v. 06.09.

2011

DERECHO PROCESAL ORGNICO

(VERSIN REVISADA, AUMENTADA Y ACTUALIZADA) JURISDICCIN TRIBUNALES AUXILIARES COMPETENCIA

LEONARDO ARAVENA ARREDONDO

-2011-

Para Mnica, leal compaera de toda la vida.

Potius ignoratio iuris litigiosa est quam scientia

(La ignorancia del derecho provoca ms litigios que la ciencia del mismo)

M. Tullius Cicero, De Legibus 1, 6, 18

DISPOSICIONES DE LA DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS Artculo 8: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley. Artculo 9: Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado. Artculo 10: Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal.

Abreviaturas y signos usados: Auto Acordado "AA" Cdigo Civil CC Cdigo de Derecho Internacional Privado CDIP Cdigo de Justicia Militar CJM Cdigo de Procedimiento Civil CPC Cdigo de Procedimiento Penal CdePP Cdigo del Trabajo "CdelT" Cdigo Orgnico de Tribunales COT Cdigo Penal CP Constitucin Poltica de la Repblica CPR Cdigo Procesal Penal CPP Corporacin Administrativa del Poder Judicial CAPJ Corte Penal Internacional CPI Derechos Humanos DD HH Diario Oficial. DO Jurisprudencia, fuente microjuris.cl MJJ Palabras omitidas () Revista de Derecho y Jurisprudencia Revista Tribunal Constitucional de Chile TCdeCH

NDICE CAPTULO I CONCEPTO, CONTENIDO Y EVOLUCIN DEL DERECHO PROCESAL 1 Antecedentes 2 - Autotutela 3 - Autocomposicin 4 - Procedimiento judicial 5 - Autotutela, autocomposicin y heterocomposicin 6 - Definicin de Derecho Procesal 7 - Contenido de la disciplina 8 - Evolucin del Derecho Procesal 9 - Fuentes del Derecho Procesal: Fuentes histricas 9.1 - Fuentes modernas 9.2 - Fuentes directas 9.2.1 - Constitucionales 9.2.2 - Legales 9.2.3 - Otras leyes con contenido procesal 9.2.4 - Autos acordados 9.2.5 - Tratados internacionales. 9.3 - Fuentes indirectas 9.3.1 - Doctrina 9.3.2 - Usos y costumbres 9.3.3 - Jurisprudencia 9.3.4 - Derecho comparado 9.3.5 - Derecho histrico 9.3.6 - Equidad 10 - Naturaleza jurdica y contenido del Derecho Procesal 11 - La ley procesal. Finalidad 12 - Caractersticas de la ley procesal 13 - Efectos de la ley procesal 13.1 - En cuanto al tiempo 13.2 - En cuanto al espacio o territorio 14 - El proceso judicial, su unidad y diversidad de procedimientos 15 - Interpretacin, integracin y aplicacin de la ley procesal 15.1 - Interpretacin de la norma procesal 15.2 - Integracin de la norma procesal 15.3 - Aplicacin de la norma procesal 16 - Fundamentos constitucionales del Derecho Procesal CAPTULO II LA JURISDICCIN

17 - Etimologa y antecedentes 18 - Acepciones y derivados 19 - Definiciones 20 - Concepto de jurisdiccin 21 - Jurisdiccin, competencia y sometimiento 22 - Jurisdiccin Internacional y Jurisdiccin Universal 22.1 - Jurisdiccin Universal 23 - Caractersticas de la jurisdiccin y de su ejercicio 23.1 - Caracterstica-Lmite de la Jurisdiccin: Territorialidad 23.2 - Caracterstica-Lmite de la Jurisdiccin: Legalidad 23.3 - Funcin pblica 23.4 - Emana de la soberana del Estado 23.5 - Su unidad 23.6 - Es indelegable 23.7 - Es independiente 23.8 - Es limitada 23.9 - Es igual para todos 23.10- Pasividad 23.11- Su ejercicio es obligatorio 23.12 - La publicidad de su ejercicio 23.13 - Irrevocabilidad o Cosa Juzgada 24 - Otros lmites del ejercicio de la jurisdiccin 24.1 - Materia 24.2 - Temporalidad 24.3 - Competencia 25 - Inmunidades de jurisdiccin 26 - Conflictos de jurisdiccin 26.1 - Pedido de extradicin 26.2 - Cumplimiento de sentencia extranjera 26.3 - Divergencias en el plano nacional 27 - Momentos jurisdiccionales 27.1 - Etapa de conocimiento 27.2 - Etapa de juzgamiento 27.3 - Etapa de ejecucin 27.3.1 - Ejecucin incidental 27.3.2 - Juicio ejecutivo 27.3.3 - Normas supletorias 27.3.4 - Ejecucin en tribunales de la reforma procesal penal 27.3.5 - Ejecucin en procedimientos especiales 28 - Jurisdiccin de equidad y jurisdiccin de derecho 28.1 - Jurisdiccin de equidad 28.2 - Jurisdiccin de derecho 29 - Equivalentes jurisdiccionales 29.1 - Transaccin 29.2 - Conciliacin o avenimiento 29.3 - Transaccin, conciliacin y avenimiento 6

29.4 - Sentencia extranjera 30 - Jurisdiccin y cautela 30.1 - Medidas para asegurar bienes 30.2 - Medidas para asegurar personas 30.3 - Medidas para satisfacer necesidades urgentes 30.4 - Medidas sobre produccin de prueba en juicio 30.5 - Clasificacin 30.6 - Medidas en el mbito de la reforma procesal penal 31 - Actos judiciales no contenciosos 31.1 - Naturaleza jurdica 31.2 - Caractersticas 31.3 - Objetivos 31.4 - Competencia 31.4.1 - Actos judiciales no contenciosos y tribunales de familia CAPTULO III ATRIBUCIONES CONEXAS o DERIVADAS 32 - Atribuciones conexas o derivadas 33 - Facultad conservadora de respeto a la Constitucin 34 - Facultades conservadoras o de proteccin y resguardo 35 - Facultad de proteccin a las garantas constitucionales 35.1 - Respeto por el Debido Proceso o Juicio Justo 35.1.1 - Derechos protegidos en el procedimiento penal 35.1.2 - Derecho de Defensa. Defensora Penal Pblica 35.2 - Recurso (Accin) de Amparo 35.2.1 - Amparo y reforma procesal penal 35.3 - Recurso de Proteccin 35.3.1 - Recurso de Proteccin: procedimiento 35.4 - Garanta del derecho de peticin y comparecencia. Acceso a la justicia. 35.4.1 - Privilegio de pobreza 35.4.2 - Abogados, Procuradores y Receptores de turno 35.4.3 - Comparecencia y representacin en tribunales de familia 35.5 - Otros medios de resguardo 35.6 Proteccin o resguardo y reforma procesal penal 36 - Facultades disciplinarias o de sancin y de prevencin 36.1 - Facultades con relacin a los ajenos al sistema 36.2 - Facultades con relacin a los funcionarios judiciales 36.2.1 - Facultades de los jueces de letras, de garanta y de juicio oral en lo penal. 36.2.2 - Facultades disciplinarias de tribunales especiales 36.2.3 - Facultades disciplinarias de las Cortes de Apelaciones 36.2.3.1 - Asuntos no relacionados con procesos 36.2.3.2 - Asuntos relacionados con procesos 36.2.4 - Facultades disciplinarias de la Corte Suprema 36.3 - Forma de ejercer las facultades disciplinarias 7

36.3.1 - Ejercicio de facultades disciplinarias de oficio 36.3.1.1 - Las visitas 36.3.1.1.a - Visitas ordinarias 36.3.1.1.b - Visitas extraordinarias 36.3.1.1.c - Visitas encomendadas a jueces de familia 36.3.1.2 - Estados, publicaciones e informes 36.3.2 - Ejercicio por requerimientos especiales 36.3.2.1 - Requerimiento del Presidente de la Repblica 36.3.2.2 - Requerimiento de la fiscala judicial 36.3.3 - Ejercicio a peticin de parte 36.3.3.1 - Queja disciplinaria 36.3.3.2.- Recurso de queja 36.3.3.3 - Paralelo entre Queja y Recurso de Queja 37 - Facultades econmicas o de ordenamiento interno 37.1 - Corporacin Administrativa del Poder Judicial CAPTULO IV RGANOS JURISDICCIONALES 38 - Concepto 39 - Naturaleza jurdica del rgano jurisdiccional 40 - Jerarqua de los rganos jurisdiccionales 41 - Clasificacin de los rganos jurisdiccionales 41.1 - Clasificacin. Atendiendo a su naturaleza. Artculo 5 COT 41.1.1 - Tribunales Aduaneros y Tributarios 41.2 - Clasificacin. Composicin de los rganos jurisdiccionales 41.3 - Clasificacin. Preparacin jurdica para el cargo 41.4 - Clasificacin. Facultades de los rganos jurisdiccionales 41.5 - Clasificacin. Permanencia con relacin a la persona 41.6 - Clasificacin. Temporalidad, atendiendo a la materia 41.7 - Clasificacin. Permanencia en una sede 41.8 - Clasificacin. Instancia o grado en que conocen 41.9 - Clasificacin. Tribunales que tramitan con Carpeta Electrnica 41.10 - Clasificacin. Jueces de dedicacin exclusiva 41.11 - Clasificacin. Jueces de tribunales de derecho y de equidad 42 - Los jueces, agentes pblicos como rganos de la jurisdiccin 43 - Bases, principios y caractersticas de la organizacin del Poder Judicial 43.1 - Reserva o legalidad, base de la organizacin del Poder Judicial 43.1.1 - Reserva o legalidad en sentido orgnico 43.1 2 - Reserva o legalidad como garante de las Garantas Individuales 43.1 3 - Reserva o legalidad en sentido funcional 43.2 - Independencia, base de la organizacin del Poder Judicial 43.2.1 - Independencia, aspecto orgnico o poltico 43.2.2 - Independencia, aspecto funcional 43.2.3 - Independencia, aspecto personal 43.2.3.a - Independencia e inamovilidad 8

43.2.3.b - Acusacin constitucional 43.2.3.c - Juicio de amovilidad 43.2.3.d - Declaracin de mal comportamiento 43.2.3.e - Trmino de funciones por edad. Excepciones 43.2.3.f - Otros casos de trmino de funciones 43.2.3.g - Evaluacin y calificacin anuales 43.3 - Territorialidad, base de la organizacin del Poder Judicial 43.4 - Publicidad, base de la organizacin del Poder Judicial 43.5 - Competencia comn, base de la organizacin del Poder Judicial 43.6 - Continuidad del ejercicio jurisdiccional, base de la organizacin del Poder Judicial 43.6.1 - Continuidad, instalacin de los tribunales 43.6.2 - Continuidad, reemplazo de los jueces 43.6.2.1 - Reemplazo de los jueces, subrogacin. 43.6 2.2 - Reemplazo de los jueces, interinato 43.6.2.3 - Reemplazo de los jueces, suplencias 43.6.2.4 - Cuadro comparativo: subrogancias, interinatos y suplencias: 43.6.3 - Continuidad, integracin de los tribunales colegiados. Abogados Integrantes 43.6.4 - Implicancias y recusaciones 43.6.4.a - Implicancias y recusaciones de los funcionarios auxiliares CAPTULO V ESTATUTO DE LOS JUECES LOS AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA LOS ABOGADOS 44 - Nombramiento de los jueces 44.1 - Autogeneracin 44.2 - Sistema de eleccin popular 44.3 - Autogeneracin incompleta. Sistema vigente en Chile 45 - Calidades en que pueden ser nombrados los jueces 46 - Escalafn de los funcionarios del Poder Judicial 47 - Prohibiciones a que estn afectos los jueces 47.1 - Situacin del juez de familia 47.2 - Situacin del juez de polica local 48 - Obligaciones y deberes de los jueces 49 - Honores y prerrogativas de los jueces. 50 - El feriado judicial 51 - Responsabilidad de los jueces. 51.1 - Responsabilidad comn, civil y penal 51.2 - Responsabilidad disciplinaria. 51.3 - Responsabilidad poltica o constitucional. 51.4 - Responsabilidad ministerial. 51.5 - Resguardos para evitar abusos. 51.6 - Efectos de la condena de un juez. 9

52 - Responsabilidad del Estado por actos de la magistratura 53 - Auxiliares de la administracin de Justicia 53.1 - Fiscala Judicial, antes Ministerio Pblico 53.1.1 - Los fiscales judiciales 53.1.2 - Nociones sobre el Ministerio Pblico luego de la Reforma 53.2 - Relatores 53.2.1 - La relacin 53.2.2 - Calidad en que acta el relator 53.3 - Secretarios 53.3.1 - Secretarios de los juzgados de polica local 53.4 - Receptores 53.5 - Procuradores del Nmero 53.6 Notarios 53.6.1 - Funciones notariales de los oficiales del Registro Civil 53.6.2 - Las escrituras pblicas 53.6.2.1 - Protocolo o Registro Pblico. Otros Registros 53.6.2.2 - Requisitos y forma de la escritura pblica 53.6.2.3 - La Contraescritura 53.6.2.4 - Nulidad de escrituras pblicas 53.6.2.5 - Copias de escrituras pblicas 53.6.3 - La protocolizacin 53.6.4 - Autorizacin de firmas 53.6.5 - Destruccin, prdida y reconstruccin de documentos 53.6.6 - Infracciones y sanciones 53.7 - Conservadores 53.8 - Archiveros 53.9 - Miembro del consejo tcnico 53.10 - Bibliotecarios Judiciales 53.11 - Administrador 53.11.1 - Funciones de los administradores. 53.11.2 - Nombramiento y requisitos para desempear el cargo. 54 - Normas generales aplicables a los auxiliares 54.1 - Juramento 54.2 - Remuneracin 54.3 - Incapacidades 54.4 - Incompatibilidades 54.5 - Obligaciones y prohibiciones 55 - Abogados 55.1 - Organizacin y normas aplicables 55.2 - Comparecencia en juicio 55.3 - La representacin judicial. El patrocinio 55.3.1 - Formalizacin del patrocinio y del mandato 55.3.2 - Caso especial: juzgados laborales 55.4 - Responsabilidad disciplinaria del abogado 55.5 - Responsabilidad penal del abogado 56.6 - Responsabilidad civil del abogado 10

CAPTULO VI LA COMPETENCIA 57 - Concepto y elementos que determinan la competencia. Definiciones 58 - Clasificaciones 58.1 - Competencia de acuerdo a la materia 58.2 - Competencia absoluta y competencia relativa 58.2.1 - Reglas que determinan la competencia absoluta 58.2.1.1 - La cuanta 58.2.1.1.a - Reglas para determinar la cuanta en asuntos civiles 58.2.1.1.b - Reconvencin: cuanta y competencia 58.2.1.1.c - Cundo se determina la cuanta. Inmutabilidad 58.2.1.1.d - Reglas para determinar la cuanta en asuntos penales 58.2.1.2 - La materia 58.2.1.3 - El fuero 58.2.1.3.a - Fuero constitucional 58.2.1.3.b - Fuero e inviolabilidad de la persona de los jueces 58.2.1.3.c - El fuero en la competencia del juez de polica local 58.2.2 - Reglas que determinan la competencia relativa 58.2.2.1 - Competencia relativa en asuntos civiles contenciosos. 58.2.2.2 - Prrroga de la competencia 58.2.2.2.a - Prrroga: legal y convencional, expresa y tcita. 58.2.2.3 - Reglas especiales de competencia relativa 58.2.2.4 - Competencia y naturaleza de la accin deducida 58.2.2.5 - Regla general supletoria 58.2.2.6 - Competencia relativa en asuntos civiles no contenciosos 58.3.2.7 - Competencia relativa en asuntos penales reformados 58.2.2.8 - Competencia de un Ministro y del Presidente de la Corte Suprema 58.2.2.9 - Competencia relativa y extraterritorialidad 58.3 - Competencia natural y competencia prorrogada 58.3.1 - Prrroga de competencia en asuntos laborales 58.3.2 - Prrroga de competencia y juzgados de polica local 58.3.3 - Prrroga de competencia y pacto de arbitraje 58.4 - Competencia propia y competencia delegada 58.4.1 - Exhortos 58.4.2 - Comunicaciones electrnicas 58.5 - Competencia comn y competencia especial 58.6 - Competencia privativa o exclusiva y competencia acumulativa o preventiva 58.7 - Competencia de acuerdo a la instancia de conocimiento 58.8 - Competencia civil contenciosa y no contenciosa 58.9 - Competencia objetiva y competencia subjetiva o funcional 59 - Reglas Generales de la Competencia 11

59.1 - Caractersticas de las Reglas Generales de la Competencia 59.2 - Regla de la Radicacin o Fijeza 59.2.1 - Elementos para que se produzca la radicacin 59.2.2.- Cundo se entiende radicado un asunto 59.2.2.1 - Radicacin en materia civil 59.2.2.2 - Radicacin en materia penal anterior a la reforma 59.2.2.3 - Radicacin en materia penal 59.2.2.4 - Excepciones a la regla de la radicacin 59.3 - Regla del Grado o de la Jerarqua 59.4 - Regla de la Extensin 59.4.1 - Regla de la extensin en materia civil 59.4.2 - Regla de la extensin en materia criminal 59.4.2.1 - La accin civil en el proceso penal, generalidades 59.4.2.2 - La accin civil restitutoria en el proceso penal 59.4.2.3 - La accin civil reparatoria en el proceso penal 59.4.2.4 - La accin civil indemnizatoria en el proceso penal 59.4.3 - Regla de la extensin: reconvencin. 59.4.4 - Regla de la extensin: compensacin 59.4.5 - Regla de la extensin: ejecucin de la sentencia. 59.5 - Regla de la Prevencin o Inexcusabilidad 59.6 - Regla de la Ejecucin 59.7 - Competencia y distribucin de causas 59.7.1 - Reglas sobre distribucin de causas en tribunales penales 59.7.2 - Reglas sobre distribucin de causas en otros tribunales 60 - Conflictos, cuestiones y contiendas de competencia 61 - Incompetencia y nulidad procesal 61.1 - Reclamo por va incidental 61.1.1 - Declinatoria de competencia 61.1.2 - Inhibitoria de competencia 61.1.3 - El incidente de nulidad procesal 61.2 - Recurso de nulidad en el proceso penal.

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CAPITULO PRIMERO

CONCEPTO, CONTENIDO Y EVOLUCIN DEL DERECHO PROCESAL

Naturaleza del Derecho Procesal. Sus Fuentes SUMARIO: 1 - Antecedentes; 2 - Autotutela; 3 - Autocomposicin; 4 - Procedimiento judicial; 5 Autotutela, autocomposicin y heterocomposicin; 6 - Definicin de Derecho Procesal; 7 Contenido de la disciplina; 8 - Evolucin del Derecho Procesal; 9 - Fuentes del Derecho Procesal: Fuentes histricas; 9.1 - Fuentes modernas; 9.2 - Fuentes directas; 9.2.1 - Constitucionales; 9.2.2 Legales; 9.2.3 - Otras leyes con contenido procesal; 9.2.4 - Autos acordados; 9.2.5 - Tratados internacionales; 9.3 - Fuentes indirectas; 9.3.1 - Doctrina; 9.3.2 - Usos y costumbres; 9.3.3 Jurisprudencia; 9.3.4 - Derecho comparado; 9.3.5 - Derecho histrico; 9.3.6 - Equidad; 10 Naturaleza jurdica y contenido del Derecho Procesal; 11 - La ley procesal. Finalidad; 12 Caractersticas de la ley procesal; 13 - Efectos de la ley procesal; 13.1 - En cuanto al tiempo; 13.2 En cuanto al espacio o territorio; 14 - El proceso judicial, su unidad y diversidad de procedimientos; 15 - Interpretacin, integracin y aplicacin de la ley procesal; 15.1 - Interpretacin de la norma procesal; 15.2 - Integracin de la norma procesal; 15.3 - Aplicacin de la norma procesal; 16 Fundamentos constitucionales del Derecho Procesal.

1 ANTECEDENTES El hombre es un ser gregario, dependiente en absoluto de la comunidad en la que est inserto desde que nace hasta que muere. Tal dependencia determina su ineludible relacin con el medio y con la sociedad, surgiendo la necesidad de renunciar a parte importante de su libertad en favor del bien comn, para hacer compatible la vida de todos. Aparece, entonces, la primera norma que no es posible olvidar: mi derecho y tu derecho terminan donde empieza el derecho de los dems. Compatibilizar la vida con el bienestar de todos es tarea del Derecho. Delimitar las pretensiones de cada uno y conjugarlas con las de sus vecinos implica necesariamente la solucin de las controversias que se crean dentro del natural conflicto de intereses, enfrentados el hombre con el hombre y el hombre con la sociedad o bien comn. Se hace, entonces, necesario entregar las normas sustantivas que permiten conocer los derechos y deberes de cada uno y de todos, las que se vienen escribiendo desde el Cdigo de Hammurabi (1), primer conjunto de leyes escritas que se conoce, hasta las leyes y decretos que se dictan en la actualidad en todos los pases y comunidades organizadas del mundo.
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En el antiguo Cercano Oriente eran los Dioses quienes dictaban las leyes y, por eso, eran sagradas. Samash, Dios Sol y de la Justicia, las entrega al Rey Hammurabi de Babilonia (1790-1750? A. C.). Antes, los sacerdotes eran los jueces, pero el rey estableci que fueran sus funcionarios quienes realizaran este trabajo, mermando el poder de los sacerdotes y fortaleciendo el propio. El llamado Cdigo de Hammurabi, compuesto de 282 leyes grabadas en un monolito, unific los diferentes cdigos existentes en las ciudades del imperio babilnico. Contiene leyes aplicables en todos los casos, pretendiendo impedir que cada uno tome la justicia por su mano. La estela de piedra grabada fue encontrada en Susa, a donde fue llevada como botn de guerra el 1200 A. C. Se conserva en el Museo del Louvre, en Pars.

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De inmediato, muchas veces antes de la sancin de la norma sustantiva, surge el problema de cmo obtener la solucin de las controversias, algunas menores que pueden ser ignoradas y otras de mayor importancia o que causan dao y que, a veces, llegan hasta la prdida del bien ms preciado: la vida. Surgen tres formas principales de solucin: la autotutela, la autocomposicin y la heterocomposicin, proceso o procedimiento judicial. 2 AUTOTUTELA Consiste en una accin directa de quien se siente afectado por el hecho o la accin de otro, en procura de solucin de un conflicto. Equivale a una autodefensa o a hacer justicia por la propia mano, lo que no es aceptable, encontrndose penado su ejercicio si la accin alcanza cierta gravedad. Las conductas ejecutadas con prescindencia del ordenamiento jurdico involucran autotutela (2). Como respuesta natural a la violacin o trasgresin de preceptos jurdicos, puede o debe seguir una legtima reaccin, prohibiendo el ordenamiento jurdico reaccionar defendindose o vengndose con la fuerza o con la violencia privada. Con Redenti (3), cabe afirmar que la tutela arbitraria de los propios derechos mediante el empleo de la propia fuerza no es aceptable si se quiere evitar que el desorden siga al desorden y la violencia a la violencia. Se incluye en esta idea, la figura caballeresca del duelo tipificada en nuestra legislacin como delito en los artculos 404 a 409 del CP. Tambin la actuacin unilateral de la autoridad alterando el statu quo vigente contrara el orden constitucional que rechaza la autotutela o autocomposicin como forma de solucin de conflictos y privilegia la vigencia real de un Estado de Derecho al cual deben someterse no tan solo los particulares, sino tambin los rganos pblicos, todos los que deben conducirse dentro de la legalidad y no a travs de actos de fuerza (4). En el caso de un egresado de Magster en Historia de la Universidad de Concepcin, cursado entre los aos 1995 y 1996 que en 2009 present una solicitud de reincorporacin a objeto de culminar esos estudios, lo que la Universidad le neg en razn de una deuda pendiente a la fecha de $ 3.149.000.-, resolucin que dio lugar a la interposicin de un recurso de proteccin por entender el afectado que tal actitud constituye un acto arbitrario e ilegal, atendido que todo crdito debe tener una causa legtima y vigente, razn por la que ha exigido una explicacin a la recurrida, atendido que durante el ao 1999 no curs ningn curso en la Universidad y jams se le ha requerido por deuda alguna que est pendiente de los aos 1995 y 1996 la que, de existir, se encontrara prescrita. Agrega que el actuar de la recurrida le ha causado un grave perjuicio, atendido que suele dictar clases de Derecho Romano en Universidades locales, donde se exige el grado de magster o doctor en la especialidad. La Corte acogi el recurso por estimar que la conducta constituida por el impedimento al derecho
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C. Suprema, 24.09.2002, Revista, Tomo XCIX, Secc. Primera, pgina 218. Redenti, Enrico, Derecho Procesal Civil, Tomo I, Captulo I, La Jurisdiccin, pginas 25 y 26. C. de Concepcin, 7.07.1999, Fallos del Mes N 489, pgina 1692, confirmado C. Suprema.

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de matrcula del recurrente corresponde a autotutela de los derechos a travs de las vas de hecho, pues nadie puede hacer justicia por s mismo. An cuando una de las partes de un contrato hubiere incumplido sus obligaciones, no puede la otra, tomar medidas al margen del ordenamiento jurdico, constituyndose dicho actuar en ilegal y arbitrario que torna acogible el recurso de proteccin (5). 3 AUTOCOMPOSICIN Consiste bsicamente en lograr un acuerdo entre las partes en conflicto, que convienen en poner trmino a la controversia que las aflige obligndose mutuamente a respetar lo acordado. Como forma de solucionar diferencias es vlida, buscada y aceptada por todos. Recibe el nombre de transaccin cuando se adopta para prevenir la accin ante un tribunal y de conciliacin o avenimiento (6) formas de transaccin, cuando se logra en el curso de una accin judicial, con o sin la intervencin del juez, ya que puede ser judicial o extrajudicial y, en ambos casos, total o parcial, segn si abarca la totalidad o parte de la controversia que se trata de solucionar. Autocomponer implica renunciar total o parcialmente a los objetivos planteados por cada parte y, eventualmente, reconocer derechos a la contraria, de manera tal que uno o ambos contendientes ceden voluntariamente en sus posiciones iniciales en procura de la armona y del trmino de la divergencia. Establecido el proceso, si cede quien le dio inicio se produce una renuncia a sus pretensiones extinguindose el derecho pretendido al ponerse fin al conflicto, situacin que se diferencia del simple abandono, que no produce la prdida de las acciones incoadas, las que pueden volver a plantearse. Puede suceder tambin que sea la parte en contra de la que se acciona la que abandona sus posiciones y su defensa, caso en que estaremos en la figura del allanamiento, total o parcial, a la demanda que contiene las pretensiones del actor, las que resultan reconocidas. Seguramente lo de mayor ocurrencia sea que ambas partes hagan concesiones recprocas en su objeto de lograr la solucin, caso en el que nos encontraremos ante una transaccin, en cualquiera de sus formas. La autocomposicin reconoce limitaciones establecidas en resguardo del bien comn, del inters de la sociedad o por razones de orden pblico, sealando la ley, en la generalidad de los casos, que los alcances del acuerdo que eventualmente se produzca alcanzarn slo al aspecto civil de la litis, no a lo infraccional o penal del asunto cuando corresponda, esto es, a la sancin del infractor. 4 PROCEDIMIENTO JUDICIAL
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C. de Concepcin, 14.05.2010, Fernndez S., Guillermo c/ U de Concepcin s/ R. Proteccin, Rol: 126-10, Microjuris, MJJ24054. Los prrafos (29) y siguientes tratan de la transaccin, la conciliacin y el avenimiento como equivalentes jurisdiccionales.

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El establecimiento de comunidades organizadas y el avance del comercio, la cultura y la civilizacin, entendida como una forma racional de vida, determinaron la evolucin de los mtodos simples y no siempre eficaces de solucin de controversias, haciendo surgir la figura de un tercero imparcial, capaz de reconocer lo justo y dispuesto obligado por la naturaleza de su funcin a otorgar a cada uno lo que le corresponde y, ante una divergencia, decidir quin tiene la razn, apareciendo el ente jurisdiccional, el proceso judicial y la conviccin de la imparcialidad, como nica forma accesible para todos de obtener satisfaccin en sus necesidades de justicia. No obstante que de los tres Poderes que comparten entre s la suma total de la autoridad pblica, el que ms tardamente se diversifica y entra en funciones, es el encargado de la justicia (7), en las sociedades se establece el cmo administrar justicia, crendose un rgano especializado, independiente la mayor parte de las veces, obligatorio y con poderes suficientes para hacer cumplir sus resoluciones, al que los contendientes pueden acudir libre e informadamente ajustados a las formas que se determinan para cada caso, las que son iguales para todos los que se encuentran en la misma o similar situacin. La libertad de acceso a la justicia, la imparcialidad, el conocimiento y la disposicin a escuchar y la facultad de resolver, se convierten en base fundamental de cualquier sociedad organizada. El proceso judicial permite someter en forma preestablecida la solucin de controversias. Se crea el rgano encargado de administrar justicia como autoridad con fuerza suficiente para resolver, que descansa en la independencia del procedimiento, la imparcialidad y el imperio o facultad de hacer ejecutar lo fallado recurriendo al uso de la fuerza si es necesario. La resolucin final de la controversia se logra mediante un fallo o sentencia que adquirir autoridad de cosa juzgada, constituyndose en verdad jurdica inamovible, asunto cerrado que no puede volver a discutirse entre las mismas partes. El tribunal es un rgano impuesto por el Estado, en nombre del que acta en su tarea de impartir justicia reemplazando la voluntad de las partes que no han podido solucionar sus controversias de comn acuerdo. Con el avance y la evolucin del Derecho aparecern diversas clases de tribunales, ya sea generales o especializados por materia, por territorio, por caractersticas y nmero de los jueces llamados a integrarlos, adems de otros elementos que se conjugarn para llegar a la realidad de los rganos jurisdiccionales como los conocemos hoy, incluido el Tribunal Arbitral, servido por quienes las propias partes de comn acuerdo hayan elegido y sealado al efecto, con obligacin de acatar sus resoluciones. La idea de proteccin a las personas en el ejercicio y goce de sus derechos es una base fundante del tribunal al que se ha entregado jurisdiccin, entendida simplemente como la facultad de impartir justicia.

Letelier, Valentn, Gnesis del Estado y de sus Instituciones Fundamentales, pgina 569.

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Se distinguen como elementos principales del proceso, la existencia de partes, de tribunal y el proceso mismo que se desarrolla ante aquel, con participacin e inters de aquellas, mediante la ejecucin de actos jurdicos procesales, realizados por el tribunal o por sus auxiliares, por las partes y excepcionalmente por terceros, cuyos efectos se producen en el proceso. Para que produzcan efectos, es menester que sean eficaces para gestar las consecuencias jurdicas que la ley les seala en cada caso (8). 5 AUTOTUTELA, AUTOCOMPOSICIN Y HETEROCOMPOSICIN Las formas de que disponemos para obtener la solucin de conflictos, desde la autotutela, autodefensa o autoayuda, hasta la heterocomposicin, pasando por la fase intermedia de la autocomposicin, pueden ser representadas grficamente (9) y as, la autotutela puede caracterizarse como una relacin en la que predomina una parte, la ms fuerte, sobre la otra ms dbil, a la que impone su solucin, en un plano vertical o inclinado descendente: A B La autocomposicin es una forma ms civilizada de solucin. Puede representarse como una lnea horizontal que refleja equivalencia de poderes, tanto si se obtiene con la sola participacin de las partes interesadas o si se recurre a la mediacin o a la conciliacin entregada a un tercero que, contando con la voluntad de ambos litigantes, colabora en la obtencin, por ellos, de la solucin satisfactoria para ambos, mutuamente aceptada actuando inter partes y no supra partes: A B o A Terc. B

En el caso de acudirse al ms evolucionado de los procedimientos para lograr la solucin de un conflicto recurriendo a la heterocomposicin, el tercero acta por la fuerza de un contrato o en razn de su oficio, ordenando una solucin definitiva, obligatoria para los recurrentes, situndose supra partes como sucede en el caso del arbitraje y del proceso judicial, en que el rbitro o el juez imponen la solucin en virtud de su autoridad: T A B

6 DEFINICIN DE DERECHO PROCESAL Muchos autores han definido el Derecho Procesal. Para Carnelutti, es la ciencia o rama del derecho que regula las operaciones mediante las cuales se obtiene la solucin de un litigio.
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C. Suprema, 4 .05. 1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Primera, pgina 21. Segn explicaciones de Vicente Gimeno Sendra, en Introduccin al Derecho Procesal, pginas 18 a 20.

