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Examinaremos o contrato de trabalho, seus agentes e caractersticas, e as condies em que pode validamente ser estabelecido, bem como os diferentes tipos de contratao laboral.
O contrato de trabalho
Definio legal
Antes do advento do Direito do Trabalho, a prestao livre de trabalho era regida pelo Direito Civil, que consagrava a autonomia individual na celebrao de tal ajuste. Assemelhada locao de qualquer outro bem, a prestao de trabalho atravs de um contrato era vista como espcie de locao de servios. Era assim que a tratava o j revogado Cdigo Civil (CC)de 1916:toda a espcie de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuio (art. 1216). . A relao de emprego detm natureza tipicamente contratual, e isso porque resulta da vontade concorrente entre o empregado e o empregador. O primeiro deseja e necessita trabalhar, como forma de garantir a prpria subsistncia. O segundo necessita da prestao laboral do primeiro. S por isso, do interesse recproco que surge dessa correlao de vontades, a relao entre ambos se estabelece. Os elementos definidores do contrato de trabalho so, assim, a convergncia de vontades e a consensualidade. A consensualidade, de outra parte, nada mais significa do que a instrumentalizao do princpio da primazia da realidade. O contrato de trabalho tipicamente consensual, posto que a prpria lei o define como o acordo tcito ou expresso o que equivale a dizer que a prestao de trabalho, mesmo , sem o ajuste prvio sobre suas condies, pode ser caracterizada como um contrato de trabalho. Se algum presta servios para outra pessoa, nos moldes da relao de emprego, e se o prestador e o tomador dos servios comportam-se como empregado e empregador, a relao de trabalho caracteriza-se como um Contrato de trabalho, porque assim a lei determina. A definio legal desse tipo de pactuao est lanada no artigo 442 da CLT:
Art. 442. Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego.
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O pressuposto essencial formao desse tipo de contrato a liberdade de trabalho. Dispondo dessa liberdade, o obreiro pode pactuar com o tomador de sua atividade, assumindo uma obrigao por fora de uma vinculao jurdica livremente pactuada. Nesse tipo de ajuste no h um contedo certo e determinado; ele pode encerrar qualquer tipo de obrigao de fazer, bastando para sua caracterizao que esteja presente o requisito da subordinao.
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Mesmo assim, verifica-se a comutatividade do contrato, porque para tanto importa o valor do trabalho e no apenas a sua quantidade. O empregador assalaria o empregado, mesmo nos momentos em que no ocorre a prestao direta da atividade e no interesse de preservar a capacidade de ele trabalhar. :: Consensual: se entende o contrato de trabalho porque ele dispensa, na sua caracterizao, qualquer manifestao expressa de vontade. A simples inteno levada prtica serve caracterizao do vnculo contratual. Expresso mxima dessa consensualidade o fato de que no se exige qualquer pactuao formal, em instrumento escrito. Ao atendimento da lei basta a simples anotao das clusulas mais importantes, como a funo para a qual o empregado contratado e os salrios ajustados. Ainda assim, h que se observar que o registro na Carteira de Trabalho e Residncia Social (CTPS) no condio para a validade ou existncia do contrato, servindo apenas como um meio de prova. De outra parte, a consensualidade pode permear todo o contrato, com alterao de clusulas previamente ajustadas, de modo formal ou informal, e mesmo com o acrscimo de novas condies e pactuaes. As alteraes assim produzidas, e mesmo aquelas formalmente celebradas, s tm validade quando no trouxerem prejuzos, de forma direta ou indireta, ao empregado (CLT, art. 468). :: Intuitu personae: mostra-se o contrato laboral, posto que ele pressupe a prestao pessoal do trabalho. O empregado se obriga a essa prestao e no pode designar um terceiro para substitu-lo nas suas atividades. A prpria definio de empregado isso estabelece (CLT):
Art. 3.. Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. [grifo nosso].
De regra, quem contrata um empregado o faz tendo em vista no s a capacidade profissional, mas tambm as qualidades pessoais do contratado. No h sentido, portanto, na pretenso de um empregado se fazer substituir por outro e a lei no o amparar em tal pretenso. Normalmente, o carter se afeioa apenas ao empregado, no atingindo a figura do empregador. H casos, todavia, em que isso tambm se manifesta, como ocorre na sucesso de empregadores. Nessas hipteses, as obrigaes assumidas pelo empregador sucedido passam a ser cumpridas pelo sucessor; e a esse, de outra parte, sero impostos os contratos de trabalho j existentes, em relao aos quais no teve possibilidade de escolher dos empregados. :: De trato sucessivo se caracteriza, posto que sua execuo se estende ao tempo do tempo. O contrato de trabalho tende a permanecer indefinidamente no tempo, quer para atender s necessidades mais imediatas e prementes do empregado e do empregador, quer porque interessa, ao progresso e paz social, a sua manuteno (CAMINO, 1999, p. 59). Ao contrrio dos chamados contratos de execuo imediata, como a compra e venda, por exemplo, no contrato de trabalho a execuo se faz de forma reiterada, renovando-se continuadamente. Reafirma-se o princpio da continuidade da relao de emprego, pela necessidade recproca de cada um contar com a prestao do outro. :: Oneroso se apresenta na medida em que o empregador tpico aquele que empreende atividade econmica e o trabalho se caracteriza como um dos seus meios de produo. J o trabalhador aquele que coloca sua fora de trabalho disposio do empregador, mediante
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o pagamento dos salrios garantidores, dada a sua natureza alimentar, de sua subsistncia. Deles necessita para o atendimento de suas necessidades bsicas. A sntese do princpio pode ser a de que prestao do trabalho corresponde a contraprestao salarial (MARANHO, 1983, p. 38).
