Lus Roberto Barroso, credenciado conforme instrumento de mandato - procurao - de folha 26, anexaram-se os documentos de folha 27 a 148. O processo veio-me concluso para exame em 17 de junho de 2004 (folha 150). Nele lancei visto, declarando-me habilitado a votar, ante o pedido de concesso de medida acauteladora, em 21 de junho de 2004, expedida a papeleta ao Plenrio em 24 imediato. No mesmo dia, prolatei a seguinte deciso: AO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL - INTERVENO DE TERCEIRO REQUERIMENTO - IMPROPRIEDADE. 1. Eis as informaes prestadas pela Assessoria: A Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil - CNBB - requer a interveno no processo em referncia, como amicus curiae, conforme preconiza o 1 do artigo 6 da Lei 9.882/1999, e a juntada de procurao. Pede vista pelo prazo de cinco dias. 2. O pedido no se enquadra no texto legal evocado pela requerente. Seria dado versar sobre a aplicao, por analogia, da Lei n 9.868/99, que disciplina tambm processo objetivo - ao direta de inconstitucionalidade e ao declaratria de constitucionalidade. Todavia, a admisso de terceiros no implica o reconhecimento de direito subjetivo a tanto. Fica a critrio do relator, caso entenda oportuno. Eis a inteligncia do artigo 7, 2, da Lei n 9.868/99, sob pena de tumulto processual. Tanto assim que o ato do relator, situado no campo da prtica de ofcio, no suscetvel de impugnao na via recursal. 3. Indefiro o pedido. 4. Publique-se. A impossibilidade de

exame pelo Plenrio desgua na incidncia dos artigos 21, incisos IV e V, do Regimento Interno e artigo 5, 1, da Lei n 9.882/99, diante do perigo de grave leso. 2. Tenho a Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade - CNTS como parte legtima para a formalizao do pedido, j que se enquadra na previso do inciso I do artigo 2 da Lei n 9.882, de 3 de novembro de 1999. Incumbe-lhe defender os membros da categoria profissional que se dedicam rea da sade e que estariam sujeitos a constrangimentos de toda a ordem, inclusive de natureza penal. Quanto observao do disposto no artigo 4, 1, da Lei n 9.882/99, ou seja, a regra de que no ser admitida argio de descumprimento de preceito fundamental quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade, emblemtico o que ocorreu no Habeas Corpus n 84.025-6/RJ, sob a relatoria do ministro Joaquim Barbosa. A situao pode ser assim resumida: em Juzo, gestante no logrou a autorizao para abreviar o parto. A viacrcis prosseguiu e, ento, no Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, a relatora, desembargadora Giselda Leito Teixeira, concedeu liminar, viabilizando a interrupo da gestao. Na oportunidade, salientou: A vida um bem a ser preservado a qualquer custo, mas, quando a vida se torna invivel, no justo condenar a me a meses de sofrimento, de angstia, de desespero. O Presidente da Cmara Criminal a que afeto o processo, desembargador Jos Murta Ribeiro, afastou do cenrio jurdico tal pronunciamento. No julgamento de fundo, o Colegiado sufragou o entendimento da relatora, restabelecendo a autorizao. Ajuizado habeas corpus, o Superior Tribunal de Justia, mediante deciso da ministra Laurita Vaz, concedeu a liminar, suspendendo a autorizao. O Colegiado a que integrado a relatora confirmou a ptica, assentando: HABEAS CORPUS. PENAL. PEDIDO DE AUTORIZAO PARA A PRTICA DE ABORTO. NASCITURO ACOMETIDO DE ANENCEFALIA. INDEFERIMENTO. APELAO. DECISO LIMINAR DA RELATORA RATIFICADA PELO COLEGIADO DEFERINDO O PEDIDO. INEXISTNCIA DE PREVISO LEGAL. IDONEIDADE DO WRIT PARA A DEFESA DO NASCITURO. 1. A eventual ocorrncia de abortamento fora das hipteses previstas no Cdigo Penal acarreta a aplicao de pena corprea mxima, irreparvel, razo pela qual no h se falar em impropriedade da via eleita, j que, como cedio, o writ se presta justamente a defender o direito de ir e vir, o que, evidentemente, inclui o direito preservao da vida do nascituro. 2. Mesmo tendo a instncia de origem se manifestado, formalmente, apenas acerca da deciso liminar, na realidade, tendo em conta o carter inteiramente satisfativo da deciso, sem qualquer possibilidade de retrocesso de seus efeitos, o que se tem um exaurimento definitivo do mrito. Afinal, a sentena de morte ao nascituro, caso fosse levada a cabo, no deixaria nada mais a ser analisado por aquele ou este Tribunal. 3. A legislao penal e a prpria Constituio Federal, como sabido e consabido, tutelam a vida como bem maior a ser preservado. As hipteses em que se admite atentar contra ela esto elencadas de modo restrito, inadmitindo-se interpretao extensiva, tampouco analogia in malam partem. H de prevalecer, nesse casos, o princpio da reserva legal. 4. O Legislador eximiu-se de incluir no rol das hipteses autorizativas do aborto, previstas no art. 128 do Cdigo Penal, o caso descrito nos presentes autos. O mximo que podem fazer os defensores da conduta proposta lamentar a omisso, mas nunca exigir do Magistrado, intrprete da Lei, que se lhe acrescente mais uma hiptese que fora excluda de forma propositada pelo Legislador. 5. Ordem concedida para reformar a deciso proferida pelo Tribunal a quo, desautorizando o aborto; outrossim, pelas peculiaridades do caso, para considerar prejudicada a apelao interposta, porquanto houve, efetivamente, manifestao exaustiva e definitiva da Corte Estadual acerca do mrito por ocasio do julgamento do agravo regimental. Da o habeas impetrado no Supremo Tribunal Federal. Entretanto, na

