TEMAS JURDICOS CONTROVERSOS E POLMICOS

COLETNEA DE ARTIGOS
Marcos Antnio Cardoso de Souza

NDICE

1. Lei dos Genricos Implicaes e Expectativas 2. Cheque Pr-datado: Enfoque Legal e Moral 3. A Legislao e a Internet 4. Viso Hodierna dos Contratos de Habitao do SFH 5. Advogados do Crime Organizado 6. Posio Hierrquica da Lei Complementar 7. O Uso do Fax nos Atos Processuais 8. Monstros da Escola Base 9. Pas sem Limite de Juros 10. Informaes Sigilosas

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: Lei dos Genricos: Implicaes e Perspectivas rea Jurdica: Biodireito ou Ensaio Data da Confeco: Abril de 2000 Publicaes: a) Revista Consultor Jurdico www.consultorjuridico.com.br; b) Revista Panorama da Justia, n 22 So Paulo fevereiro/maro de 2000 E-mail; panorama@netway.com.br; c) Jus Navigandi www.jus.com.br; d) Infojus www.infojus.com.br; e) Farol Jurdico www.faroljuridico.com.br; f) Jornal O Dia www.jornalodia.com.br; g) artigo selecionado para veiculao na prxima edio de software jurdico ADVOCATI, distribudo pela Jurissoft www.jurissoft.com.br, h) A priori - www.apriori.com.br.

LEI DOS GENRICOS: IMPLICAES E PERSPECTIVAS

A vigncia da Lei dos Genricos (L. 9.787/99) demarca o incio de uma nova fase para a industria farmacutica. Se as alteraes promovidas pelas novas normas sero benficas para os laboratrios e consumidores, no se pode afirmar com certeza. Torna-se vivel, contudo, ao se proceder a anlise das implicaes imediatas, o delineamento das perspectivas quanto imposio das regras para a comercializao de medicamentos no pas. Antes de se dar continuidade a anlise, que ora se prope, faz-se indispensvel elucidar determinao do mencionado ditame legal, a qual, atualmente, vem sendo objeto de ampla discusso. Impe-se, mediante a Lei do Genricos, que o princpio ativo dos remdios seja indicado no rtulo e na embalagem do mesmo.

Com relao s obrigaes para o profissional da rea mdica, revela-se oportuna referncia nota oficial proferida pela Associao Mdica Brasileira (AMB), a qual se manifestou acerca do assunto por intermdio de seu presidente, Eleuses Vieira de Paiva. Neste documento, publicado no respeitvel peridico Medicina Conselho Federal (Ano XIV, n 111, novembro de 1999), atribui-se ao mdico a obrigao tica e profissional de prescrever medicamentos de qualidade, que garantam a segurana e a eficcia do tratamento. Antes da vigncia da nova lei, no ato da consulta, o mdico fazia referncia ao nome de fantasia da droga. Agora, profissionais mdicos e pacientes tm a disposio a alternativa da utilizao dos genricos. O enfoque da questo, com referncia aos fabricantes de remdios, indica a existncia de duas realidades e posicionamentos distintos. De um lado existem os grandes laboratrios; enquanto, no outro plo, figuram, os fabricantes de menor expresso mercadolgica. Aqueles observam a Lei dos Genricos de forma absolutamente negativa. Fundamenta-se tal ponto de vista no fato de que a qualidade dos produtos decairia de forma temerria; vez que laboratrios de pequena dimenso, mesmo no dispondo de estrutura adequada para a manipulao dos remdios, teriam a oportunidade de obter maior notoriedade e, conseqentemente, maior penetrao popular. Deve-se considerar, ainda, que os laboratrios de grife destinam recursos substanciais para a pesquisa e aperfeioamento de seus medicamentos. Este fato, inevitavelmente, torna mais onerosa a produo e ocasiona a elevao do preo ao consumidor. A situao agrava-se ao se conceder relevo aos gastos com publicidade. Para que uma marca seja reconhecida pela populao, surge a necessidade de investimentos destinados propagao da mesma. Destarte, os fabricantes de renome no teriam como concorrer com os preos ofertados pelos pequenos produtores, que no possuem os aludidos custos adicionais. Os pequenos laboratrios, por sua vez, defendem a lei em questo e ressaltam que, atravs da mesma, viabilizar-se-ia considervel reduo dos valores cobrados pelos medicamentos. Os grandes grupos e organizaes restariam forados a diminuir seus preos, em funo da concorrncia. Quanto a estas assertivas, no h como se contestar que, em uma economia de mercado, a concorrncia trata-se de fator fundamental para o desenvolvimento harmnico do sistema produtivo e das relaes de consumo. A ttulo de ilustrao, pode-se associar a livre concorrncia com o combate aos cartis, o u seja, grupos restritos de produtores que, por meio de conluio, controlam de forma ardilosa e reprovvel o valor venal dos produtos que fabricam. A conseqncia imediata desta prtica se consubstancia na freqente elevao dos preos, de acordo com os interesses dos partcipes dos cartis.

Recente pesquisa de mercado, veiculada nos meios televisivos, demonstrou que a diferena de preo do mesmo produto entre marcas diferentes chega a dimenso de 300% (trezentos por cento). Concluses alarmantes so obtidas, tambm, ao se expor as estatsticas em que se relaciona o acesso aos remdios com o poder aquisitivo. Segundo pesquisa divulgada no j mencionado manifesto da AMB, apenas 15% (quinze por cento) da populao, parcela esta composta por indivduos que percebem mais de 10 salrios mnimos mensais, consome mais da metade dos medicamentos. Decorre, com isso, que somente uma pequena parcela da comunidade dispe de recursos financeiros para custar os necessrios tratamentos medicamentosos, por fora do elevado valor cobrado sobre os remdios. Diante de dados como estes, vislumbra-se a caracterizao da lei, ora em estudo, como meio idneo a atenuar as discrepncias, indicadas nas pesquisas acima expostas. No que cerne aos aludidos efeitos sobre o preo dos produtos farmacuticos, no subsistem meios a refutar a tese da reduo dos valores cobrados ao consumidor. Tal implicao parece ser inevitvel, em virtude da lei natural de mercado, segundo a qual o aumento da oferta, das opes de compra, provoca subsequente reduo dos preos. O comprador poder escolher entre as marcas que oferecem a substncia (droga), da qual necessita para seu tratamento. Esta faculdade no era atribuda ao consumidor, na medida que, antes da vigncia da Lei dos Genricos, o mdico indicava o produto pela marca e no pelo termo cientfico, conforme j ventilado. A alegao quanto a queda de qualidade, em decorrncia da nova legislao, a princpio, no parece ser revestida de procedncia; uma vez que haveria um rgido e constante controle por parte dos rgos estatais responsveis. Acontece que, nem sempre, a instituio de rgos fiscalizadores representa uma garantia para os consumidores. No passado da nao, no so poucos, os exemplos, que concedem margem a este fundado receio. No caso dos genricos, contudo, as condies, que esto sendo impostas s empresas interessadas na comercializao dos mesmos, podem conferi-los confiabilidade e segurana. Exige-se, para a concesso do uso do nome genrico, que se procedam provas hbeis a demonstrar a bioequivalncia e a biodisponibilidade da droga. A AMB define bioequivalncia como sendo caracterstica de produto que, em dosagens idnticas, produz os mesmos efeitos do medicamento original. Assim, relaciona-se a sua eficcia no combate doena correspondente. J a biodisponibilidade diz respeito velocidade e extenso da absoro pelo organismo, que devem ocorrer na mesma concentrao verificada no produto de referncia.

Por fim, cabe acentuar a esperana de que os aspectos positivos d a Lei dos Genricos no se restrinjam reduo do dispndio econmico dos consumidores; pois a manifestao isolada deste fenmeno pode no representar benefcios para os mesmos. Afinal, trata-se de questo de sade coletiva e no de um simples produto de consumo. A qualidade dos medicamentos deve ser frequentemente fiscalizada, a fim de assegurar a confiabilidade nos mesmos. Em funo da atuao deficitria dos rgos governamentais, a populao deve exercer seus direitos, adotando postura a exigir excelncia dos produtos e a punio dos infratores da legislao em vigor.

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: Cheque Pr-datado Enfoque Legal e Moral rea Jurdica: Comercial Data da Confeco: Maro de 2000 Publicaes: a) Farol Jurdico www.faroljuridico.com.br; b) Nefito www.neofito.com.br; c) Jus Navigandi www.jus.com.br; d) artigo selecionado para veiculao na prxima edio de software jurdico ADVOCATI, distribudo pela Jurissoft www.jurissoft.com.br e) A priori www.apriori.com.br.

CHEQUE PR-DATADO: ENFOQUE LEGAL E MORAL

A relevncia da questo, ora proposta, subsiste em razo da corriqueira emisso de cheques, como meio a viabilizar compras a prazo. Esta forma de transao comercial encontra-se de tal maneira difundida nas relaes de consumo, que representa uma das principais modalidades de parcelamento de dbitos no comrcio. Outro fator que comprova a consagrao do cheque pr-datado, revela-se na propagao de empresas com o intuito precpuo de viabilizar, aos empresrios que trabalham com os mesmos, permut-los de imediato por dinheiro, em troca de desconto percentual sobre o valor dos ttulos. Faz-se referncia s empresas de factoring. Atividade esta, altamente lucrativa, em razo do montante de recursos movimentados por meio de cheques pr-datados. Cabe neste momento ressalvar que tais entidades jurdicas tm vrias obrigaes legais para sua constituio e desenvolvimento. Acontece que, notoriamente, as empresas de factoring que deveriam desenvolver uma srie de servios, a fim de fomentar as atividades mercantis, atualmente, limitam-se a lidar com os citados ttulos de crditos. Pode-se claramente observar, portanto, que os cheques pr-datados, alm de amplamente difundido entre a populao, tambm, so objetos de negociao de um representativo nmero de empresas no pas.

