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Teoria Geral do Processo Legenda: Em preto explicao; em azul, exemplo; em violeta, matria de outros; em vermelho, outras fontes.

08/02/08 Conflito e seus meios de resoluo na histria Autotutela = autodefesa violncia privada. As pessoas usam os prprios meios para vencer o conflito. permitido somente quando a lei autoriza. Legtima defesa. Desforo incontinente (defesa da propriedade, desde que no mate). Auto-composio. As duas partes resolvem o conflito atravs de um acordo. Renncia de um direito, transao (fazer um acordo mediante concesses recprocas). Direitos indisponveis, grande parte dos direitos pblicos so intransacionveis. Arbitragem Obrigatria = Jurisdio (poder dever de aplicar o direito e resolver os conflitos conceito rudimentar) Arbitragem Facultativa:

ADRs (Alternative Dispute resolutions)

TGP gravita no seguinte: Jurisdio

Processo uma estrutura normativa seqencial de atos, fatos imposies subjetivas para a formao do provimento Ao

Reconstruo do Direito Processual

Antigo Regime (Ancien Regime) Processo comum Formal Escrito Pluralidade de fontes Caractersticas Abstencionista Prevalncia da autonomia privada Ressonncia no Direito Privado Sistema fechado a legislao duraria toda a eternidade, j estava no pice da evoluo Codificao aqui est tudo que todos precisam Casusta o direito est ali, se no estiver, no existe Ressonncia no Direito processual Liberalismo processual Escrito Sache Der Partein coisa das partes Adoo, tcnica do princpio dispositivo o juiz no podia agir de oficio, tinha que ser provocado. Juiz passivo mero espectador das partes. Todos os atos do processo deveriam ser provocados pelas partes Tendncia pela oralidade o processo que antes era escrito, passa a ser predominantemente oral Ativismo e protagonismo judicial juiz ativo e diretor durante todo o processo. A audincia passa a ter uma importncia cabal Busca de escopos metajurdicos finalidade poltica, econmica e social.

Paradigmas

Estado Liberal

Intervencionista Prevalncia do interesse pblico Estado Social

Sistema aberto o sistema jurdico evolui, admite-se interpretao no cdigo Interpretao Codificao Clusulas gerais

Princpios No so absolutos, uma vez que no representam solues pr-concebidas, eles no podem tambm ser hierarquizados. So um ponto de partida constituinte da prpria realidade, a ser posteriormente desenvolvido pela argumentao no processo de conhecimento e de ao, tendo em vista a prpria realidade, que exige sempre sua considerao contextual, no sendo, portanto, passveis de hierarquizao. A aplicao de princpios exige que se considerem todos os determinantes e todas as circunstncias do caso, ao contrrio das regras, que pr-selecionam que tipo de circunstncia deve ou no ser considerada (ou seja, que tipo de circunstncia ou no relevante), exatamente porque no h um rol hierarquizado de princpios a aplicar, e inclusive das condies para sua aplicao. 21/02/08 Modelo Constitucional de Processo

o conjunto de princpios processuais do ordenamento jurdico brasileiro fundado na Constituio. Princpios que so o alicerce do sistema processual na montagem, na leitura e na aplicao efetiva. Trs grandes caractersticas:

Expansividade A leitura do sistema processual deve partir da Constituio. A Constituio deve servir para toda a moldagem da estrutura processual. Variabilidade Varia de acordo com o caso a ser julgado. amoldado de acordo com a necessidade do processo. Perfectibilidade Busca da perfeio procedimental. A mxima adequao, efetividade.

O MCP possui diversos princpios que o regem: devido processo legal, princpio do contraditrio, ampla defesa, da fundamentao das decises, inafastabilidade do controle jurisdicional, direito ao recurso, direito ao advogado, direito prova. Princpio do Devido Processo Legal (Due Process of Law) (CF/88, Art. 5, LIV - Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal). No possui um conceito fechado, uma idia. A melhor doutrina fala que o devido processo legal tecnicamente uma clusula geral. Clusula geral um instituto jurdico que tem pressupostos indeterminados e conseqncias indeterminadas. um conceito, por excelncia, aberto. Evolui de momento a momento histrico. Obs.: Essa idia surgiu em 1215, quando os nobres, para se resguardarem do livre arbtrio do rei Joo-Sem-Terra, instituram uma constituio, que o pressionava a no tomar de ningum suas propriedades sem o devido processo. Era garantido que a pessoa fosse ouvida, se manifestasse. No poderia ser fruto do interesse pessoal de algum. Nas perspectivas atuais, o Estado no poderia fazer o que bem entedia ao cidado. DPL Qualquer meio de exerccio de poder precisa estar de acordo com a Constituio. Isso garante o controle, a defesa. mais que a estrutura normativa de formao de provimento. Qualquer meio de exerccio do poder deve ter o Devido Processo Legal Direito de defesa, fundamentao da deciso. O DPL deve possuir: Dupla eficcia Vertical Mecanismo de contraposio ao poder do Estado. O indivduo, em relao ao Estado, est numa posio inferior. Porm, para o exerccio de qualquer poder, deve haver o DPL. DPL administrativo, DPL legislativo, DPL jurisdicional. Logicamente, variam de acordo com a situao. Horizontal Ante particulares, se houver exerccio de poder, antes de ser aplicada uma sano, necessrio um devido processo. Entre o sndico e o morador. A associao frente ao associado infrator. Deciso do STF: Eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas. As violaes dos direitos fundamentais no ocorrem somente no mbito entre cidados e o Estado. mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de direito privado. Assim, os direitos fundamentais assegurados pela Constituio vinculam diretamente no apenas os poderes pblicos. Esto direcionados, tambm, a proteo entre particulares em face dos poderes privados. Os princpios constitucionais impem limites a autonomia privada das associaes a ordem jurdica constitucional brasileira no conferiu a qualquer associao civil a possibilidade de agir a revelia dos princpios escritos nas leis, em especial dos postulados que tem por fundamento o direito direto, o prprio peso da Constituio da Repblica. Notadamente um tema de proteo as liberdades e garantias fundamentais. O espao de autonomia privada garantido pela Constituio s associaes, no est imune a incidncia dos princpios constitucionais, que asseguram respeito a direitos fundamentais de seus associados. A sociedade civil, sem fins lucrativos, que integram o espao pblico, ainda que no estatal, tem a obrigao de assegurar, no mbito e para os seus scios, o devido processo legal, e a aplicao dos direitos fundamentais, a ampla defesa e o contraditrio. Dupla Dimenso Procedural Due Process of law... DPL Formal, Processual, Procedimental o respeito de algumas etapas, formalidades no processo. Processo ordenado. Substantive Due Process of law... DPL Material (Substancial) No bastam as decises serem formalmente perfeitas. O caso concreto deve ser avaliado de acordo razoabilidade e proporcionalidade, podendo ser flexionado ou burlado o formal.

Razoabilidade Congruncia entre a situao concreta (realidade) e a deciso. Atrela-se s necessidades da coletividade, legitimidade, legalidade, economicidade. Proporcionalidade Comparao entre duas variveis: meio e fim.

Contraditrio Audiatur et aliera pars: o direito de ouvir a parte contrria. garantia de influncia no desenvolvimento e resultado do processo. Garantia de participao paritria, em simtrica igualdade, das pessoas a que se destina o provimento no processo. Garantia fundamental de justia e regra essencial do processo.

Bilateralidade de audincia Ambos os lados devem ser ouvidos. Garante que a cada ao de uma parte, seja assegurada a reao da outra. O fato de o autor alegar e o ru contradizer, no quer dizer que as alegaes sero acatadas pelo juiz. A viso tradicional :Da mihi factum dabo tibi ius D-me o fato, dar-te-ei o direito; o juiz conhece o direito. Num dado momento, viu-se que tal sistema no assegura um plano de isonomia, pois ambas as partes produzem provas e as alegam de formas diversas; um tem advogado melhor que o outro. Comearam a afirmar que o contraditrio mais que bilateralidade. Simtrica Paridade de Armas Devem ser asseguradas, para ambas as partes, a possibilidade de utilizao dos mesmos meios processuais; na prtica, o poder pblico deve subsidiar para que isso acontea. garantia de influncia na formao das decises atravs da ampla e efetiva participao no processo. O juiz ao fundamentar, s poderia se valer de argumentos, de fundamentos que passassem pelo debate passado em contraditrio, que tivessem passados pelo processo; se isso no ocorresse, a deciso seria nula. As partes no podem ser surpreendidas pela deciso, com algo que no passou pelo. Algo que no acontece no Brasil. Pois o contraditrio considerado mera bilateralidade de audincia. considerado que o juiz conhecedor do direito. Ele pode decidir diversamente ao processo. Garantia de influncia A fundamentao do juiz deve ser influenciada pelo que passou no processo, no contraditrio. No-surpresa No pode ser trago na fundamentao argumento que no passou pelo debate, uma terceira via interpretativa despercebida. Pois, se assim ocorrer, o processo no serviu para nada.

Co-participao (partes + Juiz) Processo Estrutura normativa seqencial de atos para a formao do provimento (deciso). S ser legtimo se tiver o
contraditrio, o que garante a ampla e efetiva participao. O processo ser um procedimento realizado em contraditrio um dos conceitos tcnicos mais modernos de processo (Fazzalari).

Procedimento gnero; processo, espcie. Processo um procedimento realizado em contraditrio. H uma situao em que uma deciso, de modo legtimo, pode ser proferida sem que haja contraditrio antecipado:
Liminar.

Liminar (in limine litis) uma deciso proferida no incio do procedimento. Em regra, no pode ser proferida Mas, ao
fazer a leitura da petio inicial, se o juiz verificar uma situao em que, se no for concedido o pedido liminar nesse momento, o direito da parte autora ficar inviabilizado, ficar com uma leso, com prejuzo; situao que numa deciso futura j no teria mais eficcia. Possui a caracterstica de provisoriedade, pois em determinados casos, os juiz pode voltar trs; poder ser revogada ou modificada em deciso fundamentada. Numa emergncia de sade, se fosse necessrio uma interveno cirrgica com urgncia e fosse negada pelo plano de sade, a liminar seria proferida legitimamente. Inaudita altera parte liminar sem ouvir a parte contrria. requerimento de liminar em situao de urgncia. No pode ser esperado o contraditrio antecipado. Dois pais litigando a guarda de um filho. Um deles recebe a guarda provisria, e este foge. proferida a liminar de busca e apreenso sem contraditrio antecipado. Porm, o magistrado no pode conceder liminar se h o perigo de irreversibilidade da medida em caso de improcedncia do pedido autoral, ou seja, a medida tem que ser reversvel.

O contraditrio no um princpio1 constitucional absoluto. Alis, no existe princpio constitucional absoluto. Para o
princpio ser aplicado, deve ser analisado o caso concreto observando o juzo de adequabilidade normativa. Pois no caso do plano de sade, foi aplicado o princpio vida. No caso dos pais, a dignidade da pessoa da criana superior ao contraditrio.

O contraditrio, quase sempre, vai se impor de modo a impedir que qualquer rgo estatal ou qualquer rgo decisor
profira uma deciso sem que antes ambas as partes possam ser ouvidas de modo a influenciar na formao da deciso. Processo uma forma de aplicao de princpios. Norma engloba regras e princpios. Princpio uma norma, mas no uma regra. (Os princpios do EDD-Marcelo Campos)
1

Ampla defesa garantia de ampla argumentao no processo, tendo como requisito mnimo a defesa tcnica (Art. 133 CF, direito constitucional de advogado). Porm, para propor uma ao constitucional, tem situaes em que no h necessidade de advogado. Juizado especial, em que o leigo pode propor uma ao de at 60 salrios mnimos, sem advogado. Defesa tcnica no precisa ser, necessariamente, um advogado. A juno tcnica do contraditrio e a ampla defesa geram os seguintes princpios: Direito Constitucional Prova; Direito Constitucional ao Recurso. Direito Constitucional Prova Garantia de demonstrar qualquer fato, desde que a prova seja relevante.

Prova relevante Depende do caso, depende do ponto controvertido das alegaes (tecnicamente: Questo processual)

Direito Constitucional ao Recurso um meio tcnico de impugnao das decises que tragam prejuzo, leso, gravame, sucumbncia. S se pode recorrer de uma deciso que se sucumbiu.

Todas as vezes que esvaziado o espao de debate no processo, o contraditrio, a ampla defesa, automaticamente aumentado, potencializado, o sistema recursal. Isso causa a demora do processo e menos acertos. O inverso, automaticamente, faz com que o sistema recursal seja menos importante. 1 ocorre antes que a deciso seja proferida. Fundamentao Racional das Decises Mecanismo que permite verificar se o devido processo legal, o contraditrio, a ampla defesa, foram respeitados. um espelho de tudo aquilo que compe o processo. Ser verificado se aquilo que o ru e o autor declararam, foi levado em considerao. Ou se o juiz est inovando, trazendo um terceiro entendimento, uma deciso surpresa. Serve de mecanismo de controle do contraditrio, da ampla defesa, do devido processo legal (art. 93, CF: todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao). A deciso, segundo atual entendimento do STF, deve ser razovel, proporcional e dentro da razo. A fundamentao que contraria estes preceitos est sujeita a reforma ou nulidade atravs do recurso. Publicidade do processo e das decises Os atos processuais so pblicos. Correm, todavia, em segredo de justia os processos em que o exigir o interesse pblico, os que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores (art. 155 CPC). No pode haver processo sigiloso. Inafastabilidade do Controle Jurisdicional A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa 1 a direito (art. 5, XXXV CR). Existem variadas nomenclaturas para este princpio: Indeclinabilidade do Controle Jurisdicional; Livre Acesso; Direito Constitucional de Ao; Princpio do Acesso Justia. Prestao jurisdicional Deve promover o acesso a justia2 de forma qualitativa, obedecendo aos seguintes princpios: Celeridade ou Tempestividade o processo terminar no tempo razovel, respeitando ampla defesa, contraditrio; no , necessariamente, ser acelerado, enxuto, com espao de discusso diminudo; no se CR, art. preocupa to somente com aspectos numricos, nem s com a eficincia. Busca legitimidade no processo 5, jurdico. Vai buscar rapidez, respeitando os demais princpios processuais constitucionais. LXXVIII Para saber se um processo terminou em tempo razovel, necessrio observar: 1) a complexidade da causa; 2) a participao das partes e dos advogados; 3) a participao do juiz. Efetividade Impe o adequado cumprimento das sentenas judiciais, inclusive contra a Administrao CR, Art. Pblica. a aplicao dos princpios processuais com toda a sua fora normativa. No s eficincia prtica. 5, Adequabilidade Os princpios jurdicos devem ser aplicados nos limites e nos contornos das circunstncias XXXV fticas. 1 Tutela inibitria: impede que um dano ocorra. Exemplo da fbrica preparada para lanar dejetos na natureza. Astrente o nome tcnico da multa ocorrente de tutela inibitria; essa multa coercitiva. 2 Acesso justia, em suma, a defesa dos direitos do desprovido material, aes coletivas e a simplificao dos procedimentos, tornando-os mais eficientes e democrticos. Juzo Natural (CR, art. 5, XXXVII, LIII) H um rgo jurisdicional julgador previamente existente. S pode ser julgado algo de sua competncia. Inrcia A jurisdio somente interfere na vida privada e nas relaes jurdicas das pessoas quando provocada por algum interessado. Independncia da Magistratura

Sucumbncia Quando o ru perde, quando autor no consegue a totalidade do pedido. Sucumbncia recproca Caso em que ambos os lados podem recorrer. Contraditrio antecipado, preventivo1

Senten Recurso sucessivo, postecipado (recurso). a

Interna Prerrogativas que o magistrado/membro do MP possuem: inamovabilidade, vitaliciedade, irredutibilidade. No privilgio, mas prerrogativa; garantia para melhor desempenho de sua funo.

Externa No est vinculado a nenhuma vontade externa diversa daquela objetiva da lei. Na prtica, smula vinculante interfere na independncia dos juzes de instncias inferiores. Imparcialidade

Impessoalidade Idoneidade do magistrado, que no pode estar ligado a uma classe, grupo, segmento ou corrente de pensamento. Deve ser subordinado exclusivamente aos princpios e valores do EDD. Legalidade Lei que fixa os poderes do juiz e os limites da sua atuao. Porm, em matria probatria, poder utilizar qualquer meio idneo, ainda que no previsto em lei. Teorias da jurisdio Constitucional. Toda a atuao jurisdicional Toda jurisdio constitucional. Substitutividade

Chiovenda a jurisdio um poder entre outros. A jurisdio uma atividade, poder dever do Estado de aplicao do direito objetivo. Um poder que substitui as partes para a aplicao do direito subjetivo. O juiz mero aplicador da norma. O judicirio tem que aplicar o direito objetivo num caso concreto, fazendo a funo de substituir as partes na resoluo de conflitos. Judicirio tem funo substitutiva s prprias partes. Para ele, jurisdio o poder estatal substitutivo das partes de modo a decidir o conflito aplicando o direito objetivo.

