Slides Ife-Presentation2 Contract Beveiliging

Beveilig de opstelling van uw IT-contracten
Mr. Joost VERBEEK

Advocaat-vennoot ULYS Advocaten Koningssstraat 296 1210 Brussel Tel. 02/340.88. 10 Fax 02/345.35.80 www.ulys.net
joost.verbeek@.ulys.net
ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net
INLEIDING
INFORMATICA-OVEREENKOMSTEN
Informatica-overeenkomsten zijn in de eerste plaats overeenkomsten Informatica-recht als zelfstandig rechtsdomein
INLEIDING
BIJZONDERE GEVOELIGHEDEN VAN DE MATERIE
INLEIDING
DYNAMISCHE MARKT VERSUS STATISCH RECHT
INLEIDING
TECHNICITEIT & COMPLEXITEIT
INLEIDING
VERTROUWDHEID MET TECHNISCHE BASISCONCEPTEN
INLEIDING
AFWEZIGHEID VAN TERRITORIALE GRENZEN
INLEIDING
INTERNATIONALISERING
INTERN ONDERZOEK
VOORWERP
Opportuniteit van de automatisering Rendabiliteit van de automatisering Haalbaarheid van de automatisering
INTERN ONDERZOEK
WIJZE
Volledig intern Begeleiding externe consultant Tussenkomst potentile leveranciers
INTERN ONDERZOEK
HET AUTOMATISERINGSPLAN
INHOUD VAN HET PLAN (voorbeeld)

Samenvatting voor het management Beknopte omschrijving van de omgeving Beknopte omschrijving van de organisatie Doelstellingen & kritische succesfactoren Functies & organisatorische processen Beoordeling van de huidige processen Informatiebehoeften van de organisatie
INTERN ONDERZOEK
HET AUTOMATISERINGSPLAN
INHOUD VAN HET PLAN (vervolg)

Gegevensarchitectuur Systeemarchitectuur Technologie-architectuur Informatiesysteemarchitectuur Informatiesysteemstrategie Projecten & prioriteiten Planning

INTERN ONDERZOEK
PARTICIPANTEN IN DE KEUZE- & AANSCHAFPROCEDURE
Het management De keuzecommissie De onderhandelingscommissie De leveranciers
PRECONTRACTUELE FAZE
Algemeen Het lastenboek De aanbiedingsbrief De offerte-aanvraag
DE PRECONTRACTUELE FAZE
HET LASTENBOEK
GEEN VERPLICHTING

Wel aanbevolen Wel courante praktijk in grotere ondernemingen
INHOUD VAN HET LASTENBOEK
DE AANBIEDINGSBRIEF
Algemene gegevens Stappen in de procedure Tijdsschema selectie Vertrouwelijkheid gegevens Geheimhouding Kosten Bindend karakter
DE OFFERTE-AANVRAAG Uitgangspunten Beschrijving organisatie Uitgangssituatie automatisering Beschrijving lopende toepassingen Beschrijving automatiseringsplannen Beschrijving conversie-eisen Vragenlijst apparatuur & programmatuur Bijlagen
VRAGENLIJST APPARATUUR & PROGRAMMATUUR Hardware Programmatuur Opleiding & documentatie Onderhoud Noodzakelijke faciliteiten Koop-, huur- & leaseconditities Leveringscondities Specimen voorgestelde standaardcontracten Garanties Referenties
PRECONTRACTUELE VERPLICHTINGEN
JURIDISCHE GRONDSLAG
ARTIKEL 1382 B.W.

Elke daad van de mens, waardoor aan een ander
schade wordt veroorzaakt, verplicht degene door wiens schuld de schade is ontstaan, deze schade te vergoeden
ARTIKEL 1134 3 B.W.

[Alle overeenkomsten] moeten te goeder trouw ten
uitvoer worden gelegd
DE INFORMATIEVERPLICHTING
CLAUSULES

Ontslag van informatieverpllichting Uitvoering van informatieverplichting
VERPLICHTING VAN RECHTSWEGE CREATIE VAN DE RECHTSPRAAK
VERPLICHTING LEVERANCIER

DE INFORMATIEVERPLICHTING IN CONCRETO
Eerste verplichting: informeren Tweede verplichting: zich informeren bij de gebruiker Derde verplichting: advies verstrekken Vierde verplichting: waarschuwen
De adviesplicht is geen bijstandplicht
Vijfde verplichting: samenwerking & goodwill

VERPLICHTING GEBRUIKER
DE INFORMATIEVERPLICHTING IN CONCRETO
Eerste verplichting: probleemstelling definiren Tweede verplichting: informatie meedelen Derde verplichting: interne discipline & medewerking van het personeel Vierde verplichting: welwillendheid & begrip aan de dag leggen
ONDER ARTIKEL 1382 B.W. ONDER ARTIKEL 1134 B.W.
SANCTIES NIET-NALEVING VERPLICHTINGEN
HET PRE-CONTRACT
ALGEMEEN JURIDISCHE DRAAGWIJDTE
Letter of intent / memorandum of understanding
DE CONTRACTUELE FAZE
ALGEMEEN
Grondslag: wilsautonomie & consensualisme Geldigheidsvoorwaarden
INLEIDING TOT IT-CONTRACTEN
Concrete wilsovereenstemming impliceert:

Specificeren rechten & verplichtingen Vaststellen rechten & verplichtingen
Psychologisch aspect:
Van psychologisch voordeel leverancier naar
psychologisch voordeel gebruiker
WIE NEEMT HET INITIATIEF VOOR HET OPSTELLEN VAN HET CONTRACT?
Probleem gebruiker:
Niet vertrouwd met deze contracten Kosten- en tijdsplaatsje
Courante praktijk:
Leverancier neemt het initiatief
DE STANDAARDOVEREENKOMST