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Fernando Alessandri lo defini como conjunto de reglas referentes a la organizacin y atribuciones de los tribunales, a la forma de hacer valer las acciones en juicio y a la manera de solicitar de los tribunales su intervencin en los actos de jurisdiccin voluntaria. Sergio Rodrguez Garcs, lo concibe como la ciencia que estudia el Poder Judicial como organismo jurisdicente, la Administracin de Justicia como funcin del Estado y el Proceso como medio o instrumento para ejercer esa funcin y, desde un punto de vista mas restringido, como la rama de la ciencia jurdica que estudia el proceso judicial. Hugo Pereira lo entiende como la ciencia jurdica cuyo objeto es el estudio sistemtico de las normas, principios e instituciones que regulan el ejercicio del poder jurisdiccional del Estado, sealando que la nocin entregada, no agota la multiplicidad y variedad de relaciones que implica, las que se irn perfilando en la medida de la profundizacin de su estudio, pero apunta a lo esencial de la disciplina. Cualquiera de las definiciones es aceptable, ya que comprenden lo fundamental de la disciplina, siendo imposible abarcar una ciencia mltiple y compleja en una idea resumida, no obstante lo cual, llamados a aceptar una como la ms representativa de qu es el Derecho Procesal, nos quedamos con lo expuesto por Hugo Pereira, ya que es muy vlida la incorporacin de la idea de la sistematizacin del estudio de la norma, por cuanto esta rama del derecho es esencialmente eso: la sistematizacin de la norma aplicada al ejercicio de un derecho, ante un rgano jurisdiccional. Ms all de enunciar una definicin, interesa fijar conceptos y, al respecto, tener presente que uno de los Poderes del Estado, el Poder Judicial, cuyos jueces ejercitan la potestad jurisdiccional dotados de la facultad de imperio, acta las relaciones jurdicas que ligan a las partes en el proceso con el rgano jurisdiccional en el marco de relaciones de Derecho Pblico, sin perjuicio de la existencia de otras regidas por el principio dispositivo (10) en las que cobra especial validez la voluntad de las partes, constituyendo sus normas reguladoras el Derecho Procesal, de marcado carcter instrumental, dirigido a la aplicacin del Derecho Sustantivo. 7 CONTENIDO DE LA DISCIPLINA Qu aspectos o materias comprende el Derecho Procesal y cul es el mbito en que se desenvuelve? Se trata del estudio de la funcin jurisdiccional, la tarea de impartir justicia, ejercida por tribunales compuestos por funcionarios que tienen cometidos especficos. Comprende los lmites dentro de los que se ejercita la funcin, esto es, la competencia o facultad de cada ente jurisdiccional para conocer de los asuntos que la ley ha colocado en la esfera de sus atribuciones. El Derecho Procesal estudia tambin el conocimiento de la

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Principio que implica que en materia civil, la iniciativa y el impulso procesal corresponde principalmente a las partes. Contrapuesto al principio inquisitivo aplicable en la generalidad de los procedimientos penales e infraccionales, en los que la iniciativa y el impulso procesales corresponden al oficio.

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actividad de las partes, de quienes requieren y solicitan la tutela jurdica que les proporciona el rgano jurisdiccional y la forma en que esa tutela se invoca o reclama. El profesor Pereira (11) seala que los grandes temas que estructuran el objeto del estudio de nuestra disciplina son los siguientes: 1) 2) 3) 4) 5) El tribunal, servido por los jueces y dems funcionarios; La jurisdiccin o funcin que define la condicin de juez; La competencia o lmites dentro de los cuales se ejercita la jurisdiccin; La accin procesal o derecho de las partes del proceso para provocar el ejercicio de la jurisdiccin por el tribunal; y El proceso o instrumento para el ejercicio de la jurisdiccin y de la propia accin judicial.

Con referencia a la actividad de los participantes en el desenvolvimiento de estos grandes temas en cuanto son fundamentales para actuar el derecho mediante el proceso, es necesario tener claro que la accin es la peticin que el actor formula al juez con arreglo a la ley, sobre sus derechos en o a la cosa, para obtener lo que es suyo o lo que se le debe o el cese de los agravios, atentados, molestias o perturbacin a su legtimo desenvolvimiento en la comunidad. Los elementos que intervienen en todo juicio pueden dividirse en dos: el hecho y el derecho. El actor deber precisar y probar los hechos y exponer el derecho, ya que ha de determinar los preceptos legales o la equidad aplicables al hecho, en los que funda su accin. El demandado deber fijar los hechos extintivos o impeditivos de su excepcin, los que ha de probar tambin y exponer el derecho que le asiste en su apoyo. El juez, en cuanto al hecho en materia civil no puede tomar iniciativa salvo en los casos en que, por excepcin, la ley lo autoriza. Su decisin debe basarse en lo que las partes han acreditado. Solo puede esclarecer aquellos hechos que han sido alegados por stas. En cambio, en cuanto al derecho, su rol es activo; hasta puede suplir en este aspecto a las partes, supuesto que siendo aplicador de la ley, debe, ante todo, conocerla (12). 8 - EVOLUCIN DEL DERECHO PROCESAL La forma en que se ha ido satisfaciendo la necesidad de justicia en la sociedad, nos lleva a estudiar la evolucin del Derecho Procesal. El establecimiento de las ciudades, la proliferacin del intercambio, la diversidad de las costumbres y normas morales, antes que las legales, fueron factores determinantes en la creacin de entes o individuos dedicados al ejercicio de la jurisdiccin, juzgando primero a sus pares y luego a la comunidad; primero gratuitamente y despus en forma institucionalizada y remunerada, hasta el requerimiento contenido en la Lei Orgnica de 1875, de una profesin excluyente para ejercer de juez, como lo es en la actualidad la de abogado.
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Pereira A., Hugo, Curso de Derecho Procesal, tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 6. C. de Santiago, 8.07.1941, Gaceta, Segundo Semestre 1941, Materia Civil, pgina 313.

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En referencia histrica de la disciplina, hasta inicios del siglo pasado fue conocida como prctica forense, luego como enjuiciamiento, luego procedimiento, conceptos a los que se les agregaron los calificativos correspondientes a las diversas ramas que fueron destacndose: civil y penal; del trabajo, de familia y otros, integrados al concepto de Derecho Procesal en direccin a la Ciencia del Proceso, pasando por posiciones de algunos que entienden esta materia con la denominacin de Derecho Jurisdiccional o Derecho de la Jurisdiccin. Sus cultores se han llamado, sucesivamente, prcticos, judicialistas, procedimentalistas y, finalmente, procesalistas (13). todos los asuntos relacionados con la administracin de justicia que interesan a los ciudadanos tienen la misma naturaleza ni la misma importancia, ni son de aquellos que hacen necesaria una rpida gestin coercitiva para prevenirlos o para hacerlos cesar o sancionar. No todos los asuntos valen o importan lo mismo. Desde los primeros tiempos debi diferenciarse la justicia de mayor cuanta, de la encargada de asuntos menores, entre los que se encontraron las relaciones de vecindad, las diferencias originadas en la construccin de caminos, cambios de curso de los ros y sus consecuencias, la sancin de simples faltas menores, las relaciones entre los mercaderes y los consumidores en lo relativo a la calidad y precio de los productos y las infracciones a los reglamentos y decretos de la autoridad local. Desde la justicia del Cnsul y luego del Pretor, que ejerca su cargo calzando zapatillas blancas, pasando por la administracin de justicia de Atila en la puerta de su casa y por la sombra de la higuera que amparaba a Luis XIII en la tarea, hasta lo que a nuestro pas concierne como heredero de la ley romana, hemos pasado por los procedimientos de la Espaa del descubrimiento, vigentes hasta bien entrado el siglo XIX, para llegar al profesionalismo del juez actual, a la existencia de un Poder Judicial establecido como independiente por la Constitucin y a la revolucin que vivimos desde 2000 con relacin a las reformas al procedimiento procesal penal, a la justicia de familia, a la laboral y a la anunciada al Cdigo de Procedimiento Civil, hoy en plena instauracin de sistemas electrnicos y digitales, sin perjuicio de normas sustantivas tambin en vas de modificacin y de la externalizacin de la jurisdiccin, removiendo fronteras en la persecucin criminal abriendo nuevas posibilidades y recursos. En los primeros aos de la Repblica el procedimiento se encontraba reglado por las Leyes de las 7 Partidas de Alfonso X, El Sabio, de 1257. La justicia colonial era ejercida en primera instancia en causas civiles por el Alcalde (14) o, en su defecto, por los Corregidores. La segunda instancia era de competencia del Cabildo o de la Real Audiencia, segn la cuanta del asunto. En lo criminal, las causas en primera instancia las sustanciaba un Oidor y en segunda, la Real Audiencia, quedando los asuntos comerciales radicados ante el Tribunal del Consulado. Las leyes y las instituciones han evolucionado en el plano nacional tambin en lo que a administracin de justicia se refiere, con la puesta en
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No

Rodrguez G., Sergio, Derecho Procesal Funcional, tomo I, Captulo I Nociones Generales, pgina 20. Del rabe Al-Qadi: el juez.

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marcha de nuevos tribunales para satisfacer las necesidades de los procedimientos que se han establecido y, en lo internacional, con la globalizacin de las instituciones. Normas procesales de importancia han sido, histricamente, las de la Novsima Recopilacin, de 1800; la Instruccin para la Substanciacin de las Causas Criminales, emanada de la Real Audiencia el 25 de agosto de 1757; el Reglamento de Administracin de Justicia, de 2 de junio de 1824; el Decreto Supremo de 18 de enero de 1926; el Decreto Ley de 29 de marzo de 1837; la Ley de Garantas Individuales, de 23 de septiembre de 1884; la Ley sobre Apreciacin de la Prueba en Ciertos Delitos, de 3 de agosto de 1876 y numerosos Autos Acordados de los tribunales superiores, adems de la Lei de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de Justicia, de 1875. Los Pactos de San Jos de Costa Rica (15) y la Corte Interamericana de Derechos Humanos nos hablan de la importancia, presente en la administracin de justicia, del concepto de los Derechos Humanos, recordados con renovado vigor en la segunda mitad del siglo XX a partir de la Declaracin de los Derechos del Hombre suscrita en 1948 en el mbito de la Organizacin de las Naciones Unidas. Nos enfrentamos al mundo del Derecho Global y del establecimiento de tribunales que tramitan con Carpeta Electrnica, que derivar en un nuevo Derecho Procesal. Los europeos construyen un Derecho Comunitario y la soberana, hasta hace pocos aos barrera infranqueable, reconoce ahora limitaciones importantes. Las normas sobre libertad de los procesados no son las mismas de hace 20 aos. Hoy debemos actuar conforme a los tratados internacionales que el pas ha suscrito y ratificado, los que nos obligan. En materia comercial se reconoce jurisdiccin a tribunales situados fuera de nuestro territorio y el libre comercio, buscado y deseado por los gobiernos, trae importantes cambios procesales aparejados. Se busca la vigencia de los contratos de seguro para cubrir los riesgos de personas, vehculos y mercaderas que ingresen o salgan del territorio nacional, aun en materia de daos a terceros y responsabilidad civil, con vigencia y aplicacin extraterritorial. Desde la Ley N 20.046, de 30 de septiembre de 2005, pueden conducir vehculos motorizados en el pas los portadores de licencias o permisos internacionales otorgados al amparo de tratados o acuerdos internacionales en que Chile sea parte (16). Ciento treinta y nueve Estados suscribieron el Estatuto de Roma y ciento diecisiete lo han ratificado al 31 de agosto de 2011, constituyndose en partcipes plenos del Tribunal Penal Internacional o Corte Penal Internacional. Francia, Argentina, Espaa y otros pases jurdicamente importantes desde nuestra visin, han debido adecuar su legislacin interna para adaptarla y hacerla

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Ratificado por Chile el 21.08.1990 y publicado en el D.O. de 5.01.1991. Tienen pleno valor en Chile las licencias de conductor otorgadas en Argentina, DS. N 786/1971, M. RR. EE, DO. de 30/12/71 y las otorgadas en Bolivia, DS. N 476 /2001, M. RR. EE., DO. 13/11/2001.

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compatible con los procedimientos de esa Corte. Chile, que suscribi el tratado el 11 de septiembre de 1998, lo ratific casi 11 aos despus, el 29 de junio de 2009 (17). En lo institucional, a partir de la Independencia comenzaron a introducirse cambios sustanciales en lo relativo a los tribunales, desde el reemplazo en 1811 de la Real Audiencia por la Corte de Apelaciones hasta la creacin en 1818 de la Corte Suprema de Justicia. En la Constitucin "de Mariano Egaa", de 1823 y en el Reglamento para la Administracin de Justicia de 1824, se contienen los antecedentes del actual sistema judicial. Durante el gobierno de Prieto se dictaron las Leyes Marianas, as llamadas en referencia a Mariano Egaa, su redactor principal, las que, entre otras materias, se refirieron a la forma de redaccin de las sentencias y la adopcin de acuerdos en tribunales colegiados, al nombramiento de los jueces, sus inhabilidades, al juicio ejecutivo y al recurso de nulidad. Hitos de importancia representan en el proceso evolutivo la Lei de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales vigente desde el 1 de marzo de 1876, que luego, por DS. de 15 de junio de 1943 dio paso al Cdigo Orgnico de Tribunales, redactado por una comisin de profesores de la Universidad de Chile. En 1903 y 1907 entraron a regir los Cdigos de Procedimiento Civil y de Procedimiento Penal, respectivamente. En 2009 estamos en plena aplicacin de la reforma procesal penal en todo el territorio de la Repblica. Un nuevo Derecho Procesal Penal est en nuestros libros. Nuevos tribunales penales, de familia y laborales conocen de las materias que les son propias. Un nuevo Derecho Procesal Internacional incidir fuertemente en materias penales y civiles, delitos, penas y competencia y cada da avanza la aceptacin de los conceptos de Jurisdiccin Internacional y de Jurisdiccin Universal mostrndose evidencias de su aplicacin en el mundo. El Derecho Procesal Laboral tambin rompe las fronteras con los tratados de reconocimiento de derechos previsionales recprocos con diferentes naciones y, en materia de menores, se recibe la influencia de la Globalizacin del Derecho, frente a la que el Derecho Procesal ha demostrado no estar indiferente. Nuestros tribunales aplican la Convencin sobre los Derechos del Nio y la Ley N 19.968 de 30 de agosto de 2004 que cre los Tribunales de Familia, fij el trmino de los Juzgados de Letras de Menores. La Ley N 20.066 de 7 de octubre de 2005, dispuso en la letra e) de su artculo 3, como obligacin del Estado, el deber de adoptar las medidas necesarias para dar cumplimiento a la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, la Convencin sobre los Derechos del Nio y dems instrumentos internacionales suscritos por el Estado de Chile. 9 FUENTES DEL DERECHO PROCESAL: FUENTES HISTRICAS
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Al ratificar Chile el Estatuto de Roma, los 13 Estados de Amrica del Sur son parte del TPI. Tnez ratific el 24 de junio de 2011 constituyndose en el Estado N 116 en hacerlo y Filipinas en Agosto fue el N 117.

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El Derecho Procesal en Chile reconoce como fuentes mediatas el procedimiento de los Derechos Romano y Germnico, ste en menor medida. Adquiere relevancia el derecho espaol de la Conquista y de la Independencia, con instituciones que mantuvieron su presencia en el tiempo. Un segundo perodo se encuentra en la legislacin propiamente nacional que, con el trabajo erudito de eminentes juristas, como Mariano Egaa y Andrs Bello, entre otros, posibilitaron la consolidacin de nuestro "Estado de Derecho". El Derecho Procesal particip de las luces del Derecho en Chile durante el siglo XIX. La consolidacin de la institucionalidad y de los procedimientos judiciales se vio resaltada por la labor erudita de Francisco Vargas Fontecilla, Jos Bernardo Lira, Manuel Egidio Ballesteros y otros inspiradores de la Lei de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de Chile que derivara en el Cdigo Orgnico de Tribunales. 9.1 FUENTES MODERNAS Entendemos por fuentes modernas del Derecho Procesal en nuestro pas, aquellas que concurren a la estructuracin de la disciplina en la actualidad y en el pasado inmediato. Indicando una referencia en el tiempo, nos inclinamos por aceptar que la promulgacin del COT, en 1943, es un buen punto para dar por iniciada una poca intermedia, que se vio desarrollada con fuerza en la segunda mitad del siglo XX. Con las reformas a los procedimientos penales, de familia, del trabajo y otras por concretarse, hemos ingresado a una nueva poca en la evolucin de nuestra disciplina. Distinguimos las Fuente Directas y las Fuentes Indirectas. 9.2 FUENTES DIRECTAS: Constitucionales; Legales, Cdigos; Otras leyes con contenido procesal; Autos acordados; y Tratados internacionales.

9.2.1 FUENTES DIRECTAS: CONSTITUCIONALES La CPR consagra las normas y principios bsicos de la Administracin de Justicia. Su Captulo VI, Poder Judicial, establece el principio fundamental de la independencia de la judicatura y le otorga, en el artculo 76, una de sus herramientas bsicas, el imperio, facultad de los tribunales para hacer cumplir sus resoluciones incluso forzadamente, con auxilio de la fuerza pblica. 23

La Carta Fundamental contiene directrices para la organizacin del Poder Judicial, tales como las relativas al nombramiento de quienes integran el Escalafn Primario, formado por ministros y jueces. Tiene rango constitucional el principio bsico de la inamovilidad, contemplado en el artculo 80, luego que el anterior se refiri a su responsabilidad. La independencia queda de manifiesto con la disposicin del artculo 82, que radica en la Corte Suprema la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la Nacin, exceptuados los Tribunales Constitucional, Calificador de Elecciones, los Electorales Regionales y los Militares de Tiempo de Guerra. El artculo 19 consagra las Garantas Individuales en que encuentran fundamento principios importantes del Derecho Procesal, como la igualdad ante la ley, la prohibicin de aplicar apremios ilegtimos, los derecho a la libertad y a la seguridad personal, la legalidad y la tipicidad. Consagra tambin la CPR los recursos de Proteccin y de Amparo o de Habeas Corpus, para la defensa de la libertad, de los Derechos Humanos y de todos quienes sean injusta o arbitrariamente privados de libertad o apremiados ilegtimamente, determinando las bases de lo que debe entenderse por Juicio Justo o Debido Proceso. 9.2.2 FUENTES DIRECTAS: LEGALES Son fuentes legales todas aquellas normas contenidas en diversas leyes que establecen la organizacin y funciones de los tribunales y las que regulan los procedimientos necesarios para una ordenada substanciacin de los juicios. Se encuentran contenidas fundamentalmente, en los siguientes cuerpos legales: Cdigo Orgnico de Tribunales, COT; Cdigo de Procedimiento Civil, CPC; Cdigo de Procedimiento Penal, CdePP; Cdigo Procesal Penal, CPP; Otras leyes con contenido procesal.

El Cdigo Orgnico de Tribunales, vigente desde 1942, tiene carcter de Ley Orgnica Constitucional. En uso de las atribuciones que confiri la Ley N 7.200 al Presidente Juan Antonio Ros Morales, se promulg el 15 de junio de 1943. Tuvo origen en el DS. de 19 de agosto de 1942, por el que el Supremo Gobierno comision a la Universidad de Chile para refundir en un solo texto, por intermedio de su Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, la Lei de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales (18) y todas las leyes que la haban modificado. El 4 de septiembre de 1942 se constituy una comisin formada por los profesores Fernando Alessandri R., Humberto Trucco, Daro Benavente, Manuel Urrutia Salas, Alberto Echavarra, Jaime Galt, Luis Varas Gmez y el abogado Vctor Garca
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Promulgada el 15.10.1875, haba entrado en vigencia el 1 de marzo del ao siguiente. El proyecto inicial fue elaborado por Vargas Fontecilla, a quien se encarg la tarea en 1863, el que luego fue examinado por una comisin de jurisconsultos distinguidos, entre los que destac el trabajo de Jos Bernardo Lira, para ser finalmente sometido a la deliberacin del Congreso Nacional.

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Garzena, actuando como Secretario el Ayudante del Seminario de Derecho Privado de la Facultad, Patricio Aylwin Azcar. El Cdigo de Procedimiento Civil reconoce como antecedente inmediato el Proyecto de Cdigo de Enjuiciamiento Civil, que el Presidente Jorge Montt sometiera al Congreso Nacional el 1 de febrero de 1893, sentando los principios fundamentales de una buena administracin de justicia y, como lo conocemos hoy, tuvo su punto de partida el 3 de abril de 1942, cuando el Presidente Juan Antonio Ros Morales, expres que el Gobierno resguardar celosamente las prerrogativas de los dems Poderes del Estado y, en cuanto le concierna, procurar facilitar y hacer ms expedita la funcin de administrar justicia, la ms delicada de todas las que puedan ejercitarse en una democracia y que poner una buena justicia al alcance de todos era el ms alto ideal a que pudiera aspirar un gobernante. El 24 de noviembre de 1942, el Presidente Ros promulg el CPC, contenido en la Ley N 1.552. El Cdigo de Procedimiento Penal entr en vigencia el 1 de marzo de 1907 y, como consecuencia de la aplicacin de la Reforma Procesal Penal, ir cayendo en desuso a medida que se terminen los procesos en que sigue aplicndose. Antes de su vigencia regan en Chile las normas constitucionales que establecan las bases de los procedimientos judiciales en lo penal, la normativa inherente a la jurisdiccin penal y la originada en las leyes espaolas que rigieron durante el perodo colonial. Desde 1846 en adelante se hizo patente la preocupacin de las autoridades por contar con un texto moderno y adecuado, designndose comisiones que no llegaron a resultados concretos. Destaca en este perodo el trabajo de Jos Bernardo Lira, cuyo temprano fallecimiento atras an ms la iniciativa. En 1879 se llam a un concurso para la presentacin de un Cdigo, obteniendo el galardn el presentado bajo la direccin de Manuel Egidio Ballesteros que, sometido al Congreso Nacional, fue aprobado y promulgado el 12 de junio de 1906, para regir el 1 de marzo de 1907. Respecto del Cdigo Procesal Penal, es posible afirmar que debe su existencia, en gran medida, a las numerosas crticas formuladas algunas de ellas con serio fundamento desde diversos sectores de la vida nacional en contra del sistema de enjuiciamiento criminal inspirado en el modelo de tipo inquisitivo, instaurado e implementado en nuestro pas a travs del CdePP (19). A partir de 1993 se toma conciencia de la necesidad en introducir una profunda y radical reforma en los procedimientos penales vigentes y, principalmente, respecto de la concepcin del proceso y la defensa de los derechos de las personas, descuidados stos por las normas del antiguo Cdigo con casi un siglo de existencia y, especialmente por numerosas leyes restrictivas en plena vigencia. Debe hacerse notar que en la enseanza del Derecho Procesal Penal, luego de la reforma que hoy nos rige, es posible explicar los mritos del nuevo sistema sealando los vicios o prcticas en uso en el anterior, especialmente desde el punto de vista de las garantas personales de quienes concurren a los tribunales y de los derechos de todos los partcipes en el nuevo proceso penal.
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Hermosilla A., Germn, Derecho Procesal Penal, tomo I, pgina 19.

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Jueces, profesores y abogados integraron el Foro Sobre Reformas Procesales Penales, que se reuni entre el 16 de agosto de 1993 y el 16 de agosto de 1994 y se constituy una Comisin Tcnica (20), hasta que el 5 de junio de 1995 se remiti por el Gobierno a la Cmara de Diputados un proyecto muy elaborado y acotado, inicindose una larga tramitacin legislativa que finaliz con la promulgacin y la publicacin en el D.O. el 12 de octubre de 2000, de la Ley N 19.696. El CPP tuvo como fuente principal el Cdigo Procesal Penal Modelo para Latinoamrica, que a su vez constituy el resultado de un prolongado trabajo desarrollado por acadmicos especialistas de la regin vinculados al Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal. La versin final de este Cdigo fue preparada por el profesor argentino Julio B. Maier. Tambin sirvieron de modelo algunos cdigos extranjeros, como la Ordenanza Procesal Penal alemana de 1877, el Cdigo Procesal Penal italiano de 1988, el Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba de 1992, el Cdigo Procesal Penal de la Nacin Argentina, de 1992 y el Cdigo Procesal Penal peruano de 1991. Asimismo, fueron considerados el Proyecto de Cdigo Procesal Penal de Guatemala, de 1991 y el Proyecto de Cdigo Procesal Penal de El Salvador, de 1993 (21). Las normas de los procedimientos alemanes, italianos y espaoles en el mbito europeo y argentinos, guatemaltecos, salvadoreos y peruanos fueron fuentes directas del Cdigo. Su artculo 483 establece que las disposiciones de este Cdigo slo se aplicarn a los hechos acaecidos con posterioridad a su entrada en vigencia y consta de cuatro Libros con sus correspondientes ttulos y prrafos, adems de un Ttulo Final. 9.2.3 FUENTES DIRECTAS: OTRAS LEYES CON CONTENIDO PROCESAL Se trata de numerosas leyes con contenido procesal, por cuanto norman procedimientos especiales en forma detallada o modifican la organizacin de los tribunales, sin perjuicio que mltiples otras disposiciones contengan tambin normas procesales, entre otras: Cdigo del Trabajo Cdigo Tributario Cdigo de Justicia Militar Ley N 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias Ley N 15.231 sobre Organizacin y Atribuciones de los Juzgados de Polica Local

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La Comisin Tcnica comenz su trabajo en enero de 1994 y estuvo integrada por Cristin Riego como Coordinador y los acadmicos y abogados Mara Ins Horvitz, Jorge Bofill y Mauricio Duce, como secretario. Sobre el origen del Proceso de Reforma de la Justicia Penal Chilena, vase Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pginas 17 y siguientes. 21 Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pgina 23.

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Ley N 19.665m de 19 de marzo de 2000 que reforma el COT Ley de Seguridad Interior del Estado Ley N 19.925 sobre Expendio y Consumo de Bebidas Alcohlicas Ley N 18.175, que fij el nuevo texto de la Ley de Quiebras Ley N 18.287 sobre Procedimiento ante los Juzgados de Polica Local Ley N 18.290, Ley de Trnsito Ley N 19.620, Ley de Adopcin de Menores Ley N 19.968, sobre Tribunales de Familia Leyes N 20.022; N 20.023 y N 20.087, sobre Procedimiento Laboral

9.2.4 FUENTES DIRECTAS: AUTOS ACORDADOS Los Autos Acordados, contenidos en documentos que actualmente se ordenan como Actas numeradas correlativamente en el caso de los emanados de la C. Suprema, constituyen una fuente propia y caracterstica del Derecho Procesal, emanada de los tribunales superiores colegiados, que reglamentan materias no suficientemente precisadas por la ley o necesarias para la buena administracin de justicia. Se dictan normalmente en virtud de las atribuciones econmicas contenidas en el artculo 82 de la CPR y en los artculos 3, inciso segundo del artculo 66 e inciso primero del artculo 541, del COT. Tambin son actos propios del TCdeCH y del Tribunal Calificador de Elecciones, situados fuera del Poder Judicial Pueden pronunciarse, entre otras materias, para regular las llamadas facultades domsticas, como por ejemplo, la fijacin del horario de funcionamiento de los tribunales. Nunca podrn sobrepasar el marco legal, invadiendo atribuciones de otros poderes, ya que si lo hicieren, adoleceran del vicio de nulidad, de acuerdo a lo establecido en el artculo 7 de la Carta Fundamental. Hay autos acordados pronunciados por mandato expreso de una ley, como es el caso del artculo 5 transitorio de la Ley N 3.390 de 15 de junio de 1918, sobre Forma de las Sentencias y el que reglament el Recurso de Proteccin de 29 de marzo de 1977, en virtud de lo dispuesto por el inciso segundo del artculo 2 del Acta Constitucional N 3, de 11 de septiembre de 1976, sustituido por el auto acordado de 24 de junio de 1992, publicado el 27 de junio de 1992. El inciso final del artculo 7 bis del Cdigo de Procedimiento Penal, que estableci los Jueces de Turno hoy inexistentes desde la vigencia del nuevo procedimiento penal reformado establecido en el CPP, dispuso que En el ejercicio de sus facultades, la Corte Suprema, mediante auto acordado, podr dictar instrucciones generales para el buen funcionamiento del sistema a que se refiere este artculo".

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Con motivo de los adelantos y novedades planteadas en el Procedimiento ante los tribunales de la Repblica que tramitan con Carpeta Electrnica, la Corte Suprema ha dictado los AA que contienen las Actas N 66-2007 y N 91-2007 con la normativa a aplicar para su correcto y mejor aprovechamiento en los Juzgados de Garanta, Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, Juzgados de Familia, Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional, Juzgados Laborales y Juzgados Mixtos que cuentan con Sistema Informtico, posibilitando el empleo masivo y obligatorio de medios electrnicos, sea mediante interconexin, uso de correo electrnico u otros similares. Resulta de la esencia del auto acordado no referirse a materias propias de ley, a la que no puede sobrepasar por emanar de un poder que no es colegislador, no obstante las consultas no vinculantes que en determinadas materias se requiere efectuar a la Corte Suprema. La Ley N 17.997, de 19 de mayo de 1981, Orgnica Constitucional del Tribunal Constitucional dispuso en su artculo 90, que el Tribunal podr, mediante autosacordados, dictados en sesiones especialmente convocadas al efecto, reglamentar las materias a que se refiere esta Ley. En tal virtud, pronunci varios, entre ellos el referido a su propio funcionamiento de 12 de enero de 1982, publicado el 15 de enero y otro sobre procedimiento, de 4 de mayo del mismo ao, publicado el 10 de mayo siguiente. La facultad se mantiene vigente luego de la reforma al TCdeCH contenida en la reforma introducida a la Carta Fundamental en agosto de 2005. Algunos aspectos destacados por el profesor Pereira (22) nos parece necesario tener en cuenta: No cambia la naturaleza jurdica de estos autos-acordados por el hecho de referirse a la Constitucin y no a las leyes: son siempre normas generales reglamentarias de otras normas; interesa reparar en que el ordenamiento constitucional o legal no seala rganos con atribuciones suficientes para efectuar el control de constitucionalidad o de legalidad, en su caso, de los autos acordados, ni para declarar su ineficacia o invalidez, si exceden el mbito de la norma reglamentada o pugnan con ella; y, dada la circunstancia que los autosacordados son normas generales obligatorias, su observancia requiere de publicacin oficial, es decir, a travs del DO. La publicidad solamente est prevista para los que expida la Corte Suprema (artculo 96, N 6, del Cdigo Orgnico de Tribunales); pero no lo est para los que dictan las Cortes de Apelaciones o el TCdeCH. No obstante, todos los emanados de este ltimo han sido objeto de dicha publicidad por disposicin de los mismos autos-acordados, agregando el profesor, que los autos-acordados que no sean publicados en el DO. carecen de fuerza obligatoria, por razn natural y por aplicacin analgica de las reglas que rigen la publicacin de la ley. El artculo 93 de la Constitucin establece entre las atribuciones del TCdeCH, luego de reforma de la Ley N 20.050 de 26 de agosto de 2005, la de 2 Resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de los autos acordados dictados por la Corte Suprema, las
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Pereira A., Hugo, Curso de Derecho Procesal, tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 52.