Carnelutti Criao do direito Justa composio da lide Para ele, o poder judicirio tem uma funo criativa aplica ao caso concreto uma norma e cria sentena. A sentena tem uma perspectiva criativa para Carnelutti. Tambm importante o objetivo da jurisdio justa composio das lides. Lide = conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida. a idia do poder judicirio como grande pacificador social. a idia social. 2 teorias muito arraigadas. A partir da dcada de 80 surge:

Teoria Instrumentalista da Jurisdio Jurisdio buscando finalidades jurdicas, mas, tambm, os escopos metajurdicos. O juiz, no caso concreto, vai buscar na amplitude do direito no s a perspectiva jurdica, mas tambm a social, filosfica, econmica, etc. e tem que buscar os valores da sociedade. Afirma que a Constituio deve ser lida como um conjunto de valores (todos) que deve ser lida de forma homognea captada pelo juiz na aplicao do caso concreto que com sensibilidade captar os valores e aplicar o bem. A constituio uma ordem normativa. Acreditam que o juiz tem uma sensibilidade diferenciada capaz de aplicar o direito objetivo ao caso concreto. Teoria Neo-Institucional Tenta estabelecer um contraponto teoria instrumentalista de Dinamar. Prof. Rosemiro Pereira Leal afirma que a jurisdio s pode ser aplicada tomando por base os direitos fundamentais e o juiz no o salvador da ptria. Para ele, direito fundamental seria obrigao que o cidado possui em face do poder pblico. Teoria Procedimentalista (Prof. Elio Fazzalari Habermas) A jurisdio precisa ser aplicada numa perspectiva procedimental. As decises devem ser a partir do processo. As decises devem ser frutos de procedimentos. Nada, em nenhuma esfera, tomado por algum iluminado ou rgos especiais. A jurisdio precisa se portar como grande garantidora dos direitos fundamentais. Para o Dierle a mais adequada na jurisdio brasileira. Princpios Tcnicos do Procedimento

Princpios necessrios para a montagem do procedimento. Esses princpios tem uma importncia cabal para a anlise pragmtica, para a anlise instrumental do sistema processual. Princpio Dispositivo Representa um poder monopolstico 1 que as partes possuem na manifestao dentro das prticas processuais. O juiz no pode proceder de ofcio Ne procedat ndex ex officio. Limita a atuao do juiz. A jurisdio s age se for provocada. So as partes que possuem o monoplio do desencadeamento do processo. O juiz s pode movimentar por provocao das partes. CPC, Art. 2o: Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. Em regra, adotado este dispositivo. 1. Visa imparcializar o juzo. 2. Autonomia privada do cidado. Espcies Material (demanda) So as partes que possuem o monoplio na fixao do objeto do juzo. Quem tem o direito de exercer a pretenso so as partes. O juiz no pode restaurar um procedimento de ofcio. Em regra, vige o princpio dispositivo, mas h uma exceo: CPC, art. 461: Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 4o O juiz poder,

na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. Como j foi visto, h um movimento pr-ativismo do juiz, de ampliao de seus poderes. H uma tendncia de fortalecer os poderes do juiz, o que est flexibilizando o princpio dispositivo. Formal As partes possuem o monoplio na tramitao do processo. Se a parte no provocar, o processo fica parado. Esse princpio no adotado na maior parte dos sistemas ocidentais. Os sistemas ocidentais adotam o denominado princpio do impulso oficial. Na tramitao, quem d impulso ao processo o juiz. A tendncia do sistema fortificar o papel do juiz, e, conseqentemente, gera o princpio inquisitrio, que permite ao juiz praticar os atos de ofcio, independentemente de qualquer manifestao das partes. O sistema vem sendo permeados de poderes inquisitoriais, independentemente de qualquer pedido das partes. Fundamentos Imparcialidade O juiz deve ser imparcial. Se o juiz for inquisitorial, tende a ajudar a uma das partes. O princpio dispositivo tenta resguardar a imparcialidade do juzo. Novamente, devido ao ativismo judicial, h a tendncia cada vez maior de o juiz agir de ofcio. Autonomia privada Cabe as partes procurarem seus direitos, se assim o optarem. Isso no mbito do processo civil e em aes trabalhistas. Tal no ocorre no mbito penal, pois cabe ao promotor promover, obrigatoriamente, atravs da denncia, a ao. Denncia o nome da pea tcnica inicial proposta pelo promotor. Queixa: uma pea de ingresso de processo penal de iniciativa privada. 1 monoplio das partes de prticas de atos processuais Princpio Inquisitrio rgo que permite ao juiz a agir ex officio, sem ser provocado. Contrrio do poder dispositivo. Princpio da Congruncia (Equivalncia, a Adstrio, Correspondncia) Estabelece que a sentena deve ser um espelho do pedido, ou seja, a sentena deve se basear no pedido da petio inicial. No pode haver fuga dos limites do que foi pedido. CPC, Art. 128. O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso (proibido) conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. vedado ao juiz proferir uma sentena que seja:

Intra (aqum) O juiz concede, de modo injustificvel, aqum do pedido. Ultra (alm) O juiz concede alm do pedido. Extra petita (fora) O juiz condenar por algo que no est no pedido; Citra petita (ausncia de anlise) O juiz no analisa determinado pedido. Em qualquer destas situaes, ser a deciso viciada. Porm, isto no vlido para o Direito Penal, pois a sentena no est limitada ao pedido, mas narrao dos fatos. O juiz pode dar uma capitulao, uma tipificao diversa do promotor no narrar dos fatos. Um jovem embriagado, em posse de seu veculo, culposamente, bate em um outro carro matando o outro motorista. Na denncia, o promotor narra os fatos e tipifica como homicdio doloso. O juiz pode condenar tipificando como homicdio culposo. Porm, um homem, em um bar, saca de um revolver e comete um homicdio simples. No decorrer do processo, o juiz conclui que, na realidade, o homicida mata a vtima para assegurar um roubo, tipificando latrocnio. O juiz no poder condenar o ru por latrocnio, pois est fora da narrao dos fatos.

Princpio da Precluso perca de uma faculdade pela parte pelo decurso do tempo, pela prtica de atos processuais incompatveis entre si e pela impossibilidade de se praticar o mesmo ato processual mais de uma vez (viso clssica). Instituto tipicamente processual. temporal, fruto do fato que a norma processual fixa os momentos em que os atos processuais sero praticados. No so as partes nem o juiz os que escolhem os prazos em que os atos processuais sero praticados. Quando a parte no pratica os atos processuais dentro dos prazos determinados, essa parte do processo se tranca e passa-se para a fase subseqente. Permite que o processo sempre tramite; o que impede que fique esttico. Gera o efeito preclusivo, efeito prejudicial para a parte. Na falta de contestao da defesa ocorre a revelia1. um instituto legtimo garantidor de que o processo seja rpido. Precluso estabelece os mementos em que se deve proceder cada ato. Precluso Temporal Inobservncia dos prazos peremptrios. Garante celeridade (que o processo termine dentro de um prazo razovel). Precluso Lgica Perda pela prtica de atos processuais incompatveis entre si. A parte pratica dois atos processuais que no se coadunam (incorporam). Um cidado condenado a pagar R$100.000,00. Pode ele Preclus recorrer dessa deciso? Claro que sim. Mas, no dia seguinte, efetua depsito desse dinheiro. Promove a o subjetiv aquiescncia da deciso. Pode apresentar recurso? No. Vale salientar que assim no sistema brasileiro. No a. sistema anglo-saxnico, principalmente norte-americano, esse depsito seria obrigatrio antes da interposio de Alcana somente recurso. as partes. Precluso Consumativa J se haver validamente exercido a faculdade. Pode-se praticar um mesmo ato processual uma nica vez. Uma vez contestado, no poder contestar novamente; uma vez recorrido, no recorre Preclus novamente. Um advogado tem 15 dias para impetrar uma contestao. Contesta no 10 dia. Depois descobre o outros argumentos. No poder juntar contestao esses novos argumentos. objetiva.
Alcana o juiz.

Precluso Pro Judicato No decorrer do processo, o juiz no pode contrariar o que considerou legtimo no seu incio; contrariar uma deciso j expedida. Impede que o juiz analise mais de uma vez a mesma matria em sentidos antagnicos. Precluso para o juiz. A primeira anlise do juiz deve ser a legitimidade das partes (no casamento, somente os cnjuges so legtimos a propor ao). A doutrina brasileira, preponderantemente, no aceita essa precluso. Segundo a doutrina, o juiz pode revisitar seus entendimentos. 1 Reputa-se verdadeira a alegao. Prazo peremptrio Prazo em que se deve cumprir, sob conseqncia de perda de ao. Para o autor, o momento de juntar as provas na petio inicial; para o ru, na contestao. Prazo dilatrio Podem as partes, de comum acordo, reduzir ou prorrogar. Prazos que no geram precluso temporal. Procedimentos como: inventrio; sucesso de patrimnio. Princpio da Eventualidade ou da acumulao eventual Fora as partes a produzirem de uma s vez todos os meios de ataque ou defesa utilizando-se de um meio de previso, de forma que, caso uma das alegaes sejam rechaada, passa-se anlise da subseqente. Utiliza da precluso como pressuposto. Princpio que diz respeito defesa dentro do processo, ou seja, o momento da prtica da defesa dentro do processo. Momento no qual o ru deve apresentar toda a sua matria de defesa, mesmo que, em princpio, a defesa parea incompatvel entre si. No existe a possibilidade de se propor uma ao e deixar uma argumentao de defesa para o futuro. Se isso ocorrer, ser esta inutilizada. Obriga a parte a apresentar toda a matria de defesa em um nico momento. O autor prope uma ao de dvida em dinheiro e o ru contesta da seguinte forma: eu no vou pagar porque eu nunca peguei nenhum dinheiro emprestado. Se, por eventualidade, eu peguei, j paguei. Se, por eventualidade, eu no paguei, o autor me doou este dinheiro. Essa defesa foi feita de modo correto, apesar de que o argumento no ser aceito por fugir da realidade ftica. Outro argumento: o ru pode alegar que no vai pagar esse dinheiro por a dvida j est prescrita. Mas, se por eventualidade, por se saber da complexibilidade do prazo prescricional, sabendo que o juiz pode no acatar o requisito de prescricionalidade, o autor pode alegar que j pagou 70%. Se o autor deixar para mencionar sobre esses 70% somente no futuro, no ter validade esta alegao. Num processo civil ou trabalhista deve ter compatibilidade entre as teses de defesas. No processo penal comum alegaes incompatveis entre si. Eu no posso ser condenado, pois no cometi o delito, por no estar no local no momento do delito. Mas, se por eventualidade, eu estava no local, no foi eu, foi um terceiro. Mas, se por eventualidade, no foi um terceiro, eu matei em legtima defesa. Logicamente que no to fechado assim: O juiz pode conhecer e analisar novas contestaes. Matrias de conhecimento oficioso. Devendo ser respeitado o princpio do contraditrio. Nulidade do curso do processo. Questo de uma inconstitucionalidade da lei. Princpio da Persuaso Racional (princpio do livre convencimento fundamentado, ou da livre apreciao da prova ou livre convencimento motivado) A forma como as provas sero analisadas dentro do processo. Como o juiz analisa a prova?

Sistema de prova livre Convico ntima O juiz possui liberdade para analisar o conjunto de provas. Ele se valer da prova que o convencer melhor. O problema que o juiz no precisa fundamentar; basta ele decidir. Jri. Persuaso racional O juiz possui liberdade para analisar o conjunto de provas, mas precisa fundamentar por que est optando por uma prova em vez de outra. No existe hierarquia entre as provas produzidas. No sistema brasileiro o juiz deve fundamentar, salvo jri popular (que decidem por convico ntima). O sistema trabalha com reperguntas indiretas, ou seja, pergunta-se ao juiz e este pergunta para a testemunha. Cross examination (sistema de interrogatrio cruzado) Tenta-se implantar este sistema no CPP. Interrogar-se o ru diretamente. Sistema de interrogatrio cruzado em que se encaminham as perguntas das partes diretamente para a testemunha. Torna o julgamento mais dinmico. Porm, o advogado mais hbil conduzir a testemunha a responder sob induo. Sistema de prova legal ou tarifrio o sistema que a lei predetermina; predeterminao legislativa de como as provas sero analisadas dentro do processo (prova documental, prova testemunhal, prova pericial). A prpria lei determinar qual prova ser de maior valor. quase um clculo matemtico. A confisso seria a maior das provas. O juiz fica limitado lei. O sistema brasileiro possui somente resqucios de prova tarifria. quando a lei processual pr-estabelece que determinados atos ou fatos jurdicos precisam ser provados de determinada forma. A forma de se provar ser dono de um imvel atravs da certido do cartrio de registro de imveis.

2 Bimestre Oralidade Audincia de Instruo Julgamento. As provas orais vo ser produzidas; haver uma argumentao oral. Na prtica, o sistema brasileiro no consegue implementar oralidade; o que vale a petio inicial. Em todo o mundo, os procedimentos so mistos (oral ou escrito). H uma predominncia, de um ou de outro. Identidade fsica do juiz O juiz que preside a colheita de provas orais o nico que pode proferir a sentena, salvo exceo prevista em lei, como: morte, movibilidade, aposentadoria, deixar de se juiz.

Imediatidade ou imediao O juiz precisa ter contanto direto com as provas e com as partes. Contrrio a mediatidade, que a ausncia deste contanto; ele tem contato somente com os autos. Concentrao um procedimento que tem uma ou poucas sesses de julgamento (audincias). Garante celeridade. De modo geral, h duas audincias: Audincia Preliminar 1, em que h preparao para a segunda audincia, filtrando o que relevante para ser debatido, provado e julgado na, ento, Audincia de Instruo e Julgamento. 1 No Brasil a conciliao. Irrecorribilidade das Decises Interlocutrias As decises interlocutrias 1 so irrecorrveis. No Brasil adotado irrecorribilidade por completo no juizado especial e na justia do trabalho 2. No demais, o Brasil adota a irrecorribilidade em separado das decises interlocutrias, o que outra coisa. Pode-se recorrer das decises interlocutrias, mas os recursos no suspendem a tramitao do processo. S suspendida a deciso final. H o Efeito suspensivo do recurso, que a suspenso da eficcia executiva3 da deciso. A deciso no poder ser proferida enquanto estiver pendente recurso interlocutrio. 1 Decises que ocorrem durante o processo. Defere ou indefere uma prova. Defere ou no a oitiva de testemunha. Liminar. 2 No direito do trabalho, quando no se concorda com a deciso do juiz, pode haver o protesto. No um recurso, mas um meio de evitar a precluso. 3 Execuo a satisfao/cumprimento de algo material que foi determinado pelo juiz. Recursos Rever, impugnar uma deciso. Do Sistema Recursal Atinentes ao sistema cvel.

Taxatividade Os recursos, os meios de impugnao esto descritos na lei. Para ser considerado tecnicamente recurso, tem que vir previsto em lei como tal. Agravo o recuso de deciso interlocutria. Apelao o recurso de sentena. Em juizados de pequenas causas no cabem agravo. Writ of mandamus: O mandado de segurana 1 substitui, ou seja, pode impugnar um agravo em deciso interlocutria de juizado especial do MS. Voluntariedade a aplicao do princpio Dispositivo no sistema recursal. No existe recurso ex officio. Recurso vontade das partes. Manifestao monopolstica das partes. Reexame necessrio. Reexame obrigatrio a necessidade de reviso de sentena quando h condenao da Fazenda de um valor superior a 60 salrios mnimos. Este conceito no tem valor, est defasado.

Lesividade S pode ser recorrer de deciso que traga sucumbncia, de uma ou ambas as partes. Se no houver gravame no h motivo para recurso, porque deixa de existir o interesse. 1 no recurso. Chamado de sucedneo recursal, faz a vez de um recurso, impugnando uma deciso, ou seja, um meio recursal que no est taxativamente na lei. Efeito devolutivo a parte que fixa o limite de anlise de transferncia de matria de um tribunal para o outro. uma decorrncia imediata do princpio da voluntariedade. Mesma coisa que efeito de transferncia. Transfere-se a anlise de um rgo jurisdicional para um superior. Juzo a quo o juzo de origem da deciso. quem proferiu a deciso. Quem julga o recurso, vai rever deciso, o juzo ad quem. Ser transferido do juzo a quo para o ad quem no limite de impugnao da parte.

Non reformatio in pejus princpio da proibio da reforma em prejuzo. Princpio da Singularidade (unicidade, unirrecorribilidade) Um nico recurso cabvel para cada deciso. Contra a sentena s acabe apelao. Da sentena interlocutria cabe o agravo. Teoria da Jurisdio

Organizao Judiciria

Poder judicirio dividido em funes/competncias. No existe nvel hierrquico. O juiz no deve obedincia a ningum. Ele tem autonomia. Comarca uma circunscrio territorial que engloba um ou mais municpios.