Evenwichtig? NEE Eenzijdig? JA Onvolledig? JA
OVEREENKOMST SENSU STRICTO OF: OVEREENKOMST SENSU LATO Toepassing: vierhoekenbeding of entire clause agreement
HOEDANIGHEID VAN DE LEVERANCIER
Het begrip professionele verkoper
KWALIFICATIE VAN HET IT-CONTRACT
Sui-generistheorie Absorptietheorie Cumulatietheorie
DE CONTRACTULE FAZE
KWALIFICATIE VAN HET IT-CONTRACT
KWALIFICATIE TEN INDICATIEVE TITEL:

Benoemde overeenkomsten Onbenoemde overeenkomsten Gemengde overeenkomst Sui-generis-overeenkomst

DE PROBLEMATIEK DER UNBUNDLING Probleemstelling Stelling Hof van Cassatie Contractuele oplossingen Rechtspraak
Groepen van contracten Onderlinge onafhankelijkheid van contracten
INSPANNINGSVERBINTENIS VS. RESULTAATSVERBINTENIS
Defenities Relevantie van het onderscheid Opvattingen inzake IT-overeenkomsten
HOEKSTENEN VAN EEN GOEDE ITOVEREENKOMST
TIJD PRIJS KWALITEIT
REDACTIE VAN DE OVEREENKOMST
Contractuele verplichtingen Buitencontractuele verplichtingen
DE CONTRACTUELE VERPLICHTINGEN
PLICHTEN VAN DE LEVERANCIER

Leveringsplicht Vrijwaringsplicht
PLICHTEN VAN DE GEBRUIKER
DE LEVERINGSPLICHT
De verplichting tot tijdige levering

Het begrip levering in IT-zaken Modaliteiten van de levering Tijdstip van de levering Voorwerp van de levering
DE LEVERINGSPLICHT
Processen-verbaal van:

Conforme levering Voldoening testen Installatie
DE LEVERINGPLICHT
De verplichting tot conforme levering

Technische conformiteit Functionele conformiteit
DE VRIJWARINGSPLICHT
Verplichting tot vrijwaring tegen verborgen gebreken

Hardware Software
DE VRIJWARINGSVERPLICHTING De verborgen verkoopsgebreken
Voorwaarden:
Ernstig gebrek Verborgen gebrek Onbekend voor de koper Voorafgaand aan de verkoopsdatum
Sancties:
Ingeval het gebrek niet gekend was door de verkoper Ingeval het gebrek gekend was door de verkoper
DE VRIJWARINGSVERPLICHTING
Verborgen gebreken inzake aanneming
Beveilig de opstelling van uw ITcontracten
Mr. Joost VERBEEK

Advocaat-vennoot ULYS Advocaten Koningssstraat 296 1210 Brussel Tel. 02/340.88. 10 Fax 02/345.35.80 www.ulys.net
joost.verbeek@brussels.ulys.net
VERPLICHTINGEN VAN DE GEBRUIKER
Zich informeren & zich loyaal opstellen Verplichting tot betaling Inontvangstname Teruggave bij huur & lease Onderzoek op zichtbare gebreken
BIJZONDERE CLAUSULES HET EXONERATIEBEDING
Bedingen waarbij een partij haar aansprakelijkheid voor tekortkomingen beperkt

Contractuele aansprakelijkheid Buitencontractuele aansprakelijkheid
Principile geldigheid wegens contractuele vrijheid (art. 1134 B.W.) Restrictieve interpretatie Beperkingen op de geldigheid
BIJZONDERE CLAUSULES HET EXONERATIEBEDING VOORBEELDCLAUSULE:
De Leverancier kan in geen geval aansprakelijk gesteld worden voor enige door de gebruiker geleden schade die het gevolg is van een tekortkoming van de gebruiker aan zijn contractuele verplichtingen. Meer bepaald zal de gebruiker de Leverancier niet kunnen aanspreken ingeval van niet-naleving door gebruiker van de door Leverancier verstrekte gebruiksaanwijzingen. Het komt de gebruiker toe zich te gedragen naar deze aanwijzingen en eveneens in te staan voor het eventuele periodieke onderhoud op de aangegeven tijdstippen.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERMACHT & VREEMDE OORZAAK
Overmacht vs. Vreemde oorzaak Voorwaarden:

Ontoerekenbaarheid Onvoorzienbaarheid Volstrekte en definitieve onmogelijkheid Bevrijding schuldenaar Geen aansprakelijkheid voor tekortkoming
Gevolg:

VOORBEELDCLAUSULE:
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERMACHT & VREEMDE OORZAAK

Elke gebeurtenis die plaatsvindt buiten de wil en controle van partijen om en aan dewelke partijen zich redelijkerwijze niet konden verwachten ten tijde van de sluiting van onderhavige overeenkomst, maakt een situatie van overmacht uit en schorst de verplichtingen van partijen op. Ingeval deze situatie van overmacht meer dan drie maanden aanhoudt, behoudt iedere partij evenwel het recht om huidige overeenkomst zonder vergoeding te beindigen na verloop van n maand volgend op de datum van de poststempel van het aangetekend schrijven waarbij deze partij haar beslissing ter kennis brengt van de wederpartij. Partijen erkennen uitdrukkelijk dat onder meer volgende omstandigheden een situatie van overmacht opleveren: staking, onderbrekingen in de stroomtoevoer of in de telecommunicatiemiddelen, aanslagen, niet-toegankelijkheid van het internet te wijten aan de publieke of private operatoren, e.d.m.
BIJZONDERE CLAUSULES DE HARDSHIP CLAUSULE
Onvoorziene omstandigheden:

geen overmacht of vreemde oorzaak Toch verzwaring verplichtingen contractspartij
Contractueel voorzien in een nieuwe onderhandelingsverplichting Eventueel bindende derdenbeslissing