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Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de Elecciones, facultad y control de constitucionalidad inexistentes antes de la reforma indicada. 9.2.5 - FUENTES DIRECTAS: TRATADOS INTERNACIONALES Los Tratados Internacionales suscritos y ratificados por Chile son fuentes directas del Derecho Procesal. Establece el artculo 32 de la CPR en su numeral 15, al tratar de las atribuciones especiales del Presidente de la Repblica, la de conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los que debern ser sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo prescrito en el artculo 54 N 1 y, al sealar las atribuciones exclusivas del Congreso, establece en su nmero primero, aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la Repblica antes de su ratificacin. La aprobacin de un tratado requerir, en cada Cmara, de los qurum que corresponda, en conformidad al artculo 66, y se someter, en lo pertinente, a los trmites de una ley.. Interesa, para los efectos del Derecho Procesal, determinar la obligatoriedad de la aplicacin de las normas de los tratados una vez suscritos y ratificados. El artculo 26 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados (23), contiene el principio pacta sunt servanda, en virtud del cual todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. El artculo 27, a su vez, prohbe invocar disposiciones de derecho interno con el objeto de no dar cumplimiento a las estipulaciones de un tratado. La C. de Santiago ha declarado que al ser Chile suscriptor de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, de Beln de Par, Brasil, de 9 de junio de 1994, en tramitacin para su ratificacin y en vigencia internacional desde el 29 de marzo de 1996 y ser suscriptor tambin del Estatuto de Roma" de la "Corte Penal Internacional de 1998, tribunal instalado en 2002 en La Haya, Holanda, est obligado, de acuerdo al artculo 18 de la Convencin de Viena, a no frustrar el objeto y fin de dicho tratado antes de su entrada en vigor, por lo que, si las diversas situaciones descritas en el Estatuto artculos 27, 28 y 33, entre otros, quedaran impunes en Chile, se vulnerara el objeto y fin de esos tratados (24). En el ordenamiento jurdico interno los tratados internacionales tienen fuerza de ley. No obstante, con ocasin de la reforma constitucional de 1989, que modific el artculo 5 de
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La Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, suscrita el 23 .05. 1969, ratificada por Chile, fue promulgada el 5.05.1981 y publicada el 22.06.81. Autos N 11.821-2003, fallo de 5.01.2004, redaccin del Prof. Hugo Llanos M. en su calidad de Abogado Integrante. El 17.11.2004 la sala penal de la C. Suprema declar sin lugar los recursos de casacin, sin pronunciarse en forma explcita respecto del punto de derecho expuesto, relativo al alcance del artculo 18 de la Convencin de Viena, en concordancia con las normas de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y del Estatuto de la Corte Penal Internacional, suscritos y no ratificados por Chile a la fecha del fallo.

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la Constitucin agregndole un inciso segundo que establece que el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, se ha suscitado controversia respecto a la interpretacin que debe darse al nuevo inciso, llevando a algunos a sostener que los tratados sobre Derechos Humanos tendran rango constitucional, de manera que podran modificar disposiciones de la Carta Fundamental. As, el derecho internacional conven-cional sobre Derechos Humanos prevalecera por sobre la Constitucin. Si tanto la jurisdiccin como la actividad de los rganos del Estado reconocen como pilar fundamental el ejercicio de la soberana, el que nos particulariza y diferencia frente a los restantes Estados, este ejercicio libre y soberano por definicin, que solamente puede manifestarse en la forma y condiciones que la Constitucin establece, debe efectuarse precisamente ajustado a su normativa, de donde parece lgico concluir que, al establecer la propia CPR un lmite al ejercicio de la soberana referido al respeto de los Derechos Humanos, stos han sido ubicados por el Constituyente por encima o, al menos en el mismo nivel de la propia Constitucin, que los reconoce en su naturaleza supra nacional y supra constitucional. Es la propia soberana la que se est limitando en el texto constitucional y nada es ms relevante para un pas, que su ejercicio. La tesis fue sostenida sin xito por el Presidente de la Repblica ante el TCdeCH, el que manifest que, en este aspecto, es relevante recordar que, aunque aparezca obvio, la norma constitucional reformada no consagr que los tratados sobre derechos esenciales tuvieran una jerarqua igual o superior a la Ley Fundamental (25). Importantes tratados internacionales constituyen fuentes de derecho en Chile, entre ellos, la Convencin de Derecho Internacional Privado o Cdigo de Bustamante (26), llamado as en homenaje a su redactor y principal impulsor, el jurista cubano Antonio Snchez de Bustamante. El Pas ha suscrito y ratificado tratados que contemplan tribunales internacionales, como es el caso de los establecidos en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969 (27) y en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia de la Haya, los que, al decir del TCdeCH, no tienen una supervigilancia correctiva o sustitutiva de las resoluciones de los tribunales nacionales (28).

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TCdeCH, fallo en autos N 346, 8.04.2002, pgina 509 y siguientes, considerandos 62 y 63. Chile ratific la Convencin, firmada en La Habana en la VI Conferencia Internacional Americana. Su texto fue publicado el 25.04.1934. Tambin llamado "Pacto de San Jos de Costa Rica", fue suscrita por Chile el 22.11.1969, ratificada ante el Secretario General de la OEA el 21.08.1990, promulgada el 23 de ese mismo mes y publicada el 5.01.1991. TCdeCH, fallo en autos N 346, 8.04.2002, pgina 509 y siguientes, considerando 33.

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Con motivo de la ratificacin del Protocolo Adicional del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (29), Chile ingres al sistema internacional de proteccin de garantas acordadas para las personas sometidas a proceso penal, lo que implica que es obligatorio para los jueces chilenos respetar las sentencias emanadas de los rganos de vigilancia de los tratados, en especial las resoluciones de la Comisin de Derechos Humanos de la ONU y las sentencias de la Corte Europea de Derechos Humanos, con sede en Estrasburgo, Francia. El criterio expuesto queda reforzado al analizar las fuentes y orgenes de nuestro CPP, ya que, en el mismo Mensaje se deja constancia que los documentos que otorgan los parmetros bsicos usados para el diseo del proyecto han sido la CPR y los Instrumentos Internacionales de DD HH, obligatorios en el pas (30). Una vez aprobados por el Congreso Nacional, los tratados deben ser promulgados. La promulgacin y publicacin de los tratados obedece a una prctica impuesta por la doctrina, la costumbre y la jurisprudencia, a diferencia de lo que ocurre con la ley. La ratificacin es una institucin propia del derecho internacional definida como aceptacin, aprobacin o adhesin, por el artculo 2 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. No existe plazo alguno para promulgar tratados internacionales (31). 9.3 - FUENTES INDIRECTAS Doctrina; Usos y costumbres; Jurisprudencia; Derecho comparado; Derecho histrico; y Equidad

9.3.1 - FUENTES INDIRECTAS: DOCTRINA La doctrina, con relacin al derecho, est constituida por las opiniones vertidas por los expertos en sus obras e informes. No tiene fuerza obligatoria con relacin a las resoluciones, pero ilustra el criterio y la opinin de los estudiosos. Una caracterstica importante del trabajo doctrinal est en su aporte a la evolucin del derecho en su constante y dinmico afn de contribuir a las necesidades de convivencia y de justicia de las sociedades. Se recurre a las fuentes doctrinales para la mejor resolucin de un asunto, como ha ocurrido cuando no existe texto legal expreso o el existente no se ajusta a las circunstancias de
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El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos adoptado por la Asamblea General de la ONU por resolucin N 2.200 el 16.12.1966 y suscrito por Chile en esa misma fecha, fue promulgado el 30.11.1976 y publicado el 29.04.1989. Hermosilla A., Germn, Nuevo Procedimiento Penal, Tomo I, pgina 44. Un anlisis del tratamiento de la proteccin a las personas, en especial en cuanto a la prisin preventiva en el CPP, con referencia a la CPR y los Tratados, puede verse en Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, Pgs. 392 y Sgtes., Prrafo 4.2, El problema de la Regulacin Constitucional. TCdeCH, 24.06.1999, autos N 288, Revista, Tomo XCVI, Secc. Sexta, Pgs. 159 y siguientes.

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un caso concreto, como sucedi, por ejemplo, en la investigacin de un delito de aborto en el que en segunda instancia se absolvi a las inculpadas, basndose el fallo en que la tendencia moderna, siguiendo el pensamiento de Carrara, considera el aborto no como un delito contra el orden de las familias y la moralidad publica, como lo hace nuestro Cdigo, sino como un delito contra la vida y sanciona de igual manera tanto el aborto como el feticidio y as, la jurisprudencia y la doctrina han incluido en el delito de aborto la muerte del feto, aun cuando no fuera expulsado, tendencia que en cierta forma contempla el articulo 226 del Cdigo Sanitario al establecer que "solo por fines teraputicos se podr interrumpir el embarazo", pero, como en Chile no existe texto legal que altere la definicin gramatical y clsica, es necesario concluir que para que exista aborto consumado, es indispensable "la expulsin prematura de la concepcin". El fallo, al absolver, recurre a los Diccionarios de Dalloz, Jurdico de Escriche y de la Lengua Espaola y a las opiniones de los tratadistas Garraud , Maggiore, Cuello Caln y Pacheco, adems del citado Carrara (32). 9.3.2 - FUENTES INDIRECTAS: USOS Y COSTUMBRES Los usos y costumbres son actuaciones reiteradas no contempladas en norma alguna y, algunas veces, incluso contra alguna disposicin. La regulacin bsica a su respecto est contenida en el artculo 2 del CC, en cuanto seala que la costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. Ejemplo de uso comn llamado a ser tomado en cuenta por la propia ley lo constituye la disposicin del N 3 del artculo 2158 del CC, que establece entre las obligaciones del mandante, la de pagar la remuneracin estipulada o usual. Ante la falta de un arancel de aplicacin obligatoria y general, la jurisprudencia nos ensea en materia de regulacin de costas, que aunque el Arancel aprobado por el Colegio de Abogados no es obligatorio, conviene recordarlo, pues significa una opinin autorizada en la materia y que desapasionadamente presenta una pauta que se ha considerado justa de antemano por los profesionales mas respetables (33). Otro fallo (34) estim que no cabe aplicar el Arancel de Honorarios de abogados en un juicio iniciado antes que el arancel entrara en vigencia; pero puede y debe ser tomado en cuenta por el tribunal, como un elemento de apreciacin de especial importancia para regular el honorario controvertido del abogado. No estn de acuerdo los autores respecto a si los usos y costumbres son una fuente del Derecho Procesal. Prieto Castro sostiene que slo lo son cuando son recogidos por la ley, mientras Guasp y Goldschmidt piensan que constituyen fuente del derecho y que la ley slo se limita a reconocerlos. Para Carnelutti, se trata de una norma jurdica tcita, porque el propio
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C. de Santiago, 18.06.1985, Revista, Tomo LXXXII, Secc. Cuarta, pgina 177. C. de Santiago, 1.09.1928. Revista, Tomo XXVII, Secc. Primera, pgina 549. 34 C. de Talca, sentencia de alzada, considerando 5, autos Ziga con Morales respecto de sentencia del Juez de Letras de Parral, de 8.04.1931. Recurso de casacin en el fondo declarado sin lugar, C. Suprema, 9.10.1933. Revista, Tomo XXXI, Secc. Primera, pgina 77.

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pueblo se ha dado esa regla. La legislacin procesal chilena no contiene referencias a la costumbre, ni contempla la posibilidad de llenar vacos legales con su concurso. 9.3.3 FUENTES INDIRECTAS: JURISPRUDENCIA. La jurisprudencia es una expresin del derecho aplicado por el juez, constituyendo una de las facetas ms vivas y latentes de su estudio. Implica el conocimiento de lo que han resuelto los diferentes tribunales y comprende una creacin intelectual de mucho valor desde el punto de vista del derecho en general y de los litigantes en especial. Permite conocer el pensamiento y la forma en que se aplica la ley y la interpretacin que se le da. Muchas sentencias afirman sus conclusiones citando otros fallos que han resuelto asuntos en el mismo sentido como en ellas se hace. El trmino no slo comprende las opiniones de tribunales superiores y, sin negar su mayor peso y relevancia, con frecuencia se utiliza la cita jurisprudencial como un elemento recordatorio al mismo tribunal que la emiti, cualquiera sea su nivel. En reiteradas oportunidades el sentenciador afirma sus conclusiones citando fallos que han resuelto en el mismo sentido como en su sentencia se hace. Por ejemplo, entre muchos otros, en un caso de cheques protestados a los fallidos, cuyo protesto les fue notificado despus de declarada la quiebra, se resolvi que la diligencia judicial de notificacin de protesto de cheque no constituye un juicio, sino una gestin preparatoria o preliminar de un juicio civil o criminal subsiguiente, segn se ha resuelto por la C. Suprema, citando dos casos en que se haba resuelto en el mismo sentido en el ao 1949, con lo que se reafirma y se justifica, por va de la cita jurisprudencial, lo que se falla (35). En los procedimientos del Common Law, en cambio, los tribunales crean derecho y la jurisprudencia es invocada para decidir la litis, como un precedente obligatorio de lo que se ha de resolver, siendo en esos sistemas muy difcil cambiar el sentido de las resoluciones, hacindose ms esttica, en ese aspecto, la tarea de juzgar.

9.3.4 FUENTES INDIRECTAS: DERECHO COMPARADO. Se entiende por Derecho Comparado, aquel dictado fuera del pas y que rige o ha regido en otras sociedades. Lo de comparado parece derivar de la operacin de cotejar la norma fornea con la nacional. Atendido que las comunicaciones son cada vez ms expeditas, se hace tambin mayor la influencia de las normas de unos, donde se desenvuelven otros. Su conocimiento ayuda a visualizar mejor las propias instituciones y a buscar soluciones para problemas que esos otros, de cultura a veces diferente, tambin se han planteado o han sufrido, tendiendo a una real y efectiva mejora en la legislacin y en la aplicacin de la ley. Su estudio facilita, adems, el conocimiento y la comprensin entre los pueblos, ayudndonos a
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C. Pdte. P. Aguirre Cerda, 28.06.1985, Revista, Tomo LXXXII, Secc. Cuarta, C. 11, Pg. 211.

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entender mejor problemas, intereses y formas de vida. Los juristas mexicanos estudian el derecho comparado con especial detalle e inters, en la certeza de que su conocimiento lleva aparejado el reconocimiento a la realidad de lo expresado por su ex Presidente, abogado y hroe nacional, Benito Jurez, en el sentido que entre los hombres como entre las naciones, el respeto al derecho ajeno es la paz. Desde el punto de vista de su validez como fuente del derecho, las normas de Derecho Comparado no tienen aplicacin en Chile y, al igual que la doctrina y la jurisprudencia, si es invocado o citado, podr constituir un elemento de conviccin por la fuerza del razonamiento. La Corte Suprema chilena no acogi un recurso de casacin con el que se pretenda anular una sentencia condenatoria por el delito de bigamia que se dict en contra de una mujer que contrajo matrimonio en Chile, manteniendo en el extranjero un vnculo anterior no disuelto, caso en el que se argument que el artculo 382 del CP exige como elemento del delito de bigamia la coexistencia de dos matrimonios; pero a diferencia de la ley espaola y de la francesa, no da como esencial del delito que no est disuelto el primer matrimonio como lo hacen stos, sino que exige solamente la existencia de un matrimonio anterior validamente celebrado. Agrega el fallo que el Cdigo francs define la bigamia como "el hecho de contraer nuevo matrimonio antes de la disolucin del anterior", de modo que la opinin de los comentadores de estos Cdigos y la jurisprudencia de estas naciones deben tomarse en Chile con prudentes reservas (36). Es frecuente recurrir al derecho comparado como principio de unin de intereses internacionales y ha surgido, por ejemplo, un Derecho Comparado del Ambiente, preocupado de evitar la destruccin del hbitat del hombre, la tierra, mediante la comparacin de las normas existentes en los diferentes pases para presionar y trabajar por su mejoramiento en los lugares que presentan notorias deficiencias. Al amparo del estudio del Derecho Comparado se han desarrollado mltiples movimientos de accin en los ms variados campos, aprovechando la difusin de las normas entre los pases. As, se pretende hacer frente a la crueldad contra los animales o difundir las normas relevantes sobre DD HH resaltando las incongruencias de algunas legislaciones, como es el caso de la aplicacin que se hace de la pena de muerte en EE UU de Norte Amrica, donde el nmero de negros e hispanos condenados supera en proporciones relevantes al de blancos en la misma situacin, considerando que en 2004 los condenados a muerte puestos en libertad en ese pas desde 1973 por haberse demostrado su inocencia ascendieron a 115, habindose ejecutado a 56 personas en 14 estados en 2006, elevando a 1.057 el nmero total de presos ejecutados desde la reanudacin de las ejecuciones en 1977 (37). El estudio de la
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C. Suprema, 10.08.1931, Gaceta, Segundo Semestre 1931, Materia Criminal, pgina 363. En EE. UU, 65 personas fueron ejecutadas en 2003, 24 de ellas en Texas, includa una con un largo historial de enfermedad mental. De las 3.797 cuya ejecucin se constat en 25 pases en 2004, 59 tuvieron lugar en EE.UU. Vase Cuando es el Estado el que Mata, Ed. Amnista Internacional, EDAI, 1989; Informe Anual 2004, EDAI, 2004, Pgs. 200 a 206; Informe Anual 2005, EDAI, 2005, Pgs. 28; 41; 46; 52; 56 y 60; "Informe Anual 2007", EDAI, 2007, Pg. 172. En EE UU la causa abolicionista tiene

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norma extranjera permite levantar campaas, demostrar aquellos puntos en que la norma no es eficiente o est en franco desacuerdo con los postulados de la civilizacin e influir en los poderes decisorios de las Naciones, mediante el razonamiento. Conocer qu sucede en otras latitudes permite entender cmo se resuelven los problemas judiciales o de aplicacin de la ley y cmo la experiencia de otros pueblos puede ser til en el desarrollo de las instituciones en otro. Un caso es el establecimiento en Chile de la Reforma Procesal Penal, en el que se ha estudiado en detalle la experiencia jurdica de argentinos, alemanes y otros y, desde fines del siglo XIX, parte sustancial de las investigaciones antropolgicas se dirige a estudiar la historia de las normas jurdicas de las diversas sociedades y a determinar sus fases de desarrollo. 9.3.5 FUENTES INDIRECTAS: DERECHO HISTRICO Por razones similares a lo que sucede con la jurisprudencia, la doctrina y el derecho comparado, la evolucin de la legislacin y su historia aportan en la creacin de nuevas normas y en la satisfaccin de la necesidad de justicia de los pueblos, sin constituir derecho de aplicacin obligatoria, sino como ejemplo o enseanza de elementos de conviccin y razonamiento, permitiendo perfilar la evolucin de las instituciones jurdicas y, en general, de la sociedad. Una institucin del derecho dejada atrs y modificada, debe necesariamente ser trada a colacin en la discusin y el conocimiento de las nuevas normas, como un medio de comprender lo que se ha dejado de lado en materia legislativa, por haber perdido su vigencia y pertenecer a la historia.

9.3.6 FUENTES INDIRECTAS: EQUIDAD Equidad, del latn aequitas, probablemente del griego eoics que significa "parecido", deriva del adjetivo aequus con el mismo significado, pero tendiendo preferentemente hacia la idea de "igual" (aequalis), derivando de ah el resto de significados: Aequalitas (igualdad), aequnimis (ecunime) aequatio (igualacin, ecuacin) aequator (igualador, ecuador) aequilibrium (equilibrio, igual peso). El concepto contrario es inquitas (iniquidad) y su adjetivo incuus (inicuo).

perspectivas ms halageas que hace diez aos. Durante 2007, Nueva Jersey se convirti en el primer estado de la Unin que, desde 1965, ha abolido la pena de muerte y se impusieron en total algo ms de 100 penas capitales, frente a los aos comprendidos entre 1995 y 1999, en los que en cada ao se conden a muerte a 304 personas por trmino medio, Informe Anual 2008, EDAI, 2008, Pg. 27. Durante 2009 se llevaron a cabo 52 ejecuciones en EE.UU., la cifra ms alta de homicidios judiciales desde 2006, pero muy inferior a los mximos histricos de fines de la dcada de 1990, Informe Anual 2009, EDAI, 2010, Pg. 45.

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En derecho, equidad tiene un valor especfico. Es principio que est en la conciencia del hombre, sentimiento de justicia lgica o ius gentium, en oposicin al derecho positivo. La equidad natural no es otra cosa que una virtud anexa a la justicia, cuyo objeto es conferir a la voluntad el temperamento y deseo necesario para imponer la justicia, cuando la razn y los principios de la moral no se encuentran en la posibilidad de aplicar una ley escrita o consuetudinaria. Es el fundamento de la justicia (38) y, en cierto modo, una justicia extralegal de aplicacin discrecional que se orienta hacia la ecuanimidad, apareciendo como ms ecunime que la ley, aplicando la igualdad, no en la forma ciega que es inherente a la justicia, sino con atencin a las particularidades de cada caso o persona. As como mujeres y hombres somos diferentes por naturaleza, la norma rgida e igual para todos en determinadas circunstancias puede resultar injusta. Para los romanos, el Jus Aequum, derecho basado en la equidad, consideraba la diferencia de las circunstancias y de las personas de manera que todos fueran tratados con ecuanimidad, en forma de evitar, por ejemplo, que la multa que la ley impona por una infraccin, si fuera la misma para el rico que para el pobre, resultara justa, pero sera inicua, porque habra tratado a uno con benignidad y al otro con dureza, atendiendo a las circunstancias particulares de cada uno. La aequitas era el modelo a que debe adaptarse el Derecho, la finalidad a que la norma jurdica debe tender; cuando ello no sea as, la norma resultar iniqua, es decir, separada de la aequitas. Es la justicia tal como es sentida en el ambiente social de un tiempo dado (39). Expresin de este sentido de justicia y manifestacin del imperium del magistrado en el campo de la proteccin jurdica, es la institucin de la Restitutio In Integrum, por la que el magistrado, en reparacin de perjuicios que estima injustos aunque originados en actos perfectamente legales, da a stos por no celebrados, colocando a las personas y cosas por ellos afectadas en la situacin anterior a su acaecimiento, como si tales actos no hubiesen ocurrido. Tuvo lugar esta forma de reparacin ntegra inspirada en el sentido de lo justo, en casos graves en los que la injusticia se apreciaba importante, como por ejemplo, con relacin a las deudas del capitis disminuido cuando sus acreedores resultaban burlados porque la persona a la que iban a parar los bienes y derechos no se haca cargo de sus obligaciones, situacin corregida por el Pretor decretando una in integrum restitutio, dando por no ocurrida la capitis deminutio. En materia de indemnizacin de perjuicios, por lo general, si no mediaba dolus ni metus (40), la restitutio in integrum tena carcter supletorio extraordinario y solamente se daba cuando no haba otra va apta para la reparacin del perjuicio. Desde antiguo se estim que la actuacin equitativa con equidad como forma de ejercer la justicia, minaba el ius civile, es decir, el conjunto de disposiciones del poder para
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C. de Presidente Aguirre Cerda, 1984, Revista, Tomo LXXXI, Secc. Quinta, pgina 88. Arias Ramos, Jos, Derecho Romano, Tomo I, pginas 31 y 205. 40 En el Derecho Romano, Dolus, dolo: comportamiento que supone la intencin daina de perjudicar a otro. Metus: temor determinado por la amenaza de un mal injusto, inmediato y grave.

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ejercer la dominacin, considerndose legtimo recurrir a criterios de equidad slo ante un vaco legal. Prevaleca el criterio de dura lex, sed lex la ley es dura, pero es la ley, sin importar que fuese inicua. La concepcin legalista se ha mantenido con muy pocas excepciones y la actuacin de la ley resulta inicua, as como la ejecucin de muchos actos de la administracin, ya que si buscasen la equidad, mermara considerablemente su fuerza. Como ejemplo, basta con reparar en la iniquidad que representa el sistema que permite que una institucin financiera ejecute a quien ha excedido las prrrogas que graciosamente se le han concedido a precios de usura, sin mirar si est enfermo o cesante, ni si tiene esperanzas de salir de la situacin econmicamente desmedrada que lo aflige. Lo importante, en tal caso, es el castigo ejemplar, la ejecucin en la plaza pblica con todo el peso de la ley, para aterrorizar a cualquiera que intente no considerar como su mxima prioridad pagar a esas entidades, asegurando de paso que no cunda el mal ejemplo. La falta de equidad en el sentido de iniquidad, se da con mayor fuerza en las instituciones de nuestro sistema jurdico basado principalmente en la Ley Romana, concebida en este aspecto con carcter de imperio, en la necesidad de hacer valer su fuerza sin consideraciones de ninguna naturaleza, en procura de obtener el mayor provecho posible del dominado. En el sistema jurdico ingls, en cambio, la equity equidad tiene un peso preponderante. En los sistemas de la common law y de los statute laws leyes votadas por el parlamento que constituyen la base del derecho moderno ingls, en caso de conflicto entre los diversos sistemas siempre debe prevalecer la equity. La equidad no resulta extraa al derecho chileno. La encontramos mencionada en la CPR, en el CC, en Cdigos y leyes procesales, sin que aparezca explicada ni definida. Recurriendo a la Real Academia, podemos obtener un concepto que nos permite entender la voluntad del legislador al incorporarla en la legislacin positiva: igualdad de nimo; bondadosa templanza habitual; propensin a dejarse guiar, o a fallar, por el sentimiento del deber o de la conciencia, ms bien que por las prescripciones rigurosas de la justicia o por el texto terminante de la ley; justicia natural, por oposicin a la letra de la ley positiva; moderacin en el precio de las cosas, o en las condiciones de los contratos; y disposicin del nimo que mueve a dar a cada uno lo que merece. Hay en la equidad una mayor identificacin con el sentido de lo justo que la que se da comnmente por aplicacin estricta de la ley. Contiene la idea de un principio anterior al derecho, que busca el equilibrio. El CC se refiere a la equidad natural en su artculo 24 como la ltima norma de interpretacin de la ley, aplicable en defecto de todas las anteriores y, en lo relativo a la administracin de justicia, el inciso segundo del artculo 76 de la CPR seala, respecto de los tribunales establecidos por la ley, que reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisin, con relacin directa a la equidad en silencio de la ley. La CPR en el inciso tercero del artculo 115, usando otra acepcin, emplea el trmino en materia presupuestaria, llamando a distribuir gastos e 37

inversiones entre las Regiones del Pas respondiendo a criterios de equidad y eficiencia, luego que en su inciso primero ordenara al gobierno y a la administracin interior del Estado observar, como principio bsico, la bsqueda de un desarrollo territorial armnico y equitativo. El artculo 170 del CPC al tratar de la forma de las sentencias, en su nmero 5 estipula que stas deben contener la enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo, norma que repite el artculo 643, referida esta vez a la sentencia del arbitrador, la que contendr las razones de prudencia o de equidad que sirven de fundamento a la sentencia. Aparece tambin la idea de la restitucin ntegra completa o por entero, como expresin de la voluntad de actuar con equidad, en la disposicin del artculo 21 de la Ley N 18.287, sobre Procedimiento ante los Juzgados de Polica Local, que establece la posibilidad de solicitar al juez reposicin mas propiamente, reconsideracin de una multa, haciendo valer el afectado antecedentes que, a juicio del tribunal, comprueben la improcedencia de la sancin o su excesivo monto. En los juicios seguidos ante rbitros, dispone el artculo 223 del COT en su inciso primero, que el arbitrador fallar obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren y el inciso segundo del artculo 238, seala que en el caso de proceder el recurso de apelacin se elevarn los antecedentes al tribunal de alzada para que resuelva la cuestin que motiva el desacuerdo conforme a derecho o equidad, segn corresponda. En ste mbito, el artculo 637 del CPC contiene trminos similares al referido artculo 223. Se puede concluir que en nuestro sistema jurdico la equidad en la administracin de justicia es llamada en defecto, esto es, en ausencia de texto legal, idea que queda ratificada al tratar la ley de los arbitradores, jueces que por definicin no estn obligados a fallar de acuerdo a derecho y que, por consiguiente, pueden desechar la ley en beneficio de principios de equidad. Aclarando los conceptos, referencias jurisprudenciales pueden servir para establecer lo que en el foro ha sido entendido por equidad y su aplicacin en nuestro ordenamiento jurdico, especficamente en el mbito procesal. La Corte de Apelaciones de Santiago acogi lo pedido por quien, por razones polticas, fue inscrito con un apellido diferente del de su padre natural y legtimo, el que al tener uso de razn us pese a no figurar en su partida de nacimiento, reclamando que fuera rectificada en razn a que las declaraciones al practicarse la inscripcin no correspondieron a la realidad, situacin que no es la que tratan los artculos 315 a 318 del CC, no existiendo una norma que le sea directamente aplicable, agregando que, de conformidad a lo dispuesto por el inciso segundo del artculo 10 del COT con relacin al artculo 24 del CC, los sentenciadores estaban obligados a fallar en la forma que parezca ms conforme a la equidad natural, concluyndose por los motivos expuestos en el fallo, que al hacerlo pueden entrar a modificar la partida en cuestin, pareciendo ms conforme con la equidad natural dar el

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derecho a quien ha usado permanentemente el apellido de su padre biolgico, a que su partida de nacimiento tambin lo consagre (41). En recurso de proteccin deducido respecto de la resolucin del Alcalde que puso trmino a un permiso municipal para el funcionamiento de un negocio en la va pblica, se resolvi que por razones de equidad no es posible poner trmino en forma intempestiva a un permiso municipal que deviene desde 1978. Debe otorgarse al recurrente un plazo prudencial. Se tuvo en cuenta que la resolucin adoptada por el Municipio no es ilegal ni resulta arbitraria, pero no es menos cierto que el plazo otorgado para retirar el kiosco el 30 de octubre -habindose notificado el 3 del mismo mes y ao la respectiva resolucin- constituye un acto carente de equidad, teniendo en consideracin que afecta a una persona que obtuvo la respectiva autorizacin hace muchos aos y su actividad econmica est amparada por una patente municipal, por lo que, en esta parte, dicha resolucin constituye un acto arbitrario que amenaza el legtimo ejercicio de la garanta del artculo 19 N 21 de la CPR, que consagra el derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no es contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen (42). 10 NATURALEZA JURDICA Y CONTENIDO DEL DERECHO PROCESAL El Derecho Procesal es un derecho adjetivo, es decir, ante la presencia de otro derecho sus normas ponen a ste en movimiento. Desde otro punto de vista, es un derecho que regula las actividades jurdicas ante los tribunales de justicia, tarea que puede realizarse para atender a la solucin de un conflicto jurdico contradictorio entre partes mediante un juicio o litigio o para llevar a efecto ciertos actos que requieren de la solemnidad que el tribunal reviste, permitiendo al recurrente gozar de los derechos que la ley establece. Para la doctrina moderna, antes que adjetivo se trata de un derecho instrumental, entendido como el medio de que se vale el Estado para obtener la debida tutela o respaldo de los derechos consagrados en las leyes de fondo. El Derecho Procesal establece y regula el funcionamiento del rgano jurisdiccional y norma la actividad de las partes, estableciendo sus derechos y deberes, los que deben manifestarse en ciertas formas determinadas segn sea el acto procesal o caso jurdico de que se trate. En el ejercicio del Derecho Procesal se produce una simbiosis del Derecho Pblico con el Derecho Privado. El proceso est basado en una relacin de Derecho Pblico existente entre las partes y el Estado, que se inicia con el ejercicio de la accin y termina con la sentencia. La relacin con el Derecho Pblico es evidente y se conjuga con el ejercicio del Derecho Privado. Por regla general, en materia civil el proceso se inicia a peticin de parte y el juez debe emitir su veredicto dentro de los lmites que las partes le han sealado en el
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C. de Santiago, 15.10.1996. Gaceta N 196, pgina 77, Apelacin, N 305-54. C. de Santiago, 25.11.1995, Gaceta N 187, pgina 67, Recurso de Proteccin N 3.383-95, fallo confirmado, C. Suprema, 25.01.1996.