Tais dados, quando analisados de forma isolada no concederiam motivo para qualquer controvrsia, na medida que, atravs desta prtica, estimula-se a circulao de riquezas e o desenvolvimento comercial. O cheque pr-datado consubstancia-se como forma hbil e gil de concesso de crdito. Ao ser defrontar, porm, a emisso destes ttulos com a legislao vigente, observa-se seu carter ilegal. A Lei do Cheque, L. n 7.357 de 2 de setembro de 1985, preceitua o seguinte em seu art. 32, in verbis: Art. 32. O cheque ordem de pagamento vista. Considera-se no-escrita qualquer meno em contrrio. Pargrafo nico.O cheque apresentado para pagamento antes do dia indicado como data de emisso pagvel no dia da apresentao. A norma determina, com isso, que o cheque pode ser, a qualquer momento, descontado na entidade bancria corresponde. Destarte, a emisso de cheque pr-datado no tem qualquer suporte legal. Em face do dispositivo acima transcrito, a data expressa no documento, quando posterior ao dia de apresentao, no produz qualquer restrio ao imediato pagamento da quantia prevista no instrumento. Todavia, em recente acrdo o Superior Tribunal de Justia (STJ), atravs de seus membros, (Resp 223486) julgou procedente ao de indenizao movida por particular contra sociedade comercial, que descontou cheque pr-datado antes da data, previamente, estipulada. Em razo desta conduta, a emitente foi includa em sistema de proteo ao crdito, sob a justificativa de o cheque no possua a devida proviso de fundos. Trata-se de deciso polmica, j que a parte r foi condenada por ato, que, conforme anteriormente ventilado, admite-se como legtimo no ordenamento jurdico vigente. A lei concede ao portador do ttulo a prerrogativa de, em observados os prazos para a apresentao, descont-lo a qualquer momento. A manifestao do mencionado tribunal superior revela a ineficcia da norma que impe a utilizao do cheque como ordem de pagamento vista. Alm de este dispositivo ser inobservado de forma reiterada e habitual pela comunidade, a corte mxima para questes infraconstitucionais ora registra precedente jurisprudencial em absoluta oposio a tal preceito. Questionamentos podem ser formulados acerca da regularidade do posicionamento do STJ. Tal decisum, contudo, no se encontra eivado de vcio; pois se adequou, atravs do mesmo, a norma positivada vigente noo de

justia. A justa prestao jurisdicional representa a razo de ser, a finalidade, o objetivo do direito. No se pode, sob a escusa de uma obedincia cega e irrestrita a legislao, macular os princpios de justia. Ao disponibilizar compras por meio de cheques pr-datados, o comerciante, ou prestador de servio, prope e aceita utilizao deste ttulo para fins diversos daquele previsto na legislao. Dessa forma, observa-se ser totalmente incoerente e inaceitvel que o mesmo plo da relao oferea, de forma desprovida de qualquer supedneo legal, a possibilidade de pagamento mediante cheque pr-datado e, paradoxalmente, exija a observncia da lei, no que diz respeito ao desconto correlato. Acentua-se, ainda, que aquele que recebe o cheque pr-datado compromete-se, moralmente, a somente apresent-lo na data indicada no documento. Quando age de forma diversa do ajustado, o portador do cheque, frustrando expectativa do emitente, adota comportamento ardiloso, contrrio aos preceitos morais e aos usos e costumes do comrcio. Configura-se, nesta hiptese, traio confiana depositada no detentor do ttulo. Deste ato podem decorrem srias conseqncias para o correntista, como a vexatria incluso do seu nome no sistema de proteo ao crdito. Diante do exposto, urge-se um posicionamento expresso dos legisladores. Cumpre ao Poder Legislativo editar normas que regulem este costume comercial, que se reveste de incertezas e imprecises. Deve-se analisar os benefcios e as temeridades da consagrao legal do cheque pr-datado. A celeuma pode ser resolvida com a revogao das vigentes disposies atuais, ou com a manuteno das normas atuais; mas que, neste caso, cominem-se penalidades quele que oferecer ou aceitar esta forma de pagamento. Faz-se necessrio que, em sua deciso, o legislador ptrio considere a existncia da, j mencionadas, empresas de factoring, as quais dependem dos cheques pr-datados para manuteno de suas atividades. H de se ponderar, ainda, sobre a enorme incidncia de operaes mediante os cheques ps-datados, denominao esta preferida pelos doutrinadores. Dvidas no subsistem com relao a um aspecto da questo, o legislador ptrio, em funo da notoriedade da inobservncia das regras enfocadas, no pode permanecer omisso.

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: A Legislao e a Internet rea Jurdica: Informtica Jurdica Data da Confeco: Abril de 2000 Publicaes: a) Jornal Meio Norte; b)Farol Jurdico www.faroljuridico.com.br; c)Infojus www.infojus.com.br; d) Ciberlex www.ciberlex.adv.br; e) Fiscosoft www.fiscosoft.com.br; f) Nefito www.neofito.com.br; g) artigo selecionado para veiculao na prxima edio de software jurdico ADVOCATI, distribudo pela Jurissoft www.jurissoft.com.br, h) A priori - www.apriori.com.br.

A LEGISLAO E A INTERNET

Trata-se de caracterstica fundamental do ordenamento jurdico, o dinamismo de seus preceitos, o qual permite a adequao das normas jurdicas s constantes evolues nos diversos campos da atividade humana. Seria temerrio se o Poder Legislativo restasse inerte aos relevantes fenmenos sociais; por no editar os ditames legais a reger as novas situaes de fato. Ressalva-se que, evidentemente, seria impossvel abranger no texto legal todos casos que se possam verificar em concreto. Por este motivo, nos casos de lacunas na legislao, o prprio ordenamento dita os meios a supri-lo; uma vez que o judicirio no pode escusar-se de apreciar a questo sob a alegao de falta de disposio legal quanto matria. No se demonstra coerente, porm, que os operadores do direito vejam-se obrigados a utilizarem, por longo lapso temporal, as fontes subsidirias para a resoluo das celeumas. A necessidade de criao da norma pode ser indicada por diversos fatores, dentre estes, a conjectura econmica, poltica ou social do pas. Diante destas consideraes iniciais, prope-se breve anlise da atuao do legislador ptrio, no que se refere a das maiores revolues na comunicao em toda a histria da humanidade: a Internet. Recente lei (L. n 9.800/99) preceitua sobre a possibilidade do envio de peties para o Poder Judicirio, atravs de mensagens eletrnicas. Encontra-se, tambm, em tramitao no

Congresso Nacional, projeto de lei (n 1589/99), o qual versa sobre o spam, ou seja, mensagens indesejadas ou no solicitadas, via e-mail. O contedo do referido projeto de lei revela-se satisfatrio; j que determina que aqueles que optarem por esta modalidade de envio, devem informar sobre o que a mensagem aborda. A breve recepo do citado projeto no ordenamento jurdico demonstrase salutar; na medida que, observa-se atualmente a proliferao do acesso gratuito rede mundial. Revela-se notrio que a percepo dos lucros por parte das empresas que disponibilizam este servio dar-se- por meio da vinculao de propaganda. Assim, nada mais conveniente do que regularizar a forma de envio das mensagens aos usurios da Internet. O Projeto de Lei n 22 do Senado dispe acerca dos documentos produzidos e armazenados em meio eletrnico. Outro Projeto de Lei, PL n 148, trata da assinatura digital e fatura eletrnica. Os temas de ambos os Projetos de Leis correspondem a aspectos fundamentais para a validade jurdica dos documentos formulados e subscritos na Internet. As medidas do legislativo, adotadas at o momento, contudo, revelam-se absolutamente insuficientes para atribuir solidez s relaes travadas por meio da rede. Certo que diversos diplomas legais podem ser perfeitamente aplicveis nas relaes em tela. A ttulo de ilustrao, cita-se o Cdigo de Defesa do Consumidor e as regras de direito autoral. A tendncia mundial, entretanto, consiste na formulao de regras especficas; uma vez que os pases desenvolvidos, bem como os vizinhos argentinos, j possuem regras jurdicas prprias para os servios on- line. Em excelente artigo intitulado A Lei e o Comercio Eletrnico, o advogado Gustavo Testa Correia menciona: h mais de 4 anos esto sendo realizados congressos com a participao de todos os setores da sociedade, dentre estes um comit formado por 43 Estados norte-americanos e a American Bar Association (espcie de Ordem dos Advogados), objetivando, em conjunto, a elaborao do UNIFORM COMPUTER INFORMATION TRANSACTIONS ACT (Lei Uniforme Para Transao de Informaes no Computador). Intenta-se, atravs da elaborao da citada lei, no s a regulamentao dos atuais meios de explorao comercial da Internet, como tambm analisar as potencialidades do comercio eletrnico. Trata-se indiscutivelmente de proposta louvvel por parte das instituies americanas acima citadas; mas se deve ressaltar a complexidade envolvida para a consecuo plena dos objetivos apontados. As dimenses da rede mundial e a quantidade de informaes nela contidas consubstanciam-se em empecilhos a um controle mais rgido das relaes travadas em seu

