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AP Barcelona de 23 de marzo de 1994 Materia: Actuacin en Fraude a la Ley 683: El Usufructo vidual: Extincin: Renuncia: La renuncia al usufructo de viudedad (modo de extincin previsto en el nmero 1 del art. 86 Comp.) slo alcanza sentido si abarca la totalidad del derecho y no cuando se produce sobre un bien determinado. 741: Fiducia sucesoria: Disposiciones generales: Naturaleza y finalidad: La fiducia aragonesa es una figura peculiar, sin posibilidad de equipararse al fideicomiso del Cdigo civil o a cualquier otro, mxime si tenemos en cuenta el origen consuetudinario de la institucin; se parece ms al fideicomiso romano que a la sustitucin fideicomisaria del Cc., pues en sta el fiduciario es heredero y disfruta, como tal, de la herencia, mientras que en aqul el fiduciario aparece como un simple mandatario o ejecutor testamentario. La fiducia aragonesa tiene entre sus finalidades posibilitar que el nombramiento de heredero recaiga en la persona ms idnea para llevar la casa y fortalecer la posicin del cnyuge suprstite frente a los hijos. Ejercicio frandulento: La sentencia aprecia fraude de ley en el cumplimiento parcial de la fiducia por el viudo usufructuario que, a la par, renuncia al usufructo sobre el bien adjudicado, pues se hace para permitir as, por tratarse de una vivienda, el ejercicio de la accin de desahucio por necesidad (art. 62.1 LAU) contra el inquilino, y ello, pese a que la herencia es titular de tres locales ms en el mismo inmueble, arrendados con posterioridad y con distinto tipo de contrato al del actor y con locatarios con menores cargas familiares. Disposiciones citadas: Arts. 6.4 Cc.; 9, 53. 54,62.1, 64 LAU; 86.1 Comp. Ponente: Ilmo. SR. D. Adolfo Fernndez Oubia. Fundamentos de derecho Primero: Por el actor apelante se instaron en el acto procesal de alzada dos excepciones, una, basada en la insuficiencia del poder de quien reconviene y, otra, en la admisin a trmite de la reconvencin al entender que en la misma se ejercita una accin propia y exclusiva de la Ley especial de Arrendamientos Urbanos; y, si con respecto a la primera, como cuestin ex novo, poco o nada habra que decir, la insistencia de la parte permite manifestar lo difcil que resulta entender que a alguien llamado al proceso y a quien se le tiene reconocida personalidad fuera de la causa, se le pueda imputar, ya dentro, la carencia de tal personalidad con base en un documento presentado por fotocopia como soporte del poder a Procuradores, de ah que no parezca necesario un mayor soporte doctrinal en la desestimacin de lo excepcionado. Mayor injundia jurdica alcanza la segunda referida a la posibilidad del ejercicio por reconvencin de una accin de desahucio de la Ley especial por causa de necesidad dentro de un juicio ordinario de menor cuanta; sin embargo, y habida cuenta tanto de la vis atractiva del procedimiento ordinario, como de que, segn dispone el artculo 63.4 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, el lmite competencial del Juez que conozca de los autos principales con respecto a la reconvencin solo va referido a la cantidad que se reclame (por lo que vendra afectada nada ms que la reclamacin en mayor cuanta), claro es que ambos factores apoyan la posibilidad procesal del ejercicio de la accin locatoria, sobre todo si nos atenemos al concreto caso, dada que en l se ejercita, como consecuencia de una doble pretensin de nulidad y de la solicitud de concesin de un determinado derecho, otra basada en la Ley locataria, ya que la consecuencia de tal derecho es la paralizacin del desahucio que