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perodo de discusin: demanda, contestacin de la demanda y rplica y dplica cuando tienen cabida. Los simbiontes sacan provecho mutuo de su relacin en comn y permiten el ejercicio cabal de la proteccin de los derechos mediante el ejercicio de la jurisdiccin. Es un derecho de orden pblico en cuanto todas las normas relativas a la organizacin del Poder Judicial estn en esa esfera, no pudiendo ser objeto de convenio entre las partes ni renunciarse. Es tambin en este aspecto, un Derecho Sancionador, en cuanto contempla multas, costas, penas e incluso arrestos, en caso de incumplimiento de sus normas. Es un derecho que se manifiesta por medio de los procedimientos que establece. Etimolgicamente, procedimiento deriva de procedere, progresar, avanzar, ponerse en movimiento. Para la Real Academia, es accin de proceder; mtodo de ejecutar algunas cosas; y, en el mbito del derecho, actuacin por trmites judiciales o administrativos. Los holandeses, con acierto, lo llaman Resgtvordering, derecho que avanza. En este avance, que implica movimiento, se comprenden los elementos del Derecho Procesal: a) Parte Orgnica; b) Fijacin de atribuciones o competencia; y c) Procedimientos judiciales o, ms bien, cmo se acta la administracin de justicia. En trminos simples, podemos agregar que el Derecho Procesal nos indica Donde, Cmo y Cuando. Urrutia Salas intenta una definicin del Derecho Procesal que, como toda definicin, al pretender encerrar en pocas palabras un concepto extenso o una idea de importancia, necesariamente no comprende la nocin completa, pero es cercana a lo que venimos sealando: es la ciencia jurdica que se preocupa de la organizacin, de las atribuciones y del modo de actuar de los Tribunales de Justicia y fija los procedimientos que se deben emplear en los casos en que se necesite su intervencin (43). 11 LA LEY PROCESAL. FINALIDAD Para Chiovenda, Ley Procesal es la que regula la actuacin de la ley en el proceso y particularmente, la que regula la relacin procesal (44). Es la primera y ms importante fuente del Derecho Procesal, resultante de normas contenidas, parte en leyes fundamentales o Cdigos de Procedimiento, parte en leyes modificatorias o complementarias y parte dispersa en leyes que regulan otras relaciones, ya pblicas, ya privadas y puede tener dos objetos, encontrndose ligadas todas las normas procesales a uno u otro de ellos: a) Regular la formacin de los rganos jurisdiccionales, su condicin jurdica (disciplina, garantas), la capacidad de los rganos pblicos y de las partes para realizar actos jurdicos en el proceso; Regular las formas de actuacin de la ley, los derechos y deberes de los rganos pblicos y de las partes en el proceso, los efectos los actos y medios jurdicos procesales; en fin, la forma de los actos procesales (45).

b)

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Urrutia Salas, Manuel, Manual de Derecho Procesal, pgina 41. Chiovenda, Jos, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 135. 45 Chiovenda, Jos, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 135.

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Los autores han definido la ley procesal desde diferentes puntos de vista, desde Rocco, que la entiende como el conjunto de normas jurdicas que regulan el proceso civil, hasta Planiol, para quien es una norma de conducta social de carcter general y obligatoria, sancionada por la fuerza, conceptos que enfocan el trmino desde ngulos sesgados y que se apartan de la esencia misma de la naturaleza procesal propiamente dicha. A partir de la enseanza de Chiovenda, entendemos la ley procesal estableciendo sus objetivos y su principal razn de ser: es la que regula la organizacin y competencia de los tribunales de justicia as como la sustanciacin de los procesos; los deberes y derechos de las partes que concurren al tribunal; y la forma en que stas deben provocar la intervencin del rgano, hasta obtener el pronunciamiento buscado. 12 CARACTERSTICAS DE LA LEY PROCESAL Debido a que las leyes adjetivas u ordenatorio litis trascienden a la ubicacin que el legislador pueda haberles dado (46), no basta que una disposicin se encuentre inserta en determinado cuerpo legal para que deba considerarse obligadamente "procesal. Se afirma que la norma procesal, es: a.- Autnoma, en cuanto tiene un fin propio, distinto de la norma no procesal que regula materias diversas respecto de las que se pretende solucionar un eventual conflicto. Con relacin a la norma sustantiva, la ley procesal se basta a s misma y existe con independencia de la aplicacin o uso que se le d; b.- Imperativa, ya que una vez iniciada la accin ante el rgano jurisdiccional, normalmente debe continuarse el camino sealado por la ley procesal y las partes deben someterse a las normas del proceso; c.- De naturaleza pblica, lo que implica que en la mayora de los casos, la ley procesal sea irrenunciable. Pertenece al derecho pblico porque regula ms o menos inmediatamente una actividad pblica (47). Hacen excepcin a la irrenunciabilidad de la norma sin llegar a alterar su naturaleza, las disposiciones que regulan la competencia relativa o territorial. No obstante, slo tratndose de procesos civiles contenciosos puede tener lugar la prrroga de la competencia. En la no ejecucin de un acto procesal puede darse una excepcin que involucra renuncia, ya que si bien no puede renunciarse en forma anticipada a un determinado trmite, ste puede no ejecutarse al momento correspondiente; y d.- Otra caracterstica de la ley procesal, es su finalidad, ya que invariablemente est establecida y persigue obtener una declaracin de certeza, que se efecta en la sentencia definitiva con la que se resuelve el asunto controvertido.

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C. de Valdivia, 2.11.1983, Revista, Tomo LXXX, Secc. Segunda, pgina 144. Chiovenda, Jos, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 137.

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Se presentan dos intereses complementarios en la actuacin de la ley procesal. Por un lado, el ejercicio de la actividad jurisdiccional que es funcin del Estado y, por el otro, en la evolucin del proceso y en su resultado en el caso concreto, estn principalmente interesadas las partes que aspiran a un bien de la vida mediante la actuacin de la ley (48). Consecuencia de lo expresado, es que tengan cabida, incluso, los acuerdos normativos de carcter tutelar que celebran las partes con el propsito de alterar la carga de la prueba, por ejemplo, que involucran convenir en normas de actuacin en el proceso, que el juez deber valorar como otras del fondo de la cuestin debatida (49). 13 EFECTOS DE LA LEY PROCESAL Distinguimos efectos de la ley procesal desde dos puntos de vista: en cuanto al tiempo y en cuanto al territorio o espacio. 13.1 EFECTOS DE LA LEY PROCESAL EN CUANTO AL TIEMPO Es norma de derecho que las leyes procesales rigen in actum, esto es, de inmediato, desde que son dictadas. El estudio de los efectos de la ley procesal con relacin al tiempo es ms bien el estudio de las excepciones a este principio y la forma en que tales excepciones se plantean. Las leyes que determinan el modo de ejercitar los derechos propios de un juicio se aplican desde su inmediata vigencia o desde las fechas en ellas establecidas, a todos los procedimientos presentes, pendientes o futuros, ya sea que se refieran a procedimientos relativos a derechos creados anteriormente a ellas o a aquellos adquiridos despus (50). Todo procedimiento tiene lugar y se desenvuelve en el tiempo en el que se aplican las leyes procesales. Sin embargo, el sistema imperante puede sufrir modificaciones. Cuando se dicta una ley procesal, dispone la fecha u oportunidad de su vigencia y cmo se solucionan los conflictos de leyes que se puedan presentar con la legislacin existente. Estas prevenciones se contienen normalmente en disposiciones transitorias o normas de una ley que no estn llamadas a perdurar en el tiempo sino que durarn lo suficiente como para solucionar los conflictos que prevean, perdiendo luego su eficacia. La ley regir, por lo general, para los procesos o juicios que se inicien despus de su entrada en vigencia. Como una de las caractersticas de la ley procesal entendimos su finalidad, esto es, la declaracin de certeza que se obtiene en la sentencia definitiva de trmino con la que se resuelve el asunto controvertido, la que produce el efecto de cosa juzgada, de donde surge el hecho evidente de que en los casos ya afinados, cuyo procedimiento ha terminado, no tendr aplicacin la nueva ley y, por consiguiente, stos no se ven afectados por ella. No obstante el principio enunciado y la existencia de disposiciones transitorias para ordenar eventuales conflictos de leyes entre la legislacin anterior y la nueva, para determinar
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Chiovenda, Jos, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 137. Reyes Martnez, Mnica, La Voluntad en la Carga de la Prueba, pginas 70 y 71. 50 C. de Valdivia, 2.11.1983, Revista, Tomo LXXX, Secc. Segunda, pgina 144.

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el momento de la vigencia de una ley, es necesario distinguir la materia procesal a la que esta ltima se refiere: a) b) c) d) Organizacin y estructura del Poder Judicial; Atribuciones del rgano jurisdiccional; Competencia de los tribunales; y Procedimientos judiciales.

Con relacin a leyes referidas a la organizacin y estructura del Poder Judicial, por tratarse de normas de orden pblico, no atingentes directamente a la voluntad de las partes interesadas y sin aplicacin a un solo determinado caso o proceso, no existiendo derechos adquiridos, rigen de inmediato, tan pronto entran en vigencia o en los plazos o trminos que las mismas leyes crearon. Ejemplo es el nuevo proceso penal, en el que la ley estableci nuevos tribunales y nuevos funcionarios judiciales, indicando la oportunidad de su vigencia. Respecto de las atribuciones del rgano jurisdiccional, la situacin es la misma y las nuevas normas rigen in actum, atendida su calidad de normas de orden pblico. En lo referido a la competencia de los tribunales, la nueva ley tambin rige in actum en todos aquellos casos que a la fecha de su entrada en vigencia, no se encontraren radicados en un tribunal determinado. Para aquellos casos que ya se encuentren en conocimiento de un tribunal o radicados, tiene aplicacin lo que dispone el artculo 109 del COT que contiene la norma de la competencia de la radicacin, en cuanto a que radicado con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal competente, no se alterar esta competencia por causa sobreviniente. Recibe plena aplicacin en esta forma el principio de irretroactividad de las leyes procesales. Se aplica tambin la norma del inciso cuarto del N 3 del artculo 19 de la CPR, en cuanto nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho. En lo relativo a los procedimientos judiciales, por lo general las nuevas normas empiezan a regir in actum y respecto de plazos, diligencia o actuaciones ya iniciadas, su continuacin debe ajustarse a la ley vigente al momento de su inicio. Pero, si la ley nueva afecta a los medios de prueba, queda a eleccin del interesado rendirla conforme a ella o emplear los existentes al momento de celebracin del acto en discusin. No obstante, la produccin de la prueba, esto es, la forma en que sta se rinde en juicio, siempre se regir por las normas de la nueva ley, que en este aspecto, rige in actum conforme lo dispone el artculo 23 de la Ley N 1.861, sobre Efecto Retroactivo de las Leyes. 13.2 EFECTOS DE LA LEY PROCESAL EN CUANTO AL ESPACIO O TERRITORIO. Por regla general, el factor territorialidad determina que la ley procesal se aplique dentro de los lmites geogrficos del Estado y a todos los habitantes. Como ley reguladora de las

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actividades procesales, la procesal tiene una actividad limitada al territorio del Estado (51), en lo que constituye el criterio tradicional en la materia. Sin embargo, la existencia de mltiples relaciones entre las personas, empresas e instituciones de los diferentes pases ha obligado a los Estados, cada vez con mayor frecuencia, a aceptar que dentro de sus territorios pueda aplicarse la ley extranjera en determinados casos, los que constituyen excepciones al principio. El profesor Pfeiffer (52) distingue: 1.2.La ley procesal slo rige en el territorio del Estado que la dicta; La competencia, las normas de procedimiento, los deberes y derechos de las partes, as como la carga de la prueba, se rigen por la ley del lugar en que se sigue el proceso; Los medios de prueba de las obligaciones se determinan por la ley del lugar en que se celebr el acto; La validez de los actos procesales se rige por la ley del lugar donde stos se llevaron a cabo, pero si deben producir efectos ante un tribunal nacional, dichos efectos se regulan por la ley nacional; Todas las personas, de cualquier nacionalidad que sean, estn sometidas a la jurisdiccin de los tribunales donde viven (53); Son nulos los pactos que pretenden someter a las partes a una jurisdiccin o tribunal extranjero; Los tribunales, mediante una resolucin que recibe el nombre de exequator (54), reconocen la eficacia de las sentencias extranjeras para que stas puedan ser ejecutadas en Chile y En ciertos casos, la ley procesal se aplica fuera del territorio nacional, especialmente en materia penal.

3.4.-

5.6.7.-

8.-

La globalizacin en la aplicacin del derecho est abriendo la colaboracin internacional que hasta hace poco no se consideraba posible, existiendo tendencia a uniformar disposiciones en determinadas materias y han surgido Cdigos tipo o sugeridos (55). Las policas colaboran entre si ms all de las fronteras y, en casos graves, como terrorismo, trfico de estupefacientes y violaciones a los Derechos Humanos, reciben a sospechosos para ser juzgados en pases diferentes de aquellos en los que delinquieron o que los reclaman
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Chiovenda, Jos, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 165. Pfeiffer R., Alfredo, Apuntes de Derecho Procesal, Tomo I, pginas 15 y 16. 53 La ley chilena, como la italiana invocada por Chiovenda, admite la actuacin de litigantes extranjeros sujetos a la ley del lugar donde actan o comparecen, ms que de donde viven. 54 La voz correcta es exequtur, en latn ejectese y en espaol, en sus tres acepciones aceptadas es Autorizacin que otorga el jefe de un Estado a los agentes extranjeros para que en su territorio puedan ejercer las funciones propias de sus cargos; Voz con que se designaba el pase que daba la autoridad civil de un Estado a las bulas y rescriptos pontificios para su observancia; y Reconocimiento en un pas de las sentencias dictadas por tribunales de otro Estado. 55 Ejemplo: Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica, elaborado por el Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal.

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en razn de sus actos, casos en que se acta supra judicialmente, ya que no median procesos de extradicin. Son frecuentes los casos de persecucin internacional de acusados de crmenes horrendos, sin mayor intervencin de la ley procesal ni de las instituciones propias del ejercicio de la jurisdiccin, las que son sobrepasadas. Numerosos personeros de gobiernos con cuentas pendientes en materia de respeto a los Derechos Humanos no pueden salir de sus propios pases, donde encuentran proteccin y seguridad, ya que si lo hacen corren el riesgo de ser detenidos y soportar procesos de extradicin si es que no son llevados de inmediato al lugar en que son requeridos, muchas veces sin intervencin formal de tribunales. Parece importante legislar sobre nuevos criterios de aplicacin internacional de la ley con el objeto de establecer, previamente a la ocurrencia de hechos censurables o perseguibles, tribunales con jurisdiccin amplia en determinadas materias y procedimientos aceptados y respetados por todos, con reglas conocidas con anticipacin, permitiendo evitar que el remedio resulte peor que la enfermedad y que, el que puede o tiene poder arrase con quien estime pertinente cuando y como lo requiera, sin respetar garantas individuales, que aparecen escritas en todas las legislaciones, pero muchas veces olvidadas. Un adecuado ordenamiento jurdico, debatido y concordado en el mbito internacional traer una mejor y mayor justicia e impedir la impunidad y los abusos. No debe imperar en ningn mbito la ley del ms fuerte ni permitirse que alguno pretenda hacerse justicia por si mismo. 14 EL PROCESO JUDICIAL, SU UNIDAD Y DIVERSIDAD DE PROCEDIMIENTOS En una primera y genrica aproximacin, el proceso puede ser conceptuado como el instrumento que ostenta la jurisdiccin para la solucin definitiva e irrevocable de los conflictos intersubjetivos y sociales (56). Ha sido entendido como un conjunto de posibilidades, cargas y obligaciones que asisten a las partes como consecuencia del ejercicio de la accin, cuya realizacin ante el rgano jurisdiccional origina la aparicin de sucesivas situaciones procesales desde las que, en un estado de contradiccin, examinan sus expectativas de una sentencia favorable y, con ella, la satisfaccin de sus respectivas pretensiones y resistencias. Es un medio pacifico e imparcial de resolver conflictos intersubjetivos a travs de la decisin de un tercero, ajeno a los interesados. Su estructura est regida por una serie de principios, entre los cuales se destaca el del derecho a un juez imparcial, que resolver el conflicto, el principio de la contradiccin o de audiencia bilateral y el de igualdad de las partes. El proceso, adems, presenta una estructura externa que es el procedimiento, especie de camino que deben recorrer la pretensin y su resistencia para recibir satisfaccin jurdica del rgano jurisdiccional (57).

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Gimeno Sendra, Vicente, Introduccin al Derecho Procesal, pgina 255. C. Suprema, 1993, Gaceta N 159, pgina 20 (considerando 4).

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El proceso judicial, como instituto jurdico, es nico. Slo hay uno, manifestado de diferentes maneras dependiendo del contenido del litigio, del que surgen distintos procedimientos dependiendo de la naturaleza de la pretensin puesta en juego. Que haya procedimientos diferentes no obsta al concepto unitario del proceso y, por eso es que el concepto Derecho Procesal es nico, al igual que el proceso, sin perjuicio de que se desarrolle en estadios diferentes. El procedimiento constituye la ritualidad u ordenamiento de los actos del proceso, entendido ste como la serie de actos procesales que desenvuelven la accin y la jurisdiccin, lo que denota la realizacin de diferentes actos encadenados por un elemento comn, tendientes a obtener que el rgano jurisdiccional cumpla el imperativo legal de resolver el asunto sometido (58). La funcin y misin del juez en el Derecho Procesal es siempre la de juzgar. En todo proceso, independientemente de la naturaleza del litigio, las instituciones se fundamentan en principios bsicos: tribunal con jurisdiccin, competencia, autoridades establecidas y regladas, controversia, prueba, sentencia e impugnacin de la sentencia. Los diversos procesos tienen siempre como base tales principios y el juez tiene siempre las mismas facultades. El Derecho Procesal contempla distintas denominaciones y formas para pretensiones de diferente naturaleza jurdica. Las pretensiones reguladas por el derecho privado, CC y sus leyes complementarias, se rigen por el proceso civil. La pretensin penal da origen al proceso penal. El CdelT y sus leyes complementarias, al proceso laboral y la aplicacin y sancin de las normas del trnsito pblico origina no solo procedimientos especficos reglados en la Ley N 18.287, sino que tambin tribunales especiales, organizados conforme a la Ley N 15.231, presentes en todo el territorio nacional, lo que ocurre igualmente con la Ley N 19.968 y los tribunales de familia. Diferentes factores y elementos contribuyen a la diferenciacin, siempre dentro de la unidad de la norma procesal, que mantiene consecuencia y concordancia entre si con relacin a los diferentes procedimientos que acta. La naturaleza jurdica y el objeto del litigio determinan el camino a seguir, esto es, el procedimiento necesario para solucionar la controversia planteada, sancionar el eventual ilcito cometido y aplicar el derecho en la reparacin. Pero el principio y el fin sern los mismos y los grandes delineamientos del procedimiento, tambin. Pueden variar aspectos de la litis, acorde con las necesidades y particularidades de cada gnero, pero lo esencial e idea matriz, se mantienen nicos. La concepcin unitaria fundamental determina que para toda clase de pretensiones que no tengan un procedimiento especial deban aplicarse supletoriamente las normas del juicio ordinario. Dispone el artculo 3 del CPC, que se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial

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C. Suprema, 15.10.1996, Revista, Tomo XCIII, Secc. Primera, pgina 145.

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diversa, cualquiera que sea su naturaleza. Sin embargo, como indica Pfeiffer (59), no obstante lo sealado y, si bien las tendencias modernas son las de aceptar la unidad de las leyes procesales, existen otras doctrinas que sostienen lo contrario, las que se fundan para ello bsicamente en las diferencias que se advierten entre los procedimientos civiles y penales, diferencias que en realidad tienen su origen en la distinta finalidad perseguida en uno u otro caso: el reconocimiento de un derecho en los procedimientos civiles o el sancionar a un delincuente en los procedimientos penales. Reflejo de la misma concepcin encontramos en las normas de los artculos 43 del CdePP y 52 del CPP, supletorias o remisorias, ambas de similar tenor. El segundo de los artculos indicados dispone que sern aplicables al procedimiento penal, en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en leyes especiales, las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. 15 INTERPRETACIN, INTEGRACIN Y APLICACIN DE LA LEY PROCESAL Como la propia palabra lo indica, interpretar, en su primera acepcin es, de conformidad al Diccionario, explicar o declarar el sentido de algo, principalmente el de un texto. Integrar, a su vez, es dicho de las partes: constituir un todo; completar un todo con las partes que faltaban y hacer que alguien o algo pase a formar parte de un todo. La voz aplicar, en las acepciones que nos interesan, implica poner algo sobre otra cosa o en contacto de otra cosa y emplear, administrar o poner en prctica un conocimiento, medida o principio, a fin de obtener un determinado efecto o rendimiento en alguien o algo. Interpretar, integrar y aplicar no son trminos definidos en nuestra legislacin, sin que los Cdigos contengan normas especiales respecto de la interpretacin de la ley procesal, debiendo aplicarse las disposiciones generales que establecen los artculos 19 a 24 del CC para entender sus alcances y significados, en particular lo que dispone la primera parte del artculo 20, esto es, las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras, en el intento de explicar cmo la Ley Procesal y la doctrina o la jurisprudencia llaman a la interpretacin, a la integracin y a la aplicacin de sus normas. Al interpretar, se integra la norma y se la aplica. Lo mismo sucede al aplicar la ley, oportunidad en la que se est interpretando y, al mismo tiempo, integrando el concepto con los principios fundamentales que lo rigen, si es que se quiere obtener un resultado jurdicamente apropiado. En oportunidades es necesario hacer uso de la analoga para interpretar y aplicar la norma procesal, lo que sucede en materias tratadas en leyes especiales que generalmente no abarcan la total complejidad de un procedimiento, como en los casos de la ley de menores, del trabajo y de polica local..

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Pfeiffer R., Alfredo, Apuntes de Derecho Procesal, Tomo I, pgina 12.

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La ley procesal, ubicada entre lo pblico y lo privado, es sensible a los cambios de las condiciones sociales, morales y polticas de la poca en que rige, que determinan nuevas necesidades de justicia, quedando las normas rpidamente obsoletas y sin aplicacin. El intrprete deber mantenerse alerta a objeto de representar al legislador los nuevos requerimientos del medio. As ha ocurrido en nuestro pas, por ejemplo, con las disposiciones sobre competencia en lo relativo al elemento cuanta, distorsionada la legislacin por un importante proceso inflacionario, llegndose incluso al establecimiento por la va jurisprudencial, de la necesidad del reajuste de las sumas que se otorgan en materia de indemnizacin de perjuicios a partir de las cantidades pretendidas en las demandas, las que aparecen insuficientes e irrisorias luego de transcurrido el tiempo de tramitacin de una causa. La evolucin del procedimiento penal hasta llegar a la etapa de la reforma en vigencia, es tambin un buen ejemplo del reflejo de los cambios en la interpretacin y aplicacin de la ley procesal, desempeando la doctrina un importante papel en el estudio de los problemas y de las soluciones necesarias para evitar el absurdo de no dar aplicacin a disposiciones que literalmente indican, muchas veces, soluciones contrarias a las aceptadas por la cambiante necesidad de justicia y por la diferente sociedad, si se la compara con la que vio surgir la norma, producto de una realidad distinta. 15.1 INTERPRETACIN DE LA NORMA PROCESAL Dos aspectos debemos enfocar con relacin a la interpretacin de la norma, formalmente hablando. El primero dice relacin con la funcin jurisdiccional que ejercen los jueces; ms exactamente a la fase de sentencia y a la emisin del juicio jurisdiccional. Es esta clase de interpretacin la que preocupa al jurista y no la llamada interpretacin autntica que pueda hacer la ley para declarar el sentido de otras leyes (artculos 3, inciso 1 y 9, inciso 2 del CC) (60). La interpretacin del juez llevar la ley general al caso especfico y, a este respecto, las facultades del intrprete estn limitadas por las normas de los artculos 4, 11, 13 y, especialmente, 19 a 24 del CC. El segundo aspecto es el de la interpretacin autntica, de menor importancia para el trabajo del jurista, efectuada por el legislador con relacin a una norma con la intencin de clarificar y de fijar su correcto alcance. No obstante la claridad y fuerza de las normas de interpretacin del CC, no basta con interpretar, sino que es necesario integrar para hacer una adecuada aplicacin. La norma no est aislada en el mundo del derecho. Tiene un fundamento y consecuencias y, siendo el Derecho Procesal y la jurisdiccin un todo, no obstante la multiplicidad de normas, al interpretar es necesario no perder de vista el conjunto. 15.2 INTEGRACIN DE LA NORMA PROCESAL
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Pereira A., Hugo, Curso de Derecho Procesal, tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 61.

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As como la ley procesal escrita y expresa se interpreta, a falta de ley y en su silencio, debe integrarse para luego ser aplicada. La ley no surge ni se encuentra aislada, sino que forma parte de un contexto. Ha sido motivada por variados pensamientos jurdicos y se ha basado en diversos fundamentos que la han hecho surgir, por lo que tambin requiere integrarse como expresin de conjunto. De este modo, la integracin de la ley procesal est en estrecha relacin con su interpretacin. La jurisprudencia ha explicado la integracin por la va de la interpretacin de la ley por el juez, sealando que el sistema de interpretacin reglado de la hermenutica legal chilena contempla cuatro elementos para la interpretacin gramatical, lgico, histrico y sistemtico- que se conjugan y no se excluyen. El texto de una ley est constituido no solo por su articulado: lo integran adems, los considerandos que le sirven de fundamento. Conocidas las causas que originaron las disposiciones legales, de las que stas son el necesario efecto, desentenderse de ellas, sera vulnerar la base, el principio, la razn de ser de sus preceptos, su esencia misma (61). No es suficiente con interpretar adecuadamente, si no se integra una norma con el contexto del derecho al hacerlo. No se trata de desentender la letra clara de la ley, sino que de entenderla en concordancia con el resto de las normas de igual o similar naturaleza, por la sencilla razn que el derecho en s, est formado por un conjunto de normas que no tienen vida propia aisladamente consideradas, sino que deben integrarse con los principios fundamentales y con los orgenes de cada una. De all que hablemos de hermenutica o arte de interpretar textos, especialmente los sagrados, en este caso, la ley. 15.3 APLICACIN DE LA NORMA PROCESAL Con carcter supletorio, en ausencia de norma especial tiene aplicacin el procedimiento ordinario que establece el artculo 3 del CPC, concordado y complementado con el artculo 1, en cuanto sus disposiciones rigen el procedimiento de las contiendas civiles entre partes (...) cuyo conocimiento corresponda a los Tribunales de Justicia, de forma que tales normas se aplican a toda contienda civil entre partes, sea que su conocimiento corresponda o no a los tribunales ordinarios. Aunque existan disposiciones especiales que reglen un procedimiento, rigen supletoriamente las normas del juicio ordinario del CPC en lo no previsto (62) y, expresamente se ha dado tal aplicacin a las referidas a la notificacin tcita tratndose del procedimiento de la Ley N 18.287, especial sobre procedimiento ante los juzgados de polica local (63). La aplicabilidad del CPC resulta de una necesidad real en ausencia de normas completas sobre procedimientos en leyes especiales que regulan diferentes materias,
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C. de Santiago, 4.08.1982, Revista, Tomo LXXIX, Segunda Parte, Secc. Quinta, pgina 253. C. Suprema, 15.11.1954, Revista, Tomo LI, Secc. Primera, pgina 580. Varios fallos en el mismo sentido. 63 C. Suprema, 8.06.1987, Fallos del Mes, N 343, pgina 287.

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mencionadas como fuentes directas del Derecho Procesal. Esta necesidad es mas bien una razn de conveniencia para la buena administracin de justicia desde que la aplicacin de las ritualidades procesales comunes a contiendas que se substancian ante tribunales que no son los ordinarios, evita la arbitrariedad en la dictacin de los fallos judiciales, al decir de Hugo Pereira, en comentario a doctrina sustentada por la Corte Suprema (64). La aplicacin de las normas generales a los procedimientos especiales no ha sido siempre aceptada como supletoria y, precisamente, en razn de la especialidad se ha sostenido que la intencin claramente manifestada por el legislador en el inciso primero del artculo final del CPC, es no aplicar sus preceptos a la substanciacin de procesos que se debaten ante los tribunales especiales, intencin confirmada con la historia fidedigna del mandato derogatorio contenido en el Cdigo respecto de las leyes procesales vigentes a la poca de su promulgacin, de donde se concluye que su artculo primero no sirve para fundar la aplicacin de sus disposiciones a las causas que se tramitan ante los tribunales del fuero especial (65). Por lgica, es necesario convenir que procedimientos establecidos para diferenciarse por su modernismo, su agilidad y su especialidad, que no contienen regulaciones respecto de la infinidad de situaciones que pueden plantearse, no resisten, sin perder lo que le es propio, la aplicacin subsidiaria y obligatoria de las normas a las que se pretende mejorar, por lo que es consecuente concluir que la forma de aplicar las normas del CPC a procedimientos establecidos por leyes especiales es la analgica y no la subsidiaria del artculo 1 del Cdigo. En la resolucin de cuestiones sometidas a los tribunales no cabe la excusa judicial de falta de ley que resuelva el caso, como ocurre, por ejemplo, tratndose de la determinacin del momento en que debe tenerse por practicada la notificacin por carta certificada del aviso de desahucio, ya que ni el Cdigo del Trabajo, ni la Ley N 18.602 contienen disposiciones sobre la materia, debindose por consiguiente, en conformidad a las reglas de integracin del derecho, recurrir a los principios de equidad segn lo previsto en los artculos 10 del COT y 170, N 5 del CPC. El razonamiento por analoga refuerza la solucin de equidad mediante las consideraciones de otras normas legales que regulan situaciones parecidas, como son las establecidas en el artculo 18 de la Ley N 18.287 y el artculo 11 del Cdigo Tributario, que disponen que las notificaciones por carta certificada se entienden practicadas y que los plazos se cuentan, respectivamente, al tercer da contado desde su recepcin en la oficina de correos y que los plazos empezarn a correr tres das despus de su envo (66). Ya en 1919 se aceptaba la aplicacin analgica de la ley comn en la tramitacin de los incidentes, en tanto que en tales procedimientos, respecto de los cuales la ley no ha sealado la
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C. Suprema, 13.11.1958, Revista, Tomo LV, Secc. Primera, pgina 308, Nota N 3. Pereira, Hugo, Nota 3 a fallo C. Suprema, 13.11.1958, Revista, Tomo LV, Secc. Primera, pgina 308. 66 C. Suprema, 19.12.1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. 3, Pg. 162. La letra b) del N 4 del artculo 1 de la Ley N 19.676 de 29.05.2000 modific a la Ley N 18.287 en el sentido que la notificacin por carta certificada en ese procedimiento se entendera practicada al quinto da contado desde la fecha de recepcin de la carta por la Oficina de Correos, norma que entr en vigencia el 29.11.2000.