ambiente.A supervenincia de normas com a funo teleolgica de impor uma maior fiscalizao, um maior controle sobre as operaes na Internet, pode resultar na ineficcia da lei correspondente; tendo em vista as caractersticas dessa forma revolucionria de comunicao. Em ocorrendo tal hiptese os esforos no sentido de a Web podem ser inteis. Se positivos forem os resultados do aludido esforo conjunto das entidades dos EUA, poder-se-ia utilizar as concluses obtidas como base para a formulao dos preceitos aplicveis no territrio nacional. Em razo disto, parecer ser relevante o acompanhamento dos debates e a observao dos efeitos e a reao do meio correlato s solues que surgirem da elogivel iniciativa americana. O crescimento da rede, a nvel global, iniciou-se por volta de 1995 e, desde ento, segue em contnuo e vertiginoso crescimento. Os dados estatsticos, veiculados nos vrios setores da mdia, expressam a progressiva representatividade da Internet para o comrcio mundial (e-commerce). Na era da globalizao, profetiza-se como sendo, a World Wide Web, a ferramenta do futuro. Destarte, as empresas de todos os setores da economia investem maciamente na divulgao se seus produtos e servios e na comercializao dos mesmos atravs da rede mundial de computadores. Cumpre acentuar que, no Brasil, a explorao da Web consiste em um mercado bastante promissor. O pas apresenta um dos maiores contingentes de internautas de todo o mundo e um considervel nmero de usurios em potencial. Ao contrrio do que ocorre em pases europeus e asiticos, nos quais existem resistncias aceitao da rede, em funo da lngua dominante no meio ser o ingls, no existe entre os brasileiros qualquer rejeio desta natureza. O principal empecilho massificao da rede, na nao, continua sendo o elevado custo dos computadores e a baixa renda da maioria da comunidade. Tais fatores, porm, no prejudicam as perspectivas amplamente favorveis ao desenvolvimento da Internet. Ameaa real as projees positivas representa, a defasagem da legislao ptria com relao a dos demais pases com expresso mercadolgica internacional. No que cerne tributao dos servios e produtos disponibilizados no ciberespao, vem-se tentando fazer incidir a legislao fiscal vigente, fato este que gera inmeras discusses sobre a regularidade desta exao. A princpio pode parecer favorvel ao empresrio a falta de disposio tributria quanto Internet; j que seria possvel a este se escusar do no-pagamento em face da falta de disposio expressa. Porm, com o contnuo desenvolvimento da Internet e, conseqente, deslocamento de macios investimentos para este setor, aumentar de forma crescente, os interesses dos entes estatais na tributao das

atividades, ora em foco. Dessa forma, a falta de lei especfica possivelmente concederia margem incidncia bitributao, bis in idem ou cobrana indevida de impostos, diante da incerteza sobre a titularidade da competncia tributria para a taxao dos lucros da atividade, ora em apreo. Diante de tais questes, a incurso da celeuma na esfera do Judicirio ser inevitvel. H de se considerar que, alm de ser dispendioso e lento, o litgio causa constrangimentos para ambas as partes litigantes Outro ponto que merece destaque no presente estudo, refere-se aos crimes praticados atravs da Internet. Alguns dos atos ilcitos e tpicos efetivados na rede podem ser caracterizados como um dos crimes previstos no vigente Cdigo Penal. Recentemente, contudo, um preocupante ataque de hackers, representou alerta para todos aqueles que investem seus rendimentos e a prpria carreira na Internet. Mister torna-se a previso legal da transgresso descrita. O acesso clandestino aos dados de uma empresa ou corporao pode ter implicaes danosas um extenso nmero de indivduos. No h como qualificar de forma idnea a ao dos hackers com algum dos tipos penais inseridos no Cdigo Penal. O legislador deve considerar o grau de ofensa da conduta correlata e cominar os limites da penalidade a qual ser submetido o agente. Assim ao se estipular punio severa a estes criminosos, pode-se coibir a atuao dos piratas da Internet. Em face do exposto, no pode, o Legislativo, omitir-se na regulamentao das relaes celebradas por meio da Internet, nos mais diversos fins, para os quais a mesma vem sendo utilizada. A inexistncia de leis extravagantes, inevitavelmente aumenta a incidncia de lides, em face das imprecises que ainda cercam a matria. Com a normatizao das operaes em tela, atribuir-seia maior segurana s mesmas, fator que propiciaria a captao de novos investimentos para o setor. Alm disso, os profissionais do direito no teriam que utilizar criatividade e princpios gerais do direito para defender os interesses de seus constituintes, nas causas que versam sobre a rede mundial de computadores. Urge-se, assim, breve iniciativa das autoridades competentes; a fim de que, sejam elaborados e discutidos novos projetos de lei voltados regncia das operaes via Internet, este inovador e fantstico veculo de informaes.

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: Viso Hodierna dos Contratos do SFH rea Jurdica: Bancrio Data da Confeco: Fevereiro de 2000 Publicaes: a) Jus Navigandi www.jus.com.br; b) Farol Jurdico www.faroljuridico.com.br; c) Jornal Meio Norte www.meionorte.com.br; d) artigo selecionado para veiculao na prxima edio de software jurdico ADVOCATI, distribudo pela Jurissoft www.jurissoft.com.br.e) Revista Consulex, n 40 - 30 de abril de 2000, e) A priori www.apriori.com.br f) Revista Panorama do Justia n 23 - So Paulo - abril/maio de 2000.

VISO HODIERNA DOS CONTRATOS DO SFH

As aes judiciais movidas pelos muturios, que tm como objeto as clusulas dos financiamentos do Sistema Financeiro de Habitao (SFH), multiplicam-se vertiginosamente nos rgos jurisdicionais competentes. Nestas lides, a Caixa Econmica Federal (Caixa), por ser a gestora dos recursos do SFH, configura como sujeito passivo. O grande nmero de litgios e as bvias implicaes dos mesmos na conduo dos contratos do SFH atraram de forma substancial a ateno da imprensa. A abordagem da mdia sobre a questo, contudo, nem sempre se reveste do necessrio embasamento econmico e jurdico. A complexidade que cerca a problemtica inviabiliza a emisso de qualquer parecer, em benefcio de quaisquer dos plos da relao contratual, sem que se proceda uma anlise precisa dos instrumentos legais que regulam a matria. H de se considerar, tambm, as influncias da conjetura econmica do pas. Antes de se dar continuidade presente anlise, faz-se indispensvel acentuar que no se objetiva o patrocnio dos interesses de nenhuma das partes envolvidas. Pretende-se somente elencar dados relevantes sobre a questo,

inseridos no atual quadro econmico, de forma desprovida de qualquer parcialidade. Isto posto, a princpio, deve-se acolher o entendimento de que as condies impostas aos muturios, hodiernamente, demonstram-se insuportveis. O valor das prestaes vem onerando de forma crescente a renda familiar dos devedores do SFH. Alm disso, o montante do saldo devedor no sofre uma amortizao que conduza extino da dvida no prazo previsto. Para agravar ainda mais o quadro, o pas encontra-se imerso em profunda recesso e as estatsticas indicam altos ndices de desemprego. Ao se direcionar os efeitos de tais indicadores econmicos aos financiamentos do SFH , constata-se, como conseqncia imediata e inevitvel, o aumento da inadimplncia. A impontualidade do pagamento, por sua vez ocasiona a incidncia de juros moratrios, dentre outros, que dilatam, ainda mais, o valor da dvida. A notoriedade da difcil situao dos muturios, como suso revelado, torna desnecessrio o prolongamento de sua exposio. No que cerne apurao da responsabilidade da Caixa, entretanto, vincula-se nos meios de comunicao, que a culpa integral pelo presente cenrio reside na impercia da referida instituio financeira no cumprimento das funes a ela atribudas. Acontece que tal acusao no pode subsistir, sem que se indique os necessrios supedneos tcnico-jurdicos a lhe oferecer suporte. Os contratos, cujas prestaes esto sendo submetidas apreciao do Poder Judicirio, consistem naqueles regidos pelos Plano de Equivalncia Salarial por Categoria Profissional, PES-CP,(Lei n 8.004/90 e 8.100/90) e Plano de Equivalncia Salarial por Comprometimento de Renda, PES-CR (Lei n 8.692/93). Assim, nos contratos assinados nas condies do PES-CP, as prestaes s poderiam sofrer elevao no caso de ocorrncia de aumento salarial para a categoria profissional do muturio. J nos contratos, em que se inseriu as normas do PES-CR, as prestaes no poderiam comprometer o rendimento do devedor em nveis superiores 30% (trinta por cento). A correo do saldo devedor representa o ponto de intercesso entre essas duas modalidades de financiamento. Em qualquer dos instrumentos, o valor da dvida submete-se aos mesmos ndices de atualizao aplicados sobre a fonte dos recursos do emprstimo. Como os emprstimos do SFH tm lastro nas contas do FGTS ou na caderneta de poupana, deve-se fazer incidir sobre o saldo devedor o ndice aplicvel sobre estes fundos. Elucida-se que todas as instituies financeiras aplicam sobre a poupana a TR e juro de 6% ao ano; enquanto para o FGTS, TR e juro de 3% ao ano. A determinao contratual que atrela a dvida aos ndices correspondentes do lastro da operao demonstra-se