BIJZONDERE CLAUSULES DE HARDSHIP CLAUSULE VOORBEELDCLAUSULE:
Partijen komen overeen dat eveneens als een situatie van overmacht zal worden beschouwd iedere gebeurtenis die plaatsvindt buiten de controle van partijen, die door partijen niet kon worden voorzien, en waaraan door partijen niet kan worden verholpen dan middels het maken van kosten die niet in verhouding staan met de opbrengsten die zij uit onderhavige overeenkomst ontvangt.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE SCHADEBEDINGEN
Forfaitaire schadevergoeding bij wanprestatie Geoorloofdheid van het beding

Schadebeding is toegelaten Strafbeding is verboden Gevorderde vergoeding overschrijdt voorzienbare schade Gedeeltelijke uitvoering hoofdverbintenis
Matiging van het beding mogelijk
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE SCHADEBEDINGEN
VOORBEELDCLAUSULE:
Bij niet-eerbiediging van de termijnen vooropgesteld in artikel van onderhavige overeenkomst, zal Leverancier aan Opdrachtgever een bedrag betalen van per dag vertraging.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE UITVOERING DOOR DERDE
Artikel 1144 B.W.
Uitvoering door derde ingeval van wanprestatie van schuldenaar
Rechterlijke machtiging vs. eigen initiatief
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE FOUTLOZE SANCTIES Omstandigheden die de goede voortgang van het project in gevaar brengen Objectieve elementen:

Bv. Faillissement Bv. Staking van activiteit / beslissing tot vereffening Bv. Beslag / inpandgeving handelsfonds Bv. Concordaat?
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE VAN EIGENDOMSVOORBEHOUD Bescherming tegen insolvabiliteit van de koper VOORBEELDCLAUSULE:
Alle producten en elementen geleverd aan Opdrachtgever naar aanleiding van de door Leverancier verstrekte prestaties, blijven de eigendom van Leverancier tot op het moment van integrale betaling door Opdrachtgever van alle bedragen verschuldigd onder huidige overeenkomst. Dit eigendomsvoorbehoud heeft eveneens betrekking op de genstalleerde computerprogrammas. Bij gebreke aan betaling binnen de vooropgestelde termijnen, heeft Leverancier het recht om zonder voorafgaande ingebrekestelling de geleverde goederen terugnemen en de overeenkomst te ontbinden ten laste van Opdrachtgever. Tot op het moment van integrale betaling is het Opdrachtgever uitdrukkelijk verboden om aan de goederen wijzigingen aan te brengen of deze te verkopen dan wel zich er op enige andere manier van te ontdoen.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OPLEIDING
Voorziening inzake kostprijs van

Basisopleiding Opleiding bij uitbreiding van hard- of software Opleiding van latere gebruikers
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OPLEIDING VOORBEELDCLAUSULE:
De prestataris verbindt zich ertoe om aan opdachtgever een opleiding te verschaffen inzake de eigenschappen, de exploitatie en het onderhoud van de programmatuur. Deze prestatie zal gefactureerd worden aan de alsdan gebruikelijke uurtarieven gehanteerd door de prestataris voor de desbetreffende opleidingen en in functie van het aantal medewerkers van de clint dat deze opleiding zal ondergaan. Afspraken met betrekking tot ondermeer inhoud en didactiek van de cursus, kwaliteit van de docenten en van het cursusmateriaal, cursuslocatie, etc worden schriftelijk vastgelegd.
DE CONTRACTUELE FAZE BIJZONDERE CLAUSULES VERBOD INZAKE TIJDBOMMEN & VIRUSSEN Tijdbommen & virussen als pressiemiddel (voor bv. betaling) VOORBEELDCLAUSULE: Leverancier garandeert dat de door haar geleverde
programmatuur geen diseases bevat (zoals bv. Tijdbommen, Trojan horses of virussen). Bij ontdekking van (de mogelijkheid van) een disease zal Leverancier al het mogelijke doen om problemen te voorkomen of op te lossen. De aanwezigheid van een disease , die wijzigingen in de programmatuur aanbrengt, zal evenwel geen invloed hebben op de gaantieverplichting van Leverancier, ongeacht wie voor de aanwezigheid van de disease aansprakelijk is. Voor zover geen garantieplicht bestaat, verklaart Leverancier zich bereid om fouten door diseases te herstellen op basis van de geldende tarieven
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE GOEDKEURING ONDERAANNEMERS Onderaanneming principieel toegestaan Contractuele beperking mogelijk VOORBEELDCLAUSULE:
X zal in zijn hoedanigheid van onderaannemer van de Leverancier, verantwoordelijk zijn voor de realisatie van de fasen y en z. De Leverancier verbindt er zich toe tijdens de duur van onderhavige onderaannemers geen opdrachten toe te vertrouwen aan andere onderaannemers, behoudens het uitdrukkelijke schriftelijke akkoord van de gebruiker.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE INDEPLAATSSTELLING ONDERAANNEMERS
Bescherming van gebruiker ingeval van onenigheid tussen hoofd- & onderaannemer
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE RESERVE-ONDERDELEN
Bescherming tegen onbeschikbaarheid van vervangingsonderdelen
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE DOCUMENTATIE
Defintie & taal Aanpassing & vervollediging
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE UITWIJKINGSMOGELIJKHEID
Uitwijk- & herstelplan ingeval van calamiteit Bv. Source code escrow VOORBEELDCLAUSULE:
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE CONFIDENTIALITEIT
Vereisten van een vertrouwelijkheidsovereenkomst:

Wederzijds Evenwichtig
VOORBEELDCLAUSULE:
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE CONFIDENTIALITEIT