Competncia Cada rgo do poder judicirio possui uma competncia, que um limite de jurisdio. No existe juzo que possa julgar qualquer matria. Todo juiz/juzo tem um limite de atuao. Justia Comum Justia Comum Justia Justia Especializada Justia Estadual Federal Especializada do Eleitoral Especializada Trabalho Militar STF4 STF STF STF STF Tribunais Ministro Ministro Ministro Ministro Ministro STJ3 STJ TST TSE STM superiores Ministro Ministro Ministro Tribunal de Justia TRF TRT TRE TJM/Colegiado 2 Grau Desembargador 2 Desembargador Desembargadores/Juiz Federal 1 Grau1 Juiz de Direito Juiz Federal5 Juiz do Trabalho6 Juiz Eleitoral 7/Juntas Juiz

Eleitorais

Militar/Colegiado

1. 1 Grau ou 1 instncia As decises so monocrticas. formada de 4 entrncias (1, 2, 3 e 4). A 4 entrncia


(entrncia especial) o fim da carreira no 1 grau. O juiz recm formado mandado para uma comarca de 1 entrncia. Trabalha em uma comarca de vara nica (abrange tudo). Fica em cada entrncia, pelo menos, 2 anos. Sua promoo por antiguidade ou merecimento (produo e n de cursos). 2. 2 Grau Tem como funo primordial: julgar recursos das decises proferidas pelos juzos do 1 Grau; Crimes cometidos por prefeitos. ltimo estgio da carreira de magistrado estadual. As decises so colegiadas. Excepcionalmente h decises monocrticas. Princpio do duplo grau de jurisdio. Tecnicamente uma garantia de dupla anlise, um duplo exame do mrito. Uma mesma matria poderia ser analisada por 2 rgos jurisdicionais. O 2 grau re-analisa em todos os aspectos, bastando que a parte repugne a parte da matria desejada. 3. STJ 33 ministros, no mnimo. 11 dos TJ; 11 dos TRF; 11 entre OAB e MP. Est no plano Federal. No existe 3 grau de jurisdio. Existem tribunais superiores. S podem discutir as matrias em plano jurdico. No discutem atos probatrios, plano ftico. Art. 105 enumera a competncia do STJ. 2 grandes competncia. Uniformizao da jurisprudncia Se houver antagonismo de deciso entre 2 TJs, cabe ao STJ decidir qual a correta. Fazer controle da legalidade Verificar se as legislaes esto dentro da lei. 4. STF 11 Ministros com as prerrogativas do art. 103 da CR. o guardio da CR. Isso no significa que possa ler a CR como bem entender. Nota: para se chegar com recurso ao STF necessrio demonstrar relevncia jurdica, social, poltica e/ou econmica e demonstrar a transcendncia do caso (se o caso, por ser idntico a outros, puder ser re-aproveitvel). 5. Juiz Federal ligado a um tribunal regional. Existem na Federao 5 TRFs. Cada regio engloba vrios estados. Tambm 1, 2, 3, 4 entrncia. 6. Juiz do trabalho S trabalha com relaes jurdicas individuais (empregado e empregador) ou coletivas (envolve categorias profissionais). Juiz do trabalho tende a ver relaes jurdicas individuais; ao TRT compete os recursos e litgios coletivos. H um TRT em cada unidade da federao. A composio est no art. 111-A da CR: 27 membros. 1/5 da CR. 7. Juiz Eleitoral O juiz de direito assume/acumula o cargo de juiz eleitoral. A justia eleitoral permanente, mas o juiz varivel. a. O TRE composto por 7 juzes (Art. 120 CR. 2 TJ, 2 JD, 2 Adv, 1 TRF). b. O TSE tambm constitudo por 7 Juzes (Art. 119 CR.). Sua funo controle da legalidade. 8. Justia Militar Julgam militares. 1 Juiz + 2 Coronis. 2 ou 3 Estados tm juzes militares estaduais (JD). a. O STM ser composto por 15 Ministros (art. 122, CR). A funo primordial de todo tribunal o sistema recursal. bom, para concurso, ler do art. 92 ao 125 CR/88 Como fico sabendo onde proponho ao? Especializada ou comum? Verifica-se se a justia especializada tem competncia. Se tiver, ela primeiro. Se a ao for trabalhista, deve ser a justia especializada do trabalho. Federal ou estadual? Se for de competncia da federal, deve ser esta primeiro. Relativo previdncia, contra o INSS, competncia federal. O que sobra da justia comum (a grande maioria). Baixar a lei 11.672 (atualizao do CPC) Competncia o limite de atuao/jurisdio que cada rgo do poder judicirio possui. A competncia sempre prevista na norma jurdica. a lei quem cria competncia. Princpios Tcnicos da Competncia Perpetuatio Jurisditiones Perpetuao da competncia (art. 94 do CPC Regra geral da competncia) na regra geral, deve-se propor ao na comarca em que o ru domiciliado. Se o juiz competente, no se pode mudar a competncia da causa para outro juiz, mesmo que o autor/ru mude de cidade ou Estado. O Z prope uma demanda contra o Dito em BH, mas ambos mudam para P.A. A ao continuar correndo em B.H. Uma vez proposta a demanda, no pode ser anulada. Espcies de Competncias

Competncia Absoluta criada pela norma processual, por razes de ordem pblica e para o bom funcionamento do poder judicirio. dimensionada por normas de ordem pblica. A fixao de uma competncia absoluta importantssima. Ela permite que o vcio da incompetncia absoluta no seja sanado. Se o juiz perceber que incompetente para a causa, mesmo que seja durante o processo, pode diz-lo de ofcio (sem requerimento de qualquer

uma das partes). Por ser um vcio gravssimo, h a possibilidade de sua anlise em qualquer momento e em qualquer grau de jurisdio, independentemente da provocao das partes; ou seja, o vcio de incompetncia absoluta pode ser analisado pelo juiz a qualquer momento e em qualquer grau de jurisdio de ofcio. Pela parte, tecnicamente, deve ser alegado na contestao. Se o ru no alegar na contestao, o juiz poder reconhecer em qualquer momento, mas, a lei estabelece um gravame ao ru, obrigando este suportar as custas processuais. As competncias devem ser: Em razo da matria Ratione materiae A competncia fixada no tipo de matria envolvendo o processo. Uma causa trabalhista no pode ser julgada por um juiz de direito (nessa situao, o juiz de direito absolutamente incompetente para julgar). Em razo da pessoa Ratione personae A competncia fixada em razo da pessoa. Matrias relativas Unio devem ser julgadas na justia comum federal. Um juiz de direito incompetente para julgar um prefeito, pois de competncia de desembargador. Em razo da funo Ratione funtione O juzo que j exerceu funo jurisdicional em determinado tipo de caso se torna absolutamente competente se aquela demanda for extinta por qualquer motivo e re-proposta por qualquer motivo. Exemplo dos perueiros de BH que, se cassem com um juiz indesejado, mudavam a ordem do nome e re-propunham a ao. Em razo do valor Juizado Especiais Federais (art. 3, 3, 10.259/01). Se houver uma causa de at 60 salrios mnimos em face da Unio, INSS, etc. deve se recorrer a esses juizados. O juizado comum ser incompetente.

Competncia Relativa Critrios de acordo com o interesse das partes; exceo de incompetncia (art. 307 do CPC). Pode ser alegado pelas partes em qualquer estgio do processo. Pode ser modificado por o acordo das partes. No contrato pode-se estabelecer o foro competente para dirimir conflitos acerca deste contrato. No contrato por adeso 1, se houver estipulado o foro competente, que geralmente na sede da empresa, e, se houver inadimplemento, a empresa ajuizar a ao nessa comarca. Pela fragilidade do consumidor, em determinadas hipteses, por no poder contratar um advogado que possa atuar nessa comarca, pode o juiz declarar-se incompetente, antes mesmo de citar a parte. Por ser esta hiptese de competncia relativa, em regra, o juiz s poderia reconhecer como tal se a parte o alegasse, ou seja, no prazo de defesa ou na contestao. Mas, como se v no exemplo acima, h esta exceo (chamada de Exceo de Incompetncia). Ou seja, o juiz no poderia reconhecer uma competncia relativa ex officio, pois ela deveria ser provocada pela parte. No entanto, h esta exceo no sistema atualmente. Nos contratos de adeso, quando h nas clusulas que determinam o foro, e o juiz verifica que nessa clusula prejudica o direito de defesa da parte. Por outro lado, se o juiz reputar que no h prejuzo da parte, esta poder contestar. Se a parte no contestar, ocorre a Prorrogao de Competncia, ou seja, o juiz torna-se competente pela inrcia da parte. A alegao de incompetncia pode ser alegada em ambos os lugares, mas ser julgado pelo juzo onde fora proposto pela clusula.

H um fenmeno muito decorrente, em determinados tipos de litgios: vis attractiva. Ou seja, existem demandas que atraem outras que se envolvam com elas por serem de mesma competncia. comum, principalmente, nos casos de falncia e inventrio 2. O juiz dever atrair para si todas as demandas que estejam envolvendo uma empresa em estgio de falncia. Se proposta uma ao de inventrio em PA, sero atradas todas as aes envolvendo o de cujos. Esses fenmenos so excees. 1 assina-se sem poder discutir suas clusulas 2 apurar o patrimnio do morto, pagar as dvidas e repartir o restante aos sucessores Critrios: Ratione Loci Em razo do local Aes de reivindicaes de imvel aes versando por direito real de um imvel Art. 267, 4 - o Forum rei sitae (Frum da situao da coisa) Princpio da Prorrogao de Competncia Expcies

Absoluta Razes de ordem pblica. No se prorroga. Pode ser reconhecida de requerimento ou de ofcio. fixada buscando bom funcionamento do judicirio. Se no tivesse esta competncia, geraria um confuso nos processos. Toma por base critrio de prpria funcionalidade do judicirio. Critrios: Raztione materia Ratione personae Retione funtione Valor Relativa Interesse das partes. Somente ser conhecida pelas partes. Exceo o art. 112 do CPC, que de ofcio. Critrios: Ratione loci Em razo do local. A competncia em razo do local relativa. Exceo: competncia em aes reivindicatrias de imveis. Aes versando sobre direitos reais imobilirios de competncia absoluta, ou seja, de situao do local do imvel. Forum rei sitae, foro da situao da coisa.

Valor Na situao em que se prope uma ao e depois se percebe que poderia ter pedido algo absolutamente necessrio, pode haver desistncia desta demanda? Depende da fase em que o processo tiver. Se o ru ainda no foi citado e transcorrido o prazo de resposta, pode-se desistir independentemente da anuncia do ru. Depois da defesa do ru, pode-se desistir, mas, depende-se de sua aceitao (art. 267, 4, CPC). Se houver desistncia e nova propositura de ao ampliando-se o pedido em face do mesmo ru, esta demanda no pode ser proposta em outro juzo. Por uma questo muito simples: no se pode escolher qual juiz se quer para o processo. Se h propositura de uma demanda em um juzo absolutamente incompetente, o que o ru poder alegar? A matria incompetente o ru vai alegar na prpria contestao. Se no for alegado pelo ru, o juiz poder decretar incompetncia absoluta em qualquer momento e em qualquer grau de jurisdio. Se o ru alegar incompetncia relativa na prpria contestao, o juiz nem vai analisar. Exceo de incompetncia instrumento utilizado para alegao da exceo da incompetncia. E se o ru no alega a incompetncia relativa? Ocorre a Prorrogao da Competncia, que o juzo relativamente incompetente tornar-se competente pela inrcia da parte ou por apresentar a exceo de incompetncia fora dos termos e formas legais. Princpio da Competncia sobre a Competncia O juzo que deve julgar/analisar as alegaes de incompetncia o prprio juzo no qual a causa foi proposta; no qual a causa tramita. 29/05/08 Princpios da Jurisdio -

Investidura Quem pode exercer a jurisdio o juiz que se submeteu ao concurso de provas e ttulos (regra geral), salvo 5 Constitucional e indicao do Presidente (caso de Ministro STF e STJ). Aderncia territorial O magistrado, ao ser investido, fica vinculado determinada comarca. Isso impede o juiz de praticar atos em outras comarcas. Se um juiz em PA necessitar de citar algum em BH, dever requisitar ao juiz de BH, atravs de carta precatria (se em outro pas, carta rogatria). Juzo Natural Impedimento de tribunal de exceo, rgo ad hoc, etc. predeterminada a autoridade competente para determinada competncia. Indelegabilidade A jurisdio no pode ser delegada. O juiz no pode atribuir a jurisdio para outro julgar em seu lugar. Imparcialidade Impossibilidade de o juiz praticar atos em benefcio de uma das partes em detrimento da outra. H a defesa de que o juiz pode equilibrar as partes, o que geraria parcialidade. Inrcia O juiz precisa de provocao das partes para que a jurisdio atue. o mesmo do princpio dispositivo. O problema que h uma tendncia do sistema brasileiro em flexibilizar o princpio da inrcia, flexionando tambm a imparcialidade.

Cognio, execuo e cautelaridade

Cognio Tambm denominado procedimento de conhecimento. a fase de conhecimento. um tipo das atividades do procedimento do processo, um processo vocacionado a uma declarao dos direitos das partes. o processo, a atividade processual vocacionada a declarar qual das partes possui razo. Isso ser declarado na deciso, ou seja, na sentena. Para isso, as partes devem alegar fatos, produzir provas, fundamentos jurdicos, etc. Tem a finalidade de o juiz julgar procedente ou improcedente o pedido do autor. um procedimento intelectual declarativo; serve para declarar o direito. Execuo Aps a sentena e recursos, vem a execuo, vocacionada a satisfazer a sentena. Vem satisfazer materialmente o que a cognio fixou; o que o ttulo executivo fixou. O tempo que um ru penal ficou preso, foi a execuo da pena. O Z condenado a pagar R$100.000,00, quando pagar ser a execuo da pena, etc. Cautelar Para garantir as duas.

Ministrio Pblico No est vinculado a nenhuma funo estatal. Diferentemente de outros pases. No se vincula ao Executivo, como antigamente. Possui independncia administrativa e funcional. composto por membros e rgos de execuo. O MP possui uma srie de atribuies, como: Ele pode atuar como parte ou como fiscal da lei (Custus Legis). Numa srie de processo que no seja parte, ele pode ser chamado para dar parecer. Mesmo que no seja parte, ele pode recorrer da deciso. 05/06/08 Arts. 127 130-A, CR/88

Lei Complementar 75/93 Ministrio Pblico Estadual trabalhar junto aos rgos de justia estadual. O promotor no atua em vara na qual no h litgios que lhe sejam pertinentes. Varas cveis.

Promotores Procuradores de Justia Procurador-Geral de Justia Chefe do MPE.

Para aquisio do cargo semelhante ao judicirio, possuindo a mais, a prova de tribuna, em que se sorteia um tema, e o candidato deve fazer uma exposio sobre este tema. Diferentemente do judicirio, no h curso; o promotor designado j desempenha sua funo. Ministrio Pblico da Unio Procurador da Repblica Procurador Regional da Repblica Sub-Procurador Geral da Repblica

Procurador-Geral da Repblica Chefe do MPU. Federal Trabalha juntamente justia comum federal. Militar Trabalha juntamente justia militar Trabalho Trabalha junto ao Ministrio do Trabalho. Geralmente, no trabalha em justia de 1 Grau. Erradicao do trabalho infantil Regulamentao do trabalho do adolescente Erradicao do trabalho escravo Erradicao de qualquer prtica jurdica discriminatrias Trabalho indgena Distrito Federal Tem a mesma estruturao do estadual.

Quais so as atribuies, prerrogativas e vedaes? Cada Promotor, dentro da legalidade, age como bem entende. No h hierarquia; semelhante ao Judicirio.

Atribuies: Art. 129 Titular da ao penal pblica de iniciativa pblica. Iniciativa pblica ou privada. Geralmente prope ao penal pelo inqurito. No h obrigatoriedade quanto ao inqurito; se houver indcios, provas, pode propor ao. o autor, o titular da ao penal pblica. o acusador por excelncia no direito brasileiro. Durante o processo penal, se chegar a concluso de que o indivduo inocente, pode opinar a absolvio. O membro do MP pode produzir provas. Prerrogativas Mesmas do Judicirio.

Encerra-se aqui o estudo da jurisdio 12/06/08 Teorias da Ao H trs grandes institutos: Instituto da jurisdio Instituto da ao Instituto do processo. Quando se fala em direito de ao, fala-se de uma situao clara dos sistemas jurdicos ocidentais desde Roma. A partir do momento que o Estado trouxe para si a resoluo dos conflitos, proibiu que os cidados os resolvessem. Porm deu ao cidado o direito, o poder de provocar a anlise deste litgio pelo poder judicirio. Este direito, este poder, o que tecnicamente chamamos de direito de ao. Ou seja, direito de ao o poder, o direito de o cidado provocar o aparato estatal. Durante muito tempo, acreditou-se que o direito de ao era uma decorrncia do prprio direito material. Se o devedor deve ao credor, um direito material do credor de cobrar o devedor. Cada direito material corresponderia a um direito de ao. Durante muito tempo se afirmou que o direito de ao era o direito material em movimento. Cada direito material corresponderia a um direito de ao. O direito de provocar o aparato estatal para resoluo do conflito era o prprio direito material. Enquanto no se cobra, tem-se o direito material esttico, parado. Quando uso deste direito, exero o direito de ao. S teria direito de ao quem tivesse direito material. Seria impensvel um direito de ao se o sujeito no possusse o direito material. Se o indivduo no tiver o direito material, automaticamente, no tem direito de ao. Esta a primeira teoria, estruturada ainda em Roma. Um direito parado somente um direito material. Nessa situao, se o Z deve ao Dito, o Z tem apenas direito de crdito.