coerente, haja visto ser imperativo, que a mesma recupere o valor liberado no emprstimo acrescido da correo da poupana ou do FGTS, conforme o caso. Cabe ressaltar ainda, quanto questo, que o titular da poupana e do FGTS percebe os valores decorrentes dos rendimentos inerentes a estas contas; sendo a Caixa a responsvel por estas quantias adicionais. Decorre, dessa maneira, que, ao se atrelar o dbito do financiamento aos ndices do citado fundo, em respeito previso contratual, a Caixa no obtm nenhuma vantagem econmica. A remunerao do ente bancrio obtida mediante a apurao dos juros pactuados no contrato. Aes na justia so propostas, com o escopo de se obter a declarao de nulidade das clusulas que inserem a forma de correo do saldo devedor. Fundamenta-se tal pedido na alegao de que a imposio dos ndices de reajuste contraria princpios do direito contratual. Nos julgamentos acerca da regularidade da atualizao do valor das dvida com base na TR, que corrige a poupana, revela-se clara divergncia jurisprudencial. Com o objetivo de evidenciar a existncia de decises conflitantes, mencionar-se- uma srie de acrdos de rgos jurisprudenciais distintos e de diferentes instncias. O Superior Tribunal de Justia j se manifestou pela legalidade da aplicao da TR nos contratos do SFH, quando a matria foi suscitada no Recurso Especial de nmero 1998/0030135-6. De forma diversa, os membros do Supremo Tribunal Federal, ao proferir deciso para a ADIN-493/DF, entenderam ser inconstitucional a imposio do citado ndice. No mbito dos Tribunais Regionais Federais, a questo tambm no se demonstra pacfica. A ttulo de ilustrao, no Tribunal Regional Federal da 1 Regio; existem, registros jurisprudenciais, que consagram a adequao da incidncia da TR sobre os financiamentos do SFH (TRF 1 Regio AC 1999.01.00.019101-0 BA 3 Turma Rel. Juiz Orlindo Menezes DJU 18.12.1998 p. 1435) e outros que determinam o contrrio, ou seja, sua inaplicabilidade sobre o saldo devedor (AC. 96.01.47386-6/GO, p. 43, j. 02.06.98, unnime). Faz-se oportuno, em benefcio de uma anlise desprovida de posicionamento tendencioso, atentar-se novamente para a situao dos muturios. Os devedores do SFH, mesmo pagando os encargos devidos, no conseguem sequer diminuir de forma considervel o valor total do dbito, por fora da incidncia da TR sobre a dvida. Para que se adquira noo do carter nocivo desta taxa para os emprstimos do SFH, proceder-se- breve exposio dos motivos de sua criao.

Com a implantao do Plano Real, a inflao sofreu uma reduo gradativa, fato este que beneficiou vrios setores produtivos. Em contrapartida, a poupana, que no perodo inflacionrio representava recurso a impedir a perda do valor aquisitivo da moeda, apresentou queda significativa no volume de investimentos. Tal indicador consiste,para qualquer nao, uma ameaa estabilidade das contas do Estado; uma vez que o montante depositado na poupana repassado para o Governo. Isto significa dizer que, em um pas que apresenta elevados recursos nas contas da poupana, o Estado dispe de recursos a custos (juros) mais baixos, do que daqueles angariados por outros meios viveis. Destarte, a diminuio do interesse, do apelo, popular pela poupana, teve implicaes diretas nas finanas estatais. Diante deste quadro, o Governo, atravs da Lei n 8.177/91, editou normas para a estipulao de um ndice que revitalizasse a poupana: a TR. A mesma, justamente por sua funo teleolgica, excede a simples correo monettia, a fim de oferecer benefcio ao poupador e, assim, incentiv-lo a fazer uso desta modalidade de investimento. Acontece que, ao se privilegiar o titular da poupana, onerou-se excessivamente o muturio do SFH, j que a dvida deste se encontra vinculada aos ndices da poupana e, consequentemente, do FGTS. Com a finalidade de se compreender tal fato esdrxulo, deve-se considerar as constantes e inaceitveis variaes na poltica salarial do pas. No momento da celebrao dos contratos, no incio da dcada de noventa, as categorias profissionais recebiam aumentos peridicos, para compensar as perdas decorrentes da inflao. Atualmente, contudo, devido recesso econmica e poltica governamental, h anos no so atribudos aumentos salariais substanciais aos trabalhadores, do setor pblico e da grande maioria do setor privado. Com relao aos financiamentos do SFH, os reflexos destas alteraes, que resultaram na estagnao dos salrios, so facilmente identificados. Conforme anteriormente exposto, as leis que regiam tais emprstimos vinculavam o reajuste das prestaes aos aumentos salariais da categoria profissional do muturio ou a percentual de comprometimento da renda do mesmo. Se as regras salariais no tivessem sofrido alterao, a variao do salrio, e conseqente alterao do valor da prestao, poderia acompanhar a correo da poupana ou do FGTS, de acordo com o caso. Cumpre observar que obviamente os termos contratuais foram elaborados com base na realidade poltico-econmica do pas poca da promulgao das leis, que determinaram o contedo das clusulas. As modificaes na poltica salarial e na economia brasileiras, realizadas ao longo dos anos seguintes assinatura dos contratos, provocaram efeitos danosos ao equilbrio das relaes contratuais.

Em funo da inrcia dos salrios, as prestaes restariam congeladas; enquanto o saldo devedor, em contnuo crescimento, por estar, o mesmo, atrelado correo do fundo lastrador correlato. Como tentativa de contornar a questo, a Caixa, considerando que, nos contratos em tela, a prestao deveria ser relacionada com o saldo devedor, promovia a alterao do PES-CP e do PES-CR, nos casos de assinatura do termo de renegociao da dvida. Mediante esta sistemtica, a Caixa efetiva reajustes anuais nas prestaes, visando possibilitar a amortizao da dvida. Ao elevar as prestaes, sem anterior aumento dos rendimentos dos muturios, o mencionado ente bancrio compromete de forma insuportvel estes devedores, o que tem ocasionado uma avalanche de processos em razo desta conduta. Em resumo, h de se apreciar dois aspectos referentes aos emprstimos em questo: o ndice da poupana e a poltica salarial. A instituio da TR, taxa fixada em ndice acima da inflao, em conjunto com a paralisao dos aumentos salariais, provocou o atual e preocupante quadro. Quanto s prestaes, os muturios esto recorrendo justia com o escopo de lograr a reduo dos valores cobrados. A anlise da questo, todavia, revela que o acolhimento judicial de tal pretenso no seria benfico para nenhuma das partes litigantes. Se for determinada a diminuio das prestaes, para o valor cobrado na data da verificao do ltimo aumento salarial, a dvida assumiria carter perptuo. O montante da prestao, neste caso, no possibilitaria a amortizao do saldo devedor. Assim, mesmo na hiptese de que o muturio honrasse em dia seus pagamentos, sua dvida s se dilataria. Tambm para a questo da forma de atualizao do saldo devedor, no se vislumbra meio idneo a dirimir o conflito de interesses entre a instituio bancria e os devedores. Se por um lado, os muturios so submetidos aplicao de ndice especulativo sobre o dbito. De outro, a incidncia da TR, revela-se indeclinvel para a estabilidade financeira do SFH e, consequentemente, da Caixa. Em respeito ao que se comprometeu com a presente exposio, no se indicou na mesma a soluo para a celeuma, ou se protegeu uma parte em detrimento da outra; mas to somente se elencou aspectos relevantes sobre a questo. H de se aditar ao final nota a lamentar o fato de que, em um pas como o Brasil, no qual existe um gigantesco dficit habitacional, os financiamentos do

SFH estejam inseridos em um contexto to catico. Tais emprstimos so obtidos mediante juros subsidirios, em nome da funo social dos mesmos. Mesmo assim, encontra-se estabelecida a discusso judicial acerca da regularidade das condies contratuais. Cabe aos jurisprudentes a emisso das decises definitivas acerca do problema, para que se conduzam os casos concretos a um desfecho em consonncia com a vigente noo de justia.

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: Os Advogados do Crime Organizado rea Jurdica: tica Data da Confeco: Maro de 2000 Publicaes: a) Jus Navigandi www.jus.com.br; b) Infojus www.infojus.com.br; c) Jornal o Dia www.jornalodia.com.br, d) A priori www.apriori.com.br e) Revista Panorama do Justia n 23 - So Paulo - abril/maio de 2000.

OS ADVOGADOS DO CRIME ORGANIZADO

Os advogados, que promovem a defesa dos acusados de envolvimento com o crime organizado, no podem ser considerados mercenrios ou antiticos; em razo, exclusivamente, do exerccio da advocacia nestes casos. Deve-se observar, no incio da presente abordagem, que os indivduos citados nas investigaes tm assegurado na Constituio Federal o direito de alegar, em juzo, toda a matria a ele favorvel. Caso no se concedesse esta prerrogativa aos incriminados, os processos judiciais resultariam em verdadeira arbitrariedade. A defesa dos acusados representa um pressuposto indispensvel para a viabilizao de um julgamento em consonncia com a vigente noo de justia. No sistema judicirio, a funo do advogado da parte r consiste em proporcionar, atravs de seus conhecimentos tcnicos acerca da legislao, a adequada defesa dos interesses do seu cliente. Ao se prestar servios de advocacia, a dedicao e o zelo profissionais tornam-se indispensveis. O procurador deve pautar sua conduta no auxlio ao seu constituinte, na forma da lei. Qualquer criminoso, por pior que seja o mesmo, tem de ser orientado e defendido de maneira hbil e idnea; para que, assim, possa advir do processo, uma punio justa. Tratam-se de reaes compreensveis, a indignao e o repdio de parcela predominante da sociedade aos advogados que se dispe a defender pessoas, sobre as quais recaem acusaes de crimes graves e revoltantes. No caso especfico do crime organizado no Estado do Piau, cujos partcipes cometeram

diversas atrocidades, a sociedade anseia a punio dos culpados. Neste contexto, os causdicos envolvidos representam para a populao uma ameaa de impunidade, na medida que os mesmos sustentam tese em favor dos seus clientes, os acusados. Quanto a este receio, h de se considerar que, se o profissional do direito agisse em conformidade com os preceitos da moral e do ordenamento jurdico, nenhum malefcio seria provocado devida averiguao das responsabilidades pelas transgresses cometidas. Ressalta-se que o advogado desempenha papel fundamental para a realizao de um julgamento de acordo com os termos da lei e a culpabilidade do agente. No se objetiva, porm, na presente anlise, a proteo irrestrita classe dos advogados. Como em qualquer campo de trabalho, tambm, na advocacia, encontram-se os maus profissionais. Assim, existem advogados que se utilizam de mtodos temerrios e ardilosos para retardar o processo ou frustrar a adequada apreciao do caso. Nestas hipteses, constata-se ser inegvel que a conduta desprovida de tica, por parte dos profissionais do direito, pode contribuir decisivamente, para que criminosos se mantenham impunes s penalidades previstas na legislao. Cumpre populao acompanhar atentamente, no s a atuao dos advogados; como, tambm, dos prprios rgos jurisdicionais. A importncia da apurao dos fatos ligados ao crime organizado decorre da indispensvel necessidade de garantir a segurana pblica no Estado do Piau. Dessa forma, a comunidade, maior interessada na manuteno da ordem social, no pode assumir uma posio passiva e se limitar a assistir o transcorrer dos fatos. Os cidados precisam manifestar indignao aos esquemas de corrupo e assassinatos que esto sendo revelados, bem como fiscalizar o andamento dos processos referentes a tais crimes. As investigaes, ora em curso, revelam, at mesmo, indcios de envolvimento de membros de entidades, que possuem a funo primordial de garantir a paz social. Faz-se necessria a punio dos verdadeiros culpados, a fim de se restaurar a confiana popular nas organizaes policiais e no Poder Judicirio. Em isto ocorrendo, pelo mesmo para o caso do crime organizado, a impunidade deixar de reinar, concedendo lugar to almejada justia.