Indien een der partijen wenst dat krachtens de overeenkomst aan
de andere partij ter beschikking gestelde informatie geheim wordt gehouden, zal die partij, voorafgaand aan of op het ogenblik van de onthulling, de informatie schriftelijk aanduiden als vertrouwelijk. De ontvanger mag die vertrouwelijke informatie niet onthullen, mag ze alleen gebruiken voor doeleinden specifiek beoogd in de overeenkomst, en moet ze met dezelfde mate van zorgvuldigheid behandelen als zijn eigen informatie van dezelfde aard en minstens met redelijke zorgvuldigheid. Deze verplichtingen gelden niet voor onformatie die: a) in het bezit is of komt van de ontvanger zonder dat daaraan een voorwaarde van geheimhouding is verbonden; b) algemeen bekend is of wordt bij het publiek zonder handeling of verzuim van de ontvanger, of c) onafhankelijk wordt ontwikkeld door de ontvanger zonder gebruikmaking van vertrouwelijke informatie.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE MEERWERK & MINDERWERK

Minimale modaliteiten van mogelijke uitbreidingen en/of inkrimpingen van de opdracht VOORBEELDCLAUSULE:
Meer- en minderwerk komt uitsluitend voor verrekening in
aanmerking, indien dit wordt afgehandeld zoals omschreven in deze bepaling. Meerwerk dat niet gebaseerd is op een vooraf door Opdrachtgever overeenkomstig deze bepaling gegeven schriftelijke opdracht wordt nimmer verrekend en geschiedt geheel voor rekening en risico van Leverancier. Indien Leverancier van mening is dat een door Opdrachtgever, na ondertekening van de opdracht, aangegeven projectwijziging een meer- of minder-werkopdracht is, zal hij daarvan schriftelijk melding doen aan Opdrachtgever alvorens tot uitvoering over te gaan en zal hij daarbij opgave doen van de prijsconsequenties. Het tarief dat bij meerwerk van toepassing is, is gelijk aan het tarief waarop de prijs is gebaseerd en dat is opgenomen in bijlage X. Opdrachtgever zal telkens zo spoedig mogelijk beslissen over het voorgestelde meer- of minderwerk.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE VERPLAATSING CONFIGURATIE
Gevolgen
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE BEWIJSREGELING
Vrije contractuele regeling mogelijk
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE NIET-AFWERVING

Bescherming van de leverancier tegen afwerving van zijn personeel door de gebruiker
VOORBEELDCLAUSULE:
Partijen zullen geen medewerkers, die betrokken zijn bij de uitvoering van deze overeenkomst of die minder dan 1 jaar tevoren bij de uitvoering betrokken waren, van de wederpartij in dienst nemen zonder voorafgaandelijke toestemming van die wederpartij. Iedere inbreuk op deze niet-afwervingsclausule geeft de schadelijdende partij recht op betaling door de overtreder van een forfaitaire schadevergoeding van , niettegenstaande het recht een grotere schade te bewijzen.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE TIJDELIJKE NIET-COMMERCIALISATIE
Beperking van de vrijheid van handel van de leverancier Restrictieve interpretatie
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERDRACHT OVEREENKOMST
Bescherming tegen wijzigingen van contractspartij Verschillende mogelijkheden
VOORBEELDCLAUSULES:
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERDRACHT OVEREENKOMST
Geen enkele partij mag enige van haar rechten of verplichtingen krachtens de overeenkomst overdragen zonder de voorafgaande schriftelijke toestemming van de andere partij, met uitzondering van het recht van de leverancier om de overeenkomst over te dragen aan een filiaal. Deze overeenkomst wordt intuitu personae gesloten en de Leverancier mag zijn rechten en verplichtingen uit deze overeenkomst niet overdragen zonder de voorafgaande schriftelijke toestemming van de gebruiker.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE ONSPLITSBAARHEID VOORBEELDCLAUSULE:
Indien een bepaling van de overeenkomst als ongeldig wordt beschouwd door een wetgeving of een regelgeving van een regering of door een arbitrale of gerechtelijke uitspraak, dan zal die ongeldigheid de uitvoerbaarheid van enige andere bepaling van deze overeenkomst niet aantasten, en zullen partijen de ongeldige bepaling vervangen door een geldige bepaling die het dichtst de intenties van partijen benadert.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE OVERDRACHT RISICO Principe: risico-overdracht bij levering Afwijkingen & bijzondere verplichtingen mogelijk VOORBEELDCLAUSULE:
Onverminderd het beding van eigendomsvoorbehoud, gaat het risico over op de opdrachtgever naarmate de prestaties en de daaraan verbonden producten aan de koper geleverd worden, i.e. in zijn bezit worden overgedragen. Bijgevolg rust op de opdrachtgever de resultaatsverbintenis om zich integraal tegen dit risico te verzekeren door het afsluiten van een polis met een erkende en solvabele verzekeringsmaatschappij
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE CONVERSIE
Minimale contractuele regeling

Verantwoordelijkheid Tijdstip Methode Kostprijs
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE JOINT VENTURES
Leverancier & gebruiker gelijkwaardig belang bij integrale uitvoering van de overeenkomst Gevolgen van de joint venture Gevaren van de joint venture Minimale contractuele regeling
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE VRIJWARING AANSPRAKEN DERDEN
Minimale contractuele voorzieningen vereist:

Tussenkomst door leverancier Vrijwaring door leverancier voor de kosten Vervanging of aanpassing van het geleverde
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE VRIJWARING AANSPRAKEN DERDEN VOORBEELDCLAUSULE VAN VRIJWARING IN EEN RESELLER-OVEREENKOMST:
Reseller kan niet aansprakelijk worden gesteld voor aanspraken door derden met betrekking tot de intellectuele en industrile eigendomsrechten op de programmatuur. Leverancier vrijwaart Reseller voor dergelijke aanspraken indien deze onmiddellijk aan Leverancier gemeld worden en Leverancier de mogelijkheid wordt geboden zelfstandig verweer te voeren tegen de aanspraken van derden.
BIJZONDERE CLAUSULES CLAUSULE INZAKE REVERSE ENGINEERING
Het is Gebruiker niet toegestaan de programmatuur te decompileren, de code te verveelvoudigen of te vertalen of anderszins aan reverse engineering te onderwerpen, behoudens voor zover zulks zou geschieden in overeenstemming met de wettelijke regels aangaande het tot stand brengen van compatibiliteit van de programmatuur met andere programmatuur. Gebruiker verbindt zich ertoe om zich in het laatstgenoemde geval eerst schriftelijk tot de leverancier te wenden met een gedetaileerd verzoek om beschikbaarstelling van de gegevens welke Gebuiker door de eerderbedoelde handelingen wenst te verkrijgen. Gebruiker dient daarin aan te geven welke functionaliteit de te ontwikkelen programmatuur zal bevatten en van welke gedeelten van de programmatuur hij over de broncode zou willen beschikken, n en ander teneinde Leverancier in staat te stellen te beoordelen of, en op welke voorwaarden, Gebruiker de beschikking over de verlangde gegevens kan verkrijgen. Leverancier dient binnen de 14 dagen schriftelijk op dit verzoek te reageren.
INTELLECTUELE EIGENDOM
Algemeen

Auteursrechtelijke bescherming Octrooirechtelijke bescherming Bescherming databanken Bescherming topografien Creaties in dienstverband Relatie werknemer - werkgever Creaties in het kader van de bestelling/opdracht Relatie aannemer - opdrachtgever
Interne ontwikkeling:

Externe ontwikkeling:

AUTEURSRECHT - ALGEMEEN
Voorwerp van bescherming?
originele creaties
Uiterlijke verschijning van computerapplicaties Software Structuur van databanken
Rechthebbende?
Principe: auteur-fysieke persoon
INTELLECTUELE RECHTEN
Bevoorrechte positie werkgever:
AUTEURSRECHT & ARBEIDSOVEREENKOMST
Versoepelingen voor alle creaties van werknemers

De regels inzake overdracht wijken af van het algemene
auteurscontractenrecht
Versoepelingen voor software

Vermoeden van overdracht aan werkgever van de
vermogensrechten Werkgever is rechtstreeks eigenaar
Versoepelingen voor databanken

Vermoeden van overdracht aan werkgever van de
vermogenrechten Werkgever is rechtstreeks eigenaar

AUTEURSRECHT & AANNEMINGSCONTRACT
Rechthebbende?
Principe: aannemer-ontwikkelaar
Uitz. Software op maat:
Gebruiker-opdrachtgever heeft beperkt recht op de broncodes Cessie van de auteursrechten

Eigendomsoverdracht Licentie ofULYS ADVOCATEN - www.ulys.net recht van gebruik
OCTROOIRECHT - ALGEMEEN Bescherming van uitvindingen Octrooieerbaarheid van software?
Art. 52 EOV
software as such niet patenteerbaar
Richtlijnen van het EOB

Voor 1985: strikte toepassing Na 1985: versoepeling
Voorstel van Richtlijn 20/02/2002

Octrooieerbaarheid van in computers
gemplementeerde uitvindingen

Technische bijdrage tot de stand van de techniek Uitvinding als product of als werkwijze vatbaar voor octrooi
Rechthebbende?
OCTROOIRECHT & ARBEIDSOVEREENKOMST
Stilzwijgen Belgische Octrooiwet volledige contractuele vrijheid Bij stilzwijgen arbeidsovereenkomst classificatie rechtspraak

Dienstuitvindingen Afhankelijke uitvindingen Vrije uitvindingen
Rechthebbende?
OCRTROOIRECHT & AANNEMINGSCONTRACT
Principe: aannemer-ontwikkelaar Eigendomsoverdracht Gebruiksrecht
Cessie van octrooirechten

DATABANKEN - ALGEMEEN
Twee beschermingsregimes

Structuur: auteursrechtelijke bescherming Inhoud: sui-generis bescherming Voorwaarde: inhoud moet getuigen van een substantile investering in tijd, geld of energie Rechthebbende: producent van de databank.
Sui-generisbescherming:
DATABANK & ARBEIDSOVEREENKOMST
Producent: werkgever of werknemer?

Intitiatief van de investering Financieel risico van de investering Normaliter : werkgever rechtstreeks eigenaar van de rechten
Geen overdracht vereist
DATABANK & AANNEMINGSCONTRACT
Rechthebbende: aannemer of opdrachtgever?
Discussie mogelijk:
Wie neemt het initiatief? Wie draagt het financile risico?
Contractuele regeling vereist
CHIPSBESCHERMING - ALGEMEEN
Bescherming van topografien van halfgeleiders die getuigen van een eigen intellectuele inspanning en niet algemeen bekend zijn in de chipsindustrie Rechthebbende?
Principe: maker - fysieke persoon
Bevoorrechte positie werkgever:
CHIPSBESCHERMING & ARBEIDSCONTRACT
Werkgever wordt beschouwd als maker
Werkgever is rechtstreeks eigenaar Verschil met vermoeden van overdracht
Bevoorrechte positie opdrachtgevergebruiker:
CHIPSBESCHERMING & AANNEMINGSCONTRACT
Opdrachtgever wordt beschouwd als maker