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cuerda en que deben tramitarse los que en ellos se promuevan, en virtud del principio de la integracin por analoga de la ley y de los principios formativos del procedimiento, stos debern tramitarse conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta (67). No obstante, tambin se ha resuelto en sentido inverso, que las normas que regulan el orden procesal, por ser de orden pblico, esto es, que tienden a resguardar primordialmente los intereses generales de la sociedad y sus instituciones jurdicas bsicas, son normas de derecho estricto que se traducen en la obligacin que tienen los tribunales de tramitar y fallar en conformidad a la ley vigente y, en consecuencia, no pueden aplicarse a travs de una interpretacin analgica y por aforismos jurdicos (68). Los llamados explcitas contenidos en leyes especiales constituyen una forma cierta de aplicacin del CPC a cada procedimiento especial, apuntando a la diferencia entre una y otra forma de interpretar y de aplicar la ley procesal: la obligatoriedad de la norma. Mientras la aplicacin analgica no obliga, la subsidiaria si, en forma absoluta. La norma llamada expresamente obliga en toda su extensin; la no llamada puede ser usada con justicia y equidad y, dentro de la misma concepcin, puede ser ignorada. El procedimiento especial se caracteriza por ser diferente, ms breve, menos reglamentado, alcanzando a puntos no previstos o enfocando aspectos procesales similares, no en el mismo sentido que el previsto en el Cdigo. No se trata de no aplicar la ley procesal ordinaria, ni de crear un caos en el procedimiento, ni de crear derecho en cada caso particular, pero s de otorgar la posibilidad de recurrir al CPC en la forma ms libre y ms expedita que permite, acorde con la verdadera naturaleza del proceso especial, su aplicacin por simple analoga, reconocida como vlida y posible por la doctrina y sancionada por la Corte Suprema al tratar de materias relacionadas con el procedimiento ante los juzgados laborales, al establecer que atendida la naturaleza de los juicios del trabajo, no es posible asimilar el procedimiento en esta jurisdiccin al estricto sealado para la ordinaria civil (69). Es necesario convenir que procedimientos establecidos para diferenciarse por su modernismo, agilidad y especialidad, sin regulaciones de la infinidad de situaciones que pueden plantearse en un proceso, no pueden resistir sin perder lo que le es propio, la aplicacin subsidiaria y obligatoria de las normas a las que se pretende mejorar, por lo que es consecuente concluir que la forma de aplicar las normas del CPC a los procedimientos establecidos por leyes especiales, es la analgica y no la subsidiaria del artculo 1 del Cdigo. La nica sentencia que conocemos en materia de polica local que se pronuncia al respecto, as lo consigna, no dando cabida a la aplicacin subsidiaria de la ley comn en el procedimiento de la ley 18.287 (70).

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C. de La Serena, 8 .05. 1919, Gaceta, Primer Semestre 1919, Materia Civil, pgina 512. C. de La Serena, 10.09.1984, Revista, Tomo LXXXI, Secc. Segunda, pgina 109. 69 C. Suprema, 29.07.1952, Revista, Tomo XLIX, Secc. Tercera, pgina 50. 70 Primer Juzgado Polica Local Las Condes, 27.06.1996, autos N 59.186-4. Sentencia no publicada.

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Cabe afirmar, con el profesor Pereira, que saber cmo y cuando la aplicacin analgica de las normas procesales del fuero comn desvirta el proceso sujeto al conocimiento de un tribunal del fuero especial, es asunto que deber resolver casusticamente el juez respectivo. En este, como en tantos otros problemas que de ordinario surgen con ocasin del ejercicio de la funcin jurisdiccional, la persona del juez y su inteligente criterio, es la garanta fundamental de una buena administracin de justicia (71). En el caso de los otros cuerpos legales, diferentes del CPC, no se produce el problema en estudio al no contener ellos, generalmente, normas de aplicacin extra Cdigo, como son las de los artculos 1 y 3 citados. Cuando el legislador de la ley especial quiso aplicar el COT, lo hizo expresamente, sin dar lugar a interpretar, ya se refiera a aplicacin general supletoria o a la particular de determinadas normas (72).

16 FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DEL DERECHO PROCESAL Cualquiera sea el concepto que aceptemos para entender qu es el Derecho Procesal desde los diferentes puntos de vista en que es posible enfrentar la expresin, sta se relaciona ntimamente con el ejercicio de la jurisdiccin, con la tarea de impartir justicia y con el estudio del proceso y sus diferentes formas, surgiendo las normas constitucionales de las que arranca el concepto. En cuanto a su gnesis como Poder Pblico, en Chile el rgano judicial se diferencia sustancialmente de los restantes poderes, en el sentido que no es elegido mediante voto popular y, por consiguiente, no se aplica a su respecto lo que dispone el inciso primero del artculo 5 de la CPR, ya que la Nacin, representada por el cuerpo electoral, no delega en el Poder Judicial en su conjunto el ejercicio de la soberana, el que encuentra la base de su accionar pblico en la parte siguiente de la norma: la soberana se ejerce tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece especificadas, en lo que al Poder Judicial se refiere, a partir de su artculo 76, de tal modo que sus facultades y atribuciones, es decir, la jurisdiccin, emanan directamente de la CPR que, al indicar que la facultad de conocer, de resolver y de hacer ejecutar lo juzgado pertenece a los tribunales, est sealando el sentido propio de la jurisdiccin, referido a la potestad jurisdiccional contenciosa y que todo tribunal creado por ley, de la naturaleza que sea, ordinario o especial, est investido de tal soberana facultad.

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Pereira A. Hugo, Nota N 3 a fallo C. Suprema, 13.11.1958, Revista, Tomo LV, Secc. Primera, Pg. 308. Ejemplos: Art. 7; inciso noveno del Art. 8; inciso segundo del Art. 10; Art. 12; y nmeros 7 y 8 de la letra c del Art. 13, todos de la ley N 15.231, Orgnica de los Juzgados de Polica Local. Inciso tercero del Art. 1, Ley N 19.968, que cre los Tribunales de Familia.

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En el Captulo VI de la CPR, artculos 76 a 82, Del Poder Judicial encontramos los fundamentos del Derecho Procesal, destacando adems el inciso segundo del artculo 5 de la CPR, en cuanto seala los lmites de la soberana en materia procesal y eleva el concepto del ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana a la categora de lmite, en el sentido de no sobrepasarlos en la extensin del ejercicio de las facultades jurisdiccionales y, como deber, en cuanto a su respeto y promocin. Las diferentes Constituciones que han regido en Chile desde la de 1825, han sido base y han contenido los fundamentos del Derecho Procesal y del ejercicio de la jurisdiccin en Chile.

CAPTULO II

LA JURISDICCIN
La jurisdiccin, poder deber del juez y sus caracteres fundamentales. SUMARIO: 17 Etimologa y antecedentes; 18 - Acepciones y derivados; 19 - Definiciones; 20 - Concepto de jurisdiccin; 21 - Jurisdiccin, competencia y sometimiento; 22 - Jurisdiccin Internacional y Jurisdiccin Universal; 22.1 - Jurisdiccin Universal; 23 - Caractersticas de la jurisdiccin y de su ejercicio; 23.1 - Caracterstica-Lmite de la Jurisdiccin: Terrotorialidad; 23.2 - Caracterstica-Lmite de la Jurisdiccin: Legalidad; 23.3 - Caracterstica de la Jurisdiccin: Funcin pblica; 23.4 Caracterstica de la Jurisdiccin: Emana de la soberana del Estado; 23. 5 - Caracterstica de la Jurisdiccin: Su unidad; 23.6 - Caracterstica de la Jurisdiccin: Es indelegable; 23.7 - Caracterstica de la Jurisdiccin: Es independiente; 23.8 - Caracterstica de la Jurisdiccin: Es limitada; 23.9 Caracterstica de la Jurisdiccin: Es igual para todos; 23.10 - Caracterstica de la Jurisdiccin: Pasividad; 23.11 - Su ejercicio es obligatorio; 23.12 - La publicidad de su ejercicio; 23.13 Irrevocabilidad o Cosa Juzgada; 24 - Otros lmites del ejercicio de la jurisdiccin; 24.1 - Materia; 24.2 - Temporalidad; 24.3 - Competencia; 25 - Inmunidades de jurisdiccin; 26 - Conflictos de jurisdiccin; 26.1 - Pedido de extradicin; 26.2 - Cumplimiento de sentencia extranjera; 26.3 Divergencias en el plano nacional; 27 - Momentos jurisdiccionales; 27.1 - Etapa de conocimiento; 27.2 - Etapa de juzgamiento; 27.3 - Etapa de ejecucin; 27.3.1 - Ejecucin incidental; 27.3.2 - Juicio ejecutivo; 27.3.3 - Normas supletorias; 27.3.4 - Ejecucin en tribunales de la reforma procesal penal; 27.3.5 - Ejecucin en procedimientos especiales; 28 - Jurisdiccin de equidad y jurisdiccin de derecho; 28.1 - Jurisdiccin de equidad; 28.2 - Jurisdiccin de derecho; 29 - Equivalentes jurisdiccionales; 29.1 - Transaccin; 29.2 - Conciliacin o avenimiento; 29.3 - Transaccin, conciliacin y avenimiento; 29.4 - Sentencia extranjera; 30 - Jurisdiccin y cautela; 30.1 - Medidas para asegurar bienes; 30.2 - Medidas para asegurar personas; 30.3 - Medidas para satisfacer necesidades urgentes; 30.4 - Medidas sobre produccin de prueba en juicio; 30.5 - Clasificacin; 30.6

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- Medidas en el mbito de la reforma procesal penal; 31 - Actos judiciales no contenciosos; 31.1 Naturaleza jurdica; 31.2 - Caractersticas; 31.3 - Objetivos; 31.4 - Competencia; 31.4.1 - Actos judiciales no contenciosos y tribunales de familia

17 ETIMOLOGA Y ANTECEDENTES Jurisdiccin deriva de los trminos latinos iuris, derecho, justicia o ley en el latn literario y dictio, del verbo dico, dicere, que significa decir, pronunciar, declarar, esto es, el acto de declarar o pronunciar. En consecuencia, es decir o declarar del derecho. El Diccionario de la Real Academia en su segunda acepcin, la entiende como poder que tienen los jueces y tribunales para juzgar y hacer ejecutar lo juzgado que es el sentido en que la estudiaremos. Couture nos ensea que a travs de la jurisdiccin, se ejercita la accin o poder jurdico del actor de provocar la actividad del tribunal (73). Se trata de la funcin pblica en la que se desarrolla el proceso, ntima y tradicionalmente relacionada con el concepto de soberana, como poder inherente al Estado. Histricamente, la jurisdiccin nace como consecuencia de la agrupacin de los seres humanos en familias, tribus, comunidades y, finalmente, en naciones, pues dicha agrupacin es fuente inagotable de conflictos, los que, en su forma primitiva, son solucionados mediante la autotutela, luego se traspasa esa solucin al jefe de la familia o al jefe de la tribu y, por ltimo, a la autoridad. Sin duda, ese desprendimiento obedece al poder coercitivo que estaba en condiciones de ejercer el tercero facultado para la solucin del problema, en la medida en que estaba revestido de atribuciones para hacer cumplir su decisin (74). 18 ACEPCIONES Y DERIVADOS El trmino tiene varias acepciones, tanto en lenguaje jurdico como en el comn. En un sentido general, se entiende como el poder o autoridad que tiene alguien para gobernar, como cuando se dice que el Alcalde tiene jurisdiccin para conocer de tal o cual negocio de inters municipal. Es posible entenderla tambin en un sentido territorial, como cuando se delimita un lugar o una provincia: la jurisdiccin de Cauquenes o cuando se expresa el lugar en que una determinada autoridad ejerce sus funciones. Tener jurisdiccin sobre otro, implica en trminos comunes, tener alguien autoridad o dominio sobre otro. Caer bajo la jurisdiccin de alguien, equivale a quedar sujeto a su dominio o poder. Fijando el alcance de la voz, seala el profesor Pereira que se emplea como sinnimo de soberana y, en tal sentido se dice de la jurisdiccin nacional sobre las islas del Canal Beagle (75). Frecuentemente, adems, se la confunde con competencia, concepto del que se la hace sinnimo, lo que, a pesar de la estrecha relacin que existe entre ambas instituciones, no corresponde en derecho.
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Couture, Eduardo, Introduccin al Estudio del Proceso Civil, pgina 19. C. Suprema, 02.10.2007, Corts D., Luis A. y otros c/ Maruha Corporation. Nulidad de despido, casacin en el fondo. ROL: 5864-06, MJJ19208. 75 Pereira A., Hugo, Curso de Derecho Procesal, tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 79.

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Se entiende la jurisdiccin como la facultad o el poder de administrar justicia y, en ese sentido, se hablar de las diversas formas que reviste e implica el concepto, sus sinnimos y sus derivados: poder, autoridad, gobierno, potestad, mando, atribucin, superioridad, dominio (76), materia jurisdiccional; jurisdiccin delegada, retenida, nica, etc. 19 DEFINICIONES Desde la Constitucin de 1822 se viene declarando que a los tribunales de justicia les corresponde, exclusivamente, la potestad de aplicar las leyes con total independencia del Ejecutivo y del Legislativo. Las Constituciones de 1833 y de 1925 indicaron que la facultad de juzgar las causas civiles y criminales pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley y la Lei de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales, de 1875, en su artculo 1 preceptuaba que la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de juzgarlas y hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales que establece la ley, artculo reproducido en el COT en trminos que luego alcanzan a la Constitucin, cuyo artculo 76 es de redaccin similar. Se ha fallado que la jurisdiccin es el poder que tienen los tribunales de justicia para resolver, por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de relevancia jurdica en cuya solucin intervienen. Se encuentra reconocido positivamente en el artculo 73 de la CPR (77). El legislador no ha entregado una definicin de jurisdiccin y sus alcances se pueden obtener de diversas normas de referencia, constitucionales y legales. La CPR en su artculo 5, dispone "La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin por las autoridades que esta Constitucin establece"; el artculo 76 establece "La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos". El artculo 77, por su parte, seala que "Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica." Y, por ltimo, el inciso 5 del N 3 del artculo 19, relacionando jurisdiccin y debido proceso, indica que "Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos".

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Segn Barcia, Roque, Sinnimos Castellanos, Ed. Sopena, Buenos Aires, 1951, Pg. 292: La jurisdiccin supone juez. El dominio supone amo. La jurisdiccin es derecho, ley, Estado. El dominio es seoro, propiedad. C. Suprema, 6.03.1989, Gaceta N 105, pgina 28. Artculo 73, hoy artculo 76 de la CPR.

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A falta de definicin legal, la CS ha sealado que la jurisdiccin es la funcin bsica del Poder Judicial, que consiste en su potestad de administrar justicia y que de conformidad con lo que prescriben los artculos 76 inciso 1 de la CPR y 1 del COT, envuelve la atribucin de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, lo que en buenas cuentas constituye el ejercicio en exclusividad de la jurisdiccin contenciosa que se ejerce cuando existe juicio, contienda o controversia, suscitado entre dos o ms partes que tienen inters en sus resultados (78). Para Chiovenda, es la funcin del Estado que tiene por fin la actuacin de la voluntad concreta de la ley, mediante la sustitucin, por la actividad de los rganos jurisdiccionales, de la actividad de los particulares o de otros rganos pblicos, sea al afirmar la existencia de la voluntad de la ley, sea al hacerla prcticamente efectiva; Carnelutti, estima que es la actividad destinada a obtener el arreglo de un conflicto de intereses mediante la justa composicin de la litis contenida en una sentencia; Calamandrei, que es la accin del Estado, cuando administra Justicia, ejercida en el proceso por medio de sus rganos judiciales; y, para el uruguayo Eduardo Couture, es la funcin pblica, realizada por los rganos competentes del Estado, con las formas requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin. Nuestros tribunales han precisado que la facultad de conocer de las causas, de juzgarlas y de hacer ejecutar lo juzgado, es lo que constituye la jurisdiccin y los organismos en los cuales ella radica, son los tribunales, tanto los del fuero comn que conocen de la generalidad de los asuntos que se promueven en el orden temporal dentro del territorio de la Repblica, como los de fuero especial, que ejercen jurisdiccin en determinadas materias. El TCdeCH ha agregado que, en atencin a que la funcin jurisdiccional es expresin del ejercicio de la soberana, slo la pueden cumplir las autoridades que la CPR establece (79). Casarino, Fernando Alessandri y Jaime Galt, la definen simplemente diciendo que es la facultad de administrar justicia. Para Hugo Pereira, es aquella facultad abstracta que el Estado delega en los tribunales, para solucionar en forma definitiva y obligatoria los litigios que se susciten entre particulares, mediante la sentencia, como asimismo para hacer cumplir lo resuelto en ella. 20 CONCEPTO DE JURISDICCIN Ms que definir, nos inclinamos por aceptar un concepto que permita dar una visin comprensiva de la amplia gama de facultades que constituyen la funcin asignada al Poder Judicial, no slo referida a la labor de juzgar propiamente tal: facultad entregada por la CPR a
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C. Suprema, 05.08.2005, Ca. Molinera San Cristbal S.A. c/ SII. Recurso de inaplicabilidad. MJJ17541 TCdeCH, 8.04.2002, autos N 346, Consid. 45, Revista, Tomo XCIX, Secc. Sexta, pgina 531.

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los tribunales de justicia para conocer, juzgar y hacer cumplir lo juzgado, intervenir en los actos y ejercer las atribuciones en que una ley lo requiera o les atribuya. El Estado despliega innumerables y complejas actividades en la satisfaccin del bien pblico: auto organizacin de los propios oficios, produccin, distribucin y circulacin de bienes, distribucin del trabajo, asistencia y previsin social, instruccin pblica, obras pblicas, defensa, seguridad y, as, en distintos rdenes, para lo cual debe contar con los medios materiales, procedentes no slo de un dominio pblico y de un patrimonio suyo, sino tambin imponiendo tributos y contribuciones a todos los sujetos. Estas funcionesactividades se compendian bajo el nombre de administracin pblica, entendida la denominacin en sentido funcional, mientras que, entendida en sentido orgnico, alude a todo el conjunto de los oficios-rganos que de ella estn investidos. Cometidos, limites, modos, medios, formas, estn previstos y disciplinados por normas jurdicas. El Estado obra y acta para el bien publico, observando y aplicando el derecho que l mismo pone. Siguiendo el pensamiento de Redenti (80) orientado en la obra de Chiovenda, acotamos que la trama de las determinaciones entre los variados aspectos del fenmeno, ha inducido a contemplar en cada uno de los conglomerados humanos un todo unitario y a hacer surgir de ah la imagen de un organismo o ente organizado, al que se ha dado el nombre de Estado. A partir de esa primera concepcin pre-jurdica, los juristas lo entendieron persona jurdica. Pueblo, territorio, oficios u rganos son concebidos como sus elementos constitutivos; las actividades de estos oficios como actividades suyas y, el derecho mismo, aun siendo uno de tales elementos, como manifestacin de su pensamiento y de su voluntad organizadora. Esta concepcin permite, entre otras cosas, imaginar y representar funciones que el Estado (persona) ejerce (siempre por medio de sus oficios u rganos) respecto del derecho. Cuando se habla de funcin jurisdiccional, se evoca una distincin o clasificacin efectuada desde este punto de vista y que en otro caso no tendra sentido. El Estado acta en la determinacin y formacin de las normas de derecho, formulando y promulgando en formas solemnes previamente establecidas, proposiciones (leyes) actuando la funcin legislativa, sin perjuicio de la existencia de otros procedimientos de formacin de las leyes (decretos-leyes, decretos legislativos delegados o decretos con fuerza de ley, reglamentos). El Estado (directa o indirectamente) pone o concurre a poner el derecho. En el ejercicio de la funcin jurisdiccional, el Estado obra y acta para asegurar y garantizar el vigor prctico del derecho, para quien quiera y cualquiera que fuere, aun contra sus propios oficios si es necesario, promoviendo y controlando su observancia, reprimiendo los hechos cometidos o poniendo remedio a las consecuencias de eventuales transgresiones. En este campo, el Estado obra segn el derecho, observndolo o aplicndolo; pero aqu el derecho no suministra solamente disciplinas instrumentales, como ocurre con la administra80

Redenti, Enrico, Derecho Procesal Civil, Tomo I, Captulo I, La Jurisdiccin, pginas 3 y siguientes.

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cin pblica, sino que constituye la finalidad especfica caracterstica y diferencial de la funcin. Poner, observar, garantizar, son tres posiciones diversas que el Estado asume respecto del derecho y cada una ha revelado, a travs de experiencias polticas seculares, particulares exigencias de organizacin y de ejercicio a fin de responder a sus objetivos, de donde proviene una diferenciacin de rganos, oficios, tcnicas y formas, particularmente acentuada en lo que atae a la jurisdiccin y a su actividad de ejercicio, que es cabalmente la de administracin de la justicia. Dentro del mbito de esta funcin-organizacin-actividad (jurisdiccional), se pueden hacer luego distinciones ulteriores, atendiendo, bien a los diversos caracteres finales que pueden asumir en los diferentes casos las providencias en que culmina, bien a las diversas formas o modos de proceder que prescribe la ley. Dos son las distinciones supremas que conviene ante todo hacer en dicho mbito, que entrecruzndose, pueden luego combinarse entre s: jurisdiccin voluntaria y contenciosa, penal y civil. El TCdeCH ha entendido a la funcin jurisdiccional como ejercicio de la soberana, conceptuando que entre las distintas funciones pblicas, entregadas por la CPR a las autoridades que ella establece, est la funcin jurisdiccional que viene a ser un aspecto de cmo se ejercita la soberana nacional (81), invocando el concepto de jurisdiccin entregado por el profesor Colombo, en los siguientes trminos: El poder-deber que tienen los tribunales para conocer y resolver, por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica y en cuya solucin les corresponda intervenir (82). Jurisdiccin es sinnimo de posibilidad de actuar y, al mismo tiempo, de accin y de donde se acta. En el mbito del Derecho Administrativo, Villegas Basavilbaso (83) indica que, desde un punto de vista sustancial, atendiendo al contenido que se le ha asignado a la funcin, el poder del Estado se manifiesta por medio de las funciones y as, la funcin legislativa es aquella mediante la cual se constituye el orden jurdico; la administrativa, es una actividad concreta mediante la cual se provee a la satisfaccin de las necesidades colectivas, funcin que debe ejercerse dentro del orden jurdico y de acuerdo con los fines de la ley; y, la funcin jurisdiccional es la funcin que mantiene y acta el orden jurdico. Las funciones estatales se pueden clasificar atendiendo a los rganos que las realizan o llevan a la prctica, lo que nos conduce a la teora de la separacin de los Poderes del Estado, no obstante la frecuente falta de identificacin entre funcin, sustancialmente hablando, y rgano. Formalmente, por ltimo, las funciones se clasifican teniendo en cuenta la forma que revisten los actos que emanan de cada uno de los rganos estatales.
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TCdeCH, autos N 346, 8.04.2002, considerando N 42, pgina 531. Colombo C., Juan, La Jurisdiccin en el Derecho Chileno, pgina 41. 83 Villegas Basavilbaso, Benjamn, Derecho Administrativo, tomo I, pgina 35.
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El derecho propio de un lugar, emanado de la soberana del Estado, permite actuar la jurisdiccin en los diversos aspectos de lo que comprende en trminos amplios, ya que implica un alcance de facultad de accin de mbito territorial dentro del cual una autoridad determinada ejerce sus funciones. 21 JURISDICCIN, COMPETENCIA Y SOMETIMIENTO Don Sergio Rodrguez Garcs enseaba que entiende por jurisdiccin la jurisdiccin judicial, que es el concepto que sirve de viga maestra a toda la construccin terica y a la actividad prctica de administrar justicia, referida al rgano, a la funcin y a su desarrollo en el proceso judicial. Seala que la competencia no integra la jurisdiccin, en tanto el juez ejercita su potestad jurisdicente en los asuntos judiciales de su competencia, agregando que mientras en la jurisdiccin el valor jurdico protegido es la justicia, en la competencia el valor jurdico protegido es el orden judicial, el que se impone para que haya justicia. La competencia concreta las facultades jurisdiccionales en un juez determinado respecto de materias determinadas, constituida al efecto por reglas prcticas carentes de contenido jurdico, con el objeto de repartir la tarea judicial, de modo tal que los jueces solo conocen de los asuntos judiciales que son de su competencia. Sentados estos conceptos, seala el profesor Rodrguez que el conflicto de relevancia jurdica se produce fuera del proceso y no tiene una significacin procesal ni jurisdiccional mientras no se le someta a la autoridad judicial mediante el instrumento de sometimiento: la demanda judicial, que somete las pretensiones al conocimiento del tribunal, transformando el conflicto en litigio, de modo que los jueces solo pueden conocer de los asuntos que les han sido sometidos. As, cabe afirmar que el sometimiento tiene por objeto precisar, concretndolas, las materias judiciales que van a ser objeto del tratamiento jurisdiccional y, una vez establecido que el negocio que se somete al conocimiento del juez es un asunto judicial o un asunto del orden jurisdiccional y que es de la competencia del juez, ste podr juridicar respecto de l, entrando en su conocimiento para luego decidir. Dentro del raciocinio expuesto, el proceso judicial opera como un instrumento de sometimiento, ya que, por disposicin del artculo 10 del COT, los tribunales no podrn ejercer su ministerio sino a peticin de parte, salvo los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio, agregndose que no pueden dejar de ejercer su autoridad que no es otra que la potestad de jurisdiccin, respecto de la contienda sometida a su decisin. El sometimiento tendr lugar, entonces, a requerimiento de parte interesada, a requerimiento del Ministerio Pblico y, en casos muy excepcionales, por propia iniciativa del juez, el que tiene prohibido andar buscando entuertos que desfacer, pudiendo slo someterse al conocimiento y decisin de un tribunal, las materias que son de su competencia. 22 JURISDICCIN INTERNACIONAL Y JURISDICCIN UNIVERSAL

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El aspecto territorial ha sido reconocido tradicionalmente como uno de los lmites del ejercicio jurisdiccional, conforme a los que cada Estado ejerce jurisdiccin dentro de sus fronteras, con excepciones referidas a casos de extraterritorialidad de la ley penal y procesal en los trminos del artculo 6 del COT, que somete a la jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica que a continuacin se indican: los cometidos por agentes diplomticos en funciones; los de malversacin y otros fraudes que cometan funcionarios al servicio de la Repblica; los que van contra la soberana o contra la seguridad exterior del Estado y otros que pusieren en peligro la salud de habitantes de la Repblica; los cometidos, a bordo de un buque chileno en alta mar, o a bordo de un buque chileno de guerra surto en aguas de otra potencia; las falsificaciones del sello del Estado, de moneda o documentos determinados; los cometidos por chilenos contra chilenos si el culpable regresa a Chile sin haber sido juzgado por la autoridad del pas en que delinqui; la piratera; los comprendidos en los tratados celebrados con otras potencias; y algunos hechos sancionados en la Ley de Defensa Permanente de la Democracia. El ltimo artculo del CPP, el 485, dispone su vigencia respecto de hechos acaecidos en el extranjero y fueren de competencia de los tribunales nacionales. Tambin su artculo 13 reconoce, en las condiciones que seala, efectos en Chile de las sentencias penales de tribunales extranjeros, agregando que tendrn valor en Chile las sentencias penales extranjeras y que nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual hubiere sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo a la ley y al procedimiento de un pas extranjero, a menos que el juzgamiento en dicho pas hubiere obedecido al propsito de sustraer al individuo de su responsabilidad penal por delitos de competencia de los tribunales nacionales o si el proceso respectivo no hubiere sido instruido de conformidad con las garantas de un debido proceso o lo hubiere sido en trminos que revelaren falta de intencin de juzgarle seriamente. Contrasta esta apertura a jurisdicciones forneas, con la norma del artculo 2 del CdePP en cuanto dispone que no se aplicarn en el territorio nacional las leyes penales y de procedimiento de otros pases, sin perjuicio de su consideracin previa cuando sea necesaria para determinar la aplicacin de las leyes patrias agregndose casos en que, segn el artculo 3, deban considerarse las penas sufridas en el extranjero para determinar la calidad de reincidente o delincuente habitual del procesado, reconociendo valor a la sentencia absolutoria pronunciada fuera de Chile. El establecimiento de estas normas de extraterritorialidad de la ley y del ejercicio jurisdiccional obedeci, en su oportunidad, a las necesidades de la realidad de la vida de los habitantes del pas. Al hacerse cada vez mas cercanos los pases debido al auge en las comunicaciones y el transporte e incentivarse el comercio internacional, se hizo necesario extender algunos aspectos de la actividad jurisdiccional, surgiendo tribunales para conocer y juzgar diversos hechos, tanto comerciales como penales o civiles e, incluso, de procedimientos, surgiendo la 60

Jurisdiccin Internacional, diferente de la jurisdiccin nacional, que entendemos como la que ejerce un tribunal establecido por convenios internacionales, que no reconoce como lmite la frontera de los Estados y cuyas resoluciones tienen la fuerza obligatoria que su estatuto de creacin les asigne. La competencia de los tribunales que ejercen jurisdiccin internacional es amplia y mltiple. As, la ejercen el Tribunal Internacional de Justicia de La Haya, al conocer del diferendo de lmites que Per ha planteado a Chile o la Corte Interamericana de Derechos Humanos, cuya competencia surge del Pacto de San Jos de Costa Rica, fallando asuntos que dicen relacin con los Estados signatarios ante eventuales faltas de respeto o de violaciones a derechos de sus habitantes. Respecto de Chile, son ejemplos de este tipo de actuacin jurisdiccional, entre otros, los casos de La ltima Tentacin de Cristo, pelcula cuya exhibicin se posibilit luego de conocer la Corte del proceso Olmedo Bustos y otros contra Chile, resuelto el 5 de febrero de 2001 o cuando el 22 de noviembre de 2005 se conden al Estado de Chile en el caso de Antonio Palamara I. autor al que se le censur un libro sobre la Armada, prohibiendo su distribucin y destruyendo ejemplares, por la violacin a sus derechos de libertad de pensamiento y privacidad; a la libertad de expresin, a la propiedad privada, a las garantas judiciales, a la proteccin judicial y a la libertad personal del recurrente, adems de disponer el pago de aproximadamente US$ 55.000.- por conceptos indemnizatorios y gastos. Respecto de la validez de las clusulas contractuales por las que las partes sustraen de los tribunales chilenos la resolucin de los conflictos que pudieren suscitarse entre ellas con motivo de la aplicacin, interpretacin o efectos de un determinado contrato, la Corte Suprema ha resuelto por tres votos contra dos que stas no resultan contrarias a lo previsto por el artculo 1462 del Cdigo Civil por tratarse de un pacto lcito que no contrara el orden pblico chileno, atendido que las jurisdicciones extranjeras se encuentran reconocidas por las leyes chilenas, como aparece de los artculos 242 y siguientes del CPC. La disidencia, suscrita por los ministros Sr. Sergio Muoz G. y Sra. Margarita Herreros M., fue de opinin que en un contrato que no tiene carcter internacional no resulta lcito -y es contrario al derecho internosometer las posibles controversias a una jurisdiccin internacional, pues conforme a ello se estara privando del ejercicio de la soberana nacional a ciertos y determinados litigios, lo que el legislador no permite (84). 22.1 JURISDICCIN UNIVERSAL Tambin entendida como manifestacin extraterritorial de la jurisdiccin de los Estados, la Jurisdiccin Universal, que no aparece descrita ni establecida en forma expresa no obstante haber sido aplicada por diversos pases, obliga a las jurisdicciones nacionales a
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C. Suprema, 22.01.2008. Mauricio Hochschild S.A.C.I. c/ Ferrostaal A.G.. Indemnizacin de perjuicios. Recurso de casacin en el fondo rol 3.247-06. Microjuris, MJJ16540. Voto de mayora de los Ministros Srs. Milton Juica A., Juan Araya E. y Carlos Kunsemller L.