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: A Hierarquia da Lei Complementar rea Jurdica: Constitucional Data da Confeco: Agosto de 2000 Publicaes: a)Jus Navigandi www.jus.com.br; b)DireitoNet www.direitonet.com.br; c) selecionado para publicao no informativo IOB Comenta; d)selecionado para publicao no CD Jurid; e) publicado no CD Informa Jurdico Verso 22; f) texto integrante do livro eletrnico, intitulado Temas Jurdicos Controversos e Polmicos - Coletnea de Artigos.

POSIO HIERRQUICA DA LEI COMPLEMENTAR

Prope-se, no presente estudo, a abordagem de tema que capta intensamente a ateno dos doutrinadores ptrios: a existncia de hierarquia entre lei complementar e legislao extravagante. Os estudos desenvolvidos sobre o tema conduzem a concluses divergentes. Respeitveis estudiosos do Direito utilizam-se de louvveis supedneos tcnicos no patrocnio de seus conflitantes entendimentos. Diante de tal fato, a questo reveste-se de maior complexidade; na medida que existem argumentos relevantes a corroborar, tanto com o posicionamento a favor da observncia de hierarquia entre as aludidas espcies legislativas, quanto com o pensamento em contrrio. No se limitar, todavia, nesta anlise, ao elenco das diversas teses, desenvolvidas na doutrina nacional. Posio esta que, evidentemente, implicar na recepo de determinada linha de raciocnio. O processo de insero de lei complementar no ordenamento jurdico brasileiro distingue-se, daquele referente legislao ordinria, somente, no que cerne ao quorum exigido para a aprovao do projeto correlato, nas duas casas legislativas, que compem o Congresso Nacional. Para a anuncia de norma extravagante impe-se a maioria simples, a qual se perfaz com nmero de votos correspondente a qualquer frao superior metade dos presentes sesso. A aceitao de proposta de lei complementar, contudo, subordina-se

aquiescncia da maioria absoluta dos membros, a qual se obtm com a manifestao positiva de mais da metade dos componentes de cada plenrio. Ao preceituar que determinada matria dever ser tratada em lei complementar, o Constituinte, em constatando previamente a relevncia da questo, impe maior grau de dificuldade para a aprovao. Com tal medida, tem-se o escopo de se intensificar o comprometimento, o envolvimento e a participao dos congressistas, no processo de discusso e aprovao dos documentos legislativos, dos quais emanem intensas ressonncias na ordem social, poltica ou econmica. Demonstra-se oportuna, no presente estgio da anlise, a elaborao de consideraes acerca de outra celeuma, que enseja conflitos doutrinrios. Em vrios trechos do texto constitucional, utiliza-se o termo lei, desprovido de qualquer qualificao. Tal fato para juristas, como Paulo de Barros Carvalho 1, implicaria na possibilidade de que, nos casos em que a grandeza do tema assim exigisse, o legislador poderia tratar a questo, atravs de lei complementar. A estipulao das questes que suscitam a formulao de lei complementar, contudo, resulta de uma avaliao axiolgica, por parte do legislador constituinte, conforme j foi frisado. Coube a este a tarefa de prever, no texto do diploma legal mximo, os temas que, em face da importncia dos mesmos para o ordenamento jurdico, seriam postulados, por meio de lei complementar. No se confere ao legislador ordinrio, nem ao intrprete da norma, o poder de ampliar a enumerao exaustiva dos casos que ensejam lei complementar, por meio de nova anlise valorativa da matria a ser regulamentada. Caso se entenda que determinado tema deve ser tratado em lei complementar e isso no se encontra previsto na Carta Magna, existe o recurso emenda constitucional. Hiptese esta, cuja execuo no se julga adequada, diante do j extenso nmero de emendas e da patente desproporcionalidade, na situao em estudo, entre os esforos necessrios para a alterao do texto constitucional e o resultado prtico decorrente. H de se observar, ainda, que no exerccio da atividade legislativa, o agente competente, ao traar os ditames legais norteadores de determinada matria, usualmente, incide sobre questes que no so prprias da temtica principal. Em se verificando hipteses em que matrias diversas das previstas na Constituio so abordadas no contedo da lei complementar, os preceitos correlatos devem ser considerados como norma ordinria. Em decorrncia disso, estes dispositivos revogam os preceitos da lei anterior, naquilo que esta disponha
1

CARVALHO, Paulo de Barros: Curso de Direito Tributrio. 7 edio, So Paulo: Saraiva, 1995, p.136.

de forma diversa daquela. Alm disso, os ditames da lei complementar podem, no caso em tela, ser revogados por norma ordinria superveniente. Pode-se extrair do acima exposto que a caracterizao de lei complementar vincula-se s imperativas adequaes de forma e de contedo. Na falta de um desses pressupostos no h de se considerar determinado instrumento legal como lei complementar. Com base em tais assertivas, pode-se conduzir concluso do saudoso doutrinador Geraldo Ataliba, o qual assevera, em sua obra Lei Complementar na Constituio, que a lei complementar fora de seu campo especfico que aquele expressamente estabelecido pelo constituinte nada mais que lei ordinria. 2. Ao citar o ensinamento acima exposto, em artigo de sua autoria, intitulado Posio Hierrquica da Lei Complementar, o mestre Hugo de Brito Machado manifestou sua absoluta rejeio aos mesmos. Segundo este ilustre doutrinador, este pensamento presta-se para desprestigiar a lei complementar, reduzindo-lhe o mbito de sua supremacia relativamente lei ordinria, e compromete a segurana jurdica, na medida em que torna questionvel, em muitos casos a superioridade hierrquica da nova espcie normativa. 3. Ousa-se discordar das palavras deste eminente jurista. A princpio, h de se contestar a pretensa superioridade da lei complementar, em face da legislao extravagante. Adita-se que eminentes estudiosos do Direito, como Ives Gandra da Silva Martins e Raul Machado Horta, coadunam-se corrente, defendida por Hugo de Brito Machado. Contrariando os ensinamentos destes renomados operadores do Direito, na presente exposio, entende-se que para se estabelecer gradao hierrquica entre modalidades de instrumento legal, faz-se imprescindvel a insero, na universalidade de preceitos da norma proeminente, das diretrizes que conferem validade espcie normativa subjugada. Com o escopo de conferir contornos slidos, acerca dos requisitos necessrios para a caracterizao de desnvel hierrquico, compilar-se- a palavra do jurista Celso Ribeiro Bastos, sobre a questo. Tal estudioso do Direito ressalta que na hierarquia o ente hierarquizado extra a sua existncia do ser hierarquizante, (...) a espcie inferior s encontra validade nos limites traados

ATALIBA,Geraldo: Lei Complementar na Constituio. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1971; p. 36.

MACHADO, Hugo de Brito. Posio Hierrquica da Lei Complementar. Revista Panorama da Justia. Ano 4, n 23. So Paulo, 2000, p. 20.

pelo superior. 4. Encontra-se o patrocnio de tese unssona ora explanada, na respeitvel obra doutrinria de Michael Temer; o qual afirma que hierarquia, para o Direito, a circunstncia de uma norma encontrar sua nascente, sua fonte geradora, seu ser, seu engate lgico, seu fundamento de validade, numa norma superior. 5. Com supedneo em tais ensinamentos, verifica-se a inexistncia de hierarquia entre lei ordinria e complementar. Obtm-se tal concluso ao se considerar que se tratam, ambas, de espcie normativas, cujos contornos essenciais so ditados na Constituio; sendo que, no se insere no contedo de nenhuma das mesmas o fundamento de validade da outra. Ressalta-se, que so expressamente indicados na Constituio, os temas a serem postulados, por meio de lei complementar. Tal conjunto de matrias no pode ser objeto de lei extravagante, sob pena de se recair em inconstitucionalidade. No caso de invaso do campo destinado legislao ordinria, por meio da edio de lei complementar, conforme j exposto, esta tratada como norma extravagante. Em se assimilando tais assertivas, os campos de atuao de tais modalidades normativas demonstram-se perfeitamente distintos. Constatao esta que torna invivel suposto conflito entre tais espcies normativas e exaure o interesse pragmtico nos estudos sobre a gradao hierrquica entre lei ordinria e complementar. Torna-se imperioso enfatizar, por fim, que a linha de raciocnio defendida no presente estudo no representa, em absoluto, ameaa segurana jurdica. Ao contrrio, ao se defender o respeito ao campo destinado na Carta Magna, tutelase o imperioso respeito ao campo de atuao reservado lei complementar no texto constitucional, base de sustentao de todo o ordenamento jurdico ptrio.