Natureza Jurdica

Imanentista (Civilista) a teoria supracitada, sendo proposta por Savigny. Direito de ao depende de um direito material. Imanente quer dizer uma coisa inseparvel de outra. Imanentista porque a cada direito material surgiria um direito de ao. Esta teoria falha em determinados aspectos. Direito de ao seria o direito material posto em movimento. Como possvel afirmar que s tem direito de ao quem tem direito material se for pensado na seguinte situao: A Maria tem um filho e diz ser do Manuel, seu namorado. O Manuel registra a criana em seu nome, mas, depois de dois meses, descobre que o filho do Ricardo, ou seja, no teria vnculo jurdico com o beb. O infeliz decide propor uma ao para declarar a inexistncia jurdica material entre ele e o beb. Como esta ao poderia existir fundamentada na teoria imanentista? O Manuel vai propor uma ao para demonstrar que no existe direito material entre ele e o menor. Outro exemplo: Ao Z, com 50 anos de idade, aparece um indivduo de 19 anos dizendo ser seu filho. O Z o desconhece, dizendo no ter se relacionado com a sua me. O Z prope uma ao declaratria de inexistncia de vnculo paternal. H uma declarao de que no existe um direito material entre o Z e seu suposto filho. Diante desta falha, como se pode afirmar que s tem direito de ao quem tem direito material? Pois, existem determinadas situaes em que o cidado prope determinada demanda exatamente para demonstrar a ausncia de direito material. Savigny Polmica Windsheid-Muther Nos anos de 1856 e 1857, Windsheid e Muther se envolveram numa polmica clebre: Actio a mesma coisa que direito de ao? Desta polmica surgiu a seguinte concluso: o que os romanos chamavam de actio, na atualidade chamamos de pretenso. Verificaram que existe uma autonomia do direito de ao em relao ao direito material. Ter-se-ia uma pretenso de direito material que seria diretamente exercido perante a contra-parte; e o direito de ao seria o direito que se exerceria perante o Estado em face a contra-parte. A partir deste momento, todas as teorias de ao visavam trabalhar com a tnica do direito de ao a partir de uma perspectiva autonomista. Surgindo, a partir de ento, as teorias concretistas e abstrativistas. Windscheid concluiu que a pretenso o equivalente moderno da actio, afirmando que a pretenso distinta do direito subjetivo, do qual uma simples emanao que confere ao autor a possibilidade de exigir a sua realizao, e do prprio direito de agir contra o Estado. Muther, ao se contrapor tese de Windscheid, sustentou a existncia de um direito de agir contra o Estado. Actio Pretenso (Anspruch) O que os romanos chamavam actio, ns chamamos de pretenso. uma pretenso de direito material. O Z tem uma pretenso de cobrana de uma dvida do Dito. uma pretenso de direito material. Podia ser uma pretenso diferente: se o Dito tivesse cometido um crime, o promotor poderia exercer uma pretenso punitiva do Estado em face do Dito, por ter cometido um crime. As pretenses esto no plano do direito material. A pretenso de cobrana; a pretenso de receber um bem; a pretenso punitiva do estado. A pretenso sempre envolve diretamente dois sujeitos: locador e inquilino, devedor e credor, etc. So pretenses de direito material. Os dois doutrinadores perceberam que esta pretenso de direito material, esta actio, no a mesma coisa que conhecemos como direito de ao. Direito de ao est num plano processual. Entre um e outro existe uma clara autonomia. Ou seja, tem-se um direito autnomo material e tem-se um direito autnomo processual. O direito material a pretenso que se tem de receber; o direito processual o direito de ao. No se exerce este direito diretamente em face da pessoa, mas contra o Estado. O Z aluga um imvel ao Dito. Se o Dito no pagar o aluguel, o Z pode cobrar a dvida e despej-lo. O direito material de receber os alugueis. Mas se o Dito parar de pagar, o Z poder se valer de um mecanismo tcnico: direito de ao. O direito de ao no ser manifestado em face do Dito, mas em face do Estado, e o Estado vincular ao procedimento. A deciso do Estado ser vinculante ao Z e ao Dito. Os sujeitos do direito de ao so diferentes dos sujeitos da relao material. A relao material envolve locador e inquilino; o direito processual envolver um indivduo contra o Estado em face do outro indivduo. Existe uma terceira figura, que diferente, e autnoma em relao ao direito material. Pode-se chegar ao ponto de ser exercido o direito de ao sem ter o direito material, como citado no exemplo do Z e seu suposto filho. A partir da polmica, no se diz mais que cada direito material um direito de ao. Todo direito de ao um direito autnomo. A maior parte das teorias da ao defende que o direito de ao um direito subjetivo, pblico e autnomo. Klage Recht Direito de ao

Teoria Concretista O direito de ao seria um direito subjetivo, pblico e autnomo de determinado cidado buscando uma sentena favorvel.

Wach (1885) Rechtsshutzanpruch Afirmava que possui direito de ao quem possui pretenso a uma tutela jurdica. Possui direito de ao quem possui direito a uma sentena favorvel. Quando se prope uma ao, no final, terse- xito. Inicialmente, semelhante imanentista no que diz: cada direito material um direito de ao. Porm, um direito autnomo, subjetivo, pblico a uma sentena favorvel. Para Wach, tem direito de ao quem ganhar o processo. Se a sentena for favorvel ao ru, foi ele quem exerceu o direito de ao. Em termos pragmticos, no resolveu o problema. No fim das contas, ele defende que para ter direito de ao, uma das partes vai ter direito material a seu favor. Em suma, tem-se direito de ao e este direito um direito subjetivo que possuir quem tiver uma sentena favorvel. Chiovenda (1903) Estabelece uma derivao teoria de Wach: ao com direito potestativo, ou seja, um direito que no tem como contedo uma obrigao alheia; a ao um poder que sujeita o adversrio, portanto um poder em face do adversrio. Teoria sem grande importncia no momento.

Teoria Abstrata ou Abstrativista da Ao (1877) anterior Teoria Concretista. Tem direito de ao o cidado que tem direito a uma sentena. Atualmente, a Teoria Abstrativista mais importante do que a Teoria Concretista. O direito de ao completamente autnomo; no guarda qualquer relao com o direito material. Em princpio, qualquer cidado pode propor uma demanda. Qualquer cidado tem o direito autnomo pblico de propor uma ao. Tem direito de ao quem tem direito de uma sentena, no importando o seu contedo; ainda que seja improcedente o pedido. Logicamente, se esta teoria for levada a cabo em extremo, seria possvel qualquer tipo de ao, inclusive absurdas, como: O Dito e o Z no gastaram do anexo da faculdade. Eles propem uma ao demolitria. Certamente seria improcedente, mas, em teoria, teriam o direito de propor esta ao. Outro exemplo: O Dito descobre que seu filho est sendo trado pela esposa. Se fosse levado a cabo em extremo esta teoria, o Dito poderia propor uma ao de separao dos dois. Em suma, o direito de ao um direito subjetivo que possuir quem tiver uma sentena qualquer, no importando o seu contedo.

Degenkolb Na tentativa de salvar a teoria abstrata, ele e Plsz defenderam que o indivduo deve ter boa-f. Boa-f seria a credulidade de que se tem o direito. lgico que no resolve. O Dito, como pai, na situao do exemplo acima, teria boa-f ao propor a separao de seu filho. Mas seria ele o indivduo que deveria decidir? Esta teoria alavancou o direito constitucional ao. Todo cidado, alegando leso ou ameaa de direito, tem direito de propor uma demanda. Plsz De forma semelhante Degenkolb, entendeu que o direito abstrato de ao exige apenas a boa-f do autor, embora tenha sustentado a existncia de dois direitos de ao, um processual, de carter pblico, e outro material, identificado com a pretenso de direito material. Ambos sustentam que o direito de agir antecedente ao seu exerccio. Mortara - A teoria de Mortara se assemelha s de Degenkolb e Plsz. Tambm sustenta que o direito de agir no reclama o reconhecimento da existncia do direito material e, nesse ponto, coloca-se ao lado das teorias de Degenkolb e de Plsz. Porm entende que a ao se funda na mera afirmao de existncia do direito e, portanto, que no preciso dizer que a ao somente existe quando exercida conscientemente ou de boa-f.

O direito de ao tem algumas limitaes tcnicas. Estas limitaes tcnicas permitiram a construo de uma terceira teoria: Teoria Ecltica ou Mista a utilizada na jurisdio brasileira. a teoria que nos interessa. Surge em 1949 com Lieberman. No quer dizer que a ao dependa do reconhecimento do direito material ou de uma sentena favorvel. A ao constitui apenas direito ao julgamento do mrito e, portanto, satisfeita com uma sentena favorvel ou desfavorvel ao autor. O que importa, para a configurao da ao, a presena das suas condies, a princpio delineadas por Liebman como legitimao para agir, interesse de agir e possibilidade jurdica do pedido.

Lieberman Era um judeu que morava na Itlia. Durante a 2 guerra, devido ao sistema fascista italiano, fugiu para So Paulo-Brasil. Lecionou direito processual na USP. Atravs dele surge a Escola Paulista de Direito Processual. Voltou para Itlia e apresentou uma nova teoria, que foi absorvida pela legislao brasileira: uma teoria mista da abstrata e da concreta. Primeiro, ele as criticou, dizendo: a teoria concretista tem o problema de se vincular a existncia do direito material; a teoria abstrata no responde ao problema pragmtico das aes; ela responde a uma estrutura muito claramente do direito constitucional de ao que todo mundo tem. Ele juntou as duas, criou a terceira teoria: a ecltica. Para ele, vai ter direito de ao o cidado que tiver direito a uma sentena de mrito. Mas, para chegar a uma sentena de mrito, deve-se passar por trs fases, ou seja, quando chega a propositura de determinado procedimento, o juiz tem que analisar trs tipos de matrias, que uma seqncia a ser obedecida: 1. Matrias de procedimentos o que chamamos, tecnicamente, de Pressupostos Processuais. So pressupostos processuais: competncia, custas do procedimento, representao processual (Ius Postulandi quem possui o direito de postular). 2. Matrias de ao Condies da ao so requisitos para a sua existncia. Seriam condies da ao:

Legitimidade (Ad causam) Legitimidade para a causa ou Legitimidade para agir a titularidade (ativa ou passiva) da ao. o vnculo de direito material e o direito processual. o vnculo de direito material envolvendo as partes. Quem possui legitimidade ativa para propor a demanda o prprio indivduo ofendido. Quem possui legitimidade passiva para responder ao tambm o prprio indivduo ofensor. Um terceiro no tem legitimidade para a propositura de ao. Se a demanda for proposta por um terceiro ou contra um terceiro, ser este terceiro ilegtimo ativo/passivo ad causam. Ilegitimidade ativa, se no puder ser o autor; ilegitimidade passiva, se no puder ser o ru. Neste caso, o juiz extinguir o procedimento sem resoluo do mrito declarando carncia de ao por ilegitimidade ativa/passiva ad causam. Para vir a tona se h ou no legitimidade, deve ser feita uma anlise no plano jurdico do direito material. O problema da legitimao consiste em individualizar a pessoa a quem pertence o interesse de agir (e, pois, a ao) e a pessoa com referncia qual ele existe. Interesse (Ad causam) Interesse para agir ou Interesse para a causa ou Interesse ad causam. a verificao da necessidade e utilidade na propositura da demanda. O juiz analisa se o autor tem necessidade ou utilidade no procedimento. Se o indivduo no tem utilidade ou necessidade para a propositura da ao, faltar-lhe- interesse de agir. O Z credor do Dito. Se o Dito paga o dinheiro, o Z pode propor uma ao contra o Dito? No, pois no tem necessidade ou utilidade da propositura

desta ao. Outro caso: O Z entra com uma ao para receber um cheque. No h necessidade 1, pois j h um ttulo executivo em que se pode promover a execuo. O juiz extinguir o processo sem resoluo do mrito declarando carncia de ao por falta de interesse de agir. O reconhecimento da ocorrncia do interesse de agir ainda no significa que o autor tenha razo: quer dizer apenas que o seu pedido se apresenta merecedor de exame. O interesse de agir representado pela relao entre a situao antijurdica denunciada e o provimento que se pede para debel-la mediante a aplicao do direito; deve essa relao consistir na utilidade do provimento, como meio para proporcionar ao interesse lesado a proteo concedida pelo direito. 1 Qual o pressuposto para que se proponha uma execuo? Sentena a favor. Sentena um dos atos jurdicos que a lei processual chama de ttulo executivo. Sentena uma espcie de ttulo executivo judicial. O ttulo executivo a base para propositura de qualquer execuo. Sem um ttulo a favor, no se pode propor a execuo. Uma das formas de se chegar ao ttulo atravs da cognio. Mas no a nica. Tem ttulos que so formados pela prpria vontade das partes. A lei estabelece a existncia de ttulos executivos judiciais e extrajudiciais 2. Os extrajudiciais no so formados por uma cognio, mas por vontade das partes, como o cheque, a duplicata, a nota promissria. O cheque, estando dentro do prazo, deve ser diretamente executado. No necessrio propor uma ao de cobrana utilizando o cheque como documento. Em suma, a sentena, num caso de cognio, e o cheque, que j um ttulo executivo extrajudicial, tem o mesmo valor para execuo. No caso do cheque, se for proposta uma demanda, faltar necessidade ou utilidade, o juiz extinguir o procedimento sem resoluo mrito declarando a carncia da ao por falta do interesse de agir, o que j uma sentena. Esta sentena denominada Sentena Terminativa, que diferente da sentena que julga o mrito, a denominada Sentena Definitiva. Deciso Terminativa a que extingue sem resoluo do mrito; Deciso Definitiva o resultado do julgamento do mrito. Cognio Sentena 3 Execuo 2 Cheque, promissria, duplicata so ttulos executivos extrajudiciais 3 Ttulo Executivo judicial Tanto a deciso terminativa quanto a definitiva, dentro da possibilidade, podem ser passivas a recursos. Quando o juiz julga procedente ou improcedente qualquer pedido, no cabe recurso. A matria se torna indiscutvel; coisa julgada material. Possibilidade jurdica do pedido Pedido juridicamente impossvel aquele que no vivel, seja por estar expressamente proibido por uma norma, seja por estar obstaculizado pelo sistema jurdico. H situaes que so proibidas pela lei. poca de Lieberman havia uma vedao normativa expressa sobre divrcio. O vnculo matrimonial era indissolvel. No pode haver impossibilidade jurdica do pedido. S se pode propor um procedimento desde que no haja uma vedao expressa sobre o objeto da propositura da demanda. A possibilidade jurdica do pedido a ausncia expressa para a propositura do pedido. Dvida de jogo: se for proposta uma ao sobre dvida de jogo, o juiz extinguir o procedimento sem resoluo do mrito declarando a carncia de ao por impossibilidade jurdica do pedido. Condies da ao Vo servir claramente como um mecanismo de filtragem que possibilita a verificao se a pessoa tem direito de ao ou carncia de ao. Quando o juiz reconhece que as condies da ao no esto presentes, se nega a julgar o mrito. Carncia de ao Declarao da ausncia de uma ou vrias condies da ao. Deve ser feito uma anlise no plano jurdico do direito material. H um vnculo entre o direito material e processual. Esta uma matria oficiosa, de ordem pblica. O juiz pode declarar qualquer carncia de ofcio, em qualquer momento, em qualquer grau de jurisdio, independentemente de provocao das partes. Ausente qualquer condio da ao, extinguese o processo sem resoluo de mrito. O procedimento e a ao so concretos; O mrito, como ser visto, abstrato. 3. Matrias de mrito O juiz julgar se procedente ou improcedente o pedido. Nas matrias anteriores o juiz teria que fazer uma anlise favorvel ao autor, porm, no mrito, ele acatar ou rejeitar o pedido, podendo ser favorvel tanto ao autor quanto para o ru. O mrito abstrato. Numa petio inicial de cobrana deve ser demonstrado que o autor e o ru so legtimos, que h interesse na propositura da ao. Se na contestao o ru se apresenta ilegtimo e o juiz acata, este extingue o procedimento sem resoluo do mrito declarando carncia de ao por ilegitimidade passiva ad causum, atravs de sentena terminativa. Mas, se o juiz no acata a contestao, o procedimento continua, tendo a colheitas de provas, e o juiz verifica que o ru estava certo, o juiz, da mesma forma, extingue o procedimento sem resoluo do mrito declarando ilegitimidade passiva ad causam proferindo uma sentena terminativa. Quando o juiz extingue o processo sem resoluo do conflito, este pode ser re-proposto imediatamente. H vedao para a proposio novamente quando o juiz julga o mrito, ou seja, com deciso definitiva. Se o ru tinha razo, mas foi tomada uma deciso definitiva pelo juiz, o ru poder recorrer. Se recorrendo, o tribunal acatar a ilegitimidade passiva ad causam do ru, ser todo o procedimento, inclusive a sentena, anulado. Ser como se o procedimento no tivesse existido. O problema quando juiz

extingue o procedimento sem resoluo do mrito, e esse mesmo procedimento pode ser proposto novamente. como j visto, toda nova propositura dever ser proposta no mesmo juzo que julgou primeiro, por ser uma hiptese de competncia absoluta, competncia funcional. O Dito deve pro Z. O irmo do Z, descontente com a inadimplncia do Dito prope uma ao contra ele. O irmo do Z ilegtimo ativo ad causam. O juiz extinguir o procedimento sem resoluo do mrito declarando carncia de ao por ilegitimidade ativa ad causam. Vem o irmo do Z, no dia seguinte, e prope a mesma ao. O que acontece? Toda nova propositura ser incua. Na teoria de Lieberman, deve ser demonstrada a carncia de ao em concreto. At aqui a teoria pura de Lieberman. Por observaes e crtica dos doutrinadores, surge a teoria da Assero ou Prospeco. Nela, basta que se afirme a inexistncia de carncia de ao, ou seja, basta o autor afirmar na petio inicial a legitimidade e interesse. Est demonstrado em abstrato atravs da alegao. Reiterando: Para Lieberman, o direito de ao tem um direito subjetivo, pblico, autnomo a uma sentena de mrito. Para se chegar anlise de uma sentena de mrito, tem que ser demonstrado a existncia dos pressupostos processuais e das condies da ao. Somente a ausncia das condies de ao gera carncia de ao. A ausncia de pressupostos gera a extino sem resoluo do mrito. O mrito de uma ao o que realmente se deseja quando se vai propor uma demanda. O mrito de uma ao de cobrana se o ru deve e quanto ele deve. O mrito de uma ao penal se o indivduo cometeu o crime ou no; e se ele cometeu, qual pena deve ser imposta. O mrito efetivamente o que se quer que seja analisado pela ao, sobre o que se quer debater, o direito que se quer discutir. Segundo Lieberman, no se chega ao mrito de cara. Deve-se primeiro passar pelos dois primeiros filtros. Tem direito de ao, quem tem direito a uma sentena de mrito. Para que o cidado tenha uma sentena de mrito, primeiro se verifica se h cumprimento das matrias de procedimento, se ele cumpriu as condies de ao.