tutela el artculo 114 de la citada Ley Especial, de ah que no pueda rechazarse, por mnimos de congruencia, la oportunidad de su ejercicio con base en la siempre posible denegacin de tal derecho. Segundo: Ya en el fondo del litigio, el hecho a debate en alzada, reiteracin del de instancia, es la solicitud de nulidad por fraude de ley de la entrega, al amparo de la Legislacin Foral Aragonesa, por un heredero fiduciario que, adems, ostenta el usufructo universal como cnyuge viudo, de un concreto bien de la herencia del causante en favor de uno de los sealados para heredar por la distribucin del caudal relicto y, a la par, de la renuncia del usufructo universal pero solo referida al expreso bien, para permitir as, por tratarse de una vivienda, el ejercicio de la accin de desahucio por necesidad (artculo 62.1 de la Ley de Arrendamientos Urbanos) contra el inquilino, y ello, pese a que la herencia es titular de tres locales ms en el mismo inmueble, arrendados con posterioridad y con distinto tipo de contrato al del actor y con locatarios con menores cargas familiares. Tercero: Si en principio nada legal parece oponerse al cumplimiento obligacional por el heredero fiduciario en la asignacin de determinado bien, ya que la fiducia aragonesa es una figura peculiar, sin posibilidad de equipararse al fideicomiso del Cdigo Civil o a cualquier otro, mxime si tenemos en cuenta el origen consuetudinario de la institucin, en cuanto no hay Fuero ni Observancia que contemplen la posibilidad de nombrar heredero o distribuir la herencia con posterioridad al bito del causante de la misma, y con una trascendental finalidad, la de que tal nombramiento recaiga en la persona ms idnea para llevar la casa y que en aqul momento del bito no podra determinarse (finalidad alejada por completo del inters que dirige la actividad a estudiar en la causa), sin olvidar que tambin se favorece con esta figura la existencia del cnyuge suprstite frente a los hijos, mxime en los casos de que carezcan de bienes propios o de la facultad de disponer mortis causa por la irrevocabilidad del anterior testamento mancomunado; de ah el que la figura de autos se parezca ms al fideicomiso romano que a la institucin fideicomisaria del Cdigo Civil espaol, pues en este el fiduciario es heredero y disfruta, como tal, de la herencia, mientras que en aqul el fiduciario aparece como un simple mandatario o ejecutor testamentario. En la sustitucin fideicomisaria hay dos liberalidades o ms y, en el fideicomiso, una sola liberalidad; disquisiones que ya recogi la sentencia de 22 de mayo de 1894 cuando manifiesta que e encargo hecho por un testador a dos o ms personas para que distribuyan la herencia no confiere a las mismas el carcter de herederos, de todo lo cual se colige que la figura de autos no guarda identidad, ni siquiera analoga, con la sustitucin fideicomisaria del Cdigo Civil (artculos 781 a 786), puesto que ya sea esta pura o d residuo, en ambos casos los bienes son adquiridos por el heredero fiduciario, quien los hace suyos desde el fallecimiento del causante hasta que los transmite al tercero designado, quien tambin ostentara (en el momento de la transmisin) la condicin de heredero, transmisiones y dualidad de herederos que no sedan en la fiducia aragonesa; cuestin sta de excepcional importancia en razn d lo dispuesto en los artculos 53 y 54 de la Ley de Arrendamientos Urbanos y que, con la duda sobre la posibilidad de una renuncia parcial del usufructo universal aragons, pueden configurar el denunciado fraude de Ley. Cuarto: La actuacin en fraude de ley, censurada ya en el Derecho Romano segn puede leerse en el Texto de Paulo (Digesto 1.3.29: in fraudem legem facit qui salvis verbis legis sententiam eius circunvenit) y de Ulpiano (1.3.30: fraus enim legi fit, ubi, quod fieri noluit, fieri autem non veluit, id fit), y, proscrita implcitamente en algunos pasajes de