BASTOS, Celso Ribeiro: A inexistncia de Hierarquia entre Lei Complementar e as Leis Ordinrias. Cadernos de Direito Tributrio e Finanas Pblicas. So Paulo: RT, vol. 26/19-20.
5

TEMER, Michel: Elementos de Direito Constitucional. 16 edio, So Paulo: Malheiros Editores, 2000; p. 146

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: O Uso do Fax nos Atos Processuais rea: Informtica Jurdica Data da Confeco: Setembro de 2000 Publicaes: a)Ciberlex www.ciberlex.adv.br b)DireitoNet www.direitonet.com.br; c) selecionado para publicao no CD Jurid; d) publicado no CD Informa Jurdico Verso 22; e) texto integrante do livro eletrnico, intitulado Temas Jurdicos Controversos e Polmicos Coletnea de Artigos.

O USO DO FAX NOS ATOS PROCESSUAIS

Geralmente, inicia-se o estudo de um tema com a indicao dos aspectos que conferem relevncia ao mesmo. Enfatiza-se, no princpio da anlise, as razes pelas quais determinada matria deve ser objeto de exame, ou de ponderaes tcnicas. Metodologia diversa executa-se neste texto; j que se prope a questionar, desde o princpio, o relevo conferido pelos estudiosos do Direito questo do emprego do fac-smile, no encaminhamento de documentos para os rgos jurisdicionais. Os doutrinadores ptrios utilizam como supedneo ao uso do fax, para os fins j explicitados, a defesa do princpio da celeridade processual, o qual consiste em diretriz essencial para a consecuo dos fins precpuos da Justia. No se pode negar as qualidades tcnicas do fac-smile, tais como gil envio de dados e facilidade de operao da mquina. Isto posto, esclarece-se que escopo deste estudo consiste em evidenciar a absoluta ineficcia da utilizao do recurso tecnolgico em tela no incremento da velocidade do transcurso de um processo. H de se considerar, a princpio, que o transporte de pea processual, normalmente, no representa dispndio considervel de tempo. Faz-se ressalva, evidentemente, s hipteses em que o causdico constitudo para defesa de causa, em comarca diversa, daquela em que se localiza seu escritrio profissional. De forma alguma, entretanto, pode-se vincular, em qualquer dimenso que seja, a morosidade da Justia necessidade de se conduzir documentos ao Frum, em que se averigua o caso concreto.

A ampla e irrestrita aceitao da remessa de peas processuais, via fax, implicaria em evidentes vantagens para a classe dos advogados. Tais profissionais obteriam a faculdade de, mediante manuseio de equipamento de seu prprio escritrio, realizar o envio dos instrumentos, que se fizessem necessrios, ao longo do processo correlato. Acontece que a orientao jurisprudencial e a legislao vigente sobre a matria comprometem, por completo, at mesmo a citada comodidade para os operadores do direito. Torna-se imprescindvel para a compreenso da linha de raciocnio, defendida no presente texto, a devida considerao do posicionamento dos tribunais superiores, quanto questo, ora suscitada. Transcrever-se-, portanto, decisum do Superior Tribunal de Justia, cujos membros se manifestaram da seguinte forma: A jurisprudncia deste Tribunal j se firmou no sentido de que no se conhece de recurso que, embora tempestivamente interposto mediante facsmile, s vem a ser ratificado por meio da via original, quando j decorrido o prazo para sua interposio.(AgRg. No Resp, n 129.150-SP, Corte Especial, Rel. Min. Cid Flaquer Scartezzini, DJ de 29.03.99, pg. 57)6 Verifica-se o mesmo teor do acrdo supra transcrito, na seguinte deciso emanada do Supremo Tribunal Federal: CONFLITO DE LEIS NO TEMPO - ATO PROCESSUAL - FACSMILE. Descabe a aplicao da Lei n 9.800, de 26 de maio de 1999, hiptese em que o termo final do prazo para o recurso ocorreu em data anterior respectiva publicao. Prevalncia do entendimento majoritrio pretrito, em relao ao qual guardo reservas, no tocante exigibilidade da entrada do original no Protocolo desta Corte dentro do prazo previsto para a prtica do ato processual. (Ag. Reg. Em Ag. Reg em Recurso Extraordinrio n 245764, Segunda Turma, Rel. Ministro Marco Aurlio, DJ de 04.08.00, pg. 006)

Decises do STJ, no mesmo sentido: a) AgRg. no Ag. n 197.471-SP, Terceira Turma, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ de 21.06.99, pg. 154; b) AgRg. Nos Edcl no Ag. n 197.711-RS, Terceira Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 07.06.1999, p. 106.

O advogado Marco Aurlio Bicalho de Abreu Chagas, em artigo de sua autoria, intitulado O Uso do Faxno Judicirio7, manifesta-se favoravelmente ao uso do aparelho de fax, no atos judiciais; mas assevera que o entendimento que vem sendo adotado pela jurisprudncia majoritria praticamente anula a utilidade dessa maravilhosa descoberta que a tecnologia de vanguarda colocou disposio do homem.. Tais consideraes revelam que o citado articulista teve percepo, daquilo que ora se expe, ou seja, a nulidade dos efeitos prticos da conduta em questo. O operador do Direito que envia instrumento por meio de fax to somente adiciona nova etapa sua j complexa atividade; uma vez que mesmo com envio pelo fac-smile, ele continua com o dever encaminhar no prazo legal o documento para o protocolo, obrigao esta que seria a sua nica, caso o advogado tivesse optado pelo mtodo convencional. Assim, o uso da referida mquina, para fins processuais e na forma regulada pelos tribunais superiores ptrios, configura-se como ato estril, sem efeitos pragmticos, e, portanto, incuo com relao velocidade do processo. Torna-se necessrio, ainda, aps se deter s diretrizes jurisprudnciais, tratar-se dos ditames legais pertinentes ao tema. Estudo este que atribuir maior supedneo teoria da total inidoneidade do recurso tecnologia em tela, com fins de se conceder maior rapidez aos atos processuais. Restar, ainda mais patente, o inconveniente que o emprego do fax representa para o causdico, que resolve adot-lo na efetivao dos atos processuais. A Lei n 9.800 de 26 de maio de 1999, preceitua em seu art. 1 que, in verbis: Art. 1. permitida s partes a utilizao de sistema de transmisso de dados e imagens tipo fac-smile ou outro similar, para prtica de atos processuais que dependem de petio escrita. Consagra-se expressamente, desta forma, a possibilidade de se empregar o fax, para o envio de documentos escritos. H de se analisar, ainda, o dispositivo subseqente do aludido instrumento legal. Art. 2. A utilizao de sistema de transmisso de dados e imagens no prejudica o cumprimento dos prazos, devendo os originais ser

AREU CHAGAS, Marco Aurlio Bicalho, O Uso do Faxno Judicirio in O Nefito Informativo Jurdico. http://www.neofito.com.br

entregues em juzo, necessariamente, at cinco dias da data do trmino. (grifos do autor) Decorre, da norma acima, que somente os advogados que conclurem a petio, cinco dias antes do prazo de precluso, podero optar pela remessa deste instrumento, por meio de fax. A incidncia deste fato, em qualquer outro momento posterior, resultar em sua invalidao, tendo o interessando a prerrogativa de, nos dias restantes do prazo legal, utilizar o mtodo tradicional. Diante do exposto, o causdico, que persistir no uso do fac-smile, ser subjugado reduo dos prazos processuais. Alm disso, uma das vantagens do recurso ao aparelho de fac-smile seria a possibilidade de us-lo em situao limite, emergencial, em que se estivesse prestes a perder o prazo para execuo de faculdade, ou obrigao, processual. Tal hiptese resta invivel, em face do preceito acima transcrito. Adita-se, ainda, nota a questionar a necessidade de se estipular prazo to extenso, de cinco dias anteriores ao fim do prazo; para que se apresentar a original do instrumento. Presume-se que tal lapso temporal foi fixado com o objetivo de se atestar a autenticidade da cpia enviada, tarefa esta que, mesmo se considerando o volume de processos nos cartrios da Justia, poderia ser realizada em bem menos tempo. Conforme se pode constar pela redao do acrdo abaixo, a observncia da norma, insculpida no art. 2, da Lei n 9.800, tm sido exigida na instncia mxima do sistema judicirio. EMENTA: Recurso interposto por meio de fac-smile. 2.No apresentao do original, em at cinco dias contados do trmino do prazo recursal. Art. 2, caput, da Lei n. 9.800, de 26.5.1999. 3.Recurso inexistente. No conhecimento. (AGAA-246331/SP AG. Reg. Em AG. Reg. Em AG. de Inst. ou de PETICAO, Ministro Rel. Nri da Silveira, DJ -28-04-00, pg-00074 )8 Entende-se como corretos e idneos a posio das cortes superiores e o tratamento do legislador presente questo; uma vez que, o documento, resultante da transmisso atravs de fax, pode ser adulterado e conceder
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Outras decises neste sentido: a) PROC-AGRAG NUM-0255210, ANO-00, UF-SP, TURMA-02, MIN-135, N.PP-004, DJ DATA-28-04-00, PP-00082, EMENT, VOL-01988-10, PP-02120. b) PROC-AGRAG NUM-0258875, ANO-00, UFMG, TURMA-01, MIN-128, N.PP-004,DJ DATA-04-08-00, PP-00014, EMENT VOL-01998-13, PP-02837.

margens a controvrsias acerca da perfeita similitude, com relao ao original. No existem, sequer, meios a assegurar que a pessoa que enviou o documento, com emprego do fac-smile, consiste realmente no representante legal da parte interessada. At mesmo, a assinatura do documento pode ser facilmente forjada. Evidencia-se, com isso, que condutas ardilosas poderiam ser adotadas pelo sujeito interessado no retardamento da apreciao final do judicirio. Assim, uma medida que teria o escopo de fomentar a celeridade processual, tornar-se-ia causa do surgimento de novas confrontaes, as quais, por sua vez, acarretariam maior prolongamento da causa. Acentua-se, por fim, que no se posiciona de forma contrria ao uso das novas tecnologias, nos atos processuais. Com constante evoluo da informtica e das tecnologias na transmisso de dados, pode-se alcanar melhorias, no que cerne segurana e confiabilidade do envio de documentos, por intermdio da mquina de fax. Enquanto isso no ocorre, exprime-se anuncia abordagem conferida, tanto pela jurisprudncia, quanto pela legislao ptrias, em defesa da confiabilidade dos instrumentos anexados aos autos processuais. S resta um nico questionamento: no seria mais adequado, limitar-se a impedir o emprego do fac-smile, por fora das razes expostas, do que o cercar de regras, as quais desvirtuam a sua prtica e tornam nulos seus efeitos?