A questo da teoria da Assero (Prospeco prospetazzione) Tentativa de concertar a teoria do Lieberman. a idia de que as condies da ao, sendo matria de direito material, so matrias de mrito. No so matrias do direito de ao, propriamente dito. Tudo transferido para o mrito. No matria de direito processual. Analisa-se: h relao jurdica com a pessoa? H interesse da propositura da demanda? O pedido proibido? Tudo isso mrito, no matria processual a ser analisada. A pessoa tem direito ou no. Na fundamentao, se o juiz estiver julgando a matria como mrito, ele dever mencionar estar usando a teoria da prospeco/assero. Quando se est analisando as condies da ao, analisa-se como no mrito. Se a parte no tiver direito, o juiz julgar improcedente o pedido ou vice-versa. O Z entra com um pedido de dvida de jogo. Segundo a teoria pura de Lieberman, se o juiz logo de incio extingue o procedimento sem resoluo do mrito por falta de condio da ao, tem a possibilidade dessa ao ser proposta novamente. Agora, se for extinta por sentena do mrito, tanto terminativa, quanto definitiva, s poder a ao ser proposta atravs de recurso. Parte de um acrdo reformando uma deciso: Com efeito, assente na doutrina e na jurisprudncia que a anlise das condies da ao, incluindo a legitimidade de parte, deve ser feita em um plano hipottico, ou seja, sem considerar a procedncia ou improcedncia do que se pede, pois isso pauta do julgamento de mrito, que ocorrer aps a dilao probatria, ou aps justificado julgamento antecipado da lide. Trata-se da teoria da assero, em que, a apreciao das condies da ao limita-se ao plano abstrato; a procedncia ou improcedncia do pedido que advm da anlise do plano real. CONDIES DA AO ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM Os requisitos para o exame do mrito-tanto as ditas "condies da ao", quanto os pressupostos processuais-devem ser analisados luz das alegaes abstratas lanadas na petio inicial. Isto porque no ordenamento jurdico ptrio, que adotou parcialmente a teoria de Tullio Liebmann sobre as condies da ao, estas constituem requisitos no para existncia da ao, mas sim para possibilitar o julgamento do mrito, consoante se denota do art. 267 do Cdigo de Processo Civil. Assim, basta que da anlise abstrata dos fatos narrados na petio inicial se observe in statu assertiones as condies da ao, para que se viabilize o exame do mrito em sua plenitude. a chamada "Teoria da Assero" de que nos falam autores consagrados como Jos Carlos Barbosa Moreira e Kazuo Watanabe. Desta forma, postulando o reclamante na petio inicial a responsabilidade solidria dos reclamados nos ttulos do pedido, no resta dvida que so partes legitimadas a figurar no plo passivo da demanda. Se o reclamante obter sucesso nas pretenses, por certo matria que diz respeito ao mrito.

As teorias j vistas trabalham com o direito de ao em uma perspectiva meramente tcnica. Elas no se preocupam com o resultado da ao, se o cidado obteve exatamente o que almejava com o procedimento. Por isso, de um tempo pra c, analisa-se o procedimento numa perspectiva constitucional. O reconhecimento desses fatos e fundamentos importa apenas para a procedncia do pedido e no para o acolhimento da ao. Teorias Constitucionais A anlise do direito de ao deve ser feito com base na constituio. O direito do cidado no pode se perder numa dimenso meramente tcnica, ou at formalstica. Pois, com o direito de ao, numa perspectiva meramente tcnica, no tem a possibilidade, no h preocupao com o dimensionamento dos direito fundamentais do cidado. Toda a teoria tcnica estudada at agora deve ser analisada luz da CR/88. Atravs da inafastabilidade do controle jurisdicional (XXXV, art. 5, CR). O direito de ao deve ser interpretado como um direito de efetividade normativa, de modo a assegurar que o cidado tenha:

Acesso Justia Inafastabilidade. Efetividade normativa (Rechtsshutseffktivitat) O cidado deve obter seu direito fundamental de incio ou ao final. No efetividade do processo. No somente processo ter resultado. o direito fundamental da pessoa ser dimensionado, devidamente aplicado; constitucionalmente aplicado; legitimamente aplicado. No se deve ter somente uma viso tcnica. No adianta serem obedecidos contraditrio, ampla defesa e fundamentao se, ao final, na sentena definitiva, j no haja possibilidade de resguardar o direito fundamental do cidado. Caso urgente de doena no d pra esperar o fim do processo. Situao jurdica composta O direito de ao um direito constitucional exercido a todo momento durante o procedimento e um direito exercido por ambas as partes; de modo que ambas as partes, no final, obtenham efetividade normativa. No pode haver um abreviamento mximo para beneficiar o autor, nem uma procrastinao mxima para beneficiar o ru. No se diz mais que um poder do autor de provocar a jurisdio, mas sim uma situao jurdica composta; ou seja, um poder/direito que exercido tanto pelo autor quanto pelo ru. No uma deciso pr-autor, mas pr-partes. Ambas as partes devem ter seus direitos assegurados. O direito de ao no utilizado to somente pelo autor.

O direito de ao um direito fundamental processual, e no um direito fundamental material, como so os direitos de liberdade, educao e ao meio ambiente. Portanto, ele pode ser dito o mais fundamental de todos os direitos, j que imprescindvel efetiva concreo de todos eles. 19/06/08 Classificao

Quanto pretenso (ao) Ao, em termo jurdico, no tem nome. Tecnicamente, pode ser dado qualquer nome. Dar um nome ao uma herana de Portugal. Se o pedido for bem feito, pode por qualquer nome na ao. Em termos burocrticos, pe-se o nome devido a custas processuais. Cvel o que sobra quando se exclui as penais e trabalhistas. Previdencirio, tributos, administrativo. Trabalhista Envolve relaes trabalhistas; dissdios do trabalho, tanto individual quanto coletiva.

Dissdio individual ou reclamatria trabalhista Envolve partes individualizadas. O Z foi demitido e o empregador no pagou todos os direitos trabalhistas. O Z prope uma demanda contra o Estado em face do empregador. Mesmo quando vrios propem juntos. O fato de vrias pessoas proporem uma ao, no quer dizer que coletiva.

Dissdio coletivo Categoria profissional em face de outra categoria ou mesmo indivduo. No da competncia do direito de trabalho do 1 grau. do TRT ou TST. O que define a rea de atuao da coletiva. Penal Envolve delitos, crimes. Toda ao penal pblica. O que altera, na verdade, de quem a iniciativa da ao penal. Na prtica ao penal pblica e ao penal privada. O titular da ao penal pblica, em regra, o MP, atravs de seus rgos de execuo.

Pblica proposta atravs de pea tcnica: denncia.

De iniciativa pblica Condies de procedibilidade. o Incondicionada Regra. Com o silncio, o CP garante a incondicionalidade. O Z rouba 1 po para matar a fome numa padaria e d o azar de trombar com 2 PMs. Mesmo que o dono da padaria fique com d da situao do Z e pea o contrrio, os PMs devem prend-lo. O Z ser denunciado, mesmo que o dono da padaria no queira. o Condicionada exceo. A parte deve se manifestar. expresso no CP.

Representao A ao se procede mediante representao. Requisio do Ministro da Justia

De iniciativa privada proposta pela vtima ou familiares da vtima. proposta pela pea tcnica: queixa. A pretenso punitiva do Estado pblica, mas h situaes, o interesse atingido ntimo parte. Na calnia ou injria o prejudicado a vtima. Estupro e ato violento ao pudor so de ao penal privada. No adianta analisar um dispositivo em particular, deve-se analisar o captulo, caso do art. 225 CP.

Quanto ao pedido Est falando do procedimento. O que pode ser declaratrio, condenatrio ou constitutivo o procedimento. o tipo de pedido que vai ser feito. a parte, de ingresso, mais importe da pea. Classificao trinria ou ternria dos pedidos e das eficcias. Pela simplicidade didtica, ser estudada a ternria. Classificao quinria: Declaratria Constitutiva Condenatria Mandamental -

Executiva Elementos da Ao Critrio para verificar se duas aes idnticas, de modo a impedir que ambas sejam propositadas em juzos diferentes, o que poderia ocasionar decises antagnicas. Parcela da doutrina falar em elementos do procedimento. No confundir com as condies da ao. O Z e o Dito batem seus carros um contra o outro. Seria comum se os dois culpassem um ao outro pelo evento danoso. Se ambos no se entenderem, cada um vai propor um pedido de indenizao contra o outro. A ao do Z cai na 1 vara cvel, a do Dito cai na 2 vara cvel. Vai-se ter o mesmo pedido, o mesmo evento, o mesmo fundamento, o mesmo evento danoso, ou seja, seriam causas idnticas; s houve inverso dos plos, dos sujeitos. Por tramitar em varas diferentes, poderiam sair os dois vitoriosos. So duas decises judiciais que seriam absolutamente divergentes. A finalidade verificar no caso concreto se ambas as aes so idnticas, para que sejam unificadas em um nico juzo ou que uma delas seja extinta sem resoluo do mrito. Deve ser feita uma apurao de modo a verificar se h ou no duas aes/causas/demandas idnticas; se h identidade entre as demandas. O juiz pode reconhecer por ofcio. A prpria parte, tambm, pode provocar o juiz para que analise a matria. Esta situao ocorre muito quando h separao entre casais. Ambos propem uma ao, para por fim sociedade conjugal/convivencial. comum a mulher propor contra o marido e o marido contra a mulher. Tambm comum ambos se isentarem da culpa. No mbito jurdico, a culpa ser de um s. Ento, ambas as aes devem ser juntadas em um nico juzo, num nico rgo jurisdicional. O sistema brasileiro adota o critrio da trplice identidade:

Partes So os que tecnicamente chamamos de autor (plo ativo) e ru (plo passivo); parte da doutrina tradicional fala em sujeitos do contraditrio; requerente e requerido; promovente ou promovido (procedimento possessrio para reintegrao de posse); reclamante e reclamado; impetrante e impetrado (writs constitucionais MS, HB, HD, MI); suplicante e suplicado (termo vexatrio, no tcnico); recorrente e recorrido (recurso): no fazer paralelo com autor e ru, pois recorrente para quem sucumbiu, ou seja, pode ser tanto o autor quanto o ru. Litisconsrcio a pluralidade subjetiva em um ou ambos os plos do procedimento em contraditrio. Litisconsrcio ativo a existncia, em um nico processo, de vrios autores; Litisconsrcio passivo, vrios rus.

Ativo Vrios autores num nico procedimento em contraditrio. Passivo Vrios rus num nico procedimento em contraditrio. Misto Num nico processo tm-se vrios autores e vrios rus. Facultativo fruto de uma escolha da parte. No obrigatrio. Proponho uma demanda com vrios litigantes no plo ativo ou passivo por escolha. O Dito e o Tadeu so demitidos da FDSM. Eles entraro com uma demanda por no terem recebido todos os direitos trabalhistas. Por uma questo de escolha, por questo de custo, decidem propor a mesma demanda juntos, num nico processo. Ter-se- um litisconsrcio ativo facultativo. Facultativo pois, poder-se-ia propor a mesma demanda individualmente. O Z credor de diversas pessoas, mas opta entrar com uma demanda somente contra trs dos devedores. Ter-se- um litisconsrcio passivo facultativo. Se o nmero for muito grande, multitudinrio. Isso causaria tumulto. Necessrio No fruto de uma escolha, mas de imposio.

pelo fruto de uma situao jurdica determinada pela lei a lei que ordena que ocorra o litisconsrcio. Se o litisconsrcio no acontecer, a deciso ser nula. Quando se prope a usucapio, a lei processual manda chamar como ru o titular do bem, os confinantes/confrontantes do terreno/casa e todo o resto da sociedade atravs da citao por edital. Se for chamado o proprietrio da esquerda, mas no o da direita, a sentena ser nula.

pelo tipo de relao jurdica envolvendo as partes (relao jurdica incindvel) O Z, juntamente a seus irmos, herdam um imvel de seu pai 1. Surge o Dito dizendo possuir um ttulo o legitimando como dono desse imvel. O Dito prope uma ao reivindicatria para discutir quem tem o melhor ttulo dominial. Ele chamar como ru o Z e seus irmos. Em princpio, a lei no estabelece esse detalhe, mas no h como fracionar esse direito, o de condmino, ou seja, uma relao incindvel. Se faltar um s irmo, a sentena no ter validade. 1 ocorrer o condomnio, que a propriedade de vrias pessoas sobre o mesmo bem. Enquanto este bem no dividido, todos so donos iguais. No litisconsrcio necessrio decorrente da lei, pode-se ganhar em face de todos ou de algum somente. No segundo caso, necessrio uniformidade, ou seja, conforme o exemplo, ou todos os condminos ganham ou todos perdem.

Unitrio Quando a deciso do litisconsrcio precisa, obrigatoriamente, ser uniforme em relao a todos os litisconsortes. Caso dos condminos, em que todos ganham ou perdem. Normalmente o litisconsrcio unitrio necessrio tambm. Simples ou comum Quando deciso, em relao aos litisconsortes, pode ser divergente, mesmo que no seja. Caso da usucapio, em que o autor poderia obter xito somente em face do proprietrio da

esquerda, mas no do da direita. Tambm, pode ocorrer que, acidentalmente, a deciso seja unitria. O que ocorreria se o autor da usucapio ganhasse em face de todos os rus.

Pedido Querem a mesma coisa? Todo pedido, tecnicamente, decompe-se em duas partes; seja no mbito trabalhista, penal, cvel. Imediato o tipo de tutela jurdica pretendida. O Z pede para receber um dinheiro do Dito. O pedido ser: Face ao exposto, venho requerer para que seja julgado procedente o pedido de condenao do ru ao pagamento de R$10.000,00. O pedido imediato que se quer, a tutela jurdica pretendida, a condenatria. Condenar o ru a qu? Ao pagamento de R$10.000,00.

Declaratrio Reconhecer a existncia ou inexistncia de uma relao jurdica. O Z quer provar que o Huguinho no seu filho: Face ao exposto, venho requerer que seja julgado procedente o pedido para declarar a inexistncia da relao jurdica paterno-filial. Para demonstrar que um contrato nulo: Face ao exposto, venho requerer que seja julgado procedente o pedido para declarar a nulidade do contrato. Constitutivo ou desconstitutivo Criar, modificar ou extinguir uma relao jurdica vlida. Casal quer se separar judicialmente: Face ao exposto, venho requerer para que seja julgado procedente o pedido para desconstituir a sociedade conjugal, colocando fim a uma relao jurdica vlida. Para modificar uma clusula abusiva de juros em um contrato: Face ao exposto, venho requerer para que seja julgado procedente o pedido para desconstituir a clusula x.

Condenatrio Estabelecer uma obrigao de pagamento, a entrega de alguma coisa ou, exigir uma ao positiva ou negativa, isto , fazer ou no fazer algo. Contrata-se uma construtora para reparar um apartamento e ela no aparece: Face ao exposto, venho requerer que seja julgado procedente o pedido para condenar a construtora a prestar o servio. O Dito est construindo uma janela muito prxima do muro da Maria: Face ao exposto, venho requerer que seja julgado procedente o pedido para condenar o Dito a no fazer a janela perto do muro. Mediato Bem da vida Bem material/jurdico pretendido. o que se almeja do processo. o bem realmente almejado. No exemplo da divida do Dito para com o Z, seriam os R$10.000,00.

Causa de pedir Causa Petendi o suporte ftico e jurdico da demanda. So os fundamentos fticos da ao. Sobre o que se est debatendo no plano ftico?

Desse modo, tem-se que apurar se h a trplice identidade. Se no tiver trplice identidade no h problema na litigao das duas aes. Se tm estes trs elementos no plano ftico, se h duas demandas, pelo menos dois fenmenos podem acontecer: a litispendncia ou coisa julgada.

Litispendncia So duas demandas idnticas transitando ao mesmo tempo. Elas devem ser reunidas em um nico juzo competente. Uma ser extinta sem resoluo do mrito com uma sentena terminativa. Coisa julgada quando h uma sentena que j foi julgada definitivamente correndo com outra demanda ainda em movimento. Se coisa julgada, a segunda demanda deve ser extinta sem resoluo do mrito. Se h ao j com sentena, se j foi julgada, mas a parte prope novamente, sobre a segunda demanda vai ocorrer os efeitos de coisa julgada material. Tomar cautela de diferenciao quanto a determinadas aes, como as proposta em face Unio, CEF, etc. Pode ser o mesmo pedido, a mesma causa de pedir, as partes no plo passivo serem o mesmo, mas ser um autor diferente em cada demanda.

3 Bimestre 07/08/08 ...Teorias da ao Elementos da ao ... dentro do estudo da ao usam de um critrio para verificar de duas ou mais aes so idnticas. Critrio denominado Trplice Identidade, do qual se verifica se existe identidade entre trs elementos em que se decompe a ao.