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actuar y posibilita que juzgue en subsidio la Corte Penal Internacional (CPI), quedando en ambos casos referida la competencia a hechos gravsimos cometidos por personas (85) contra los derechos fundamentales de los seres humanos, considerados tanto individualmente como en forma grupal. En Espaa, por sentencia de 26 de septiembre de 2005, resolviendo el Tribunal Constitucional el "caso Guatemala" en el que Rigoberta Mench, Premio Nobel de la Paz, acus a los principales responsables del genocidio cometido luego del derrocamiento de Jacobo Arbenz, confirm la competencia de los tribunales espaoles para aplicar los principios de jurisdiccin universal en la investigacin y enjuiciamiento de los delitos de genocidio, terrorismo y torturas. El fallo acept el sentido de la Resolucin adoptada por el Instituto de Derecho Internacional en Cracovia el 26 de agosto de 2005, que entendi la Jurisdiccin Universal, en materia penal, como la competencia de un Estado para perseguir y, en caso de ser declarados culpables, castigar presuntos delincuentes, independientemente del lugar de comisin del delito y sin consideracin a vnculo alguno de nacionalidad activa o pasiva u otros criterios de jurisdiccin reconocidos por la ley internacional. En ejercicio de jurisdiccin universal, los llamados a juzgar son, antes que nada, los Estados y, en los trminos del artculo 13 de nuestro CPP ( 86), el juicio debe ser real, existir y no ser una mascarada de juicio que perpete la impunidad de los imputados, siempre personas naturales. En cuanto a la materia, debe tratarse de crmenes graves contra la humanidad y los Derechos Humanos y, finalmente, si el Estado llamado a juzgar no est dispuesto a hacerlo y se niega a extraditar a los inculpados a un Estado en que realmente sean juzgados, la Corte Penal Internacional, creada al amparo de las Naciones Unidas conforme a las normas del Estatuto de Roma de 1998, debe juzgar, con carcter subsidiario, impidiendo la impunidad y sus funestas consecuencias (87).Entregado el concepto de jurisdiccin universal, diferencindola de la internacional, analizaremos su gnesis en el mundo del derecho. Desde la ltima dcada del siglo XX, nuevos conceptos surgen de la globalizacin y de los intereses de los pases y sociedades, cada vez ms relacionados y cercanos. Los acontecimientos diarios han hecho cada vez ms procedente el concepto de respeto a la vida y a los derechos de las personas, llevando a los tribunales en nuestro pas a manifestar, en sentencia pronunciada en el marco de la defensa de la vida del que est por nacer, aplicable a todos los derechos del hombre (88), que el derecho a la vida es la esencia de los derechos humanos, pues sin vida no hay derechos, agregando que por ello es que la CPR
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El artculo 25 del Estatuto de Roma de la CPI, trata de la Responsabilidad penal individual, disponiendo que De conformidad con el presente Estatuto, la Corte tendr competencia respecto de las personas naturales. 86 Se reconoce valor en Chile a las sentencias penales extranjeras salvo que, entre otros casos, el procedimiento no hubiere sido instruido de conformidad con las garantas de un debido proceso o lo hubiere sido en trminos que revelaren falta de intencin de juzgar seriamente. 87 Respecto del Estatuto de Roma y CPI, vase nota en el prrafo siguiente. 88 C. Suprema, 30.08.2001 y C. de Santiago, 28 .05. 2001, Revista, Tomo XCVIII, Secc. Quinta, pgina 199.

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lo reconoce y protege contra la agresin y exige, adems, conductas positivas de parte de los Estados para conservarla. Dos aspectos deben ser considerados en la evolucin y presencia de la jurisdiccin universal y su avance en la comunidad de las naciones y de las personas. Primero, la constatacin de la impunidad como una constante frente a las atrocidades cometidas en todas las latitudes, presentes, comprobables e impactantes, debidas a armas y mtodos de destruccin cada vez ms sofisticados y eficientes difundidos gracias a la diversificacin de los medios de comunicacin masiva que posibilita el conocimiento de las consecuencias de esos actos atroces. Luego, la existencia latente de una conciencia o memoria internacional que permite recopilar las normas consuetudinarias referidas al nimo generalizado de no aceptacin de determinadas conductas reprobables, vengan de donde vengan. Respecto de la impunidad, la mayora de los responsables de violaciones graves de DD HH en la segunda mitad del siglo XX escaparon a la justicia. Las autoridades nacionales no han estado dispuestas o no han sido capaces de juzgarlos y no ha habido tribunal internacional al que recurrir. Hay un vnculo claro entre la reiteracin de tales actos y la impunidad, que permite que violaciones espordicas se transformen en pautas de abusos, provocando el desprecio por la ley y fomentando la comisin de hechos todava ms descarados. "Hemos conocido ciclos de violencia que han venido y se han ido sin que se hiciera justicia. Se ha hecho caso omiso de los derechos, la clera y la angustia de las vctimas. En consecuencia, el odio ha ido aumentando (...)" (89). En el concierto de las Naciones ha adquirido relevancia el Derecho Penal Internacional (Vlkerstrafrecht), concepto utilizado por Beling que debe entenderse como el conjunto de todas las normas de derecho internacional que establecen consecuencias jurdico-penales (90), sometiendo la conducta del individuo a una punibilidad autnoma de derecho internacional, en el mbito de su responsabilidad penal directa, sin perjuicio que luego de la ratificacin del Estatuto de Roma (91) de la Corte Penal Internacional se ampla el mbito de regulacin, ms all de sus fundamentos jurdico-materiales, a otras zonas accesorias del Derecho Penal: derecho sancionatorio, ejecucin penal, cooperacin internacional y asistencia judicial. Tambin se comprenden nuevos conceptos en Derecho
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Richard Goldstone, Juez de la Corte Constitucional de Sudfrica, Fiscal del Tribunal Criminal Internacional para la ex Yugoslavia, Fiscal Supremo en la Corte de La Haya. Citado por Aravena A., Leonardo, en Una Larga Marcha hacia los Derechos Humanos, Revista Amnista Internacional N 28, dedicado al 50 Aniversario de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, 12.1997, EDAI, Madrid, Espaa. Ambos, Kai, La Parte General del Derecho Penal Internacional, pginas 34 y siguientes. Tratado internacional adoptado en Roma en 1998 bajo el alero de las Naciones Unidas, que dio origen a la Corte o Tribunal Penal Internacional, vigente desde el 1.07.2002. Al 31 de agosto de 2011 haba sido ratificado por 117 pases. Chile lo suscribi el 11.09.1988 y lo ratific el 29.06.2009. Respecto a principios contenidos en el tratado, vase Aravena A., Leonardo, Anlisis del Estatuto de Roma. La Corte Penal Internacional: tarea para el siglo XXI, La Revista de Derecho, Segunda poca, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad Central de Chile, Santiago, Ao X, N 6, Enero-Junio 2004.

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Procesal Penal y sobre cuestiones de organizacin judicial. Nos encontramos, por ello, frente a un ordenamiento jurdico-penal internacional nuevo, autnomo y amplio. Como parte del derecho internacional pblico formal, el derecho penal internacional puede originarse, bsicamente, en la celebracin de convenciones multilaterales por los Estados interesados o a travs del derecho consuetudinario o de los principios generales del derecho. Antecedentes de jurisdiccin universal encontramos en 1945, oportunidad en que los Aliados la ejercieron en nombre de la comunidad internacional con respecto a crmenes de Lesa Humanidad y de Guerra, cometidos durante el conflicto fuera de sus territorios y contra personas que no eran ciudadanos suyos ni residentes en esos territorios. A partir de la ltima posguerra se desarroll el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, rama del derecho internacional pblico de importancia creciente, cuya internacionalizacin no fue un fenmeno secundario sino un cambio de paradigma que import la ms importante de las transformaciones jurdicas del siglo XX (92). El Derecho Internacional de los Derechos Humanos, con relevancia directa en el derecho de las vctimas y de los victimarios se relaciona directa e inmediatamente con el Derecho Penal Internacional, convertido ste en un instrumento de aquel (93), no resultando posible confundir uno y otro, ya que la proteccin internacional de los Derechos Humanos no debe confundirse con la justicia penal (94). Tradicionalmente los tribunales de un Estado slo tienen jurisdiccin sobre las personas que cometen un crimen en su propio territorio (jurisdiccin territorial); pero el derecho internacional ha ido reconociendo que los tribunales pueden actuar ciertas formas de jurisdiccin extraterritorial, como las que se ejercen sobre delitos cometidos fuera de sus fronteras por los nacionales de un Estado (jurisdiccin respecto de la persona activa); sobre delitos contra los intereses esenciales del Estado en materia de seguridad (jurisdiccin por el principio de proteccin); y sobre delitos cometidos contra los nacionales del propio Estado (jurisdiccin respecto de la persona pasiva). Desde la piratera en alta mar hasta los secuestros de aeronaves y actos de terrorismo internacional, el derecho ha venido reconociendo que los tribunales de un Estado pueden ejercer, en nombre de la comunidad internacional, jurisdiccin sobre ciertos delitos de especial gravedad que amenazan a la totalidad de la estructura internacional del derecho, por lo que todo Estado donde las personas sospechosas de tales delitos se encontraren, puede llevarlas a los tribunales

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Zaffaroni, Eugenio R., Alejandro Aliaga y Alejandro Slokar, Derecho Penal Parte General, pgina 194. "La justicia es un derecho humano", Ayala Lasso, Jos, ex Canciller del Ecuador, Alto Comisionado de la ONU para los Derechos Humanos, discurso en la clausura del congreso internacional "Los Derechos Humanos ante las Cortes. Los Juicios de Nremberg y su significado actual", que el DIML (Centro de Documentacin e Informacin sobre Derechos Humanos en Amrica Latina) realiz en septiembre de 1995 en conmemoracin de los 50 aos del proceso de Nremberg. C. Interamericana de Derechos Humanos, Caso Cantoral Benavides, 18.08.2000, Revista, Tomo XCVII, Secc. Sexta, pgina 73.

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Se reconoce ya que los Estados tienen el deber de ejercer jurisdiccin universal o extraditar a Estados dispuestos a ejercerla, respecto de los sospechosos de genocidio (95), crmenes de lesa humanidad (96), otros crmenes de guerra distintos de las infracciones graves de los Convenios de Ginebra, crmenes de guerra cometidos en conflictos de carcter no internacional, ejecuciones extrajudiciales, desapariciones forzadas o tortura. El Estatuto contempla tambin el Crimen de Agresin como de competencia de la Corte (97). La Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas, Crueles, Inhumanos o Degradantes adoptada el 10 de diciembre de 1984 (98), exige a los Estados Partes enjuiciar ante sus propios tribunales a los sospechosos de tortura que se encuentren en su territorio o extraditarlos a un Estado que pueda y quiera hacerlo, reconociendo el concepto de Jurisdiccin Universal. El Derecho Penal Internacional ha tenido como fuentes, principalmente, el derecho consuetudinario, destacndose la existencia de tipos penales no escritos fundados en la costumbre internacional. Al escriturarse el derecho y acordarse tratados en la comunidad internacional, se ha convenido en que una conducta puede ser sancionada si resulta punible segn los principios generales de derecho reconocidos por la comunidad internacional, situacin que ha perdido importancia con el avance de la codificacin de los crmenes y la descripcin de las conductas punibles, comprendidas en los llamados elementos de los crmenes, principalmente en el marco de la CPI.

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El artculo 6 del Estatuto de Roma dispone que para sus efectos, se entender por "genocidio" la matanza de miembros del grupo; lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo; sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial; medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo; y traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo, perpetrados con la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso. El artculo 7 del Estatuto de Roma entiende constitutivos de crmenes de lesa humanidad los actos que, tambin perpetrados con la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal: asesinato; exterminio; esclavitud; deportacin o traslado forzoso de poblacin; encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de derecho internacional; tortura; violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra forma de violencia sexual de gravedad comparable; persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos; desaparicin forzada de personas; el crimen de apartheid; y otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica. Respecto del Crimen de Agresin, el Estatuto no lo defini, postergando ejercer jurisdiccin a su respecto hasta definirlo y se enuncien las condiciones en las cuales lo har, lo que debera ocurrir siete aos desde la entrada en vigor del Estatuto, a partir de 2009. Luego de aos de trabajos preparatorios, el 11.06.2010 la Conferencia de Revisin del Estatuto de Roma en Kampala, Uganda, adopt por consenso una definicin y un rgimen sobre cmo la Corte ejercitar su jurisdiccin a su respecto, estableciendo que no podr hacerlo hasta el 01.01.2017. Se ha definido el crimen de agresin individual, como la planificacin, preparacin, inicio o ejecucin de un acto de agresin por parte de una persona en posicin de liderazgo y el acto de agresin, como el uso de las fuerzas armadas por parte de un Estado contra otro sin justificacin de defensa propia o autorizacin por parte del Consejo de Seguridad. En vigencia desde el 26.06.1987. Chile la ratific el 30.09.1988, con reservas que luego fueron retiradas por D.S. N 39 de 7.01.1991, publicado en el D.O. el 13.03.1991.

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La comunidad internacional debe procurar que se supriman las diferencias en la proteccin internacional. Los cuerpos legislativos de los Estados que han ratificado el Estatuto de Roma deben dictar normas que permitan la entrega de personas acusadas a la Corte y obliguen a las autoridades nacionales a cooperar con ella. Al promulgarlas, han de asegurarse que sus tribunales puedan ser un complemento eficaz de la CPI, para lo cual debern, no slo definir los delitos competencia de la Corte tipificndolos en el derecho interno de manera compatible con el Estatuto de Roma, sino tambin asignar a sus tribunales jurisdiccin universal sobre los delitos graves del derecho internacional. Tales medidas, al potenciar un sistema integral de investigacin y procesamiento por crmenes tan graves, contribuirn a reducir y, finalmente, a eliminar los parasos de proteccin que todava encuentran los responsables de los peores crmenes que se han cometido y se cometen en el mundo. La jurisdiccin de la CPI es correctiva y sustitutiva o supletoria de las jurisdicciones de los Estados Partes y puede, en ciertos casos, revisar resoluciones ejecutoriadas dictadas por tribunales nacionales. La CPI tiene caractersticas de tribunal supranacional, permanente y ejerce jurisdiccin sobre personas naturales (99). La Convencin sobre Desaparicin Forzada de Personas, al tipificar este delito como internacional, acarrea consecuencias jurdicas respecto de la responsabilidad individual y la responsabilidad del Estado, tales como la inadmisibilidad de la eximente de obediencia debida, de la imprescriptibilidad de la accin penal y otras y, la Convencin contra la Tortura tiende a internacionalizar la persecucin de los torturadores, disponiendo en su artculo 4 que los actos de tortura, toda tentativa de cometer tortura y la complicidad o participacin en la tortura, deben ser tipificados y castigados en la legislacin interna. El N 1 de su artculo 5, agrega que todo Estado Parte dispondr lo que sea necesario para instituir su jurisdiccin sobre los delitos a que se ha referido el artculo 4, sealando los casos en que as debe procederse en la letra c) del artculo 5. En esta forma, la Convencin se aparta de la idea de jurisdiccin nacional ligada a la territorialidad, habilitando al Estado para ejercer jurisdiccin extra nacional y extra territorial, cuando la vctima sea nacional de ese Estado y ste lo considere apropiado. La Jurisdiccin Universal se manifiesta en el derecho chileno en el inciso final del artculo 250 del CPP, referido al sobreseimiento definitivo que pidiere el ministerio pblico una vez cerrada la investigacin, en cuanto el juez de garanta no podr dictar sobreseimiento definitivo respecto de los delitos que, conforme a los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no puedan ser amnistiados. La imprescriptibilidad y la imposibilidad de aplicar leyes de amnista aparecen contempladas en el Estatuto de Roma, ratificado en 2009. Chile, en su calidad de signatario, a la luz de lo que dispone el artculo 18 de la Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados, est obligado a no frustrar el objeto y fin de dicho tratado antes de su entrada en vigor, por lo que, si las diversas situaciones descritas por el
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TCdeCH, autos N 346, 8.04.2002.

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Estatuto de la CPI artculos 27, 28 y 33, entre otros, quedaran impunes, se vulnerara el objeto y fin del tratado, debiendo entonces recibir aplicacin plena el inciso final citado del artculo del CPP, con respecto a los delitos de genocidio, crmenes de guerra y de lesa humanidad, aunque su fecha de ejecucin sea anterior a la ratificacin (100). Al tratar el artculo 10 del CPP de la Cautela de Garantas, se refiere a los tratados internacionales y a su cumplimiento, estableciendo la obligacin del juez de garanta de adoptar las medidas necesarias para asegurar que el imputado pueda ejercer en plenitud los derechos que le otorgan las garantas judiciales consagradas en la Constitucin Poltica, en las leyes o en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, llegando incluso a ordenar la suspensin del procedimiento o a decretar el sobreseimiento temporal. 23 CARACTERSTICAS DE LA JURISDICCIN Y LMITES DE SU EJERCICIO El rgano por excelencia del ejercicio jurisdiccional es el Poder Judicial, que goza de una autonoma ms amplia que la del Ejecutivo. Aparece fiscalizado por de la Cmara de Diputados en virtud de las atribuciones que la CPR establece en la letra c) del N 2 de su artculo 52, en circunstancias que los actos administrativos del Presidente de la Repblica decretos y reglamentos, se encuentran adems, sujetos al control jurdico de la Contralora y a la revisin de los tribunales de justicia en cuanto a su validez. Desde otro punto de vista, no ya en lo que se refiere a los diversos mecanismos controladores, sino a la permanencia, mientras las rdenes de la administracin son esencialmente revocables, las decisiones judiciales, una vez ejecutoriadas son, por lo general, inamovibles. En cuanto a su gnesis, como Poder Pblico, en Chile el organismo judicial se diferencia tambin en el sentido que no es elegido por voto popular, como vimos en el ltimo prrafo del captulo precedente. De los elementos que caracterizan a la jurisdiccin como potestad judicial, analizaremos los principales, destacando los que ayudan a formar un concepto, sin perjuicio que los autores enumeren algunas otras caractersticas de la funcin jurisdiccional emanadas de la CPR y de la ley. Distinguiremos, en cuanto presentan ambos atributos, esto es, caracterizar a la institucin y marcar los lmites de su ejercicio, las Caractersticas-Lmites de la Jurisdiccin, de las Otras Caractersticas de la Jurisdiccin. Entre las Caractersticas-Lmites de la Jurisdiccin, encontramos: La Territorialidad; y La Legalidad. Entre las Otras Caractersticas de la Jurisdiccin, analizaremos:
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Vase Nogueira A., Humberto, Una senda que merece ser transitada: la sentencia definitiva de casacin de la Quinta Sala de la Corte de Apelaciones de Santiago, rol 11.821-2003, caso Miguel ngel Sandoval Rodrguez. IUS ET PRAXIS. [online]. 2003, Vol. 9, N 2, p. 233-236, disponible en http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-00122003000200009&script=sci_arttext y fallo redactado por Hugo Llanos Mansilla, 5.01.2004, en idem 00122003000200010&script=sci_arttext.

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Es una funcin pblica; Emana de la soberana del Estado; Su unidad; Es indelegable; Es independiente; Es limitada; Es igual para todos; Su pasividad; Su ejercicio es obligatorio; La publicidad de su ejercicio; e Irrevocabilidad

23.1 CARACTERSTICA-LMITE DE LA JURISDICCIN: TERRITORIALIDAD El artculo 5 del COT establece que en el ejercicio de la funcin que les es propia, a los tribunales que menciona corresponder el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio de la Repblica. No obstante, se contemplan excepciones enumeradas en el artculo siguiente, las que tanto como la norma general, son fiel reflejo de la soberana de la que emana la funcin, siendo del caso recordar entre las singularidades, las nuevas tendencias que reconocen tribunales internacionales, entre ellas, la jurisdiccin universal (101), adems de diversos pactos y tratados que han establecido tribunales e instancias supranacionales, algunas de aplicacin obligatoria, como es el caso, por ejemplo, de los arbitrajes en materias comerciales. Adems de constituir una caracterstica de la jurisdiccin, como lmite del ejercicio jurisdiccional la territorialidad implica que ste debe tener lugar, alcanzar, ejercerse, dentro de las fronteras donde opera la soberana del Estado. No obstante, las necesidades de integracin y la realidad, han hecho necesario llevar el actuar jurisdiccional fuera de los lmites fsicos y se reconocen casos de extraterritorialidad, los que, lejos de ser una excepcin del principio de soberana, son una confirmacin del mismo, en cuanto aparecen reconocidos por las legislaciones modernas como instrumentos de la accin del Estado. Excepciones a la norma general aparecen contempladas en el artculo 6 del COT y en el artculo 1 del CdePP, en cuanto dispone que los tribunales de la Repblica ejercen jurisdiccin sobre los chilenos y sobre los extranjeros para el efecto de juzgar los delitos que se cometan en su territorio, salvo los casos exceptuados por leyes especiales, tratados o convenciones internacionales en que Chile es parte o por las reglas generalmente reconocidas del Derecho Internacional. Como contrapartida, el artculo siguiente resguarda tambin la soberana, no ya desde el punto de vista de la aplicacin de la ley chilena, sino del de la aplicacin de la ley extranjera en Chile. El CPP, por su parte, reconoce valor en Chile a las sentencias penales extranjeras en las condiciones que seala su artculo 13.
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Los prrafos (22) y siguientes tratan de la Jurisdiccin Internacional y de la Jurisdiccin Universal.

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Importante limitacin a la territorialidad en la aplicacin y ejercicio de la jurisdiccin, se contiene con rango constitucional en el inciso segundo del artculo 5 de la CPR, al establecerse como limitacin a la soberana, el respeto de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, los que deben ser respetados y promovidos por los rganos del Estado, incluido el ejercicio de una jurisdiccin supranacional, presente en los tratados internacionales, como ocurre, por ejemplo, con la incorporacin de Chile a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica, en el que se reconoce la jurisdiccin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. 23.2 CARACTERSTICA-LMITE DE LA JURISDICCIN: LEGALIDAD En el ejercicio del poder jurisdiccional debe distinguirse lo relativo a: 1. Los tribunales deben crearse, constituirse y funcionar de conformidad a la CPR y a las leyes; 2. Los jueces deben ajustarse a la ley: En la tramitacin de los asuntos sometidos a su conocimiento; En su juzgamiento; y En su ejecucin. No contraran la legalidad actuaciones un tanto apartadas de la norma escrita y del derecho formal, como la facultad que las leyes entregan al juez para apreciar la prueba en conciencia, autorizada excepcionalmente en los artculos 724 del CPC y 472 y 483 del CP. Por su parte, el artculo 297 del CPP dispone sobre la Valoracin de la prueba, que los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, estableciendo un sistema de libre conviccin sujeto a las reglas de la sana crtica, ya que la libertad acordada en la ley no es absoluta y las conclusiones deben fundarse y obedecer a razonamientos que deben expresarse. El artculo 428 del CPC, dispone que Entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean conforme con la verdad, apartndose de las obligaciones que impone al juez el sistema de prueba legal o tasada. El proceso penal reconoce la autonoma de cada juez para adquirir conviccin sobre los hechos, con el lmite de exigirles fundamentar circunstanciadamente sus conclusiones, sin establecer ni autorizar el sistema de libre conviccin, propio de los jurados, ni la valoracin arbitraria de la prueba. Se ha dejado de lado la valoracin tasada, pesada y reglamentada como la estableca el CdePP (102). En materia de prueba, el sistema procesal penal contempla la
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La reforma procesal penal signific un cambio radical en el sistema de valoracin de la prueba. De la tcnica de la prueba legal o tasada, consistente en la produccin de reglas que predeterminan, de modo general y abstracto, el valor que debe atribuirse a cada tipo de prueba, se pas al sistema de libre apreciacin de la prueba, que implica que la eficacia de cada prueba para la determinacin de los hechos

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ampliacin de los medios de prueba por los que el juez puede adquirir conviccin, cuestin diferente de la apreciacin de la prueba, respecto de la que la sana crtica es la tendencia de las legislaciones modernas, abiertas a mayor libertad apartndose de la prueba reglada, expresin de la legalidad llevada a su lmite ms estricto. Desde el punto de vista de la legalidad como lmite del ejercicio jurisdiccional, de las propias caractersticas de la institucin se pueden derivar los alcances de su ejercicio y es posible reconocer que la accin de la jurisdiccin toda debe ajustarse a la ley, es decir, el ejercicio jurisdiccional debe desarrollarse nicamente en el mbito que la ley le ha sealado.

23.3 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: FUNCIN PBLICA Es una funcin pblica cuyo ejercicio se encuentra entregado a rganos pblicos, sujeto a normas de derecho pblico y de orden pblico. Esta caracterstica aparece fundada en el artculo 76 de la CPR, norma que tambin contiene el artculo 1 del COT, con matices que no inciden en el fondo de lo expresado. 23.4 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: EMANA DE LA SOBERANA DEL ESTADO Por consiguiente, est constituida en un Poder del Estado. La funcin jurisdiccional es expresin del ejercicio de la soberana, ha manifestado el TCdeCH ( 103), habindose resuelto que considerando a la jurisdiccin como un atributo de la soberana, se extiende hasta donde sta alcanza en ejercicio (104). 23.5 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: SU UNIDAD Es una por origen, por naturaleza y por objetivo. Su fuente emana del Estado y deriva de la Soberana Nacional expresada en la CPR, de la que proviene la ley, nica que puede crear o establecer tribunales y determinar los asuntos en que pueden conocer, juzgar y hacer cumplir lo juzgado. 23.6 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: ES INDELEGABLE El Poder Judicial no puede delegar las funciones y atribuciones que le encomiendan la CPR y la ley. Se explica esta caracterstica en que la funcin jurisdiccional mantiene los atributos de

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sea establecida caso a caso siguiendo criterios no predeterminados y flexibles, basados esencialmente en presupuestos de la razn, Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo II, pgina 332. TCdeCH, fallo en autos N 346, 8.04.2002, considerando N 42, pgina 531. C. Suprema, 2.10.2007, Corts Delgado, Luis A. y otros c/ Maruha Corporation y/o Maruha Trawl Corporation, ROL: 5864-06, Microjuris, MJJ19208.

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la soberana, de la cual emana y sta es, conforme lo seal J. J. Rousseau en el Pacto Social, indelegable, imprescriptible e inalienable. No obstante, los tiempos han cambiado, el derecho evolucionado y el mundo se ha globalizado, con lo que ha surgido una nueva concepcin de la soberana, haciendo factible el proceso de integracin del que es ejemplo el caso de Europa, que da una nueva dimensin al concepto, externalizndola hasta surgir una soberana comunitaria que, partiendo del concepto de delegacin de competencia, avanza en el proceso de creacin de nuevas instituciones europeas, supranacionales (105). La actividad jurisdiccional debe evolucionar en la medida que evoluciona el concepto y los alcances de la soberana, con la que se identifica y de la que forma parte. As, por va de ejemplo, el 29 de noviembre de 2000 el Consejo Europeo adopt un programa de medidas destinado a poner en prctica el principio del reconocimiento mutuo de resoluciones y sentencias judiciales en materia penal, dando prioridad a la adopcin de un instrumento para su aplicacin, incluyendo tambin las sanciones pecuniarias impuestas respecto de infracciones de las normas de trnsito (106). Las fronteras ya no limitan ni impiden entre los pases europeos la ejecucin de las sentencias. Ser importante observar cmo evoluciona Amrica del Sur en este sentido, enfrentando las nuevas realidades que pueden surgir al dejar de lado los conceptos tradicionales de soberana y de jurisdiccin, dando cabida a la posibilidad de surgimiento de un Estado de Estados y los efectos que la nueva situacin acarrear para el ejercicio jurisdiccional. 23.7 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: ES INDEPENDIENTE La independencia surge del mandato constitucional contenido en el artculo 76 de la CPR: Ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos, concepto reproducido en el marco legal, artculo 12 del COT: El Poder Judicial es independiente de toda otra autoridad en el ejercicio de sus funciones. 23.8 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: ES LIMITADA No pueden ser motivo de la potestad jurisdiccional los asuntos que la CPR o la ley han entregado como atribuciones o puesto en la jurisdiccin de otros poderes pblicos, entendida aqu como mbito de funciones pblicas en general, segn seala el artculo 4 del COT Es
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Vase Palomares G., Jorge Ricardo, El concepto de soberana en el proceso de integracin europeo, en http://www.redsociojuridica.org/ponencias_2006/soberania_europa.pdf. Para aplicar el principio de reconocimiento mutuo de sanciones pecuniarias es necesaria la intervencin, por un lado, del Estado de emisin, que ser el Estado miembro en el que se ha dictado la resolucin y, por otro, del Estado de ejecucin, que ser el Estado miembro al que se ha transmitido la resolucin con tales propsitos.

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prohibido al Poder Judicial mezclarse en las atribuciones de otros poderes pblicos y en general ejercer otras funciones que las determinadas en los artculos precedentes, 23.9 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: ES IGUAL PARA TODOS El nmero 2 del artculo 19 de la CPR asegura a todos la igualdad ante la ley y que en Chile no hay persona ni grupo privilegiados. La jurisdiccin se ejerce dentro de los principios de igualdad dispuestos. La nueva legislacin procesal penal chilena presenta entre sus pilares fundamentales el principio de igualdad, manifestndose al respecto, que el fundamento ms importante para la aplicacin del principio de legalidad se encuentra a nuestro juicio en el principio de igualdad ante la ley (107). Excepcin al principio la constituye el fuero, en sus diversos aspectos, del que trataremos al estudiar los elementos de la competencia absoluta. Tambin existe un tratamiento desigual frente a la jurisdiccin y a la ley, en el caso de la justicia militar tratada en el CJM, en cuanto entrega al conocimiento de tribunales especiales la facultad de conocer de asuntos en que aparecen involucrados civiles o militares actuando en el plano civil. Un amplio movimiento de opinin sostiene la necesidad de introducir reformas profundas en esta materia, reservando la especialidad para juzgar nicamente hechos que involucren a militares dentro de su actividad como tales. 23.10 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: PASIVIDAD. La pasividad como caracterstica de la actividad jurisdiccional tiene directa relacin con la iniciativa procesal, esto es, a quin corresponde poner en movimiento el aparato judicial y, una vez iniciado el proceso, quin puede y quin debe preocuparse de su prosecucin y trmino, adems de a quien corresponde disponer del procedimiento, situacin regulada por uno de los Principios Formativos del Procedimiento (108). En materia civil el proceso aparece regido por el principio dispositivo, entendido como aquel en virtud del cual las partes poseen dominio completo tanto sobre su derecho subjetivo sustancial como sobre sus derechos a la iniciacin, desenvolvimiento y culminacin del proceso (109), reflejado en el aforismo nemo iure sine actore, no hay juez sin demandante. En materia penal, por el contrario, prima el concepto o principio inquisitivo, en cuya concepcin tanto el comienzo de un asunto como la iniciativa en su prosecucin radican exclusivamente en el rgano jurisdiccional. El hecho de que un procedimiento civil o penal, en su caso aparezca regido por uno de estos principios, no implica exigibilidad extrema en su aplicacin y no se excluye que en
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Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pgina 47. La doctrina de los principios formativos, es un aporte del jurista norteamericano Robert Wyness Millar (1876-1959), Los principios formativos del procedimiento civil, Editorial EDIAR, Buenos Aires, 1945. Bentez Ramrez, Eugenio, Reflexiones en torno a la propuesta de reforma al Procedimiento Civil Chileno: II. Principios Procesales relativos a las Partes, Revista Chilena de Derecho, volumen 34 N 3, pginas 591-593, 2007.

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determinadas circunstancias el juez civil pueda actuar por iniciativa propia, de oficio, y el juez en materia penal no pueda admitir alguna gestin de actuacin particular de una parte o de un interviniente en un proceso del que conoce, hechos que no cambian la naturaleza expuesta en el principio rector correspondiente. As sucede en casos expresamente sealados en la ley, como en el artculo 256 del CPC, que dispone que Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo 254, expresando el defecto de que adolece y en otras disposiciones que autorizan la actuacin de oficio del juez civil en el proceso, en la bsqueda del mejor esclarecimiento de los hechos o en proteccin de indefensos e incapaces, por ejemplo, en los artculos 75, 371, 416, 1240 y 1682 del CC. El CPC autoriza al juez para actuar de oficio en sus artculos 83; 94; 159, 441; 442; 567 y en el citado 256. . La norma del artculo 10 del COT, que consagra la pasividad del tribunal, el que slo puede actuar a peticin de parte salvo en los casos en que est autorizado para proceder de oficio, recibe aplicacin plena en asuntos de carcter civil, entendidos como de derecho privado en general, casos en los que debe concordarse con lo dispuesto en el artculo 12 del CC, podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia. Mientras el particular no ejerza un derecho y acte la jurisdiccin, sta no puede ponerse en movimiento por propia iniciativa, vulnerando el derecho a renunciar, que no necesita ser expresado. Basta con su no ejercicio. La legislacin deja a la iniciativa del juez accionar en algunas materias privadas, como sucede en el derecho laboral y en aquellos casos en que la voluntad privada no basta para ofrecer las garantas necesarias, especialmente a partes extremadamente dbiles enfrentadas a potenciales contrapartes de gran poder. Es lo que Couture (110) llam la penalizacin del proceso civil. Ms que penalizacin, se puede hablar de socializacin o racionalizacin del procedimiento civil, donde el Estado, al decir de Casarino, trata de suavizar las diferencias entre el proceso civil y el penal. En el procedimiento penal, la situacin es contraria. La norma general es que el juez anterior a la reforma acte fundado en razones de inters social, persiguiendo de oficio los delitos cometidos en su jurisdiccin. El juez acta en este caso la accin pblica que constituye la norma general en el procedimiento penal. Los oficiales del ministerio pblico, quienes no ejercen labor jurisdiccional, estn facultados por el artculo 172 del CPP para iniciar de oficio la investigacin de un hecho que revistiera caracteres de delito. Hacen excepcin los delitos de accin privada enumerados en el artculo 18 del CdePP y artculo 55 del CPP, cuya accin persecutoria compete solo al ofendido y respecto de los cuales, en los casos que enumera la disposicin, las acciones que de ellos nacen no podrn ser ejercidas por otra persona que la vctima.
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Couture, Eduardo, Trayectoria y Destino del Derecho Procesal Hispano Americano, pgina 37.