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: Os Monstros da Escola Base rea Jurdica: Constitucional Data da Confeco: Maio de 2000 Publicaes: a) Infojus www.infojus.com.br; b) Nefito -www.neofito.com.br; c) Jus Navigandi - www.jus.com.br, d) A priori www.apriori.com.br.

OS MONSTROS DA ESCOLA BASE

Prope-se no presente artigo, mais do que uma simples anlise do caso Escola Base, uma reflexo sobre as implicaes e ensinamentos, que devem ser assimilados por parte da imprensa nacional, em face do incidente em tela. O transcorrer dos fatos relacionados s investigaes sobre as denncias de abusos sexuais cometidos contra crianas da referida escola revela o incontestvel poder da mdia e a enorme responsabilidade da mesma sobre os dados noticiados. H de se fazer, a princpio, ressalvas conduo do inqurito policial. No se pode presumir a autoria de um crime, ou a sua prtica. Faz-se estritamente necessrio apresentar os indcios e as provas, os quais conduzam s concluses sobre o caso. O inqurito policial tem absoluto carter de investigao, no de condenao. A Constituio Federal, diploma mximo do ordenamento jurdico, preceitua que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena condenatria (art. 5, LVII). Assim, somente com a manifestao do judicirio, da qual no cabe mais qualquer recurso, o indivduo poder ser considerado como autor de um crime. Os direitos dos indiciados, na situao ora exposta, sofreram ntidas leses. Quanto s acusaes que recaram sobe os proprietrios da Escola Base, no se demonstrava prudente propagar, muito menos a nvel nacional, afirmaes dos pais de aluno; as quais, no momento, no apresentavam qualquer respaldo probatrio. At mesmo porque, no processo criminal, quando subsistem dvidas acerca da titularidade do delito, ou sobre a prtica da conduta tpica, torna-se imperativa a absolvio do ru. Com o trmino do inqurito policial do caso Escola Base, evidenciou-se a insuficincia de instrumentos a comprovarem as alegaes quanto prtica de crime sexual. Dessa forma, o porteiro da instituio de ensino, Maurcio

Alvarenga e os proprietrios da mesma, Icushiro Shimada e Aparecida Shimara, atravs de advogado em comum, acionaram o delegado responsvel pelo caso e o Estado de So Paulo. Defendeu-se tese de que a autoridade policial era responsvel pelo massacre imposto aos seus clientes (Revista Imprensa, n 145, pg. 30). Como resultado do processo, Edlcio Lemos, delegado incumbido nas investigaes, foi condenado ao pagamento de indenizaes para os autores da demanda. Em razo de o Estado de So Paulo possuir o dever de zelar pela prestao dos servios pblicos (responsabilidade objetiva dos entes estatais), condenou-se tambm, o mesmo, ao pagamento de R$100.000,00 para cada um dos acima citados, como forma de ressarcir os danos morais e materiais verificados. Cumpre frisar que nem todos os meios de comunicao veicularam as denncias sobre as supostas molstias aos impberes da escola. Isto revela que alguns setores da imprensa j adquiriram conscincia de sua influncia na sociedade e as consequncias do poder com o qual se reveste a mdia. No se pretende afirmar com essas assertivas que os veculos que divulgaram o caso em questo so irresponsveis, ou desprovidos de qualquer tica profissional. Incontestvel, porm, o equvoco cometido pelos mesmos, fato este que deve servir como alerta, no sentido de se proceder com maior cautela, no momento de se selecionar, no s as notcias a serem divulgadas, como tambm a abordagem a ser conferida uma questo controversa. As prerrogativas constitucionais e legais, consagradas aos particulares, so de observncia imperativa. Intenta-se focalizar o presente texto, no comportamento da mdia. Diante de uma situao no comprovada, promoveu-se a execrao pblica das pessoas envolvidas. O efeito imediato da publicao da matria em anlise consistiu no saque e depredao do prdio da escola. Dificilmente, algum que acompanhasse a cobertura da imprensa, restaria imune ao desejo de adotar alguma medida contrria aos pretensos culpados. A sociedade, com base nas informaes difundidas nos meios de comunicao, julgou os acusados antes da devida apreciao do caso pelo judicirio. As seqelas emocionais dos envolvidos, com certeza, so insanveis. Constata-se serem, os mesmos, as verdadeiras vtimas de toda esta celeuma amplamente propagada nos veculos da mdia nacional. A Lei Mxima assegura que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra, a imagem das pessoas, assegurado o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Utilizando-se desta garantia constitucional, a advogada do casal Saulo da Costa Nunes e Mara Cristina Frana, suspeitos de participao nas

orgias e abusos sexuais envolvendo crianas, props ao em razo da conduta da Rede Globo de televiso e da Folha da Manh, quanto ao caso. Destarte, encontra-se na esfera dos rgos jurisprudenciais a exposio difamatria imposta aos acusados, a fim de que os verdadeiros culpados respondam, nos termos da legislao da legislao ptria vigente, pelos danos causados aos Monstros da Escola Base.

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: Pas sem Limite de Juros rea Jurdica: Constitucional Data da Confeco: Junho de 2000 Publicaes: a)Jus Navigandi www.jus.com.br; b)DireitoNet www.direitonet.com.br; c) selecionado para publicao no informativo IOB Comenta; d)selecionado para publicao no CD Jurid; e) selecionado para publicao no CD Informa Jurdico; f) texto integrante do livro eletrnico, intitulado Temas Jurdicos Controversos e Polmicos - Coletnea de Artigos.

PAS SEM LIMITE DE JUROS

Prope-se, no presente texto, a anlise do art. 192, 3, da Constituio Federal. Estudo esse necessrio, em razo das implicaes da interpretao do mesmo para a sociedade. O aludido dispositivo preceitua que as taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano, a cobrana acima deste limite ser conceituada como crime de usura, punido, em todas as suas modalidades, nos termos que a lei determinar. Observa-se, a princpio, que se faz referncia, no texto constitucional, necessidade de instrumento normativo a regular dispositivo do preceito em tela. O legislador constituinte vinculou edio de lei extravagante a devida punio s transgresses ao limite previsto para a cobrana de juros. Acontece que, inobstante a transparncia e a clareza com que se aborda a questo na Carta Magna, os ministros Supremo Tribunal Federal, corte esta instituda para a defesa dos dispositivos constitucionais, tm decidido pela inexigibilidade do acima transcrita norma, com supedneo na ausncia de lei a regular o limite na cobrana de juros. A exigncia de instrumento normativo, contudo, conforme j ventilado, s se aplica punio referente ao desrespeito ao limite previsto para os juros, conforme anteriormente ventilado.

Com o escopo de se revestir o presente estudo com maior confiabilidade e respaldo doutrinrio, utilizar-se- de tcnicas de interpretao, atravs das quais sero obtidas concluses incisivas. Mediante a interpretao gramatical, pode-se estudar o citado pargrafo, in fine. Ao se proceder a anlise sinttica da parte final do preceito em questo, constata-se ser, a expresso em todas suas modalidades, um aposto e, assim, pode ser excluda sem qualquer prejuzo para o sentido da orao. O resultado da excluso seria o seguinte: a cobrana acima deste limite ser conceituada como crime de usura, punido nos termos que a lei determine. A expresso nos termos que a lei determinar refere-se, to-somente, punio ao crime de usura, tanto que o verbo (punido), que antecede a esta expresso, concorda com o termo crime de usura. Nenhuma relao existe entre a norma ordinria, a ser elaborada posteriormente, e o limite estipulado no pargrafo correlato. Carece de qualquer lgica, ou suporte vlido, entendimento no sentido de se condicionar a observncia coercitiva do limite constitucional supervenincia de lei ordinria. A norma constitucional no pode ser alterada atravs de instrumento legal hierarquicamente inferior. Com isso, mesmo que a lei preceituasse ndice diverso do consagrado na Constituio, este prevaleceria, em virtude do imperioso respeito aos ditames constitucionais, na formulao das normas extravagantes. Relevante, ainda, na abordagem das discusses acerca da exigncia do limite aos juros, a interpretao teleoggica do dispositivo constitucional, ora em exame. Verifica-se que, com a incluso do mesmo no diploma mximo do ordenamento jurdico, o constituinte teve a inteno de impor restries cobrana de juros nas operaes creditcias e, com isso, coibir abusos dos agentes financeiros. Finalidade esta louvvel e fundamental para o estabelecimento de relaes de crdito, que no onerem de forma lesiva o devedor. Dentre os profissionais do direito, que advogam em defesa da inexigibilidade do limite constitucional aos juros, existem, ainda, aqueles que alegam a falta de lei complementar exigida no caput do art. 192. Proceder-se- a transcrio dos termos do mesmo, a fim de se eliminar as dvidas que possam existir quanto absoluta inconsistncia desta teoria. Art. 192. O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a prover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir os interesses da coletividade, ser regulado em lei complementar, que dispor inclusive: (Omissis)