Partes Diz respeito ao autor e o ru. Plo ativo e passivo no procedimento em contraditrio. Pedido Causa de pedir (Causa petendi) o suporte ftico que conduz a uma conseqncia jurdica. So os fundamentos de fato e de direito da ao. a narrativa ftica que vo conduzir a procedncia do pedido. a fundamentao do pedido. a base do pedido. Pode ser de direito ou de fato. Quer-se separar judicialmente; fazer um pedido para desconstituir o casamento. Causa petendi o suporte ftico, o motivo do pedido, como: adultrio, incompatibilidade, etc. Guarda uma correlao imediata com o pedido. Em regra, depois de estabelecida, no pode ser alterada pelo pedinte. O autor, PI ou denncia, quem estabelece a causa petendi. Ali ele falar qual o suporte ftico do seu pedido. Se se tem uma ao de separao judicial. Se o fundamento a quebra do dever conjugal, a causa petendi esta. Se o fundamento for outro, como o desamor, por exemplo, esta causa petendi ser outra, ou seja, ser uma ao diferente. No se pode mudar o suporte ftico no decorrer do procedimento (em princpio). A lei processual brasileira determina que se indique os

fundamentos de fato e de direito. Outros pases que adotam a possibilidade de se contar apenas os fundamentos jurdicos; no se precisa contar o fato. A necessidade de anlise da trplice identidade para que no corra 2 ou mais aes sejam julgadas de modo divergente; tambm visa-se evitar que a mesma ao seja julga 2 vezes. Se a ao j foi julgada, se j se fez coisa julgada material, analisou-se o mrito, no se pode propor essa mesma ao novamente. se for proposta novamente, o juiz extinguir o processo sem resoluo do mrito, com sentena terminativa. Falta de pressuposto material. Ausncia de coisa julgada material um pressuposto material. A causa petendi no processo civil Jos Rogrio Cruz e Tucci 2 edio Defesas e respostas do ru -

Contraditrio e ampla defesa J visto. Princpio da eventualidade Ou princpio da cumulao eventual. O ru precisa alegar toda a sua matria de defesa num s momento do processo. Ele tem o nus, a faculdade de fazer a apresentao de uma s vez todas as matrias de defesa que possui; todas as modalidades de defesa. Apresenta as teses mais fortes, seguidas das mais fracas. Intimamente ligado ao princpio da precluso. O ru no tem a opo de apresentar a sua defesa em conta-gotas, ou seja, em partes. O Tio alega que o Bento lhe deve R$1.000,00. O Bento contestar a dvida est prescrita; mas, se por eventualidade o juiz no reconhecer que a dvida est prescrita, dever o ru alegar que j pagou parte da dvida. Articula-se a defesa por eventualidade. A tese mais forte seria a iseno de pagamento da dvida; a mais fraca seria a iseno de parte dela. O Dito possui um contrato e, em desacordo com uma clusula x, pretende sua anulao. Ele entra com um pedido visando anular o contrato inteiro, que perder seus efeitos ex tunc. Mas, se no conseguir, se contentaria caso fosse anulado to somente a clusula x. Ento... face ao exposto, venho requerer que seja julgado procedente o pedido para declarar a nulidade do contrato e, por eventualidade, desconstituir a clusula x. Atentar que este exemplo seria aplicvel ao autor, apenas pra fixao do que eventualidade. Se o juiz no conceder o 1 pedido, ele poder conceder o 2 por eventualidade. Podem ser acumulados diversos pedidos. Se o juiz acatar o 1, ele rejeitar o 2; se ele acatar o 2, por que rejeitou o 1. Recordando: antes de anlise do mrito, deve-se analisar os pressupostos processuais. Os pressupostos processuais nas condies da ao so matrias que podem ser conhecidas pelo juiz em qualquer momento, em qualquer grau de jurisdio, mesmo de ofcio. Significando que, se no alegado a ausncia de uma condio da ao, de um pressuposto processual, como uma matria oficiosa, se o juiz perceber a posteriori, poder extinguir o procedimento sem resoluo do mrito. Mas, as matrias disponveis no. As matrias que precisam de alegao das partes, no. Ou se alega no incio da defesa ou foi para o vinagre. Defesas e tcnicas de respostas Contedos de defesas que se pode apresentar. As defesas tomam por base os princpios da eventualidade e da precluso. Aqui se fala no da forma, mas do contedo das defesas que podem ser apresentadas. As espcies de contedo de defesas que podem ser apresentadas. Processuais Tentam apontar deficincias, defeitos, e irregularidades que o processo possa vir a ter.

Peremptrias Conduzem imediata extino do processo sem resoluo do mrito. Faltou condio da ao ou alguns pressupostos. A parte alega e o juiz de plano extingue o procedimento sem resoluo do mrito. Quando se alega falta de condio da ao, falta dos pressupostos processuais (grande parte deles gera extino). Se a parte ilegtima, de imediato ele extingue o procedimento sem resoluo do mrito. As nulidades.

Dilatrias No geram a imediata extino do processo. Conduzem a um aumento da tramitao processual. S se na hiptese de no cumprimento do prazo dilatrio que o juiz extingue o processo. Se a parte autora no junta a procurao e o ru alega como defesa a deficincia de representao processual, o juiz no extinguir de imediato. Ele estipular um prazo, intimando o autor para que junte a procurao. Se dentro do prazo o autor no juntar a procurao, baubau. O juiz extingue o procedimento sem resoluo do mrito, proferindo uma sentena terminativa. Agora, se ele supre a deficincia, o procedimento segue normalmente, s haver um aumento da tramitao procedimental inicial. / Falta de pagamento das custas processuais. / Alegao de incompetncia relativa, que suspender o processo at o envio ao juiz competente. De mrito uma defesa em que se impugna a pretenso material do autor. Tenta atacar o pedido, o objeto do pedido.

Direta So as quais o ru nega o fato constitutivo do direito do autor. O Dito vai cobrar a dvida do Tio. Face ao exposto, venho requerer que seja julgado procedente o pedido para condenar o ru ao pagamento de R$20.000,00. O autor alega a causa petendi, ou seja, o emprstimo. O ru, como defesa, alega que nunca pegou dinheiro emprestado com o autor. O ru est negando o fato constitutivo do autor, dizendo que algo que no aconteceu. a defesa na qual o ru nega o fato constitutivo do autor. O promotor alega que o Joaquim cometeu um furto. Ele requerer que o ru seja condenado ao cumprimento da pena no art. 155 do CP. O Joaquim se defender, alegando no ter cometido o delito. Nem sempre caber uma defesa de mrito direta. O mais comum a indireta.

Indireta O ru no nega o fato constitutivo do direito do autor, mas alega fatos modificativos, impeditivos ou extintivos. O Dito alega que o Tio pegou um dinheiro emprestado com ele. Ele junta um contrato de emprstimo e requer o pagamento dos R$20.000,00. O Tio alega que no pagou por que a dvida est prescrita. No foi negado, mas foi apresentado um fato extintivo do direito do autor, ou seja, a prescrio. Outra situao seria a alegao de que j pagou. / O Dito tem um contrato com o Z sobre uma dvida que deveria ser paga em julho. O Dito cobra-o em ao. O Z alega que tem um contrato aditivo, que altera o prazo para outubro. O Z no est negando a dvida, mas alega que o pagamento est previsto para o futuro. Foi apresentado um fato modificativo do direito do autor. Lembrando: pode ser acumulado argumentos de defesa, lembrando-se do princpio da eventualidade. No mbito penal comum o acmulo de defesas diretas com indiretas. O Bento est sendo acusado por um homicdio. Ele se defende dizendo no ter cometido o delito por no estar no local. Mas, se por eventualidade ele estava, cometeu em legtima defesa.

nus de provas Em regra, o nus da prova do fato constitutivo do autor. O nus do fatos modificativos, impeditivos ou extintivos do ru. Se no for provado, o juiz julga contra o responsvel do nus. O Dito vai fazer um pedido de condenao do Bento, alegando um fato constitutivo: a existncia de um emprstimo. Faz um pedido no ensejo de que o Bento pague R$20.000,00. O fato constitutivo do direito do autor: emprstimo. Caberia ao autor a prova do emprstimo, devendo provar a existncia do emprstimo. O ru apresenta fatos modificativos, impeditivos e/ou extintivos. Caberia ao ru a prova nessa situao, que por sua vez tambm no o faz. O juiz deveria julgar procedente o pedido. Em primeira anlise, o autor perderia pois no provou a fato constitutivo. Mas o ru, apresentando fatos modificativos, impeditivos e/ou extintivos, no impugnou, no negou a alegao do autor, ento confirmou ser verdade. A situao seria diferente se ele alegasse uma defesa de mrito direta, negando o fato constitutivo do autor para que o juiz julgasse improcedente o pedido. Assim, o fato seria controverso, duvidoso. Se no for provado por quem cabe, nus - Uma obrigao uma relao que existe entre dois sujeitos de direito. Se o Z vende um relgio pro Tio, este tem a obrigao de pagar aquele. No campo processual, dificilmente se tem obrigaes. H o nus, que uma situao jurdica que o sujeito de direito tem para com a norma. Quando se fala em nus, no diz que o sujeito tem uma obrigao. Fala-se que ele tem uma faculdade, que a norma lhe atribui, mas, que se no for cumprida, sofrer um efeito jurdico prejudicial determinado pela norma. Se no for utilizado o direito do nus, reputa-se verdadeiro a alegao contrria. Tem-se o nus de defesa. Se no for utilizado este nus, gerar a revelia. Os fatos alegados pelo autor sero reputados verdadeiros. Tem-se o nus da prova. Se no for provado, reputar-se- verdadeira a alegao da parte contrria. Se durante a cognio, no houver provas, o juiz julgar com base na repartio do nus de prova. Julga contra quem tinha o nus de provar a situao. Se num processo, em regra, se no tiver nenhum tipo de prova, o juiz julgar a favor do ru. O autor deveria provar o fato constitutivo. Por outro lado, se o autor prova o fato constitutivo e o ru no prova fato extintivo, modificativo ou impeditivos, o juiz julgar contra o ru. Logicamente, h situaes em que o nus de prova invertido. O Z vai fazer um saque e v que no tem dinheiro na conta. Entra com uma ao alegando que no foi ele quem sacou o dinheiro. Nessa situao, por no ter como provar que estava em outro lugar, invertese o nus da prova. O banco que deve provar que foi o Z que sacou o dinheiro. Espcies Formas de respostas. No se est falando mais de contedo, mas de formas. No se fala somente em defesa, mas tambm formas de ataque. O ru apresenta uma defesa e uma forma de ao no mesmo procedimento, caso da reconveno. Ele contesta e reconvm. O Z alega que o Dito lhe deve R$100,00. O Dito contesta e reconvm alegando que o Z que lhe deve R$100,00.

Contestao Reconveno Excees instrumentais

28/08/08 Formas de defesas do ru Contestao O ru alega toda matria de defesa de mrito e quase toda matria de defesa processual. Aps a contestao no pode inovao, desde que no tratem de matrias de ordem pblica, de cunho oficioso. Se o juiz verificar que falta uma condio de ao, poder reconhecer de ofcio. A prescrio pode ser reconhecida de ofcio. Essas so excees. Em regra, toda a matria de defesa de mrito deve estar inclusa na contestao. Ela uma pea tcnica importante. Nela o ru tentar apresentar quase toda sua matria de defesa. Se dividida, basicamente: Juzo competente (excelentssimo... da vara tal... comarca tal)1; autos n...; prembulo de toda pea processual2; matrias processuais3 e matrias de mrito; no final requerer-se- a extino do procedimento sem resoluo do mrito ou pedido de improcedncia dos pedidos. Ano que vem ver-se- a pea em profundidade 1 Direcionamento do rgo competente. Se houver erro aqui, j pode causar prejuzo para a parte.

Qual a parte que est apresentando a petio, se requerimento, se recurso, ou seja, qual a petio. Se o ru j identificado com seus dados na PI, no necessrio faz-lo novamente. fulano de tal j qualificado nos autos em epgrafe 3 normalmente so matrias preliminares. Depois que se alega todas as matrias processuais por eventualidade, alega-se as matrias de mrito. Reconveno No defesa. um contra-ataque do ru em face do autor no mesmo procedimento. apresentada junto (em pea separada) contestao. uma ao que o ru prope em face do autor no mesmo procedimento. Num mesmo procedimento tem-se uma ao do autor em face do ru e do ru em face do autor. O Z pode contestar, contradizendo o pedido do Dito, que alega que aquele deve R$15.000,00 a este e, ao mesmo tempo, reconvir, propondo uma ao em face do Dito, alegando que este que lhe deve R$20.000,00. Os procedimentos correro conjuntamente e sero julgados numa nica sentena. O juiz julgar a demanda principal e a demanda reconvencional, sob pena de nulidade se faltar julgamento de um. uma pea parte, no poder ser feita na contestao. O Manuel pede separao alegando que a Maria o traiu. A Maria entra com uma reconveno solicitando separao alegando que ele batia nela. No juizado especial no existe reconveno. O ru elabora, no prprio corpo da contestao, o pedido contraposto. O pedido contraposto faz a vez da reconveno. No s nos juizados especiais. Duplex ou dplice A situao do autor ou do ru no definida. Independentemente se o indivduo autor ou ru, pode fazer pedidos a seu favor. Aes possessrias, reintegrao de posse. O Z prope uma ao contra o Dito alegando que este invadiu seu lote, esbulhando a sua posse. O Z prope uma reintegrao de posse para tirar o Dito do seu lote. O Dito, quando recebe o chamamento para o processo afirma que quem est esbulhando, na verdade, o Z. Assim, requer que posse seja integrada quele. Independentemente de reconveno ou pedido contraposto, o juiz, no final da sentena, pode decidir dando a tutela tanto para o autor quanto para ru. Excees Instrumentais So apresentadas em peas processuais apartadas. Deve ser feito uma petio de contestao e outra petio para exceo instrumental. No podem ser apresentadas em um nico escrito. As trs excees tm algo em comum: discutem e trabalham sobre a figura do rgo jurisdicional.

Exceo de incompetncia Discute a competncia, o limite de jurisdio do rgo jurisdicional. Do juzo, e no juiz pessoa fsica. Quando se est diante de uma incompetncia relativa, pois a incompetncia absoluta matria preliminar da contestao. Se no for apresentada, prorrogada a incompetncia (o juzo passa a ser competente pela inrcia do ru). apresentada, ordinariamente, junto contestao. Porm, a lei processual autoriza que se apresente s a exceo de incompetncia e, depois que ela for julgada, apresenta-se a contestao. O contrrio no pode ser feito. Pois, se apresentar a exceo de incompetncia suspende o processo at seu julgamento. Na prtica, comum o advogado fazer as duas peas conjuntamente. Exceo de impedimento Quando o juiz impedido pela lei. Ao contrrio da exceo de incompetncia, fala-se do juiz, como pessoa fsica, e no do juzo.

Exceo de suspeio Quando o juiz pode ter influncia, por parte pessoa, para com as partes. Parente, amigo, inimigo, etc. Tambm se refere ao juiz como pessoa fsica. O objetivo primordial dessas duas excees garantir a imparcialidade do juiz. Defesa prvia do processo penal Primeira defesa apresentada pelo advogado de defesa no processo penal. Defesa rudimentar, superficial. No processo penal, o advogado apresenta a defesa plena no final do processo, devido a produo de provas que decorrem durante ele (processo). Teorias do Processo e do Procedimento

Bases estruturais de discusso Natureza Jurdica Contrato Teoria do sc. XVIII. Afirmaram que o processo tambm era contrato. Litiscontestatio. Quando se tem um processo, tem um acordo entre o autor e o ru se sujeitando a deciso do juiz. A relao processual jamais pode ser visto como processo. O ru no aceita. Essa teoria, mesmo a poca (sc. XVIII), j era considerado absurdo. Tenta explicar o direito processual. Todos contratos tem caracteres peculiares como autonomia privado cidado. O contrato celebrado se ele quiser. Para a concretizao necessrio anuidade de ambos. Se um no quiser, coero, existe o vcio. Quando se fala em contrato, fala-se em anuncia. Tudo era contrato: o contrato social. Quase contrato Tentativa de aperfeioar a anterior. Mas no modificou nada. Relao Jurdica processual -

Oskar Blow (1868) Grande humanista alemo. Para maioria dos historiadores, foi ele que criou a autonomia do direito processual. Afirmava que o processo seria uma relao jurdica envolvendo autor, ru e juiz (actos trium personarum). Relao jurdica que no se confundiriam com direito jurdico

material. Relao jurdica de direito material: credor e devedor. Diferente da relao jurdica de direito material. Conduz a uma autonomia do processo. De imediato se v um indivduo a mais. sempre uma relao de direito pblico, por conter o juiz. A relao jurdica material, normalmente, se torna perfeita de imediato. Resolve-se de modo imediato. O Dito vai vender a bala pro Z. A relao material, logo aps, se extingue. A relao jurdica processual se prolonga no tempo (processo penal), acontece aos poucos. Esta se d em etapas, no de imediato. Se analizar na tica da relao jurdica processual, os trs tem deveres recprocos. Na relao jurdica material o dever recproco entre os dois sujeitos. Dentro do processo, ningum tem obrigaes, tm nus. No so obrigados a provar, a se defender, a participar, etc. A norma estabelece os efeitos, mas no obriga; ela cria nus. Na relao jurdica processual no h hierarquia. H complexo de vnculo de subordinao envolvendo autor, ru e juiz. Para ele existe subordinao. A criao de uma teoria da criao judicial do direito, que permitiria que o juiz decidisse com seu senso de justia. Dentro da relao jurdica processual isso seria perfeito. As partes seriam meros colaboradores. Isso permite a deciso solitria do juiz. Este deveria julgar de acordo ao seu senso. Segundo Oskar poderia fazer, mesmo sendo contra a lei. O debate, a participao da partes no importante. O que se busca um modelo de processo tendo o juiz protagonista. O processo seria entrave, obstculo. O que importaria seria a deciso. Autores futuros defendiam que o juiz deveria equilibrar as partes, fortalecendo o mais fraco e vice-versa. A idia do protagonismo judicial provem de sistema autoritrio. Teoria que prevalece, tendncia adotada no sistema brasileiro, idia de que a formao do juiz diferente, o juiz canal dos valores da sociedade, ele capta esses valores a aplica no caso concreto. No entanto, o juiz, na realidade, no possui essa capacidade. Ento, esta doutrina falvel. Escola de direito livre em que o juiz cria direito. Obra: Teoria dos pressupostos processuais e das excees processuais Formar vnculo de subordinao entre autor, ru e juiz. Envolve basicamente dois sujeitos de direito. Relao de direito material. Relao de direito material pode ser pblica ou material. Envolvendo um credor e um devedor, se diferencia da relao jurdica processual no que tange a relao de dois sujeitos. Para Bllow, sempre ser pblica, pois sempre envolve o juiz. A Relao Jurdica processual, diferente da material (que instantnea), perdura no tempo. Para ele, so coisas completamente diversas. O juiz quem manda no processo; ele pode criar o direito. O processo para subsidiar o juiz. As partes so meras colaboradoras. a) Linear Kohler J AR b) Angular Hellwing-Planck Parcela da doutrina est arraigada a esta doutrina. J A R c) Triangular Wach-Degenkolb J A R Essas matrizes partem do pressuposto que as partes colaborem para que o juiz chegue a uma deciso. Esta perspectiva materializada enraizada no sistema judicial, em que h hierarquia, subordinao quanto ao juiz. Esta teoria sofreu uma sria de crticas. Situao Jurdica -

James Goldschmidt (1925) Afirmam que ele criou a teoria da situao jurdica em contraponto anterior, em que o processo uma guerra, em que vence a parte mais esperta. O que no se conhece a questo de que, quando escreveu, ganhava a parte mais esperta, na Alemanha. poca em que os processos no tinham participao ativa do juiz. Afirma que no h subordinao, mas nus. Quando o ru no se defende, ele revel. No significa que est errado sua atitude, ele perder direito de defesa. Apesar de ter a teoria bem construda que colocou em xeque a teoria da relao jurdica processual.