assentada de julgamento, em 4 de maro ltimo, confirmou-se a notcia do parto e, mais do que isso, de que a sobrevivncia no ultrapassara o perodo de sete minutos. Constata-se, no cenrio nacional, o desencontro de entendimentos, a desinteligncia de julgados, sendo que a tramitao do processo, pouco importando a data do surgimento, implica, at que se tenha deciso final - proclamao desta Corte -, espao de tempo bem superior a nove meses, perodo de gestao. Assim, enquadra-se o caso na clusula final do 1 em anlise. Qualquer outro meio para sanar a lesividade no se mostra eficaz. Tudo recomenda que, em jogo tema da maior relevncia, em face da Carta da Repblica e dos princpios evocados na inicial, haja imediato crivo do Supremo Tribunal Federal, evitando-se decises discrepantes que somente causam perplexidade, no que, a partir de idnticos fatos e normas, veiculam enfoques diversificados. A unidade do Direito, sem mecanismo prprio uniformizao interpretativa, afigura-se simplesmente formal, gerando insegurana, o descrdito do Judicirio e, o que pior, com angstia e sofrimento mpares vivenciados por aqueles que esperam a prestao jurisdicional. Atendendo a petio inicial os requisitos que lhe so inerentes - artigo 3 da Lei n 9.882/99 -, de se dar seqncia ao processo. Em questo est a dimenso humana que obstaculiza a possibilidade de se coisificar uma pessoa, usando-a como objeto. Conforme ressaltado na inicial, os valores em discusso revestem-se de importncia nica. A um s tempo, cuida-se do direito sade, do direito liberdade em seu sentido maior, do direito preservao da autonomia da vontade, da legalidade e, acima de tudo, da dignidade da pessoa humana. O determinismo biolgico faz com que a mulher seja a portadora de uma nova vida, sobressaindo o sentimento maternal. So nove meses de acompanhamento, minuto a minuto, de avanos, predominando o amor. A alterao fsica, esttica, suplantada pela alegria de ter em seu interior a sublime gestao. As percepes se aguam, elevando a sensibilidade. Este o quadro de uma gestao normal, que direciona a desfecho feliz, ao nascimento da criana. Pois bem, a natureza, entrementes, reserva surpresas, s vezes desagradveis. Diante de uma deformao irreversvel do feto, h de se lanar mo dos avanos mdicos tecnolgicos, postos disposio da humanidade no para simples insero, no dia-a-dia, de sentimentos mrbidos, mas, justamente, para faz-los cessar. No caso da anencefalia, a cincia mdica atua com margem de certeza igual a 100%. Dados merecedores da maior confiana evidenciam que fetos anenceflicos morrem no perodo intra-uterino em mais de 50% dos casos. Quando se chega ao final da gestao, a sobrevida diminuta, no ultrapassando perodo que possa ser tido como razoes em foco. Da o acolhimento do pleito formulado para, diante da relevncia do pedido e do risco de manter-se com plena eficcia o ambiente de desencontros em pronunciamentos judiciais at aqui notados, terse no s o sobrestamento dos processos e decises no transitadas em julgado, como tambm o reconhecimento do direito constitucional da gestante de submeter-se operao teraputica de parto de fetos anenceflicos, a partir de laudo mdico atestando a deformidade, a anomalia que atingiu o feto. como decido na espcie. 3. Ao Plenrio para o crivo pertinente. 4. Publique-se. Braslia, 1 de julho de 2004, s 13 horas. Ministro MARCO AURLIO Relator Legislao
LEG-FED CF ANO-1988 ART-00103 CF-1988 CONSTITUIO FEDERAL DEL-002848 ANO-1940 ART-00124 ART-00126 "CAPUT" ART-00128 INC-00001 INC-00002

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CP-1940 CDIGO PENAL LEI-009868 ANO-1999 ART-00007 PAR-00002 LEI ORDINRIA LEI-009882 ANO-1999 ART-00002 INC-00001 ART-00003 ART-00004 PAR-00001 ART-00005 PAR-00001 ART-00006 PAR-00001 LEI ORDINRIA RGI ANO-1980 ART-00021 INC-00004 INC-00005 RISTF-1980 REGIMENTO INTERNO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Observao
Legislao feita por:(CCG).

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