opdrachtgever is rechtstreeks eigenaar
Geen overdracht vereist Bijzondere situatie: reverse enigineering
Bescherming wordt uitgesloten indien de reproductie uitsluitend gericht is op analyse, evaluatie of onderwijzen van de topografie of van de concepten, processen, systemen of technieken die in de topografie belichaamd zijn.
CONCLUSIE Interne beveiliging:
De werkgever wordt op een aantal, doch niet alle, vlakken wettelijk beschermd Veiligheidshalve voorzien in een schriftelijke overdracht Opname van een typeclausule in de individuele arbeidsovereenkomst Alle aspecten van een overdracht (duur, reikwijdte, vergoedingsregeling, etc) moeten conractueel uitgewerkt worden.
Externe beveiliging:
VOORBEELD 1:
VOORBEELDCLAUSULE EXTERNE BEVEILIGING
De prestataris behoudt de eigendomsrechten op alle ontwikkelingen waarvan hij de auteur is en kan als enige aanspraak maken op de know-how die tijdens deze prestaties wordt ontwikkeld en waarvan de begunstigde zich bij voorbaat ieder gebruik ontzegt. De begunstige zal in geen geval de copyrightvermeldingen verwijderen die door de prestataris rechtmatig werden aangebracht op alle creaties en documenten in het kader van deze overeenkomst. Ingevan van beindiging van de overeenkomst, behoudt de begunstigde niettemin het recht om de ontwikkelde en gerealiseerde applicaties te gebruiken voor private doeleinden en met uitsluiting van iedere commercile exploitatie .
VOORBEELD 2:
VOORBEELDCLAUSULE EXTERNE BEVEILIGING
Bij tussentijdse beindiging van deze overeenkomst, om welke reden dan ook, wordt op verzoek van Opdrachtgever al hetgeen door Leverancier is ontwikkeld in het kader van deze overeenkomst, daaronder mede begrepen hetgeen nog niet is voltooid alsmede eventuele informatiedragers door Leverancier in eigendom aan Opdrachtgever overgedragen. Eventueel auteursrectht op het geproduceerde wordt daarbij eveneens overgedragen of bevestigd. Een en ander laat onverlet het recht om schadevergoeding te vorderen. Daarna zal Opdrachtgever de kosten tot dan toe door Leverancier gemaakt voor ontwikkeling van het voornoemde op basis van een door Leverncier opgestelde en verstrekte specificatie vergoeden.
DE INTERNE WETTELIJKE & CONTRACTUELE BEVEILIGING

Beveiliging in de relatie werkgeverwerknemer
ALGEMENE PRINCIPES
ORGANISATIE VAN DE TEWERKSTELLING BEVEILIGING VAN DE ARBEIDSOVEREENKOMST
ORGANISATIE VAN DE TEWERKSTELLING

TERBESCHIKKINGSTELLING VAN PERSONEEL MONITORING VAN WERKNEMERS SCHOLING VAN PERSONEEL
TERBESCHIKKINGSTELLING
DRIE-PARTIJEN-VERHOUDING:
Inhuring van de gespecialiseerde kennis van de werknemer van de ondernemingwerkgever door de onderneming-gebruiker
ARTIKEL 31 VAN DE WET VAN 24 JULI 1987: PRINCIPIEEL VERBOD
Verbod van delegatie van enig gedeelte van het werknemersgezag aan de gebruiker. Controle door sociale inspectie en rechtbanken
Formele toetsing Materile toestsing
Feitelijke situatie is determinerend
PROGRAMMAWET VAN 12 AUGUSTUS 2000 : VERZACHTING VERBOD
Principieel verbod blijft overeind doch materile toetsing versoepeld Uitgesloten criteria:
Instructies m.b.t. welzijn & veiligheid Instructies m.b.t. arbeids- & rusttijden Instructies m.b.t. uitvoering van de opdracht
AANWIJZINGEN VAN VERBODEN TERBESCHIKKINGSTELLING

Formele aanwijzingen Materile aanwijzingen
STRAFRECHTELIJKE GEVOLGEN

Zowel voor uitlener als voor gebruiker Gevangenisstraf van 8 dagen tot 1 maand en/of Geldboete van 130 - 2.480 per werknemer (max. 249.000 in totaliteit) Zowel voor uitlener als voor gebruiker Geen cumul met strafrechtelijke sancties Geldboete van 25 - 1.240 per werknemer (max. 20.000 in totaliteit)
ADMINISTRATIEFRECHTELIJKE GEVOLGEN

ARBEIDSRECHTELIJKE GEVOLGEN
VOOR DE UITLENER:
Nietigheid van de arbeidsovereenkomst Nietigheid van de handelsovereenkomst Solidaire aansprakelijkheid
VOOR DE GEBRUIKER:
Arbeidsovereenkomst van onbepaalde duur Solidaire aansprakelijkheid
BEVEILIGINGSMAATREGELEN VEREIST
Gevaren langs de zijde van de werknemer

Op het vlak van de opzeggingstermijn Op het vlak van concurrentie Op het vlak van scholing
Gevaren langs de zijde van de opdrachtgever-clint

Afwerving van personeel Wanbetaling facturen
MONITORING
UITVOERING TE GOEDER TROUW VAN DE ARBEIDSOVEREENKOMST

Gebruik van de arbeidstijd Gebruik van de infrastructuur Controlerecht van de werkgever vs. recht op privacy van de werknemer
BELANGENAFWEGING:
MONITORING
RICHTLIJNEN VAN CBPL & NAR

Vooraf: vereiste van transparantie Vereisten van finaliteit, proportionaliteit & noodzakelijkheid Concrete invulling: CAO nr. 81 van 26 april 2002
Onderscheid tussen algemene & individuele controles Controle beperkt tot in CAO opgesomde gevallen
MONITORING
CONTROLE ENKEL MOGELIJK INDIEN GERICHT OP
Voorkomen van strafbare feiten, feiten strijdig met de goede zeden of feiten die waardigheid ander persoon aantasten; Bescherming van de vertrouwelijke informatie binnen de onderneming en bestrijding van piraterij; Verzekeren van de veiligheid en/of de goede technische werking van de infrastructuur; Naleving van het ondernemingsbeleid over het gebruik van de infrastructuur.
MONITORING
INDIVIDUALISERING PAS MOGELIJK NA ALGEMENE CONTROLE