Procedimento em contraditrio

Elio Fazzalari (1958) Colocou em xeque a teoria jurdica processual. Demonstra sua insuficincia. O procedimento no o que a relao jurdica processual estabelece. Pois, para Oskar, a relao jurdica processual busca a justa participao da lide, a paz social. Os procedimentos seriam mera seqncia de atos, um modo de exteriorizao do processo. No tem finalidade nenhuma. Fazzalari, no entanto, afirmou o contrrio: o procedimento tem finalidade sim. O procedimento uma estrutura formadora das decises. Provimento ato administrativo, sentena, lei. Estrutura normativa seqencial de atos, fatos e posies subjetivas para a formao do provimento. O Provimento um resultante lgico do procedimento. Nem todo procedimento processo. Para que procedimento se transforme em processo,

deve haver a dialtica dos interessados: o contraditrio. Entre as espcies de procedimentos tem-se o processo. O contraditrio a simtrica paridade de armas. O processo um procedimento realizado em contraditrio. Se no houver contraditrio, mero procedimento. Necessria participao dos interessados, sendo que estes so os que sofrero os efeitos do provimento. Parcela da doutrina tenta juntar a teoria relao jurdica processual com o procedimento em contraditrio. Segundo o prprio Fazzalari, isto impossvel. O processo precisa ser garantia de defesa de direito. A teoria da relao jurdica processual autoritria, desse modo, distancia-se da idia de contraditrio. a) Procedimento Procedimento no o que os relacionistas mencionavam. Para eles, o procedimento nada mais do uma manifestao extrnseca do processo. uma forma de exteriorizao de atos.

Procedimento uma estrutura normativa seqencial de atos, fatos e posies subjetivas para a formao do provimento. Tem uma grande finalidade tcnica. uma estrutura formadora da deciso.

Processo uma espcie de procedimento, no qual se tem uma estrutura dialtica, no qual se tem simtrica paridade de armas. um procedimento realizado em contraditrio. As partes vo influenciar. Nova forma de compreenso do sistema jurdico. H um aumento da tcnica de todos os participantes: tanto das partes, quanto do MP, quanto do juiz. Quando h participao, debate, tem-se uma deciso mais fundamentada. Diminui-se os recursos, ganha-se tempo, tornando o sistema menos moroso. 18/08/08 Procedimentos uma estrutura normativa seqencial de atos, fatos e posies subjetivas para a formao do provimento. No existe um procedimento de cognio puro, de execuo puro, de cautelaridade puro. Todos tm cognio em algum grau, e assim por diante. Classificao que toma por base a atividade predominante dentro do procedimento:

Cognio Conhecimento1 Procedimento intelectual vocacionado a conhecer qual das partes possui razo. Procedimento vocacionado a conhecer quem tem razo. s vezes a cognio basta. H situaes em que a cognio no garante a satisfao do direito. Quando o juiz condena a deixar de fazer algo, ou a pagar alguma coisa, no algo se concretiza automaticamente. H uma declarao de que o Dito tem que pagar R$100.000,00. Mas isto no ter o dinheiro no bolso. necessrio o procedimento de execuo, satisfao, ou seja, o efetivo pagamento. Cognio tem uma funo intelectual. Tm-se tcnicas de cognio diferentes de execuo. A cognio predisposta a uma deciso que vai declarar qual das partes tem razo. Os procedimentos cognitivos so estudados, normalmente, em diviso de 4 tipos de fases: Postulatria Procedimentos iniciais em que as partes apresentam suas alegaes, i. e., petio inicial e contestao. Autor e ru alegaro suas razes. O autor pede a condenao. Ru, geralmente, pede extino do procedimento sem resoluo do mrito ou improcedncia do pedido do autor. Saneamento O juiz verificar se o procedimento cognitivo tem condio de continuar at deciso do mrito. Verificar se h algum vcio ou nulidade, se tem os pressupostos processuais e condio da ao; se tiver algo assim, extinguir o procedimento sem resoluo do mrito. O objetivo do saneamento verificar se o procedimento tem condio de chegar a uma anlise do mrito. Se o juiz constata que absolutamente incompetente (pressuposto processual). Se constata que no tem vcio, nulidade, etc. Ele sana o processo atravs do Despacho Saneador. Instruo ou instrutria Fase de produo de provas. Provas orais, oitivas das partes. Decisria Aps a anlise das fases anteriores, h a deciso do juiz. Na prtica, no acontece. Principalmente instruo. As partes apresentam as testemunhas desde a petio e/ou contestao. As provas orais so sim apresentadas na Audincia de Instruo e Julgamento. Tecnicamente, no mundo inteiro, a cognio vem sendo dividido em 2 fases: Preparatria Prepara o debate procedimental. Fase em que o autor e ru trazem as linhas de argumentao, provas, etc. Isto no suficiente que para se chegar a discusso. O objetivo do processo fomentar o debate. Se no houver isto, so meros procedimentos. Ao final da fase de preparao, o juiz coloca na mesa tudo que precisa discutir na prxima fase, como fatos duvidosos, controvertidos, de modo a fomentar o debate na segunda fase. Se no tiver uma fixao disto, o advogado trabalha com a prpria percepo, o que pode ser diverso da percepo do juiz. Mas, ele fixar pontos jurdicos, fundamentos legais, etc. Discusso Discutem-se as alegaes e provas para que possa ser dada a deciso. Se for bem desenvolvido a parte preparatria, ter-se- um amplo debate, ampla discusso, etc. Nesta fase ocorre a AIJ. No plano ftico, mostrasse as provas; No plano jurdico, as teses, os fundamentos legais, etc. No final, a sentena ser construda por todos estes elementos. Na prtica no tem fase preparatria. O advogado no sabe o qual fato duvidoso na viso do juiz. No fim, na AIJ, o juiz no tem condio de julgar. Este remete os autos para que possa julgar, podendo no fazer uma leitura adequada. A deciso no ser adequada, o que, provavelmente, poder ser reformado, causando mais demora. As decises so superficiais, e potencializa-se a necessidade de recursos.

Aps a condenao, pode vir o recurso, e assim por diante. Tudo isso cognio. No recurso, no existe possibilidade de apresentar novas provas, argumentos, novos fatos, etc. O sistema recursal s permite a reviso do que j foi julgado (revisio prioris instantiae). A cognio, em determinados casos, pode no ser suficiente. Condenar o ru a fazer, no fazer, pagar, etc. necessrio a segunda atividade processual: execuo. Todos tem uma carga declaratria. No tem como condenar algum sem declarar algo. Toda cognio tem finalidade declaratria. Declarao de direito e algo mais.

Execuo Cumprimento1 ou de satisfao. Tem funo satisfativa, ou seja, tornar material o que est no ttulo executivo judicial (sentena). Este e o anterior so procedimentos autnomos. Comea cognio e termina. Comea execuo e termina. Sincretismo: tendncia do sistema em conjugar a cognio e a execuo. Sincrtico pleno: cognio, execuo e cautelar. A regra ter cognio e execuo como fases de um nico procedimento. A tendncia criar um nico procedimento. s uma tendncia. Quase todas as execues tm que ter como aporte uma base jurdica: ttulos jurdicos (sentena). Atos jurdicos dotados de fora executiva. Os ttulos executivos esto na lei processual (art. 475nttulos executivos judiciais e art. 585 -ttulos executivo extrajudiciais. Cheque, nota promissria, letra de cmbio, contrato assinado por duas testemunhas, etc). Sem ttulo executivo no pode haver execuo (regra geral). Se a execuo tomar por base o ttulo executivo judicial, tornar-se- uma nova fase da execuo. Em regra, o ttulo executivo judicial se d aps a cognio: sincrtico. Se o ttulo for extrajudicial, um procedimento autnomo. Em regra, toda a execuo de ttulo executivo extrajudicial autnoma (no tem cognio), mas nem toda execuo de ttulo executivo judicial sincrtica. Tem execuo de ttulo judicial que se d de forma autnoma (no tem fase de cognio). Muda at a prpria forma de execuo. A questo de sincretismo vale tanto para o cvel, quanto para o penal quanto para o trabalho. A tcnica de execuo trabalha de modo completamente diferente da cognio. Aquela parte da premissa de que uma das partes tem razo: a que tem a seu favor o ttulo executivo. H dois grandes grupos de tcnicas executivas: Tcnicas executivas Partiremos do pressuposto de que todas as execues precisam de ttulos executivos. o Subrogatrias Busca a plena satisfao do credor independentemente da captao da vontade do devedor. O credor se satisfaz se o devedor quer ou no. Com ttulo executivo, expropria. Penhora-se o bem ou o aliena. O credor se satisfaz querendo o devedor ou no. O Z prope uma ao buscando que o Dito pague um cavalo. O Dito foi condenado. Despossamento: o juiz ordena. O oficial de justia pega o cavalo e entrega ao Z.

Expropriatria Com a sentena a favor, penhora-se o patrimnio e o expropria. Transfere-se a titularidade.

Desapossamento O ru est condenado a entregar o bem. A satisfao apreenso, a posse fsica do patrimonial. Coercitivas Tentativa de captar a vontade do devedor para que ele queira cumprir a obrigao. Tenta aumentar o grau de eficincia execuo. Fazer com que ele queira cumprir. O objetivo da tcnica que ela no seja aplicada. Faz-se no risco. So s as duas seguintes.

Pessoal Ameaa de coero fsica em caso de descumprimento. S tem implementao no sistema cvel. nica permitida atualmente a Priso Civil, quando h obrigao de pagar alimentos. Sob a ameaa da priso, o pai paga.

Patrimonial Imposio de multa ou outra conseqncia patrimonial em caso de descumprimento. utilizada em obrigaes de fazer ou no fazer. s vezes o prprio devedor que tem que fazer. Quando h impossibilidade de que outro faa. 1) O Dito tem uma empresa txtil que lana dejetos qumicos no rio. O membro do MP prope uma ao visando impedir tal ato. A ao visa condenao de no fazer e, em conjunto, fazer uma represa visando tratamento. Uma forma de impedir que a empresa faa a poluio e, ao mesmo tempo, faa a represa. O juiz condena: parar de lanar dejeto de modo que, se continuar, receber uma multa diria. Tambm, na condenao, ordena a construo. O objetivo da multa captar a vontade do devedor. O juiz pode determinar que terceiro faa essa represa e cobre da empresa depois. Mas, existe situaes, que a prpria empresa deve fazer. So obrigaes infungveis. O Tio contrata um escultor famosa pra fazer sua escultura. A cognio trabalha, ou deveria trabalhar, fundando nos direitos processuais fundamentais (DPL, etc). tem sempre um pressuposto: uma das partes tem a razo. A tcnica executiva visa concretizar o direito da parte ganhadora. Dentro da execuo s se precisa do ttulo executivo, no se produz provas, no h mais o contraditrio, etc. No um procedimento vocacionado a verificar quem tem razo. O parte perdedora chamada pra cumprir a obrigao. A execuo trabalha com 4 tipos de obrigaes: Obrigao de fazer De no fazer De pagar/dar O Z tem que pagar. O Dito quer receber. No h petio inicial, pois sincrtico. Faz-se um requerimento, atacando a esfera jurdica do ru, na busca de penhora de seu bem. Vincula esse bem ao

procedimento de execuo. H possibilidade do devedor alegar que a execuo est fora do titulo executivo. H a expropriao. Expropriao a transferncia da titularidade do bem de uma pessoa para outra. De entregar

Cautelar Preventivo1 Finalidade de preveno de danos. Em regra, serve para garantir a eficincia da cognio ou execuo. Est-se no meio do processo penal pela prtica de um delito. O ru tem que estar presente. Se ele est pretendendo fugir do pas, a deciso pode ficar frustrada. A execuo penal est correndo risco. Pede-se a priso cautelar para obst-lo de fuga. Garante que o processo tenha xito. O procedimento cautelar, na maioria das vezes, desenvolvido de forma autnoma, ou seja, no h sincretismo. Faz-se uma petio inicial de cautelar em procedimento autnomo. Cautelar preparatria, antes e procedimentos cautelares incidentais, em curso do procedimento. No se faz, em regra, no procedimento principal (cognio ou execuo). A cautelar dependente do procedimento principal. Ela apresentada para garantir o procedimento principal. As cautelares duas caractersticas muito claras. Para propositura, deve ter dois requisitos: Urgncia Situao de fundado receio de dano irreparvel. Situao de periculum in mora. D idia de perigo da demora, se no houver a defesa de um direito naquele procedimento. Potencialidade do direito, a verossimilhana do direito Plausibilidade do direito. Deve ser demonstrada minimamente a necessidade daquela cautelar. Deve demonstrar, minimamente, que h razo. Fumus boni iuris: fumaa de direito. Argumentao ftica embasada no direito material. Se no for demonstradas estas duas situao, o juiz j nega a cautelar de plano. O Z condenado a pagar 300.000, sendo uma deciso transitada em julgado. O Z, com medo de expropriao de seus bens, dilapida o patrimnio, transferindo ou vendendo-o. O Dito, vendo tal situao, de modo a garantir a plena execuo, busca a cautelar, visando resguardar a atividade processual (executiva). Prope uma cautelar incidental (no curso do procedimento), intentando bloquear os bens. Cautelar de arresto visa garantir futura execuo de quantia. / Imagine-se que um avio caia. De quem a culpa? De plano no se sabe. O recolhimento de provas segunda fase do processo. no se pode esperar at l para tal. Prope-se uma cautelar antes da propositura da ao (cautelar preparatria-antes do procedimento principal). Medida cautelar de antecipao de prova, que antes do momento prprio de ser produzida. / Quer-se fazer uma prova contra o Dito que fabrica CDs piratas. Antes de propor ao (devido a demora), requerer-se- a medida cautelar. / Priso cautelares: temporrias e preventivas. Dever demonstrar os requisitos da cautelaridade. Deve-se ter uma prova, algum elemento, mesmo que pequeno. Para prender, deve ter razes de cautela. Ele deve apresentar qualquer risco para a atividade processual, ou seja, tem-se certeza que o Dito matou o Z. Isto no motivo para prend-lo de imediato. Deve haver potencial risco de que ele prejudique a colheita de provas, ou que atrapalhar a execuo, fugindo, prende-o, como medida cautelar. Especiais Diferenciados So procedimentos que se adquam ao direito material em execuo. O sistema tem tendncia de criao de procedimentos adaptados ao direito material. O Z quer pagar o Dito. Aquele marca pagar a dvida de 10.000 no dia 22. No dia 22, o Dito chega e diz que o Z deve 12.000. O Z quer pagar mas o Dito no quer receber, por ser 10.000. O Z, visando evitar a multa, deve entrar com uma ao, no mesmo dia. existe o procedimento prprio, que a consignao de depsito judicial, em que o Z deposita o valor em consignao em pagamento, chamando o Dito que aceitar ou impugnar, devendo, nesta ltima hiptese, haver cognio. Este procedimento adaptado para esta situao. Procedimentos especiais que so adaptados para situaes especficas. uma idia muito boa, pois cria procedimentos que se encaixam como uma luva. Mas tem um problema: falta operadores do direito especializados. A formao generalista. Causa um desconhecimento profundo de tudo. Se o advogado for generalista, danar. O operador do direito tem n procedimentos especiais para aprender, com prazos diferentes, etc. Num sistema generalizado com falta de profissionais especializados, torna-se dificultoso at procedimentos comuns.

Segunda classificao que toma por base a estrutura do procedimento: Os j vistos do bases aos tipos de tcnicas de procedimentos predominantes. Vem agora uma segunda classificao de procedimentos que tomam por base a estrutura do procedimento. Tomam por base o tamanho da estrutura procedimental. Nesse aspecto, os procedimentos podem ser:

Sumarssimo Procedimentos muito reduzidos. No permitem provas tcnicas, s orais. Procedimento sumarssimo dos juizados especiais cveis. Nas aes convencionais: Petio inicial (atravs de advogado) ou termo (cidado, sem defesa tcnica); citao (chama-se o ru), no h contestao; h uma audincia de conciliao; audincia, presidida pelo juiz, abrindo a palavra ao ru, depois para o autor, produz-se as provas; vem, ento, a sentena. Vemos as partes lgicas da cognio. A parte postulatria foi at a audincia com o juiz; as fases lgicas so racionalizadas num nico momento do procedimento (contestao do ru, alegao do autor, produo de provas, deciso). O sistema do juizado especial s funciona adequadamente se houver oralidade no procedimento. Essa grande virtude , ao mesmo tempo, um desastre. No somos preparados para oralidade, somente para escrever. No possui saneamento. Sumrio Normalmente pequeno, no entanto mais amplo que o sumarssimo. Permite provas tcnicas. Ordinrio Procedimento normal. Completo. Sendo a regra. Os outros so as excees. PI; Contestao; o autor impugna a contestao; feito audincia preliminar para filtrar a discusso e sanear o procedimento; fase de produo de provas tcnicas (instrumentais); AIJ; sentena. Se houver debate, o juiz pode sentenciar na hora. Se no houver, espera-se um tempo para obter-se a sentena. A questo da oralidade abrevia o procedimento.

