APELAO CRIMINAL

PETIES E CONTRATOS Penal e Processo

Apelao em face de condenao do ru priso em regime fechado.

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ..... - ESTADO DO .....

AUTOS N .....

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., filho (a) de .... e ...., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem, mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, interpor APELAO CRIMINAL em face da r. sentena de fls ....., nos termos que seguem. Requerendo, para tanto, que o recurso seja recebido no duplo efeito, determinando-se a sua remessa ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado de ...., para que dela conhea e profira nova deciso. Junta comprovao de pagamento de custas recursais. Nesses Termos, Pede Deferimento. [Local], [dia] de [ms] de [ano]. [Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO ....

ORIGEM: Autos sob n. .... - .... Vara Criminal da Comarca de .... Apelante: .... Apelados: .... e outros

Colenda Corte Emritos julgadores

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., filho (a) de .... e ...., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem, mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, apresentar RAZES DE APELAO pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

DOS FATOS A MM. Juza "a quo" condenou o ora apelante a uma pena de cinco (05) anos, sete (07) meses e seis (06) dias de recluso, bem como ao recolhimento de quatorze (14) dias multa, como incurso nas sanes do artigo 157, 2, I e II do Cdigo Penal, devendo cumprir, inicialmente, com a reprimenda em regime fechado. Inicialmente, cumpre desde j esclarecer que o ora apelante intimado pessoalmente da deciso, manifestou o desejo de recorrer Superior Instncia. Razo lhe assiste! Em que pese o elevado saber da autoridade judicante, a r. deciso de fls. .... merece reforma, seno vejamos. Entretanto, no obstante o elevado saber jurdico da MM. Juza "a quo", a "aplicadora" do direito, deixou de observar e aplicar a atenuante obrigatria, quando da dosimetria da pena, contrariando assim, expressamente, o comando legal insculpido no artigo 65,I do Cdigo Penal ...., no qual, prescreve-se que sempre as circunstncias atenuantes devem ser consideradas na dosimetria da pena. Desde j vale ressaltar, que o sentenciado em nenhum momento admitiu os fatos. Durante a fase inquisitiva, o apelante exerceu seu direito constitucionalmente assegurado de permanecer calado e s se manifestar em Juzo, sendo certo, portanto, que seu silncio no deve e no pode ser interpretado em seu desfavor. J em Juzo, diante das garantias constitucionais, negou veementemente a autoria delitiva, dizendo apenas que na ocasio dos fatos e em razo de disparos de arma de fogo e do corre-corre na via pblica se escondeu. Afirmou ainda, que no estava no interior do coletivo. De outro lado, durante a instruo processual, foram inquiridas duas testemunhas de acusao, sendo que, como asseverar-se- em seguida no se conseguiu imputar e comprovar a autoria do delito ao sentenciado ou sequer afastar sua anttese. A vtima em seu depoimento de fls. ...., disse no ter visto os roubadores e que em razo disso, no tem reconhecer o ora apelante em juzo como um dos autores do roubo. A outra e ltima testemunha, policial civil que atuou no caso, relatou que chegou ao local dos fatos aps o roubo e que perseguiu os "supostos" roubadores, logrando deter o ora sentenciado, contudo, a referida testemunha no presenciou os fatos e por esse motivo no se presta a comprovar e atestar a autoria do