Segue ao texto acima uma srie de incisos, os quais so utilizados, de acordo com a tcnica legislativa, para enumerao. Dessa forma, os incisos indicam, enumeram, as matrias que devem constar na lei complementar, a qual ditar as regras aplicveis ao Sistema Financeiro Nacional. O limite imposto cobrana de juros, todavia, encontra-se inserido em pargrafo do artigo acima colacionado. Dessa forma, a aplicabilidade da norma sobre os juros no tem qualquer dependncia quanto elaborao da lei complementar, a qual se faz aluso no art. 192, da Constituio. H de se considerar, ainda, a complexidade que envolve a estipulao do limite para a cobrana de juros em um pas como o Brasil. Veicula-se com constncia, nos meios de comunicao, as razes indicadas pelos economistas que compem o alto escalo do governo federal como justificativa para taxas de juros to exorbitantes, como a que ora se vigoram no Brasil. O Banco Central do Brasil calcula a taxa bsica de juros, atravs da somatria de trs ndices: inflao estimada, a taxa de juros americana e o risco Brasil. Ao se excluir o percentual referente ao ndice inflacionrio, obtm-se a denominada taxa real de juros. Com relao, expectativa de inflao anual, como o Brasil, atravs de seus governantes, comprometeu-se com a consecuo de metas com o FMI, quanto ao controle da inflao, geralmente, o ndice correspondente a este fator coincide com o percentual acordado com o mencionado Fundo. A associao dos juros praticados no pas como acordos com entidades internacionais, indica a forte influncia do capital estrangeiro na economia ptria. Caracterstica esta que se torna ainda mais evidente e clara com a incluso dos percentuais referentes inflao americana. No que cerne ao risco-Brasil, novamente nota-se a submisso s regras externas; na medida que o mesmo reflete o juro pago por ttulos do Brasil. O risco-Brasil includo taxa bsica de juros, como incentivo aos investimentos estrangeiros. Determinado por agncias internacionais de avaliao, o ndice em questo reflete a margem de risco para se aplicar recursos no pas. O Brasil, em razo da poltica econmica ora adotada, corresponde a um dos pases com a maior taxa de juros, cobradas sobre operaes creditcias. Recentemente, o Banco Central, entidade responsvel pela fixao dos ndices em questo, anunciou a manuteno da taxa bsica de juros em 18,5%. Demonstra-se imperativa, por fim, a meno aos inaceitveis ndices cobrados pelo uso do cheque especial. Mesmo considerando-se que os entes bancrios, a fim de viabilizar a rentabilidade de suas operaes, devem incluir,

nos juros por eles cobrados, margem de lucro, os impostos e o risco de inadimplncia; no existem explicaes plausveis a justificar taxas, que alcanam os 150 % ao ano. A sujeio dos correntistas das instituies financeiras a atual cobrana abusiva de juros deve-se a inexistncia de norma jurdica que imponha limites a esta prtica. O dispositivo constitucional, criado para estabelecer a devida restrio cobrana de juros no mercado financeiro, tem sua aplicabilidade recusada pelo Supremo Tribunal Federal. No se pode admitir que a Carta Magna, o diploma que assume a posio superioridade na hierarquia das normas jurdicas, seja desrespeitada de forma to flagrante e reiterada. Caso seja fundamental para a economia do pas que as operaes creditcias sejam submetidas s atuais taxas bsicas de juros, cabe s autoridades responsveis proporem a necessria emenda Constituio. Eis o motivo pelo qual a prpria Carta Magna prev a possibilidade de alterao de seus preceitos: a necessidade de adequao realidade social, poltica e econmica. Fato insuportvel, acentua-se, consiste o patente desrespeito s normas da Lei Mxima, suporte de todo o ordenamento jurdico ptrio.

Dados do Autor Nome: Marcos Antnio Cardoso de Souza Endereo: Rua Jos de Lima, 919 Bairro So Cristvo Teresina Piau Cep: 64056-130 Fone: 0XX86 232-2285 E-mail: webmaster@artjur.locaweb.com.br

Dados sobre o Texto Abaixo Ttulo: Informaes Sigilosas rea Jurdica: Constitucional Data da Confeco: Junho de 2000 Publicaes: a)Jus Navigandi www.jus.com.br; b)DireitoNet www.direitonet.com.br; c) selecionado para publicao no informativo IOB Comenta; d)selecionado para publicao no CD Jurid; e) selecionado para publicao no CD Informa Jurdico; f) texto integrante do livro eletrnico, intitulado Temas Jurdicos Controversos e Polmicos - Coletnea de Artigos.

INFORMAES SIGILOSAS

O preceito constitucional, objeto da presente anlise, encontra-se inserido no Ttulo II, da Carta Magna, o qual intitulado Dos Direitos e Garantias Fundamentais. Reservou-se tal seo do referido diploma legal para a tutela do particular contra a ao infundada, ou lesiva, do Estado e dos demais membros da coletividade. A tutela do sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas (art. 5, XII, CF) representa dispositivo indispensvel para a consecuo de um Estado de Direto, com respeito s prerrogativas do indivduo. Temerria, contudo, seria a hiptese em que esta garantia fosse imposta de forma absoluta. Os direitos individuais devem ceder em face de interesses mais abrangentes, que repercutem em toda a sociedade. Assim, a prpria norma constitucional, in fine, prev exceo exigibilidade do sigilo dos dados acima mencionados. O texto constitucional dispe o seguinte, in verbis:

Art. 5. (omissis) (...) XII. inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; (grifo nosso) No incio do dispositivo acima transcrito, o legislador constituinte tratou de estabelecer a regra acerca da inviolabilidade das informaes aludidas. Em seguida, abordou-se a condio especial, na qual tornava-se vivel a quebra do sigilo. Discute-se, tanto na doutrina, quanto nos tribunais, a amplitude da exceo ao princpio da inviolabilidade das formas de comunicao elencadas na Lei Mxima. Defende-se, tese de que em razo do emprego da conjuno e, na expresso de dados e das comunicaes telefnicas, determinaria a possibilidade de devassa tanto nos registros de dados, como nas ligaes telefnicas; na medida que se as duas formas de registro de informaes formariam, no texto constitucional, um conjunto, uma unidade. Este o entendimento predominante e consagrado pelo Supremo Tribunal Federal. Como os patrocinadores da teoria aludida utilizaram-se da interpretao gramatical para fundamenta-la, far-se- emprego da mesma tcnica, a fim de evidenciar a inconsistncia das concluses acima expostas. O termo e determina adio, assim, a expresso, na qual se insere este elemento gramatical, exprime uma pluralidade. Acontece que, no ditame constitucional, refere-se ao ltimo caso, termo este que, por se encontrar no singular, relaciona-se to somente a uma hiptese, ltima, e no a duas, como se propaga hodiernamente. Alm disso, emprega-se o adjunto adnominal e para adicionar o ltimo termo a uma enumerao. Dessa forma, o legislador constituinte tratou de elencar formas de comunicao, as quais se revestem do carter de inviolabilidade, e posicionou as comunicaes telefnicas por derradeiro; para depois caracterizar estas como sendo ressalva exclusiva regra do sigilo das informaes indicadas no preceito, ora em questo. Com o escopo de dirimir as controvrsias acerca da interpretao do texto constitucional em questo, editou-se lei extravagante (L. n 9.296/96), a qual

preceitua a possibilidade de quebra do sigilo de dados e de comunicaes telefnicas. Acontece que, a elaborao de instrumento ordinrio no meio eficaz a elucidar dvidas hermenuticas com relao Carta Magna. Ao se proceder desta forma, acirra-se ainda mais a celeuma; pois se passa a debater a inconstitucionalidade da lei, superveniente ao incio das discusses. H de se fazer referncia, ainda, a lio do eminente doutrinador Geraldo Prado, o qual defende que a instantaneidade das comunicaes de dados, determinaria a possibilidade (legalidade) de sua interceptao; uma vez que, quando consumadas, as mesmas no produzem instrumentos de prova, o que torna necessrio a quebra do sigilo para esses casos. Concorda-se com a atribuio da caracterstica descrita pelo citado profissional do direito, entretanto, faz-se foroso divergir da posio do mesmo acerca da constitucionalidade da violao das comunicaes de dados, em razo do aspecto da instantaneidade do veculo correspondente. Revela-se inquestionvel os aspectos positivos para os inquritos, todavia, a interpretao do preceito constitucional deve pautar-se nas tcnicas admitidas na doutrina. No se pode determinar a constitucionalidade do acesso a dados de um membro da sociedade, simplesmente com supedneo na salubridade desta medida para sa investigaes criminais. Na prpria Lei fundamental, bem como nos tratados e convenes internacionais, aos quais o Brasil se comprometeu, existe uma srie de normas que preceituam as garantias individuais. Dispositivos estes que chocam com a pretenso de se realizar devassa nos dados de um cidado. No h de se conceder, contudo, margem impunidade, em razo de uma anlise puramente positiva da norma. Se isso se verificasse, desvirtuar-se-ia a funo precpua do ordenamento jurdico: a obteno de justia. Deve-se proceder a anlise concreta de cada caso e, tendo como base uma avaliao axiolgica, o jurisprudente julgaria a relevncia da quebra do sigilo de dados para a situao correlata. Acentua-se que faz-se necessrio, em tal deciso, considerar-se a mcula s garantias asseguradas ao indivduo, leso esta ocasionada pela intromisso nos dados do mesmo. A Constituio ptria, por representar o sustentculo de todo o ordenamento jurdico, deve ter assegurado o respeito aos ditames nela inseridos. Em se constatando a inexistncia de previso constitucional que seria relevante para os interesses legtimos da sociedade, que se proponha emenda ao texto da Lei Mxima.