A forma desse contrato, portanto, no reflete nenhum rigorismo como regra. S excepcionalmente se exige a pactuao expressa, e isso ocorre quando aquela contratao especfica se d de forma excepcional, fugindo ao corriqueiro, ao usual, quilo que se encontra legalmente estabelecido. Assim, se o contrato de trabalho temporrio, amparado na Lei 6.019/74, ou se contm clusulas restritivas, ou que prevem compensaes de jornadas, hipteses em que as horas prestadas alm das normais em um dia so compensadas com folgas em outro, tais pactuaes, por excepcionais, devem ser expressas. Se assim no ocorrer, mesmo sendo vlido o contrato, tm-se como invlida a clusula, e esta substituda pelo padro legal, mais favorvel ao obreiro. Em decorrncia, o contrato temporrio se tem como nulo e passa a ser considerado como por tempo indeterminado, enquanto que as horas compensatrias adotadas sem as formalidades legais passam a ser consideradas como extraordinrias, ensejando o pagamento correspondente. Outras situaes envolvendo o contrato de trabalho tambm no prescindem de observao das formalidades legais. Assim, o pedido de demisso (CLT, art. 487, 1.) e o termo de quitao do empregado com mais de um ano de tempo de servio, qualquer que seja a causa da resciso (CLT, art. 487, 2.), exigem sempre a assistncia sindical, como condio de sua validade. Assim ocorre porque o legislador quis firmar a certeza da livre manifestao de vontade do
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empregado, quando do pedido de demisso, assim como o efetivo atendimento das parcelas devidas na ruptura do vnculo. Tambm o atendimento dos salrios exige a observao da forma preconizada em lei (CLT, art. 464), como condio de validade do pagamento. O atendimento s formalidades legais, como se v, ocorre nas circunstncias especiais, que fogem aos princpios ou regra geral do contrato de trabalho. Sua correta observao importa sobremaneira ao empregador, porque na ausncia dele a presuno sempre ser em benefcio do empregado. Quanto prova dentro do contrato de trabalho,ao revs da consensualidade admitida na celebrao do ajuste, a legislao impe ao empregador, exclusivamente, o chamado dever de documentao . Nesse aspecto, as normas atinentes aos registros prprios do contrato laboral se apresentam extensas e complexas. s anotaes iniciais registro em CTPS (CLT, art. 29) e no livro de registro de empregados (CLT, art. 41) seguem-se as anotaes das jornadas cumpridas, em livro ou carto-ponto (CLT, art. 74), do pagamento dos salrios (CLT, art. 464), da concesso (CLT, art. 135) e pagamento das frias (CLT, art. 145). No atendidos os registros prprios e na ausncia de produo desses documentos, a presuno militar sempre em favor do empregado. O tempo de servio ser aquele por ele alegado, na ausncia de registros lanados em sua CTPS. A jornada de trabalho efetivamente cumprida ser aquela declarada pelo trabalhador, se no houve o registro das jornadas a que estivesse obrigado a empresa. Frias e salrios pagos sem o competente recibo tero presuno de seu no-pagamento. O prprio termo de pagamento e quitao do Contrato de trabalho ser invalidado se no contiver a assistncia do sindicato obreiro no ato da resciso, quando a legislao exigir.
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o trabalhador menor pode contratar validamente; mesmo com capacidade relativa e no plena a legislao no exige assistncia legal para o ato. Se, todavia, o contrato no for do tipo padro, contendo clusulas restritivas ou acidentais (contrato a prazo determinado, de experincia, com intervalos superiores ao mximo previsto na lei), essas clusulas no tero validade caso o contrato seja celebrado pelo menor e sem a assistncia de seus responsveis. Os salrios podem ser recebidos pelo empregado menor e validamente quitados por ele. O mesmo no ocorre, todavia, em relao aos valores devidos na resciso do contrato, no qual se faz indispensvel a assistncia de seus responsveis legais (CLT, art. 439). Atingida a maioridade civil, aos 18 anos, a capacidade plena, ressalvadas as hipteses dos artigos 3. e 4. do CC.
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A possibilidade desse tipo de pactuao, estabelecida entre a empresa prestadora e a empresa cliente, s ocorre em duas hipteses: na necessidade transitria de substituio do pessoal regular e permanente da empresa tomadora, ou no acrscimo extraordinrio de servios. A primeira hiptese diz respeito ao afastamento eventual e temporrio de um empregado do quadro regular, como ocorre nos casos de acidente do trabalho ou por doena. A segunda se refere a momentos especficos em que a produo sofre acrscimo, impondo a necessidade de mais trabalhadores, como ocorre nos casos de empresas exportadoras ante um contrato excepcional. Assim no ocorrendo, a contratao com intermediao nula e o vnculo se forma, diretamente, com a empresa tomadora dos servios. Alm disso, merece especial ateno o disposto pelo artigo 16 da Lei 6.019/74, porque ali se estabelece a responsabilidade solidria da empresa tomadora dos servios pelo passivo trabalhista da prestadora, em caso de falncia.
Tem-se assim que, embora muitas das atividades possam ser delegadas a terceiros, seja pela contratao de trabalhadores temporrios (o que s excepcionalmente pode ocorrer, como j observamos), seja por intermdio da terceirizao (por exemplo, de servios de vigilncia e de limpeza),
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o tomador dessas atividades corre o risco concreto de se ver responsabilizado pelo descumprimento da legislao trabalhista pela empresa prestadora.
Atividades
Busque examinar, frente legislao vigente, quais os requisitos necessrios para a admisso de menores aprendizes, notadamente quanto escolaridade e preparao formal.
Ampliando conhecimentos
SAAD, Eduardo Gabriel. CLT Comentada. 39. ed. So Paulo: LTr, 2006.