caso em tela. DO DIREITO Ante ao exposto, e considerando que no h mais nada nos autos que infirme a autoria do delito ao apelante, como se v, inexistem provas para a prolao de um decreto condenatrio, razo pela qual impe-se reforma do r. ttulo executivo para Absolvio do apelante na forma do que prescreve o artigo 386,VI do Cdigo de Processo Penal. Frise-se que a nica pessoa que poderia afirmar ou afastar por definitivo a participao do sentenciado do evento criminoso seria o cobrador do nibus, entretanto referida testemunha no foi ouvida. Caso os Nobres Julgadores ainda no estejam convictos da inocncia do sentenciado e da total insuficincia de provas do presente processo, requer-se, lastreado tambm no Princpio Constitucional da Presuno de Inocncia e do "in dubio pro reo" que se Absolva o apelante. Nesse sentido a jurisprudncia consagra que: "A condenao exige prova irrefutvel da autoria. Quando o suporte da acusao enseja dvidas, melhor absolver" (TARJ - TAC- REL. ERASMO COUTO- RT 513/479) Em caso remotssimo de manuteno do decreto condenatrio, requer-se o reconhecimento da tentativa, pelos motivos a seguir expostos. Conforme se depreende da anlise da prova oral, especificamente, do depoimento do policial que atuou no caso, os agentes foram imediatamente perseguidos e detidos. Portanto, os agentes foram detidos logo aps os fatos e a "res furtiva" que foi apreendida com o co-ru foi de pronto devolvida intacta vtima, de forma que os agentes no tiveram a posse mansa e pacfica dos objetos. Nesse sentido a jurisprudncia j se posicionou, como exemplificadamente, pode ser constatado no seguinte julgado: "A transitoriedade da deteno da coisa ,com pequeno intervalo entre a subtrao e a recuperao da "res furtiva", resultante do feito do criminoso ser perseguido e preso, faz a conduta prevista no artigo 157 do Cdigo Penal permanecer na fase de tentativa" (TAMG- AC - Rel. Willian Romualdo - RT 617/349) Outrossim, requer-se o afastamento da qualificadora da arma de fogo, posto que cedio e pacfico o entendimento que para configurao dessa majorante faz-se necessrio, imprescindivelmente, a apreenso do objeto da majorante, ou seja, a arma de fogo; bem como, necessrio tambm, sua percia a fim de que se ateste se a mesma apta ao disparo, razo pela qual pugna a defesa a reforma da r. sentena para afastar referida majorante. Vale ressaltar no mesmo sentido assim se pronunciou o Supremo Tribunal Federal, no sentido que a arma imprpria ao disparo, constatado mediante exame pericial a impossibilidade de produzir disparos no qualifica o crime de roubo (STF, RT 702/438 ; STF, HC 71.051, DJU. 9/9/94, p. 23442, in BBCCr 8/228), o que dir quando no ocorre nem a apreenso da mesma. Requer-se ainda, em caso remotssimo de manuteno do decreto condenatrio, a aplicao da o regime semi-aberto, posto que ao que consta nos autos, o apelante primrio, no possui quaisquer antecedentes, alm de ser menor de vinte e um anos, razes pelas quais desnecessria a aplicao do regime de segregao total, que nada ajudaria em sua ressocializao, sendo que este sim, que deve ser reservado queles sentenciados reincidentes, que obriga a sua ressocializao, longe do convvio social. Outrossim, Doutos Julgadores, cedio os malefcios, causados pelo enclausuramento. Segundo Csar Roberto Bittencourt, em sua obra "Falncia da Pena de Priso", o ambiente carcerrio, em razo de sua anttese com a comunidade livre, converte-se em meio artificial, antinatural, que no permite realizar

nenhum trabalho reabilitador sobre o recluso. Hilde Kaufmann analisa bem os males que o encarceramento provoca no preso e as dificuldades de um retorno vida social, afirmando que "o preso incapaz de viver em sociedade com outros indivduos, por se compenetrar profundamente na cultura carcerria, o que ocorre aps longo perodo de recluso. A prisionizao constitui grave problema que aprofunda as tendncias criminais e anti-sociais." Importante ressaltar, que os requisitos objetivos para a concesso do regime semi-aberto esto preenchidos, posto que o apelante primrio e menor de vinte e um anos, o que, aliado ao "quantun" da pena ora fixado em torno de cinco anos, faz com que o condenado, segundo o artigo 33,2, alnea "b", do Cdigo Penal, inicie a sua reprimenda em regime semi-aberto. Ademais o Cdigo Penal assim prescreve: (*)Art.65. So circunstncias que sempre atenuam a pena: I- ser o agente menor de 21(vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta), na data da sentena. II- ...... Grifo nosso Vale ressaltar nclitos Julgadores, que essa atenuante no foi considerada tambm para o co-ru, eis que o referido tambm menor de vinte e um anos. DOS PEDIDOS Ante o exposto, requer a atenuao da pena imposta, em razo do condenado ser menor de vinte e um anos de idade e que por sua prpria personalidade e carter ainda em formao, impelem tratamento distinto do que recebem os demais, no s pela menor censurabilidade de seu comportamento imaturo, como pela desnecessidade de cumprir a pena em regime rigoroso que em nada ajudaria em sua ressocializao. Pelo recebimento, processamento e provimento ao presente recurso de Apelao. Nesses Termos, Pede Deferimento. [Local], [dia] de [ms] de [ano]. [Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]