Geen verdere informatieverplichting voor de eerste drie doelstellingen Naleven alarmfase voor de vierde doelstelling: naleving ondernemingsbeleid
Verwittiging vr individualisering Onderhoud na individualisering en vr sancties
SCHOLING VAN WERKNEMERS

Is de werknemer verplicht de opleiding te volgen? Kan de werkgever de opleidingskosten afwentelen op de werknemer?
BEVEILIGING VAN DE TEWERKSTELLING

BEVEILIGING OP HET VLAK VAN INTELLECTUELE RECHTEN BEVEILIGING VAN KNOW HOW BEVEILIGING TEGEN MISBRUIK VAN INFRASTRUCTUUR BEVEILIGING TEGEN CONCURRENTIE & AFWERVING
VOORBEELDCLAUSULE:
De werknemer draagt alle industrile eigendomsrechten en auteursrechten op werken, prestaties, scheppingen, studies, onderzoeken, uitvoeringen of uitvindingen en dergelijke meer, gedaan bij de uitoefening van zijn functie, vanaf hun ontstaan exclusief over aan de werkgever, in de meest volledige omvang, d.w.z. voor alle exploitatiewijzen en vormen, voor de gehele duur van het desbetreffende recht en voor de gehele wereld. Voor iedere exploitatie van een auteursrechtelijk beschermd werd middels een vorm die onbekend is op het ogenblik van het tot stand komen van deze overeenkomst, zal de werkgever aan de werknemer-auteur een vergoeding betalen die overeenstemt met x % van de door die exploitatiewijze gerealiseerde netto-winst. Deze vergoeding blijft evenwel beperkt tot een bedrag overeenstemmend met x maanden basisloon. Enkel de werkgever heeft het recht om te bepalen of, wanneer en op welke wijze, het werk gexploiteerd zal worden. Zelfs niet gexploiteerde werken blijven behoren tot zijn exclusieve eigendom.
De werkgever is gerechtigd om de naam van de werknemer niet te vermelden evenals om het werk te wijzigen in de mate dat de werkgever dit nodig vindt voor de exploitatie van het werk, onverminderd het recht van de werknemer om zich te verzetten tegen elke misvorming, verminking of andere wijziging van zijn werk dan wel tegen iedere aantasting van het werk die zijn eer of reputatie kunnen schaden. De werknemer verbindt er zich toe om de werkgever iedere hulp te verschaffen die nodig is om het recht of de desbetreffende juridische titel te bekomen, ondermeer door het handtekenen van nuttige documenten en door zijn deelname aan procedures om het vermelde recht of de vermelde titel te verwerven of hard te maken.
KNOW-HOW
Bescherming enkel door geheimhouding
Uitz. Fabrieksgeheimen (art. 309 Sw.)
Wettelijke geheimhoudingsplicht werknemer (artikel 17, 3 a AOW)

Zowel commercile als technische know-how Zowel gedurende als na beindiging van de arbeidsovereenkomst Bevoegdheid van de Arbeidsrechtbank
Preventief: vordering in kortgeding voor de Voorzitter Repressief:

Ontslag om dringende reden Schadevergoeding o.b.v. art. 1382 B.W. / art. 18 AOW
INFRASTRUCTUUR & CONTROLE

BELANG VAN EEN DEGELIJK INTERNET & EMAILBELEID

Consultatie op collectief niveau Duidelijk & begrijpelijk voor werknemer Verplichte vermeldingen:
Toegestane/verboden gebruik Mogelijkheid, doeleinden & wijze van controles Mogelijkheid, duur & wijze van opslag van gegevens Mogelijke beslissingen en/of sancties bij misbruik Recht van toegang werknemer tot persoonlijke gegevens Gradaties van privacyverwachting per situatie

CONCURRENTIE & AFWERVING

TIJDENS DE ARBEIDSOVEREENKOMST Wettelijke verplichting van de werknemer om zich te onthouden van oneerlijke concurrentie (art. 17 AOW) Jurisprudentile verplichting van de werknemer om zich eveneens te onthouden van eerlijke concurrentie Mogelijkheid om concurrentie contractueel te moduleren d.m.v. een verbod van nevenactiviteit

NA DE ARBEIDSOVEREENKOMST Wettelijke verplichting van de werknemer, alsook van ieder ander, om zich te onthouden van oneerlijke concurrentie (art. 17 AOW en art. 93 WHPC) Geen verbod op eerlijke concurrentie

Vrijheid van arbeid, handel & mededinging Mogelijkheid om concurrentie contractueel te moduleren d.m.v. een niet-concurrentiebeding

HET NIET-CONCURRENTIEBEDING De geldigheid van het beding is aan bepaalde voorwaarden onderworpen:

Loongrenzen & functie Territoriale beperking Beperking in de tijd Eenmalige en forfaitaire vergoeding
Conclusie : de concurrentievrijheid wordt afgekocht

Geen recht van de werknemer Geen verplichting van de werkgever
Financile implicaties van een overtreding


HET SCHOLINGSBEDING
DEFINITIE RECHTSGELDIGHEID?
Mogelijke inbreuk op de artikelen 6, 18 en/of 37 AOW Verdeeldheid in de rechtspraak

Conclusie:
Geldig indien terugbetaling van werkelijk gemaakte kosten Ongeldig indien strafbeding bij de beindiging
GESCHILLENBESLECHTING
ALGEMEEN ALTERNATIVE DISPUTE RESOLUTION

Minnelijke schikking & bemiddeling Mini-trial & samenwerkingsmonitoring Bindend advies / derdenbeslissing Arbitrage Rol van de gerechtsdeskundige Rol van het zgn. deskundigenbericht
GERECHTELIJKE PROCEDURE

ALGEMEEN Beslechting van ICT-geschillen verschilt in se niet van beslechting andere geschillen Verschil: belang van ADR