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En distintas leyes especiales, los procedimientos que ellas reglan constituyen ms ejemplos de excepciones a la pasividad, como sucede en materias propias de la judicatura de menores, del trabajo, de las normas aplicables a los juicios de polica local y en los Tribunales de Familia. 23.11 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: SU EJERCICIO ES OBLIGATORIO Como dispone el inciso segundo del artculo 10 del COT, reclamada la intervencin de los tribunales en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin. 23.12 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: PUBLICIDAD DE SU EJERCICIO Aunque en nuestra CPR debiramos entender implcita la consagracin del derecho a un juicio pblico dentro de las garantas de un justo y racional procedimiento, lo cierto es que no hay en ella referencia explcita al principio de publicidad (111) (112). El texto, al asegurar a todas las personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos, seala en el inciso 5 del N 3 del artculo 19, que Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos. La publicidad en el trabajo jurisdiccional, propio de un sistema acusatorio, contradictorio y pleno de garantas, surgi en Europa en la segunda mitad del siglo XVIII como reaccin al proceso inquisitivo. En Chile se ha sancionado en el artculo 9 del COT: Los actos de los tribunales son pblicos, salvo las excepciones expresamente establecidas por la ley, no haciendo el legislador diferencias basadas en la materia, concepto que ratifica el nmero 3 del artculo 380 del COT al tratar de los auxiliares de la administracin de justicia, al establecer entre las obligaciones de los secretarios, la de Dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan archivados en sus oficinas, y de todos los actos emanados de la Corte o juzgado, salvo los casos en que el procedimiento deba ser secreto en virtud de una disposicin expresa de la ley, revistiendo especial importancia las ltimas frases de las disposiciones citadas, al requerir ley para establecer secreto, pasando ste a constituir una especial excepcin. . Las normas del nuevo juicio penal terminaron, con pocas excepciones, con el anacronismo de la existencia de la etapa del sumario secreto como norma general, ya que el principio de la publicidad no era propio del CdePP. No obstante su general aceptacin como una de las garantas procesales, fue desconocido en dicho Cdigo y en las legislaciones por mucho tiempo y ha tenido detractores: Parodiando a los positivistas, deca Lucchini -con razn- que la igualdad de las partes, el debate oral, la defensa, la acusacin, la contradiccin,
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Vase tambin la publicidad como Base de la organizacin del Poder Judicial, en el prrafo (43.4). Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pgina 90.

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la publicidad y el mismo principio de inocencia seran "otros tantos artificios inventados por los doctrinarios clsicos en beneficio de los seores delincuentes" (113). La publicidad constituye una de las garantas fundamentales del juicio en el proceso penal actual en Chile. El CPP establece en el artculo 1, que "Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral y pblico ", agregando la letra d) de su artculo 374 que el juicio y la sentencia sern siempre anulados "cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones establecidas por la ley sobre publicidad y continuidad del juicio". La Convencin Americana de Derechos Humanos indica en el artculo 8.5 que "El proceso penal debe ser pblico y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos se pronuncia en el mismo sentido en su artculo 14.1. Horvitz y Lpez consignan que para Roxin, el fundamento de la publicidad es triple: "Su significado esencial reside en a) consolidar la confianza pblica en la administracin de justicia, b) fomentar la responsabilidad de los rganos de la administracin de justicia y c) evitar la posibilidad de que circunstancias ajenas a la causa influyan en el tribunal y, con ello, en la sentencia" (114). 23.13 CARACTERSTICA DE LA JURISDICCIN: IRREVOCABILIDAD DE LO RESUELTO O COSA JUZGADA La "cosa juzgada", efecto jurdico propio y exclusivo de la potestad judicial, "hace de lo blanco, negro; origina y crea las cosas; transforma lo cuadrado en redondo; altera los lazos de sangre y cambia lo falso en verdadero" (115). La Partida VII, Ttulo XXXIV, Regla XXXII, consignaba "Cmo la sentencia que pas en cosa juzgada debe ser habida por verdad. Otros decimos que la cosa que es juzgada por sentencia de que no se puede alzar la deben tener por verdad". Para Ulpiano, "res judicata pro veritate accipitur" (la cosa juzgada se tiene por verdad) (116), agregando que debemos tener como cierto aquello que por sentencia se declar; aunque no fuese cierto. Chiovenda estim a la cosa juzgada como la forma en que el bien juzgado se convierte en inatacable; agregando que la parte a la que le fue reconocido no slo tiene derecho a conseguirlo prcticamente frente a la otra, sino que no puede sufrir sta ulteriores ataques a ese derecho y goce (autoridad de la cosa juzgada), salvo casos en que una norma expresa de la ley disponga cosa distinta. Para el jurista venezolano Emilio Calvo Baca (117), se trata de la autoridad y la fuerza que la ley atribuye a la sentencia resuelta en juicio
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Lucchini, Luigi, Le droit penal et les nouvelles thories, traduccin de Henri Prudhomme, Pars, 1892, Pg. 339, citado por Zaffaroni, Eugenio Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte General II, Pg. 227, Ediar, Buenos Aires, 1987. 114 Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pgina 90. 115 Dstico de los Glosadores (composicin potica griega y latina) acerca de la magia de la cosa juzgada. 116 Digesto, Ulpiano: Ley 207. 117 Calvo Baca, Emilio, Cdigo de Procedimiento Civil de Venezuela. Comentado y Concordado. Dcima Edicin. Ediciones Libra. Pg. 158.

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contradictorio y, al distinguir, seala que la cosa juzgada formal es la inmutabilidad de la sentencia por la preclusin de los recursos; y la cosa juzgada material, la inmutabilidad de los efectos de la sentencia no sujeta ya a recursos, en todo proceso futuro sobre el mismo objeto. La institucin de la cosa juzgada, llamada tambin certeza judicial, reconoce contadas excepciones: el recurso extraordinario de revisin y la cosa juzgada formal, que es el efecto de sentencias respecto de las que no caben ya ms recursos al interior del proceso en el curso de su tramitacin, no pudiendo volver a proponerse las materias ya resueltas, permitiendo avanzar hasta la sentencia de trmino, que producir la cosa juzgada material que impide todo otro intento de pronunciamiento sobre lo resuelto, llevando sus efectos fuera del proceso en que se dicta, asegurando la firmeza e inmutabilidad de lo fallado. En las condiciones establecidas en el artculo 174 del CPC, cuando una sentencia definitiva o interlocutoria se considera firme o ejecutoriada produce, como dispone el artculo siguiente, la accin o excepcin de cosa juzgada. La funcin jurisdiccional encomendada a los tribunales es la de dirimir conflictos y controversias de relevancia jurdica entre partes mediante decisiones con efecto de cosa juzgada, que es la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios de impugnacin que permitan modificarla y se entiende referida al ejercicio de la funcin jurisdiccional (118). El proceso se dirige necesariamente hacia la cosa juzgada, por lo que se puede afirmar que el proceso es el medio y la cosa juzgada el fin, al punto que sin proceso no hay cosa juzgada y sin cosa juzgada no hay proceso, habr tan slo un procedimiento. La cosa juzgada es un atributo nico y propio de la jurisdiccin, consecuencia de que los actos legislativos y administrativos no renen las caractersticas de no ser revisables y de ser inmutables. Tratndose de sentencias de condena, otorga la posibilidad de ejecutar de inmediato la orden judicial, lo que es otro factor diferenciador. 24 OTROS LMITES DEL EJERCICIO DE LA JURISDICCIN El ejercicio de la jurisdiccin, ya que no la jurisdiccin propiamente, reconoce lmites que encausan y constrien a no sobrepasar el marco legal impuesto desde la norma constitucional, debiendo considerarse que tanto la legalidad como la territorialidad, ya analizados en los prrafos 23-1 y 23-2 como Caractersticas-Lmites del ejercicio jurisdiccional, cumplen con ambos roles, pudiendo ser considerados tanto como una caracterstica del ejercicio jurisdiccional o como un lmite del mismo, de acuerdo al enfoque que se les de. 24.1 OTROS LMITES DEL EJERCICIO DE LA JURISDICCIN: MATERIA. Consecuencia de que la jurisdiccin es igual para todos, es que su ejercicio comprenda slo las materias que le son propias, esto es, las de orden temporal, no abarcando las de naturaleza moral o espiritual. De este modo, todos los ciudadanos puestos en la misma situacin son juzgados en la misma forma y de manera objetiva, sin excepciones, salvo
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C. Presidente Aguirre Cerda, 11.08.2000, Revista, Tomo XCVII, Secc. Segunda, pgina 51.

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las contempladas en la propia ley y de aplicacin igualmente general, como es el caso de los fueros, generalmente en procura de la proteccin de los ms dbiles (119). 24.2 OTROS LMITES DEL EJERCICIO DE LA JURISDICCIN: TEMPORALIDAD El ejercicio jurisdiccional reconoce dos aspectos que lo limitan desde el punto de vista del tiempo en que se ejerce. Aparece limitado a los tribunales de justicia que establece la ley, con carcter de improrrogable y de indelegable. Una base fundamental e ineludible de la buena administracin de justicia, es que sus rganos permanezcan en el tiempo y, creados, mantengan su capacidad de ejercer jurisdiccin en forma inalterable. Excepciones constituyen los Tribunales Arbitrales, en cuyo caso son las partes las que crean un tribunal para la solucin de un asunto determinado y an as, la ley fija plazo para el cometido: dos aos. Tambin son excepcionales los Tribunales Unipersonales de Excepcin, que realizan su cometido respecto de determinados y restringidos asuntos durante el tiempo asignado en cada caso. Desde otro punto de vista, la temporalidad en el ejercicio de la jurisdiccin dice relacin con la ocurrencia del hecho o hechos que se trata de juzgar. El principio fundamental es que nadie puede ser juzgado sino por un tribunal establecido con anterioridad a la contienda que se pretende dirimir, con aplicacin de leyes dictadas antes de la ocurrencia de un determinado hecho, si se lo pretende sancionar. 24.3 OTROS LMITES DEL EJERCICIO DE LA JURISDICCIN: COMPETENCIA La competencia es lmite del ejercicio de la jurisdiccin repartiendo la carga de trabajo entre los diferentes rganos jurisdiccionales. Los conceptos de jurisdiccin y competencia se confunden en sus alcances y el profesor Colombo precisa que esta jurisdiccin total, genrica, debe repartirse entre los diversos tribunales para que ellos, en conjunto, desempeen dicha funcin. La parte de jurisdiccin que a cada uno de ellos corresponda, constituye su competencia. La suma de la competencia de todos los tribunales, dentro de nuestro territorio, dara nuevamente como resultado la jurisdiccin (120). 25 INMUNIDADES DE JURISDICCIN La igualdad ante la ley es base fundamental del respeto del derecho en cualquier sociedad organizada y, por ello, la regla general es que todos los habitantes de la Repblica, sean chilenos o extranjeros, se encuentran sujetos a la jurisdiccin de los tribunales chilenos. Los nmeros 2 y 3 del artculo 19 de la CPR son claros al establecer que en Chile se garantiza a todas las personas la igualdad ante la ley. No obstante, las caractersticas de la vida en comunidad y los tratados internacionales que establecen normas de reciprocidad entre los
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Respecto de Fuero, vanse prrafos (58.2) y siguientes. Colombo C., Juan, La Competencia, pginas 29-30.

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Estados, han hecho surgir excepciones, diferentes de las jurisdicciones extraterritoriales establecidas en los tratados y convenciones internacionales, que impiden que la jurisdiccin de un Estado alcance a los nacionales de otro en determinadas circunstancias, dejndolos excluidos del accionar jurisdiccional al establecerse en su favor plena o parcial inmunidad, segn el caso. Entre los exceptuados se encuentran los miembros del Cuerpo Diplomtico y los de Misiones acreditadas. En Chile gozan de Fuero o inmunidad de jurisdiccin segn la Convencin sobre Funcionarios Diplomticos y el Cdigo de Bustamante o de Derecho Internacional Privado, el Jefe de Estado y los Agentes Diplomticos y Consulares; las Misiones Especiales y algunas Organizaciones Internacionales; y las Fuerzas Armadas extranjeras. Los Cnsules tienen inmunidad de jurisdiccin respecto de los actos oficiales ejecutados en el ejercicio de sus funciones, quedando sometidos a la jurisdiccin local por los actos no oficiales conforme a lo dispuesto en la Convencin de La Habana, de 1928; Convencin de Viena, de 1963 y en el Reglamento Consular chileno (121). Los funcionarios que no tengan el carcter de diplomticos no gozan de inmunidad, con excepcin de algunos protegidos por la Convencin sobre Prerrogativas e Inmunidades de las Naciones Unidas; por el Tratado Antrtico; los funcionarios del Comit Intergubernamental para las Migraciones Europeas que no tengan nacionalidad chilena; y los miembros de las representaciones acreditadas ante la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio. Una nueva categora de privilegios o fueros est surgiendo en el marco de la CPI, comprendida en el Acuerdo sobre los Privilegios e Inmunidades de la Corte Penal Internacional, APIC. La inmunidad de jurisdiccin alcanza a los funcionarios diplomticos de acuerdo a los actos que realizan, no aplicndose la excepcin cuando una embajada acta en actos ordinarios, fuera de la gestin diplomtica propia. As, se resolvi que corresponde a un tribunal chileno conocer de la demanda interpuesta contra la Embajada de Turqua en Chile por quien ejecut en su favor una prestacin de servicios laborales en territorio chileno -en el caso, mensajero y conductor de automvil de la misin-, considerando que no existe en la especie inmunidad de jurisdiccin, en la medida que se trata de un acto, realizado por el Estado extranjero, de naturaleza iure gestionis y no de actos iure imperium en su condicin de soberano, nico supuesto en el cual es viable invocar dicho privilegio, teniendo presente que, una conclusin diferente importara desatender el deber del Estado chileno de asegurar a todas las personas la igualdad ante la ley, una tutela judicial efectiva y el derecho a la seguridad social -numerales 2), 3) y 18), del artculo 19 de la CPR- y, asimismo, obligara al demandante a ejercer su accin en territorio extranjero, configurndose con ello, una situacin de desigualdad y privilegio que no resulta razonable (122).

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Paills P., Enrique, Derecho Procesal Penal, Vol. I, Captulo II, Ns 104 106, pginas 141 y siguientes. C. de Santiago, 28.09.2009, Crdenas A., Hctor c/ Embajada de la Repblica de Turqua s/ despido injustificado, recurso de apelacin. ROL: 7400-08, MJJ21673.

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No obstante el privilegio reconocido por los tratados internacionales, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 41 N 1 y 33 N 3 de la Convencin sobre Relaciones Diplomticas y artculo 43 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, quienes gocen de l deben respetar la legislacin vigente del Estado receptor, en lo particular, al derecho del trabajo y la seguridad social, como se reconoce en la circular N 172 de 17 de mayo de 1999, de la Direccin de Ceremonial y Protocolo del Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica de Chile". 26 CONFLICTOS DE JURISDICCIN Estaremos en presencia de un conflicto de jurisdiccin (123) cuando dos rganos se sienten llamados por la ley ante un asunto concreto y pretenden, cada uno de ellos en forma exclusiva, ejercer actividad jurisdiccional en su solucin. "El principio fundamental que rige las relaciones entre los diversos rganos, es que la misma voluntad concreta de ley puede ser objeto de una sola actuacin jurisdiccional" (124). Se reconocen dos tipos de conflictos de jurisdiccin: 1.- Cuando aparecen involucradas las relaciones internacionales del Estado: a) En el caso de los pedidos de extradicin de ciudadanos de un Estado a otro; y b) Cuando se trata de hacer cumplir en Chile una sentencia extranjera; y 2.- En situaciones de conflicto internas, entre rganos de un mismo Estado. 26.1 CONFLICTOS DE JURISDICCIN: PEDIDO DE EXTRADICIN Aparecen involucradas las relaciones entre los Estados y procede un pedido de extradicin cuando dos o ms Estados reclaman para s el conocimiento de un asunto al que cada uno pretende aplicar su ley interna. La extradicin puede ser de dos clases o tipos: 1.- Activa, cuando se pide por Chile la extradicin de alguien que se encuentra en el extranjero para ser juzgado por los tribunales chilenos (125); o 2.- Pasiva, cuando se requiere que Chile entregue una persona a requerimiento de la justicia de otro pas (126).

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Las contiendas, cuestiones o conflictos de competencia, se explican en el prrafo (60). Chiovenda, Jos, "Principios de Derecho Procesal Civil", Tomo I, pgina 464. Reus, Madrid, 1922. 125 Tres Oficiales del Ejrcito uruguayo requeridos en 2004 por la C. Suprema por delitos relacionados con el bioqumico y ex agente de la DINA Eugenio Berros, fueron extraditados a Chile el 8.04.2006 para ser procesados por un ministro de la C. de Santiago. La entrega del llamado Zacarach, solicitada a Brasil, tambin es un ejemplo de extradicin activa 126 Un caso de Extradicin Pasiva fue el de Alberto Fujimori, luego de ser detenido el 6.11.2005. Rechazado el pedido en primera instancia por el ministro de la C. Suprema Orlando lvarez Hernndez, se concedi la extradicin el 21.09.2007 en fallo de la Segunda Sala del mximo tribunal.

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La extradicin activa est tratada en los artculos 431 y siguientes del Ttulo VI Extradicin, prrafo 1 del Libro IV del CPP y la pasiva, en el prrafo siguiente, a partir del artculo 440. 26.2 CONFLICTOS DE JURISDICCIN: CUMPLIMIENTO DE SENTENCIA EXTRANJERA Habr un conflicto de jurisdiccin: 1.- Si se trata de cumplir en Chile una sentencia extranjera; y 2.- Cuando se trata de aplicar leyes forneas, opuestas a la ley chilena. Relativa frecuencia tienen respecto de estos conflictos los casos relacionados con el derecho de familia y menores, pensiones alimenticias y sustraccin de nios, que puedan ser sacados o internados al pas por familiares o por sus propios padres, caso en que el conflicto tambin puede involucrar a jurisdicciones de diversos pases. Para que sea procedente hacer cumplir en Chile una sentencia extranjera, ser necesario que se obtenga el exequtur, que materialmente consiste en nuestro pas, en la decisin de la Corte Suprema que, luego de sustanciar el procedimiento contradictorio respectivo, procede a revisar las exigencias legales y sin entrar a estudiar en detalle el fondo de la cuestin controvertida y materia del fallo que se pide cumplir, otorga autorizacin o pronunciamiento favorable a la sentencia extranjera que lo resuelve, con el objeto de otorgarle la fuerza ejecutiva de la que carece y reconocerle los mismos efectos que los fallos expedidos por jueces nacionales, lo que permitir se la pueda cumplir mediante el procedimiento y ante el tribunal competente (127). 26.3 CONFLICTOS DE JURISDICCIN: DIVERGENCIAS EN EL PLANO NACIONAL Los conflictos de jurisdiccin pueden darse tambin referidos al plano nacional, cuando las divergencias se suscitan entre autoridades administrativas y rganos del Poder Judicial. Se distinguen dos casos (128): Conflicto con tribunales inferiores de justicia. La resolucin corresponde al TCdeCH, como seala el N 12 del artculo 93 de la CPR, denominndola errneamente contienda de competencia; y Conflicto entre un tribunal superior y las autoridades administrativas. La resolucin es de competencia del Senado, conforme lo dispone el N 3 del artculo 53 de la CPR, que la establece como atribucin exclusiva del Senado.

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C. Suprema, 15.09.2008, Gold Nutrition Industria y Comercio s/ Exequtur, Rol: 6615-07, considerando tercero. Microjuris, MJJ18606. Si bien la CPR se refiere a contiendas de competencia, realmente se trata de conflictos de jurisdiccin. La CPR de 2005 mantuvo la expresin contiendas de competencia en el N 12 del artculo 93 y en el N 3 del artculo 53, no obstante de tratarse claramente de cuestiones o conflictos de jurisdiccin.

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No deben confundirse los conflictos de jurisdiccin con las cuestiones de competencia, no obstante que en los textos legales aparecen como sinnimos. Debe reservarse la calificacin relacionada con la jurisdiccin a los casos expuestos en este prrafo. En cuanto a los problemas de competencia, la denominacin comprende los que se plantean en el interior del Poder Judicial, siempre entre tribunales (129). 27 MOMENTOS JURISDICCIONALES Son momentos jurisdiccionales, las etapas de ejercicio de la jurisdiccin por el rgano jurisdiccional. Aparecen ligadas a la naturaleza de los asuntos entregados a la resolucin del juez, determinando la ley procesal aplicable en cada caso. Corresponden a las tres tareas jurisdiccionales fundamentales, a saber, la de conocer, la de resolver y la de hacer ejecutar lo juzgado, integradas en una misma funcin, de manera que el conocimiento se encamina naturalmente al juzgamiento y ste exige, a su vez, el cumplimiento de lo resuelto (130). La jurisdiccin acta por medio del proceso, su instrumento, requiriendo la materializacin de la labor jurisdiccional en: Etapa de conocimiento; Etapa de juzgamiento; y Etapa de ejecucin, con relacin a lo resuelto.

Los pasos sealados se desarrollan en forma sucesiva, sin que resulte posible alterar su orden de ocurrencia. Del artculo 76 de la CPR se desprenden estos momentos o etapas de la actividad jurisdiccional, repitindose la norma en el artculo 1 del COT. 27.1 MOMENTOS JURISDICCIONALES: ETAPA DE CONOCIMIENTO La etapa de conocimiento tiene lugar en el proceso civil, cuando, a partir de los antecedentes que le proporcionan las partes en el perodo de discusin o en actuaciones de propia iniciativa caso de decretar medidas para mejor resolver, por ejemplo el tribunal adquiere los conocimientos necesarios del asunto que se le ha sometido para posibilitar el fallo. En los juzgados del crimen anteriores a la reforma, dicho conocimiento surga de las indagaciones que efectuaba el tribunal en virtud de su actuacin de oficio, principalmente en la etapa procesal del sumario. El sistema de la reforma separa los roles que corresponden a cada uno de los intervinientes, fiscal (131), imputado (132), defensor, vctima y querellante, por un lado y al
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A los conflictos, cuestiones o contiendas de competencia propiamente tales se refiere el prrafo (60). C. de Santiago, 1984, Revista, Tomo LXXXI, Secc. Tercera, pgina 63. 131 Fiscal o fiscal adjunto, es el abogado funcionario del ministerio pblico encargado de conducir la investigacin de un hecho punible y, si as lo ameritare el caso, ejercer la accin penal respectiva. 132 La calidad de imputado, descrita en el artculo 7 del CPP, corresponde a la persona a la cual se atribuye participacin en un hecho punible y se adquiere sin necesidad de formalizacin. Puede ejercer derechos desde la primera actuacin en su contra y hasta la completa ejecucin de la sentencia.
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rgano jurisdiccional por el otro, donde la accin penal pblica entendida como aquella ejercida de oficio para la persecucin de un delito cuando no existe una regla especial a su respecto es sostenida por el ministerio pblico. La etapa del conocimiento jurisdiccional se presenta con la participacin de los jueces de garanta en su calidad de controladores, resguardando la legalidad del procedimiento y los derechos de todos los involucrados en audiencias puntuales para una situacin especfica y a estos mismos jueces y a los de tribunal de juicio oral en lo penal, en su caso, cuando deben tomar conocimiento cabal del asunto sometido a su juicio para dictar sentencia respecto del fondo. La etapa del sumario ha desaparecido con la reforma. Su finalidad era preparar el juicio y asegurar la persona de los presuntos culpables y su responsabilidad pecuniaria, adems de efectuar diligencias para determinar a la persona o personas responsables y las circunstancias que puedan influir en su calificacin y penalidad cuando el juicio criminal se iniciaba con la investigacin de los hechos que constituyan la infraccin, segn el artculo 76 del CdePP. Eliminada, se ha asignado ahora su papel, en lo que a la conduccin de la investigacin y preparacin se refiere, al ministerio pblico. Principios fundamentales del derecho y del proceso se encuentran encerrados en la facultad constitucional de conocer. Entre ellos, revisten especial importancia los de la bilateralidad de la audiencia; el de que nadie puede ser condenado sin ser odo y el derecho a defensa jurdica. 27.2 MOMENTOS JURISDICCIONALES: ETAPA DE JUZGAMIENTO Juzgar, en el sentido de deliberar quien tenga autoridad para ello acerca de la culpabilidad de alguien o de la razn que le asiste en un asunto y de sentenciar lo procedente, es la labor que el juez realiza para dictar sentencia, resolviendo la controversia jurdica sometida, lo que debe hacer con apego a las formalidades que la propia ley establece. En todos los juicios a que dan origen las diversas materias de que conocen los tribunales en el ejercicio jurisdiccional, el que juzga y sentencia es el juez. 27.3 MOMENTOS JURISDICCIONALES: ETAPA DE EJECUCIN Poner en ejecucin implica ejecutar, llevar a la prctica, realizar. La ejecucin de una sentencia es la posibilidad que otorga la ley de cumplir lo que se ha resuelto, llegando incluso al uso de la fuerza para lograrlo. La facultad de los tribunales de hacer cumplir lo resuelto recurriendo incluso al uso de la fuerza, recibe el nombre de imperio, enunciada en el artculo 76 de la CPR. Las sentencias que corresponde ejecutar son las que imponen condena corporal u obligan a una persona a un determinado comportamiento o a efectuar determinada prestacin, una vez resueltas por el juez y pasadas por autoridad de cosa juzgada. En la parte sancionatoria criminal, la resolucin se cumple recurriendo a la autoridad administrativa

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cuando el tribunal pone al sentenciado a disposicin de Gendarmera de Chile. En lo civil existen diferentes procedimientos para ejecutar o llevar a cabo el cumplimiento de lo fallado, que reciben el nombre genrico de procedimientos ejecutivos, generalmente dirigidos al patrimonio del obligado a la prestacin declarada en la sentencia, entre los que destacan la ejecucin incidental, que se efecta en el mismo proceso cuya sentencia se trata de cumplir y el juicio ejecutivo, para el que sirve de ttulo la sentencia. 27.3.1 EJECUCIN INCIDENTAL Establecida en el prrafo 1 del Titulo XIX del Libro I del CPC, artculos 233 a 235, la ejecucin incidental de lo fallado consiste bsicamente en una accin ejecutiva planteada como incidente ante el mismo tribunal que dict el fallo que se trata de cumplir, que debe intentarse dentro de un ao desde que la sentencia se hizo exigible o, en casos especiales, en el plazo que la ley establezca (133), como en el procedimiento ante los juzgados de polica local en que el plazo es de 30 das. 27.3.2 JUICIO EJECUTIVO Para iniciar un juicio ejecutivo se requiere: Contar con un ttulo ejecutivo, que es aquel en que consta la existencia y exigibilidad de una obligacin, al que la ley le confiere mrito ejecutivo o capacidad para iniciar la ejecucin que se pretende, los que estn establecidos en el artculo 434 del CPC y en leyes especiales. Entre ellos, la sentencia firme o ejecutoriada; Que la accin ejecutiva no est prescrita: Por lo general, la accin ejecutiva prescribe en 3 aos; La obligacin que recae en dinero o en un gnero determinado debe ser, conforme al inciso segundo del artculo 438 del CPC, lquida o liquidable mediante simples operaciones aritmticas con solo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre; y Que la obligacin sea actualmente exigible. 27.3.3 ETAPA DE EJECUCIN: NORMAS SUPLETORIAS El Ttulo XIX del Libro I del CPC, De la ejecucin de las resoluciones vlido tambin para los juicios penales al encontrarse en el Libro I, sobre Normas Aplicables a Todo Procedimiento establece normas de carcter supletorio general para casos de resoluciones a

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Accin ejecutiva es la que persigue el cumplimiento forzado de una obligacin que consta de un ttulo ejecutivo, al que la ley asigna la potestad de posibilitar el apremio del deudor en un procedimiento ejecutivo. Incidente es, segn el artculo 82 del CPC, Toda cuestin accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial.

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las cuales no son aplicables las ejecuciones incidentales y, en su artculo 238 faculta al juez para arbitrar la forma de cumplirlas, pudiendo al efecto imponer multas o arrestos. 27.3.4 EJECUCIN EN TRIBUNALES DE LA REFORMA PROCESAL PENAL El cumplimiento de las sentencias de los tribunales que conocen de materias penales, comprende: Ejecucin o cumplimiento de la pena o sancin penal propiamente tal; Ejecucin de las cauciones econmicas; y Ejecucin de la decisin civil.

