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Uno de los desafos del Derecho del Trabajo ante la crisis.

El mantenimiento de la fuente de trabajo y la extensin de la partida de defuncin del despido injustificado Goldstein, Eduardo Voces TRABAJO ~ CONTRATO DE TRABAJO ~ TRABAJADOR ~ CONDICIONES DE TRABAJO ~ DERECHO DEL TRABAJO ~ DESPIDO ~ DESPIDO SIN CAUSA Ttulo: Uno de los desafos del Derecho del Trabajo ante la crisis. El mantenimiento de la fuente de trabajo y la extensin de la partida de defuncin del despido injustificado Autor: Goldstein, Eduardo Publicado en: Sup. Act. 28/04/2009, 1

1.- Tras la crisis econmico-financiera que se suscit en el Ro de la Plata entre fines de 2001 y mediados de 2002, la realidad socio laboral de los pases de la regin aparej una serie de cambios trascendentales consistentes en la prdida de fuentes laborales, "reformatio in pejus" de un nmero importante de las relaciones laborales que se mantuvieron vigentes mediante rebajas salariales, prdida de beneficios, postergacin y/o supresin de sistemas de indexacin no slo del salario real, sino adems por la inaplicacin de mecanismos de ajuste por inflacin, etc. Adems y con una antelacin superior a un lustro desde la precipitacin de los hechos, se promovi y acrecent el pago de rubros salariales que constituyen materia gravada para las contribuciones especiales de seguridad social por fuera del sistema, no vertindose los aportes correspondientes. Paralelamente comenzaron a aplicarse modelos de excepcin como mecanismos de rutina tales como diferentes modalidades contractuales ajenas al tradicional contrato de trabajo de duracin indefinida (vg. los contratos a plazo, los de arrendamiento de servicios -admitidos en Uruguay por ej. por la legislacin previsional, la subcontratacin de empresas tercerizadas, crecimiento del sector informal -trabajadores no inscriptos en los institutos de la seguridad social y por ende carentes de toda clase de cobertura de esa naturaleza-, precarizacin de las relaciones laborales, etc.). 2.- Toda esta situacin sumi a gran parte de la poblacin econmicamente activa en una situacin de desintegracin social, marcada por la pobreza, la indigencia, la marginacin y exclusin. 3.- Ante el apartamiento provocado por el despido por un lado y la disminucin de beneficios, precarizacin e informalismo, vastos sectores del colectivo fueron excluidos o cuasi excluidos del sistema y proceso social de produccin, sumindolos en sectores apartados de la colectividad e impidindoseles cubrir con el fruto de su trabajo sus necesidades bsicas o satisfacerlas en forma parcial o insuficiente. 5.- De ese modo y frente a esta catica situacin fctica y de gravsimas consecuencias, el Derecho del Trabajo que vio mutar a su vez al paradigma del tpico contrato de trabajo de duracin indeterminada, subordinado a un nico empleador, por un salario fijo, registrado y denunciado ante los institutos de seguridad social etc., por diferentes categoras contractuales atpicas y/o precarias; debi dar respuesta a su elemental razn de ser: la proteccin de la parte ms dbil. 6.- Qu aprendimos de ese pasado inmediato?. Volveremos a tropezar con las mismas piedras?, si bien las causas de la nueva crisis no son las mismas que las de otrora, pero sus consecuencias de no actuarse rpidamente sern las mismas? o al menos parecidas? 7.- El Derecho del Trabajo del Siglo XXI, est marcado por una impronta de gran peso que lo fortifica para desarrollar soluciones que garanticen su adaptabilidad a los nuevos escenarios econmico-financieros y sociales. Y esa marca radica en que los derechos laborales tienen

naturaleza jurdica de derechos humanos fundamentales. Como dice Barreto, refirindose al marco de proteccin de toda persona que trabaja, que "se trata de pilares del ordenamiento jurdico y fuente misma de desarrollos normativos que imprimen una direccin determinada e inequvoca al derecho positivo. Ese contenido y funcin esencial....explica que los derechos humanos de carcter laboral se ubiquen en los estamentos de mayor jerarqua normativa". 8.- Sobre esa base una de las propuestas que a nuestro juicio resulta plausible para mitigar los posibles despidos es establecer un sistema de egreso por decisin patronal (como denomina Baylos Grau) en "trminos garantistas", pues no debemos olvidar que tanto el derecho al trabajo y a obtener una justa y retribucin hoy da constituyen tambin derechos humanos fundamentales, en la medida que encuadran dentro de su definicin. Por consiguiente, debe de alguna manera mutarse la orientacin doctrinaria y jurisprudencial que admite que el despido se trata de un derecho del empleador, o que el mismo puede ser objetivo y sin expresin de causa. Vase que muchas veces en tiempos de crisis se utiliza el mecanismo del despido individual o colectivo invocando un motivo econmico o vinculado con la inestabilidad econmico-financiera de la empresa, cuando la causa real es otra, actundose en consecuencia de manera en fraudulenta. 9.- Podr sostenerse y con acierto que los Sindicatos no slo pueden sino que deben controlar esa situacin mediante la promocin y reforzamiento de los derechos de informacin y consulta en los procesos de extincin de las relaciones laborales, pero qu sucede con los sectores ms vulnerables o donde las asociaciones profesionales tienen escaso o aun nulo poder de negociacin?. Si bien los pases del Plata no han ratificado el Convenio Internacional N 158 de la OIT sobre terminacin de trabajo, la circunstancia de que no se encuentre todava positivizado en sus ordenamientos jurdicos internos, no obsta a su aplicacin directa, pues conforma una de aquellas disposiciones y principios internacionales a los que se le reconoce valor constitucional por aplicacin en el caso de Uruguay, de los Arts. 72 y 332 de la Constitucin, y Arts. 14 bis y 75 Nral. 22 de la Constitucin Argentina. Esa circunstancia -asevera Barbagelata-, que incumbe a todos los Poderes del Estado, en el caso de los tribunales de justicia en lo que a la rbita de su competencia concierne, se refleja en que deben aplicarlos "con vistas a su plena realizacin, as como abstenerse de aplicar disposiciones que lo vulneren"(1). 10.- Proseguir con un sistema de despido libre, incausado y cuya reparacin estriba en soluciones dineraria s y en general pretasadas por el legislador es ir a contramano de lo sentenciado por la Suprema Corte de Justicia de la Suprema Corte de Justicia Argentina que dice que "el hombre es el seor de todo mercado, y que ste encuentra sentido si, y slo si, tributa a la realizacin de los derechos de aqul". 11.- En definitiva si aplicamos la batera de disposiciones tuitivas que contiene el Convenio N 158 quizs no logremos sosegar el desempleo que la crisis pueda provocar, porque ello requiere actitudes y soluciones multidisciplinarias. Pero lo que s evitaremos son desahucios carentes de toda razn. De todas maneras si los Jueces no toman cartas inmediatas en el asunto, el Convenio 158 ser, como afirman algunos detractores del Derecho de los Derechos Humanos, un "conjunto asistemtico de normas programticas". (1) Cfr. BARBAGELATA, Hctor Hugo en "La renovacin del nuevo Derecho", conferencia dictada en las XVII Jornadas Uruguayas de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Minas, 12.08.06, publicada en el volumen 2 de las ponencias, editado por FCU, Montevideo, 2006, pg.19.