Complexe karakter van de opdracht Omvang van de investering Lange doorlooptijd projecten Vertrouwelijk karakter communicaties Noodzaak goede interne communicatie
Stichting Geschillen Oplossing Automatisering (SGOA)

MINNELIJKE SCHIKKING & BEMIDDELING Met of zonder bemiddelaar Voordelen

Te allen tijde mogelijk Vertrouwelijk karakter

Deontologie advocaten Geheimhoudingsplicht bemiddelaar
Nadelen
Vaak tijdverlies
Oplossing: reeds procedure inleiden
Gebrek aan uitvoerbare titel

Oplossing: Akkoordvonnis
Definitie:
MINI-TRIAL & SAMENWERKINGSMONITORING
Scheppen van een klimaat waarbinnen een conflict tussen commercile partners door henzelf kan worden opgelost Snelheid Kostprijs Vertrouwelijk karakter Deskundigheid & inzicht Afdwingbaarheid
Oplossing:ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net samenwerkingsmonitoring
Voordelen:

Nadelen:
BINDEND ADVIES / BINDENDE DERDEBESLISSING
Vereenvoudigde vorm van arbitrage Aanstelling bindend adviseur Mondelinge of schriftelijke behandeling Bindend advies wordt onderdeel van het contract
ARBITRAGE Formele rechtsgang College van arbiters Voordelen:

Snelheid? Deskundigheid Vertrouwelijkheid Afdwingbaarheid Kostprijs Probleem inzake tussenkomst & vrijwaring door derden
Nadelen:

GERECHTELIJKE PROCEDURE
Bijzondere rol van deskundigen
De deskundige aangesteld door de rechtbank

Te allen tijde, evt. in kortgeding Vereiste kwaliteiten?
De deskundige ingeschakeld door een procespartij

Geen partijdeskundige: onafhankelijk oordeel Opstelling deskundigenbericht
Bewijswaarde: soevereine appreciatie van de rechter

Informaticacriminaliteit
Verbintenis -> eigen daad wet op de informaticacriminaliteit (28/11/2001)

specifieke informaticamisdrijven specifiek vs. a-specifiek misdrijf Wetboek van strafvordering:

de inbeslagname van gegevens network searching Verplichting tot medewerking
Valsheid in Informatica
(210bis Sw.)
wijzigen van draagwijdte
elektronische
gegevens
->
valsheid in geschrifte
(504 quater Sw.)
Informaticabedrog
manipuleren van data bedrieglijk vermogensvoordeel oplichting Sabotage (art. 550terSw.)

invoeren, wijzigen of verwijderen van gegevens Bijzondere opzet
Computerinbraak
(art. 550bis Sw.)
Ongeoorloofd binnendringen
Beveiliging? Bedreigelijk opzet?
Overschrijden toegangsbevoegdheid
Inside hacking Bijzonder opzet
Sites?
www.droit-technologie.org www.crid.be http://www.law.kuleuven.ac.be/icri/ www.internet-observatory.be http://www.droitbelge.be www.just.fgov.be http://europa.eu.int/ISPO/ecommerce/legal/legal.html

Slides Ife-Presentation2 Contract Beveiliging

Загружено:

Сведения о документе

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Slides Ife-Presentation2 Contract Beveiliging

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

Beveilig de opstelling van uw IT-contracten

Mr. Joost VERBEEK

Informatica-overeenkomsten zijn in de eerste plaats overeenkomsten Informatica-recht als zelfstandig rechtsdomein

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

BIJZONDERE GEVOELIGHEDEN VAN DE MATERIE

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

DYNAMISCHE MARKT VERSUS STATISCH RECHT

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

TECHNICITEIT & COMPLEXITEIT

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

VERTROUWDHEID MET TECHNISCHE BASISCONCEPTEN

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

AFWEZIGHEID VAN TERRITORIALE GRENZEN

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Opportuniteit van de automatisering Rendabiliteit van de automatisering Haalbaarheid van de automatisering

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Volledig intern Begeleiding externe consultant Tussenkomst potentile leveranciers

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

INHOUD VAN HET PLAN (voorbeeld)

INHOUD VAN HET PLAN (vervolg)

Gegevensarchitectuur Systeemarchitectuur Technologie-architectuur Informatiesysteemarchitectuur Informatiesysteemstrategie Projecten & prioriteiten Planning

Het management De keuzecommissie De onderhandelingscommissie De leveranciers

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Wel aanbevolen Wel courante praktijk in grotere ondernemingen

INHOUD VAN HET LASTENBOEK

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

ARTIKEL 1382 B.W.

ARTIKEL 1134 3 B.W.

uitvoer worden gelegd

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Ontslag van informatieverpllichting Uitvoering van informatieverplichting

VERPLICHTING VAN RECHTSWEGE CREATIE VAN DE RECHTSPRAAK

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Vijfde verplichting: samenwerking & goodwill

SANCTIES NIET-NALEVING VERPLICHTINGEN

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

ALGEMEEN JURIDISCHE DRAAGWIJDTE

Letter of intent / memorandum of understanding

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Grondslag: wilsautonomie & consensualisme Geldigheidsvoorwaarden

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Concrete wilsovereenstemming impliceert:

psychologisch voordeel gebruiker

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Evenwichtig? NEE Eenzijdig? JA Onvolledig? JA

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Het begrip professionele verkoper

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Sui-generistheorie Absorptietheorie Cumulatietheorie

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

KWALIFICATIE VAN HET IT-CONTRACT

KWALIFICATIE TEN INDICATIEVE TITEL:

Benoemde overeenkomsten Onbenoemde overeenkomsten Gemengde overeenkomst Sui-generis-overeenkomst

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

Defenities Relevantie van het onderscheid Opvattingen inzake IT-overeenkomsten

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net

TIJD PRIJS KWALITEIT

ULYS ADVOCATEN - www.ulys.net