Seria o tamanho do processo. O primeiro pequeno; segundo mdio; o terceiro largo. A regra do procedimento ser ordinrio. Excepcionalmente os demais. Pra ser sumrio ou sumarssimo deve haver previso normativa expressa. Se no tiver previso, ordinrio.
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Atividade predominante no sistema

Cognio Debate intelectual vocacionada pra chegar a uma deciso. Dar-se-: Horizontal (Extenso) Ausncia ou presena de limitao de matria de defesa num dado processo. A cognio pode ser: Parcial Limitada A lei limita as matrias de defesa. A extenso de matrias que se podem ser debatidas esto previstas, limitadas pela lei. Pedido condenatrio: Face ao exposto... pagamento de R$5.000,00. sentenciado. O credor promove a execuo. Obviamente, a execuo vocacionada a satisfao do credor. Por bvio, o ru pode ofertar uma defesa nessa execuo 1, no podendo ser de tudo o que o devedor almejar, mas esta sofrer uma limitao. Se o credor requerer R$6.000,00, bvio que o devedor poder alegar o excesso. S podero ser matrias expressas taxativamente na lei. A defesa do executado vai permitir uma execuo limitada ou parcial. Em matria de execuo, no se pode mais alegar o que quiser, mas s o que a lei permitir, como abuso, ou cobrana alm do ttulo executivo. O Z foi citado num lugar que nunca morou. Foi dado como revelia. Foi condenado. Na execuo chega o oficial de justia pra pegar os seus bens. Ele poder alegar matria de defesa: no estava sabendo de nada. 1 Notar o grau de cognio: contestao. Plena Pode ser discutido qualquer matria de defesa. Pode ser alegado, debatido, discutido tudo o que quiser. A grande maioria dos procedimentos na cognio de carter pleno.

Vertical (Profundidade) Anlise aprofundada ou no no caso para uma deciso. Quando se faz, na cognio, um pedido liminar (no incio do procedimento), tem jeito do juiz fazer uma anlise cognitiva aprofundada? No. A cognio da liminar, em termos verticais, sumria. Ao final, quando for proferir uma sentena, ser aprofundada? Sim. Ser exauriente. Sumria Faz-se uma anlise superficial para proferir a deciso, por impossibilidade de aprofundar-se nessa anlise nesse momento. Liminar, cautelar. A cognio sumria. No tem nada a ver com o procedimento sumrio. Na cognio do juizado especial, no plano da extenso, ser plena, e no plano de profundidade, exauriente; mas o procedimento ser sumarssimo. Exauriente Faz uma anlise da questo de modo aprofundado. Na execuo poder ser parcial e exauriente.

4 Bimestre 09/10/08 Teoria do Provimento o estudo das decises, dos atos decisrios proferidos pelos juzes no decurso do processo. fruto de um sujeito processual: o magistrado. Os demais influenciam, mas cabe ao magistrado a deciso. O juiz no profere um nico provimento, mas uma srie de provimentos. Cada provimento com uma finalidade, com uma funo. O juiz decide o tempo todo. Membro do MP no decide nada, ele s influencia. 10 15. No se pode usar o Judicirio como Administrador pblico. Espcies

Decises Finais chamada final, ordinariamente, porque aquele rgo jurisdicional est encerrando sua competncia julgadora, mas ainda no acabou. Sentena Deciso monocrtica. Cabe recurso. Pode ser interposto recurso (termo tcnico).

Terminativa Sentena processual. Extingue sem resoluo do mrito. No julga o mrito. Deveria ter sido proferido o mais rpido possvel. Adota-se a teoria ecltica de Lieberman.

Definitiva Julga o mrito. Procedncia ou improcedncia do pedido. Recurso: apelao. Acrdo Ou aresto. colegiado. a soma de votos. Pode haver o caso de mandarem o juiz de 1 grau revisar (caso da prova de 3 bimestre).
Terminativa Idem. Adota a teoria ecltica de Lieberman. Definitiva -

Decises interlocutrias Proferidas no meio do procedimento. Inter lolvere. Qualquer deciso proferida no curso do procedimento. gnero. Despachos O juiz d movimentao no processo. faz com que o processo caminhe pra frente. O juiz s est ofertando movimentao processual. o impulso oficial. Tecnicamente no tem cunho decisrio. No est prejudicando ou ajudando ningum. No gera sucumbncia, gravame, a ningum. Por esse motivo no h interposio de recurso.

Deciso interlocutria espcie. Deciso que julga questo incidente. Julga um pedido ou requerimento no meio do procedimento. Causa gravame. Liminar, deferimento ou indeferimento de produo de prova. H possibilidade de recurso, pelo menos em princpio. Para diferenciao, analisa-se se apenas movimentao ou contedo decisrio. s vezes est escrito despacho, mas deciso. O advogado deve prestar ateno. Os tribunais proferem acrdo. Recurso: Agravo. Teoria da Norma Processual Vo estruturar ... de ordem procedimental, questes da ao ou questo da jurisdio. Tambm chamado de normas instrumentais. No se utilizado o termo norma adjetiva.

Contedo Normas substantivas. Falam do prprio direito que o cidado possui. No referente a direito material, como direito a propriedade, etc. Aplicao no espao Somente tem aplicao no territrio em que esto estabelecidas. A norma processual se aplica no territrio em que se localiza. Julgamento de procedimento sucessrio de um ingls ser com norma processual daqui. No tem ultra ou extra territoriedade. No se aplicam l. Se aplica no territrio brasileiro. Aplicao no tempo A partir de qual momento a aplicao no tempo? No vacatio legis. Depende de qual tipo de princpio ou teoria que o sistema adote. Se muda a forma do procedimento durante ele, aplica-se a lei nova ou velha? Deve-se saber qual teoria o sistema adota. Unidade processual O processo se inicia e termina sob a gide, sob o efeito da lei processual. Se houver mudana processual durante o processo, rege-se pela ultratividade. Uma vez proposto um procedimento, ele se inicia e termina sob lei vigente. Se houver nova lei, no muda em nada esse processo. Esse processo uno. Este critrio manifesto na promulgao da lei, pois exceo. Caso da lei de falncia, que sofreram alteraes. A prpria lei adotou a teoria da unidade processual. As que j tinham sido propositadas, continuaram normalmente. Fases processuais O processo seria divido em fases. Fase postulatria, de saneamento, etc. Durante a fase se aplica a lei vigente. Mas, na prtica, difcil diferenciar as fases em determinados procedimentos. Juizado especial. No tem aplicao. Importncia terica. Isolamento dos atos processuais A lei processual aplicada a partir do momento que tem entrada em vigor. Tempus regit actum. O prximo ato processual, j se aplica a nova lei. Analisa-se cada ato processual em cada ato e aplica-se a lei vigente naquele momento. Regra geral no direito brasileiro. Se no meio a lei muda, se aplica a partir do prximo ato. Isso somente no campo processual. PI; cog.; S. na sentena no menciona o quantum. H liquidao de sentena por sentena ilquida. Teorias do Processo e do Procedimento

Procedimento Executivo Atividade executiva. Tcnicas predispostas para a satisfao material do credor. Quero entrar ao credor determinado bem da vida (fazer no fazer, pagar, entregar). Ttulo executivo. Em regra, pode-se propor uma execuo quando se tem a favor um Ttulo Executivo. Ato jurdico que a lei processual d fora. Ato jurdico que pode ser desencadeado tcnicas processuais de cumprimento. Sentena um ttulo executivo judicial. Ato jurdico que permite a execuo. Estabelecem umtipo de obrigao pra uma pessoa. Podem ser de 4 espcies de obrigaes: pagar ou dar dinheiro; dar coisa entregar; de fazer; ou no fazer. Em princpio, a execuo precisa deste ato jurdico. A lei processual tem que dizer de modo expresso (art. 475n). Ttulos executivos extrajudiciais (art. 585). Estes no foram formados por uma cognio. Todos os ttulos so tipificados por lei.

Teoria Geral da Execuo Princpios -

Ttulo (Nulla Executio Sine Titulo) A execuo sem o ttulo inexistente. Porm, tem excees. Autonomia vs Sincretismo Com base no ttulo se instaura uma execuo. O procedimento de execuo da prestao um procedimento autnomo de execuo ou a execuo ser apresentada como continuao de um processo que j existe. Se for extrajudicial, ser autnoma; se foi formado por uma cognio, ser uma fase, depois da cognio, num procedimento sincrtico. Quando se tem cognio pra formar o ttulo, a regra a continuao, atravs da execuo. Se o Z prope uma execuo. Credor o exeqente. O executado o devedor. A execuo busca a satisfao do credor. S ter necessidade de execuo quando a sentena obriga algo. A sentena fixa essas 4 tipos de obrigaes quando condenatria. Em regra, a sentena condenatria que fixa obrigao. condeno o ru ao pagamento... julgo procedente o pedido a condenar o ru a entregar... De qual tcnica valer para promover a execuo? Mxima utilidade Estabelece que execuo deve ser o mais eficiente possvel. Deve gerar o mximo resultado para o credor. Menor sacrifcio Menor sacrifcio do devedor. Se se puder executar de diversas formas, deve ser escolhida a menos onerosa ao devedor. Se puder ser de diversas formas, escolhe-se a menos gravosas. A execuo no pode gerar a runa do devedor. A prpria lei estabelece a impenhorabilidade para garantir tal princpio.

So dois princpios que, aparentemente se contrapem. Depende da situao que opta pela mxima utilidade do credor ou pelo menor sacrifcio do devedor. Depende da situao da aplicao. Patrimonialidade Todas execues nos sistemas ocidentais so patrimoniais. Se no o ru no tem patrimnio, no deve ter nem cognio. Se propor, natimorto. No se pode atacar a pessoa do devedor, mas s o patrimnio. Meios executivos -

Subrogatrios Tcnica de cumprimento em eu o credor busca satisfao independentemente da captao do devedor.

Expropriao Expropriao de bens. Quando a sentena fixa obrigao de pagar quantia. O juiz manda seus agentes a executar. H a constrio judicial que a penhora. Depois de penhorado, permitido ao credor se contrapor, caso tenha algum vcio. Depois, expropriado. a transferncia de propriedade. Recebe-se o bem como forma de pagamento, se o devedor no cumpriu a execuo. O problema encontrar qual dos bens podem ser penhorveis. Analisa-se se o bem pode ou no se penhorado. Casa em que se mora com a famlia, bens pblicos, salrio, instrumento de trabalho, etc. a tcnica predisposta, existem para satisfao do credor. Reinterando: predisposta a pagar dinheiro. Desapossamento Predisposta a entregar coisa, entregar bem. O juiz condena o ru a entregar um carro. Condena o ru a entregar um imvel. E d um prazo para tal. Se no for entregue, o autor requer um mandado de busca e apreenso, de emisso da posse (se for bem imvel). No tem penhora. J desapossado diretamente. O juiz no condena a pagar dinheiro, ento no h penhorabilidadidade. O juiz condena transferir o dinheiro. Se tem o ttulo, j fixado quem o dono. Pessoal No direito brasileiro somente a priso civil, que limitada somente a hiptese de devedor de alimentos. O pai citado a pagar em 3 dias. Se no pagar, fica preso at 30 dias. Se no pagar, fica, ainda, devedor. 2 ou 3 meses pode ser preso de novo. uma tcnica eficiente, mas pode barrar em situaes bvias, como o que no condio de pagar. No pode ser utilizado tcnica vexatria. Patrimonial Multa. Utilizada em obrigaes de fazer ou no fazer. Ataque-se o patrimnio, o bolso do devedor. 23/10/08 Teoria Geral da Tcnica Probatria

Coercitivos Tcnicas de captao da vontade do devedor.

Procedimento Cautelar

Prova um termo com diversos significados. um direito constitucional. Garantia de que pessoa possa demonstrar aquilo que est alegando. Podem ser: pericial, documental, etc. Documental pode ser escrita ou objeto.

Atividade Vontade da parte de provar algo. Qual a finalidade. Meio O sistema processual antev os meios pelos quais se pode provar. Documental, testemunhal, pericial (laudo tcnico). Documento, tecnicamente, pode ser qualquer coisa que possa demonstrar um fato. Uma cadeira, que pode ser juntada aos autos.

Resultado Quando provado, se transforma em afirmao. No adianta a vontade de alegar, se no for demonstrado com as provas. Obs.: No adianta ter a vontade de alegar. Tem-se que aprender a alegar de modo a convencer o interlocutor. Num processo, necessrio argumentao de convencimento. Processualmente, os ambientes so hostis. Os adversrios trabalham nos erros, nos pontos fracos alheios. Destinatrio No direito brasileiro se diz que o destinatrio das provas o juiz.o juiz no pode fazer o que bem entender das provas. Ele vai utilizar delas para fundamentar. Princpios

Atipicidade dos meios de prova As partes podem produzir qualquer meio de prova, previsto em lei ou no, desde que no seja ilcita. A nica ressalva verificar se ela lcita. Testemunhal, pericial, documental. Pode-se apresentar outros meios de provas, no previstas em lei. E-mail. Tem que demonstrar originalidade. O outro advogado quem tem que provar que no verdadeiro. Relevncia pertinncia a anlise da viabilidade da produo de determinada prova em determinado processo. Serve para arbitrar se a prova vai ser levada em considerao na hora da deciso. Se a parte apresentasse o que quisesse no processo, este nunca iria acabar. Segundo Kalamandrei, seria um juzo hipottico e antecipado da prova. Antes da prova o juiz analisaria a relevncia da prova, ou seja, o juiz analisaria se a prova pode dar um resultado benfico ou no. Se a

prova produzida irrelevante, o juiz poder indeferir. Uma prova pericial num processo que j tem a materialidade comprovada pode ser irrelevante.

Proibio da antecipao de prova O juiz no pode antecipar o resultado da prova. Persuaso racional Princpio do livre convencimento fundamentado ou livre valorao das provas. Inexistncia de critrios legais prvios para que o juiz avalie uma prova. O Brasil adota o sistema de prova livre. No h hierarquia entre as provas, salvo em determinados casos. Excepcionalmente, usa-se o sistema de prova legal ou tarifrio. Provar quem dono de um imvel. O juiz tem que fundamentar o conjunto das provas, ofertando a deciso mais adequada. Declarar prova manifestamente irrelevante: prova pericial quando os fatos j foram documentalmente provados. De um tempo pra c, a melhor doutrina vem transferindo a relevncia da prova para depois delas serem produzidas. Se a prova produzida no foi importante para o convencimento, ele pode desprez-la. No significa que o juiz no pode indeferir a prova. Doutrina estrangeira probe que o juiz no pode antecipar o resultado da prova antes mesmo dela ser produzida. Aquisio processual comunidade das provas Princpio adotado no Brasil. Uma vez que a prova ingressou no processo, ela serve tanto para o autor quanto para o ru. No adianta mais querer tirar a prova do processo. nus da prova Todo processo um desencadear de nus processuais. A norma processual fixa o modo, o tempo; estabelece quem deveria provar determinado fato dentro do processo. uma fixao legislativa. Seqncia de nus, nus de se defender, de recorrer, etc. O nus de prova estabelece quem deveria provar determinado fato em um processo. A quem caberia a obrigao de provar algo dentro do processo. Fato constitutivo cabe ao autor o nus da prova, o fato extintivo do ru. Mesmo que no se tenha prova, o juiz pode julgar. porm, se o autor no produzir prova do fato constitutivo, o juiz pode julgar contra ele. 24/10/08 ...Teorias do Processo e do Procedimento

Procedimento cautelar Visa garantir a eficincia cognitiva ou executiva do processo, de modo a impedir a possvel lesividade causada pelo demora do processo. proposta em situaes nas quais o tempo est prejudicando o processo. Quando a risco de dano. Numa cognio, o Z pede a condenao do Dito ao pagamento de certa quantia. O juiz d ganho de causa ao autor. O Dito, insatisfeito, interpe recurso. Enquanto o processo est no recurso, o Z no pode executar. Isto significa que no receber seu dinheiro. E este tambm percebe que o Dito est dilapidando seus bens. Resta-lhe pedir o procedimento cautelar. Deve ser demonstrado o fundado receio de dano, seja atravs de documentos, seja atravs de testemunhas.

Pressupostos especficos Plausibilidade do direito No preciso uma prova cabal, inequvoca.a cautelar no exige a demonstrao cognitiva exauriente. Ela trabalha no plano sumrio. Fundado receio de dano Caracteres Acessoriedade A cautelar no existe de modo autnomo. H uma dependncia do principal. Autonomia procedimental feito a propositura de um procedimento autnomo. A finalidade mitigar os efeitos para o procedimento principal pela via incidental (quando o procedimento principal j existe. Para que o juiz julga no incio, em sede liminar, in limine litis no incio do procedimento (deciso interlocutria). No nosso caso: liminar cautelar (de contedo cautelar). Tudo isto para resguardar a futura execuo. Revogabilidade Temporariedade provisoriedade Enquanto houver o risco de dano processual, a cautelar vai fornecer os seus efeitos. Enquanto permanecer a situao cautelanda. Provisria pois pode ser substituda. Temporrio pois permanece enquanto necessrio. Exemplo do andaime, que no vai ser substitudo, mas existe enquanto necessrio. Sumariedade cognitiva Instrumentalidade hipottica Resguarda outros danos processuais. Tecnicamente, todo processo tem carter instrumental. Ouvir testemunhas no caso. Talvez as nicas provas do caso sofre acidente de carro e corre risco de morte. Se for ouvir a testemunha somente na AIJ, a atividade cognitiva est correndo risco. Cautelar preparatria (antes da PI, cautelar de antecipao de provas) com a finalidade de ouvir a testemunha imediatamente, para no acontecer que ela morra e no seja ouvida. Se no for proposto o procedimento principal em 30 dias, a cautelar perde seu efeito ex tunc. Se o procedimento estiver em curso, prope-se a cautelar de forma incidental. Objetivo: garantir a eficincia do processo. Somente no Brasil que a cautelar busca resguardar a eficincia do processo, no tendo finalidade satisfativa do direito. Ela tem finalidade de medida preventiva aos danos do processo. Em regra, no Brasil, cautelar tem outro procedimento e normalmente at em autos autnomos. Teorias da cautelariedade Instrumento de defesa do processo e da jurisdio Teoria cautelar clssica. Instrumento de defesa do direito da parte Problema: grau cognitivo superficial para garantir a parte cumprir/satisfazer seu direito.

Antecipao de tutela Prova inequvoca. Autor que tem razo em face de ru que no tem. O grau de cognio maior que a cautelar.