nuestro Derecho histrico, tal y como se vislumbra en la Partida 1, Leyes 7 (cumplidas deben ser las Leyes, e muy cuidadas e catadas, de guisa que san con razn e sobre cosas que puedan ser) y 13 (entender se deban las Leyes bien e derechamente, tomando siempre verdadero entendimiento de ellas a la ms sana parte e ms provechosa), se ha venido definiendo en sentido tcnico restringido por la Doctrina cientfica como el acto cuyo resultado est prohibido por una Ley, pero que se funda en otra dictada con distinta finalidad, de manera que la consecucin de lo prohibido por e Legislador se busca mediante el uso de una norma jurdica creada para otros fines lcitos, y es en atencin a la necesidad prctica de utilizarlo como instrumento de defensa de una ordenacin de tan marcado carcter imperativo como la de inquilinato, que ya el artculo 9 de la Ley de 24 de diciembre de 1964, completando lo dispuesto en el correspondiente de la Ley de 22 de diciembre de 1955 referido exclusivamente al abuso de derecho, acoga explcitamente tal principio y el de la buena fe (hoy en el artculo 6.4 del Cdigo Civil), con la finalidad de impedir que el texto literal del precepto pueda ser eficazmente empleado para autorizar actos contrarios a la realizacin de la justicia, de suerte que frente al contenido tico y al espritu y finalidad de la norma legal, no prevalezcan maniobras o estratagemas tendentes a lograr un resultado opuesto al perseguido por ella; razones que llevan a la revocacin de la sentencia apelada en cuanto no apreci correctamente la realidad de una conducta encaminada a eludir las normas preceptivas sobre la prrroga del contrato para el arrendador, produciendo el consiguiente fraude de Ley y el efecto de nulidad del acto fraudulento conforme a lo dispuesto en el artculo 6 nmero 4 del Texto Legal antes citado; y ello en razn, de que si ya la actividad de la heredera fiduciaria atenta contra el sentido ancestral de la figura jurdica al individualizar los bienes que integran la fiducia, ms serias son an las objeciones a la renuncia del usufructo viudal, propio de la Compilacin Foral, en la referencia concreta a que se produzca sobre un solo bien de los que componen el caudal relicto, dado que tal usufructo es universal, no particular, por lo que una renuncia (modo de extincin previsto en el nmero 1 del artculo 86 de la Compilacin) al mismo slo alcanza sentido si abarca la totalidad del derecho y no la particularidad de cada bien o, lo que es lo mismo, segn expresa la sentencia de 24 de marzo de 1930, para que la renuncia del usufructuario sea vlida no ha contravenir lo dispuesto en el ttulo constitutivo, y siendo as que en el concreto caso se ha producido esa contravencin, fcil es llegar a la conclusin de que a no realizarse la confusin entre el dominio directo y el til, no existe legitimacin en el nudo propietario para accionar de desahucio. Quinto: En la bsqueda de la realidad fraudulenta y con base en la analoga que sacraliza el artculo 9 de la Ley de Arrendamientos Urbanos, tambin habra que ponderar que su artculo 54 restringe las facultades dispositivas del propietario arrendador de varios pisos de una misma finca imponindose un determinado orden para la donacin de cualquiera de ellos, tal como previene dicho precepto en relacin con e 64, cuya vulneracin legitimaria al inquilino afectado para impugnar el acto de liberalidad por no haberse ajustado a lo dispuestos en el prrafo 2 de aquella norma: de ah que, y por analoga con lo establecido en el artculo 53, habra que entender limitado el derecho dominical del designado por el fiduciario (como en el caso del donatario), frente al inquilino agraviado, para privarle del derecho de denegacin de prrroga con base en la causa 1 del artculo 62 (ver sin tesis jurisprudencial en sentencia de 2 de diciembre de 1966), sin que resulte indispensable el ejercicio de una accin formal impugnatoria del cumplimiento de la fiducia en los plazos y la forma que el artculo 53 seala pero que el 54 no recoge, por lo que bastar aducir como defensa en el proceso de desalojo la infraccin del orden escalonado de preferencia impuesto al causante.