El CPP trata de la ejecucin de las sentencias a partir de su artculo 467, entregando diversas formas de hacer cumplir la pena resuelta de acuerdo al contenido de la sentencia, considerando los beneficios que se hayan concedido a los condenados. Por su parte, los dineros y otros valores decomisados se destinarn a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial, como dispone el artculo 469. Respecto de las cauciones econmicas, en casos de rebelda o cuando el imputado se sustrajere a la ejecucin de la pena, se proceder a ejecutar la garanta de acuerdo con las reglas generales, segn lo dispone el artculo 147; y, conforme al artculo 171 del COT, ser competente para conocer de la ejecucin de la decisin civil de las sentencias definitivas dictadas por los jueces con competencia penal, el tribunal civil que corresponda, de acuerdo a las normas generales. 27.3.5 ETAPA DE EJECUCIN EN PROCEDIMIENTOS ESPECIALES La ley establece procedimientos ejecutivos especiales de acuerdo a la naturaleza de la obligacin u orden que se trata de hacer cumplir. As ocurre con el lanzamiento en los juicios de arrendamiento y con las normas aplicables a los juicios de hacienda, cuando se condena al Fisco al pago de una suma de dinero, caso en el que la sentencia se cumple mediante el decreto respectivo. Lo propio ocurre cuando se trata de cumplir obligaciones de hacer o de no hacer y otros casos singulares. 28 JURISDICCIN DE EQUIDAD Y JURISDICCIN DE DERECHO En el ejercicio de la jurisdiccin han surgido diferentes soluciones para determinar cmo hacer efectiva la labor de resolver y es posible actuar guiados por el derecho y por la equidad como elementos principales, los que no son trminos antagnicos o excluyentes, ya que la aplicacin del derecho no implica que se dejen de lado las normas de equidad, ni que en los sistemas que se pronuncian por la equidad, se ignore el derecho. Se trata de buscar el logro de un bien superior: la bsqueda de la mejor justicia, de un justo equilibrio. Desde siempre se ha discutido qu debe entenderse por hacer justicia. Si ajustarse a los trminos de la ley en forma absoluta o, si en determinadas circunstancias puede buscarse la justicia ms all de la ley o, incluso contra la ley, recurriendo a la equidad. Aristteles 84

enseaba que la equidad es la justicia, llevada ms all de lo que la ley ordena". Para nuestros tribunales, la equidad natural es una virtud anexa a la justicia, cuyo objeto es conferir a la voluntad el temperamento y deseo necesario para imponer la justicia, cuando la razn natural y los principios de la moral no se encuentran en la posibilidad de aplicar una ley escrita o consuetudinaria. Es el fundamento de la justicia (134). 28.1 JURISDICCIN DE EQUIDAD (135) Aplicada a la administracin de justicia, se entiende la equidad como la propensin a fallar guiados por el sentimiento del deber o de la conciencia, ms bien que por las prescripciones rigurosas de la justicia o por el texto terminante de la ley o, incluso, contra el texto de la ley. Interesa estudiarla como sistema generalizado e institucionalizado a emplear en la solucin de conflictos, ms que como la aplicacin aislada que hace nuestro ordenamiento jurdico en el caso de falta de ley y otros, en una concepcin dirigida a la materializacin del derecho frente al caso concreto. En aquellos ordenamientos jurdicos en los que se ha establecido la jurisdiccin con primaca de la equidad como elemento principal a tener en vista, el juez va creando el derecho al resolver cada controversia basado en los precedentes, fallos recados en asuntos previamente resueltos, atingentes a materias similares a la que se debe fallar. Si existe precedente, el juez fallar conforme a l y, si no lo hay y se trata de un asunto no resuelto con anterioridad, debe crear la norma jurdica, de acuerdo a los principios generales del derecho y a su prudencia. Ejercer la jurisdiccin con equidad ha sido un principio inspirador en la aplicacin de la ley a travs del tiempo, representado en la expresin latina Aequitatem ante oculos habere debet iudex (El juez debe tener la equidad ante sus ojos). Para Aristteles, "lo equitativo, siendo mejor que cierta justicia, es justo; y por otra parte, es mejor que lo justo (...) por tanto, lo justo y lo equitativo son lo mismo; y siendo ambos buenos, es, con todo, superior lo equitativo". Para el autor de la tica Nicomaquea la equidad no sustituye ni corrige a la justicia, sino que es "la misma justicia que corrige la injusticia que se comete en el caso particular". La naturaleza de lo equitativo consiste en "ser una rectificacin de la ley en la parte en que sta es deficiente por su carcter general". La problemtica se plantea en buscar y tener presente la accin de la jurisdiccin equitativa, tratando de conciliar tal actuar con la exacta aplicacin de la norma jurdica en sistemas que, desde siempre, se han impregnado de legalismo y de justicia formalista. La equidad es el gran factor de la aproximacin del derecho a la vida. Es "la voz de la conciencia de la humanidad". Resultan ilustrativos los consejos del Quijote a Sancho, para el gobierno en la nsula Barataria, al indicarle que cuando pudiere tener lugar la equidad, no cargues todo el rigor de la ley al delincuente, que no es mejor la fama del juez riguroso que la del
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C. Presidente Aguirre Cerda, 12.03.1984, Revista, Tomo LXXXI, Secc. Quinta, pgina 88. El prrafo (9.3.6) trata de la equidad como fuente indirecta del Derecho Procesal.

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compasivo y, si acaso doblares la vara de la justicia, que no sea con el peso de la ddiva, sino con el de la misericordia. 28.2 JURISDICCIN DE DERECHO Como sucede en el sistema positivo de aplicacin estricta de la ley, la norma conforme a la cual se resuelve el conflicto est establecida y el juez debe ajustarse a lo que la ley seala. Su labor consiste, no en crear, sino en interpretar la ley, lo que constituye el papel principal a desarrollar aplicando la norma general y abstracta al caso particular y concreto. Como consecuencia de este proceder, el fallador debe ilustrar lo que resuelva con indicacin de los fundamentos precisos de derecho conforme a los cuales emite su pronunciamiento, con la salvedad que no puede abstenerse de aplicar las disposiciones establecidas para el caso que debe resolver, an cuando segn su criterio puedan resultar injustas, pudiendo incurrir en delito en el caso de no hacerlo. Por excepcin, no queda obligado el juez a ajustarse estrictamente a las normas de la ley, en los siguientes casos: a) Aquellos en que no exista ley que resuelva el conflicto. El juez siempre debe resolver la contienda, no pudiendo excusarse ni aun por falta de ley, situacin en la que se le autoriza para resolver conforme a los principios de la equidad natural; b) Los jueces rbitros arbitradores, quienes estn facultados por ley para fallar conforme a las reglas de la prudencia y de la equidad que estimen convenientes; c) Cuando el rgano llamado a juzgar, conoce como jurado, expresin sinnima de conforme a la equidad, lo que hacen la Corte Suprema, el Senado de la Repblica y el Tribunal Calificador de Elecciones en los casos establecidos en la CPR. 29 EQUIVALENTES JURISDICCIONALES El profesor Pereira, citando a Sayagus Laso, indica que la expresin equivalentes jurisdiccionales fue acuada por Carnelutti, agregando que ha sido ampliamente recepcionada por la doctrina procesal. Para ello toma el maestro dos actos, la transaccin y la sentencia extranjera, que aun ajenas a la jurisdiccin del Estado nacional, sirven, lo mismo que la sentencia de un rgano jurisdiccional propio, a la composicin de los conflictos. Es pues, para el jurista italiano, equivalente jurisdiccional todo acto que sin ser originado por la jurisdiccin nacional sirve tambin a la composicin del conflicto jurdico (136). El profesor Pfeiffer, por su parte, indica que los equivalentes jurisdiccionales son todos aquellos medios a los cuales la ley les reconoce la aptitud de solucionar conflictos entre partes, sin necesidad de recurrir a una sentencia y, en algunos casos, incluso sin necesidad de recurrir a un proceso (137). Estudiaremos:
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Pereira A. Hugo, Curso de Derecho Procesal, Tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 104. Pfeiffer R., Alfredo, Apuntes de Derecho Procesal, Tomo I, pgina 61.

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Transaccin; Conciliacin o avenimiento; Sentencia extranjera; y Salidas alternativas seguidas de sobreseimiento definitivo. 29.1 TRANSACCIN (138)

La transaccin, contemplada en el Cdigo de Justiniano con la expresin "Transactio est instar rei judicatae", la transaccin equivale a cosa juzgada (139), aparece definida en el artculo 2446 del CC como un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, definicin que, adecuada a la naturaleza jurdica del acto, resulta equvoca, especialmente en cuanto a que no es necesario que se trate de un acto extrajudicial, ya que puede revestir carcter intrajudicial (140), como aparece contemplado en el inciso 2 del artculo 7 del CPC referido a la facultad "de transigir" que puede conferirse al mandatario judicial "para todo el juicio en que se presente". La transaccin en juicio recibe el nombre de conciliacin o de avenimiento. Como contrato, deben concurrir para su perfeccionamiento los requisitos de la esencia y de validez de todo contrato. Hay materias que, por razones de orden pblico o inters de la sociedad no son susceptibles de ser transadas, tales como la parte penal o infraccional de una litis cuando se trate del ejercicio de la accin pblica, con excepcin de la situacin que plantean los acuerdos reparatorios en el procedimiento del CPP, como veremos, sin perjuicio de que siempre los interesados pueden llegar a acuerdo en lo civil indemnizatorio. Por disposicin de los artculos 2450 y siguientes del CC, no se puede transigir sobre el estado civil de las personas y no vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen. Conforme lo dispone el artculo 2460 del CC, la transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia, elemento fundamental para otorgar al contrato la calidad de equivalente jurisdiccional, esto es, que reemplaza en todo o en parte al ejercicio de la jurisdiccin. La transaccin es un equivalente jurisdiccional y de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2460 del Cdigo Civil, produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia, lo que significa que sustituye y tiene el mismo valor que una sentencia ejecutoriada (141). 29.2 CONCILIACIN O AVENIMIENTO

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El prrafo (3) trata de la transaccin como una forma de "autocomposicin". Cdigo de Justiniano, Libro II, Ttulo IV, Ley 20. 140 Expresin usada por Hugo Pereira A., Curso de Derecho Procesal, Tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 105. 141 C. de Santiago, 16.11.2005, Sociedad Transportes Cruz del Sur Ltda. y otros c/ Juez rbitro Emilio Eva A. s/ Recurso de queja Transaccin. RDJ17357, MJJ17357.

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La conciliacin se puede definir como el conjunto de medios o gestiones destinados a solucionar intereses contrapuestos en que el arreglo es provocado por el juez, proponiendo soluciones que deben considerar los litigantes, ofreciendo evidentes ventajas en cuanto a la rapidez para lograr un arreglo, la economa que importa, la eficacia de sus resultados y la armona que logran las partes, por lo que resulta ser un trmite esencial y obligatorio (142). La ley entiende sinnimos conciliacin y avenimiento. El CPC en el artculo 262 establece que "en todo juicio civil en que legalmente sea admisible la transaccin" el juez "llamar a las partes a conciliacin" y el artculo 711, al tratar de los juicios de menor y de mnima cuanta, ordena que "el tribunal despus de or al demandado llamar a las partes a avenimiento (...)". Otras menciones del Cdigo y de diferentes leyes confirman que ambos conceptos reciben en la ley el mismo trato: equivalentes jurisdiccionales provocados en el proceso con intervencin del juez, con el objeto de alcanzar la solucin del conflicto suscitado entre las partes mediante su acuerdo. Resulta caracterstico que el juez pueda emitir opinin respecto de los hechos y el derecho debatidos en el juicio e, incluso, adelantar opinin sobre su pensamiento respecto del resultado de la litis, sin por ello inhabilitarse para seguir conociendo del asunto. El llamado a conciliacin resulta obligatorio una vez agotados los trmites de discusin, en los trminos del artculo 262 del CPC, siendo un trmite esencial de primera o nica instancia en los juicios de mayor o menor cuanta o en los juicios especiales (143). Conciliacin y avenimiento pueden revestir carcter parcial, sin abarcar la totalidad de la litis, siendo posible avenir algunos aspectos, dejando otros para la resolucin final del tribunal. En materia criminal regida por el CdePP, no es posible avenir en lo que dice relacin con la accin penal pblica y solo puede convenirse sobre la parte civil disputada. El procedimiento penal instaurado por la Reforma contiene importantes innovaciones en la materia, contemplando dos casos de conciliacin, sin usar la voz avenimiento: el artculo 404 del CPP posibilita conciliar en el procedimiento por delitos de accin privada y el 273, al tratar sobre la responsabilidad civil en la audiencia de preparacin del juicio oral, dispone que el juez deber llamar al querellante y al imputado a conciliacin sobre las acciones civiles que hubiere deducido el primero y proponerles bases de arreglo (...). Adems, en sus artculos 241 y siguientes, el CPP hace procedentes los "acuerdos reparatorios", actos solemnes logrados entre la vctima y el imputado, que deben ser revisados por el juez de garanta en una audiencia donde debe escuchar los planteamientos de los intervinientes y, logrado el acuerdo, slo puede aprobarlo si verificare que los concurrentes al mismo han expresado su consentimiento en forma libre y con pleno

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C. de Santiago, 13.10.1995, Revista, Tomo XCII, Secc. Tercera, pgina 166. C. Suprema, 11.10.2000, Revista, Tomo XCVII, Secc. Primera, pgina 204.

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conocimiento de sus derechos (144). Se trata de una salida alternativa al procedimiento que puede tener lugar:

Respecto de "bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial"; o En asuntos en que los hechos investigados "consistieren en lesiones menos graves; o En asuntos en que los hechos investigados constituyeren delitos culposos".

Estos acuerdos, que constituyen instituciones procesales novedosas, en los que la intervencin de las vctimas para la satisfaccin de sus intereses se ampla ( 145), jurdicamente son conciliaciones acordadas en el proceso respecto del aspecto patrimonial de la litis, que una vez aprobadas por el tribunal puede negar su aprobacin conforme al inciso final del artculo 241, llevan al "sobreseimiento definitivo, total o parcial, en la causa, con lo que se extinguir, total o parcialmente, la responsabilidad penal del imputado que lo hubiere celebrado". La institucin contraviene el sentido tradicional que se daba a la conciliacin en nuestra legislacin procesal penal, ya que los acuerdos no solo posibilitan el trmino de las pretensiones civiles, sino que sus efectos alcanzan a lo penal, que se sobreseer en los casos indicados. . En el procedimiento ante los juzgados de polica local, el artculo 11 de la Ley N 18.287 establece la obligacin del tribunal de llamar a las partes a conciliar, agregando que producida la conciliacin, el juicio seguir en lo infraccional. Por su parte, la Ley N 19.968 que cre los juzgados de familia, en la letra c) del artculo 5 establece, entre las obligaciones de los Consejos Tcnicos con que se ha dotado a estos tribunales, la de aconsejar conciliacin entre las partes, y sugerir los trminos en que esta ltima pudiere llevarse a cabo. El artculo 61 en el nmero 5), dispone que en la audiencia preparatoria que debe efectuarse de acuerdo al procedimiento ordinario establecido, el tribunal debe promover la conciliacin conforme a las bases que proponga a las partes. El inciso segundo de la letra f) del artculo 3 de la Ley N 19.325, sobre Violencia Intrafamiliar, tambin de competencia de los tribunales de familia, dispone que luego de escuchar al ofensor, el juez someter a los interesados las bases sobre las cuales estima posible una conciliacin y personalmente las instar a ello. En materia laboral, el artculo 442 del CdelT hace obligatorio para el juez llamar a una audiencia de conciliacin, la que reglamenta detalladamente. Consecuencia lgica de la calidad de equivalente jurisdiccional y de la necesidad de ser convenido en el curso de un proceso, es que lo acordado conste en acta levantada en el

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C. Suprema, 2.11.2006, disponible en www.microjuris.cl, RDJ18306, MJJ18306. Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pginas 451 y 289, respectivamente.

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tribunal y aprobada por ste, con lo que adquiere visado jurisdiccional pblico para revestir el carcter de verdad jurdica inamovible, esto es, valor de cosa juzgada. La tendencia general de las legislaciones es a promover los acuerdos conciliatorios entre las partes en desmedro de la actividad del juicio tradicional, establecindose cada vez ms, casos de llamados a conciliacin con carcter obligatorio. 29.3 TRANSACCIN, CONCILIACIN Y AVENIMIENTO La transaccin es el gnero del que la misma transaccin en una acepcin ms limitada, la conciliacin y el avenimiento, son sus especies. No puede negarse que cuando avenimos, estamos transando, esto es, terminando un litigio pendiente y que es posible que el documento en que consta el acuerdo y su suscripcin se efecten fuera del tribunal, con lo que se confunden los trminos en cuanto a la forma que revisten las instituciones, que aparecen estrechamente ligadas. El avenimiento es una de las formas de dar trmino a un juicio pendiente, existiendo otras dos relacionadas con el aspecto patrimonial de la litis, la transaccin y la conciliacin. 29.4 SENTENCIA EXTRANJERA Materia discutida es si la sentencia extranjera es o no un equivalente jurisdiccional. En el estudio del Derecho Procesal y, en particular en Chile, es necesario concluir que no se trata de un sustituto del ejercicio jurisdiccional. Como nos ensea el profesor Pereira, si la sentencia judicial emana de un tribunal extranjero, es obvio que no es resultado de ejercicio de jurisdiccin nacional y, por lo mismo, solamente tiene eficacia en el ordenamiento jurdico en que ha sido pronunciada (146). No es una excepcin a la exclusividad de la jurisdiccin contenciosa del Estado la eventual ejecutoriedad de sentencias extranjeras, ya que sta exige un crisma particular por parte de nuestros jueces, que solo se otorga consiguientemente a un control mas a fondo (147). Otro asunto es establecer los trminos en que el derecho extranjero materializado en una sentencia puede recibir aplicacin en Chile, esto es, sus efectos frente a la jurisdiccin nacional. Cada vez ms mbitos de la vida cotidiana se interrelacionan con personas o instituciones ubicadas fuera de los lmites del pas, sujetos a otras jurisdicciones. Casos frecuentes en la legislacin de familia, pensiones alimenticias y tuicin, en previsin y salud y, en materia comercial, traspasan las fronteras. La sentencia extranjera no tiene valor en Chile salvo que la institucionalidad chilena se lo reconozca en determinadas circunstancias, en las que el ejercicio jurisdiccional estar radicado en el acto de validacin y no en la materialidad de la sentencia misma. En los artculos 242 a 251 del CPC, se contemplan normas expresas para hacer que resoluciones extranjeras extiendan sus efectos a Chile. La fuerza la otorgan la ley y el rgano jurisdiccional chilenos.
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Pereira A., Hugo, Curso de Derecho Procesal, Tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 108. Redenti, Enrico, Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 28.

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La forma de validar la resolucin extranjera en Chile es mediante el exequatur, asunto del que conoce exclusivamente la Corte Suprema. Para la ejecucin de una resolucin validada se seguirn los procedimientos sealados por la ley chilena, en cuanto no se encuentren modificados por los tratados. Diferente es el criterio empleado con ocasin de la reforma procesal, que valida la sentencia extranjera en el artculo 13 del CPP, declarando que tendrn valor en Chile las sentencias penales extranjeras a las que se reconoce valor de cosa juzgada, exigiendo que el juzgamiento, para ser vlido en Chile, debe haber sido serio y jurdicamente pronunciado. Con relacin al cumplimiento de lo resuelto en sentencias emitidas fuera de Chile, el inciso tercero y final de la norma dispone que la ejecucin de las sentencias penales extranjeras se sujetar a lo que dispusieren los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encontraren vigentes. Cabe llamar la atencin en que la ley chilena no acepta la validez de procedimientos llevados a cabo con fines torcidos y sin el propsito serio de enjuiciar a un imputado, en lo que concuerda con las exigencias del Estatuto de Roma de la CPI. 30 JURISDICCIN Y CAUTELA El ejercicio jurisdiccional como expresin de la necesidad de justicia, requiere no solo de procedimientos declarativos o constitutivos de derechos, sino que debe dar, adems, la seguridad jurdica bsica tendiente a no ver frustradas las expectativas de los recurrentes. Tal seguridad o resguardo, est considerada en el sistema de las medidas cautelares dentro del proceso jurisdiccional, que recibe aplicacin en materia civil, antes que se concrete la resolucin definitiva. El procedimiento penal contempla las medidas cautelares reales en el artculo 157 del CPP. Debemos considerar, a la cautela o prevencin como una funcin jurisdiccional de necesidad, si as pudiera decirse, destinada a cumplir un cometido de naturaleza esencial, cual es el resultado prctico de la jurisdiccin (148). Chiovenda seala que estas medidas especiales determinadas por el peligro o la urgencia se llaman medidas de seguridad o de cautela (cautelares) porque surgen antes que sea declarada la voluntad de la ley que nos garantiza un bien o antes de que sea realizada su actuacin y para garanta de su futura aplicacin prctica (149). Siguiendo al maestro romano, entre nosotros Javier Torres Vera define que medidas provisionales de seguridad o cautelares, son ciertas resoluciones judiciales que estn destinadas a impedir la accin de circunstancias constitutivas de dao jurdico y que pudiesen hacer ms difcil o gravosa la obtencin de un beneficio jurdico garantizado por la ley (150). La jurisdiccin cautelar est formada por actuaciones provisorias, esencialmente modificables, sustituibles y susceptibles de ser dejadas sin efecto si cambian las circunstancias

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Torres Vera, Javier A., Jurisdiccin y Cautela, pgina 19. Chiovenda, Giuseppe, Principios de Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 279. 150 Torres Vera, Javier A., Jurisdiccin y Cautela, pgina 22.

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que se tuvieron en cuenta al establecerlas. Deben ser pronunciadas por el tribunal y, en caso alguno, pueden ser injustas o desproporcionadas. Pueden distinguirse: Medidas para asegurar bienes; Medidas para asegurar personas; Medidas para cubrir necesidades urgentes; y Medidas sobre la produccin de prueba en juicio.

30.1 JURISDICCIN Y CAUTELA: MEDIDAS PARA ASEGURAR BIENES Encontramos entre las medidas cautelares las destinadas a asegurar el cumplimiento de lo que en su oportunidad se falle, llegando hasta la ejecucin de quien resulte deudor de lo que en favor de quin solicita la cautelar se otorgue en definitiva. Se trata de:

Embargo preventivo; Secuestro; Inhibicin e intervencin judicial; y Medidas conservativas o asegurativas en trminos
generales, entre ellas:

Administracin e intervencin judicial; Anotaciones preventivas; Prohibicin de innovar y de contratar; Depsito de cosas.

30.2 JURISDICCIN Y CAUTELA: MEDIDAS PARA ASEGURAR PERSONAS Podemos asegurar personas recurriendo a la guarda, como puede ser la guarda de la mujer en proceso de divorcio o de nulidad de matrimonio, o de la menor de edad en proceso por disenso; la del presunto insano y la del menor durante el proceso de divorcio. 30.3 JURISDICCIN Y CAUTELA: MEDIDAS PARA CUBRIR NECESIDADES URGENTES Con carcter de cautelares, ordinariamente se solicitan a los tribunales medidas destinadas a satisfacer necesidades urgentes que, por lo mismo, no pueden esperar el resultado final de un juicio, como es la norma general. Es el caso de los alimentos provisorios y de las litis expensas, por ejemplo. 30.4 JURISDICCIN Y CAUTELA: MEDIDAS SOBRE PRODUCCIN DE PRUEBA EN JUICIO Medidas cautelares probatorias son aquellas que permiten asegurar que se rinda una prueba que, de no recibirse, podra perder su efecto o no estar disponible en la oportunidad procesal 92

en que corresponda rendirla. Es el caso de provocar como medida previa al juicio o anterior al perodo de prueba, la declaracin de un testigo que se teme pueda no estar disponible por viaje, enfermedad, muerte u otra causa, en el momento en que corresponde procesalmente que sea llamado a deponer. El artculo 280 del CPP da cabida a este tipo de medidas autorizando la produccin de prueba anticipada, esto es, recibida antes de la oportunidad en que debe legalmente rendirse. 30.5 JURISDICCIN Y CAUTELA: CLASIFICACIN La clasificacin ms habitual en nuestro derecho distingue de acuerdo a la oportunidad en que las medidas se solicitan, entre

Prejudiciales precautorias; Precautorias propiamente tales; y

Medidas innominadas. El artculo 279 del CPC, establece que podrn solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el Ttulo V de este Libro, existiendo para ello motivos graves y calificados. Son innominadas, cualquier medida diferente de las establecidas en la ley, que la necesidad del pleito y la imaginacin del abogado aconsejen pedir, ms all de la decisin del magistrado, que las conceder o no de acuerdo a los antecedentes que se le aporten, procurando que no revistan en si un peligro jurdico; que el riesgo de concederlas no sea de tal naturaleza que impidan o hagan ms difcil y gravosa la obtencin del eventual bien jurdico protegido por la ley; y que la situacin de temor de ocurrencia de algn dao en el derecho de obtener luego de la declaracin o sentencia, se encuentre vigente, esto es, exista. 30.6 JURISDICCIN Y CAUTELA EN EL MBITO DE LA REFORMA PROCESAL PENAL Medidas Cautelares son aquellas que pueden solicitar los intervinientes y que puede decretar el juez de garanta con el fin de asegurar el cumplimiento de los fines del proceso o asegurar las responsabilidades pecuniarias que pudieren derivar de l. Pueden ser clasificadas atendiendo a su finalidad, en penales y civiles. Desde esta perspectiva seran medidas cautelares penales las que tienden a garantizar la ejecucin del fallo condenatorio en su contenido penal, esto es, la imposicin de la pena; y seran medidas cautelares civiles aquellas que tienden a garantizar la ejecucin del fallo condenatorio en su contenido civil, esto es, la reparacin patrimonial (151). Atendiendo a su objeto, se distingue entre medidas cautelares personales, entendiendo por tales las que imponen limitaciones del derecho a la libertad personal y medidas cautelares reales, las que imponen limitaciones a la libre administracin o disposicin de los bienes del imputado. En trminos ms grficos se suele decir que las
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Moreno Catena, El proceso penal, Tirant Lo Blanch, Valencia, 2000, v. II, p. 1536, citado por .Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pgina 343.

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medidas cautelares personales tienden a asegurar la persona del imputado, en tanto las medidas cautelares reales tienden a asegurar sus bienes (152). Conforme al artculo 122 del CPP, las cautelares personales slo sern impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del procedimiento y slo durarn mientras subsistiere la necesidad de su aplicacin. Dicen relacin con restricciones a la libertad de las personas y las enumera el artculo 155 del CPP, en trminos que Para garantizar el xito de las diligencias de investigacin, proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las actuaciones del procedimiento o ejecucin de la sentencia, despus de formalizada la investigacin el tribunal, a peticin del fiscal, del querellante o la vctima, podr imponer al imputado una o ms de las siguientes medidas:, contemplndose desde privacin de libertad, total o parcial; hasta prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqul, pasando por etapas intermedias, incluida la prohibicin de salir del pas y el arraigo nacional. Las cautelares reales, referidas a los bienes de los imputados, pretenden asegurar los resultados del juicio, en todos sus aspectos. El artculo 157 del CPP las hace procedentes durante la etapa de investigacin, en la que el ministerio pblico o la vctima podrn solicitar por escrito al juez de garanta que decrete respecto del imputado, una o ms de las medidas precautorias autorizadas en el Ttulo V del Libro Segundo del Cdigo de Procedimiento Civil. La tramitacin de la solicitud se substanciar y regir de acuerdo a lo previsto en el Ttulo IV del mismo Libro. De acuerdo a la ley, al deducir la demanda civil, la vctima podr solicitar que se decrete una o ms de dichas medidas. 31 ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS Los Actos no Contenciosos o Voluntarios, quedan entregados a la jurisdiccin por mandato del artculo 2 del COT. Se definen en el artculo 817 del CPC como aquellos que segn la ley requieren la intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes (153). Si bien el Libro IV del CPC trata del procedimiento a que se sujeta su
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Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pgina 343. A los actos judiciales no contenciosos se refieren la ley y la doctrina llamndolos, indistintamente, Actos no Contenciosos, artculo 828 del CPC; y artculos 2; inciso primero del artculo 63 y 134 del COT; Procedimientos Judiciales no Contenciosos (denominacin que Hugo Pereira estima ms propia porque el examen de tales actos evidencia que se trata de sucesiones de actos singulares, vinculados entre si, que se dirigen hacia una determinada finalidad, Curso de Derecho Procesal, Tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 142); Negocios no Contenciosos, por contraposicin a Negocio Contencioso, empleada en los artculos 823; 824; 826; 827; y 895 del CPC; Asuntos no Contenciosos, artculos 821 del CPC, inciso final del 48 y artculo 133 del COT; Actos de Jurisdiccin Voluntaria, en el Mensaje y en el inciso 2 del artculo 390 del COT; Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria, artculos 179 del CPC, N 3 del artculo 358 y N 1 del artculo 384 del COT; Negocios de Jurisdiccin Voluntaria, COT en el inciso 2 de su artculo 314; y Actos Judiciales no Contenciosos, en el artculo 102 de la Ley N 19.968 sobre Tribunales de Familia. En la doctrina tambin se les denomina Jurisdiccin Graciosa y Enrico Redenti los entiende como Jurisdiccin Voluntaria, en Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 29.

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tramitacin, son requeridos a los tribunales en virtud de variadas disposiciones, dispersas en la legislacin. Para la existencia de un acto de jurisdiccin voluntaria es necesario que concurran copulativamente dos requisitos: a) El llamado expreso formulado por la ley para que, en un determinado asunto, intervenga un tribunal de justicia, y b) La ausencia de contienda. Si no concurre el primer requisito, debe concluirse que el tribunal es incompetente y la no concurrencia del segundo, convierte lo no contradictorio o voluntario en contencioso y litigioso (154). Segn Casarino Viterbo, los rasgos caractersticos del ejercicio de la jurisdiccin voluntaria, son proteger ciertos intereses, dar fuerza y eficacia jurdica a determinados actos, completar la capacidad imperfecta de sus autores y testimoniar solemnemente la existencia legal de esos mismos actos (155). La voluntariedad en el ejercicio de este tipo de jurisdiccin no es una expresin feliz ni adecuada con relacin al solicitante o recurrente ante el rgano, quien est obligado a acudir al juez para solucionar el problema que lo aflige porque la ley as lo ordena como nica va. Tampoco respecto al rgano o tribunal, ya que ste, una vez requerido, no puede negarse a actuar. En el ejercicio de la jurisdiccin voluntaria es fundamental que no exista contienda entre partes. De existir, se estara abiertamente en una situacin a resolver en el mbito de la jurisdiccin comn. El eventual contradictor debe ser uno jurdicamente calificado, esto es, que tenga derecho para oponerse y, para determinar cual es ese derecho para ser considerado legitimo contradictor, se debe acudir a las reglas que rigen el acto contencioso del que se trate. El derecho que debe asistir a quien se opone y que le da el carcter de legitimo contradictor, debe ser de tal naturaleza que lo habilite para reclamar para si, exclusivamente o en igualdad de condiciones con el primer interesado, la decisin judicial que se est solicitando (156). Se ha resuelto que el artculo 823 del CPC, no tiene ms alcance que lo que fue iniciado como un acto no contencioso que requiere la intervencin del juez sin que se promueva contienda alguna entre partes, se convierte precisamente, como consecuencia de la oposicin que formula un legtimo contradictor, en una controversia, en un pleito, en un negocio contencioso. La misin del juez ante la oposicin queda circunscrita a verificar si la oposicin ha sido hecha por legtimo contradictor y de serlo, a declarar que el negocio se ha convertido en contencioso, dejando en libertad a las partes para decidir soberanamente sobre la o las acciones que estimen pertinentes deducir (157).
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C. Presidente Aguirre Cerda, 23.04.1984, Revista, Tomo LXXXI, Secc. Segunda, pgina 44. Casarino Viterbo, Mario, Manual de Derecho Procesal, Derecho Procesal Orgnico, Tomo I, pgina 65. 156 C. Suprema, 10.01.1940, Gaceta, primer semestre 1940, Materia Civil, pgina 111. 157 C. Suprema, 13.10.1997, Knoop Lbano, Blanca Kate s/ Casacin fondo, Microjuris, RDJ565, MJJ565.
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Ejemplos de actos judiciales no contenciosos encontramos en la gestin de cambio de nombre y apellidos reglada en la Ley N 17.344, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el DFL N 1 de 16 de mayo de 2000; en la peticin de la posesin efectiva o en la gestin de peticin de aceptacin o repudio de herencia; en la gestin de extravo de letra de cambio, regulada en los artculos 88 y siguientes de la Ley N 18.092, aplicable a todos los ttulos de crdito, en virtud de lo dispuesto por el artculo 1 de la Ley N 18.552, incluyendo el extravo, prdida o deterioro de los mutuos hipotecarios endosables (158); y, entre otras, en la gestin de solicitud de inscripciones o modificaciones de inscripciones en los diversos Registros del Conservador de Bienes Races. 31.1 ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS: NATURALEZA JURDICA No hay acuerdo entre los autores respecto a si debe entenderse el negocio no contencioso como actividad jurisdiccional y, tanto Chiovenda como Calamandrei estimaron que no se trata de tal. El primero seala que el acto llamado de jurisdiccin voluntaria, constituye una forma particular de actividad del Estado ejercitada en parte por los rganos judiciales, en parte por los administrativos y perteneciente a la funcin administrativa, pero distinta tambin a la masa de los actos administrativos, por ciertos caracteres particulares (159). Alcal-Zamora no estima solucionado el misterio de la ndole de esta actividad judicial porque considera asunto previo que se haga el anlisis en profundidad de los procedimientos que la integran desde las perspectivas de su objeto, su naturaleza y su finalidad. En todo caso, para este autor, no es posible concebir las llamadas jurisdicciones contenciosa y voluntaria como especies de un mismo gnero o, si se quiere, que la ltima sea en realidad jurisdiccin, como nos anota el profesor Pereira. La opinin de Carnelutti, en cambio, es tajante al estimar que la jurisdiccin voluntaria es por su naturaleza y no solamente por su nombre poder jurisdiccional (160). No obstante que el acto de jurisdiccin graciosa, por su fin y su contenido se identifica con el acto administrativo, formalmente, por la competencia y el procedimiento es un acto propiamente jurisdiccional. La actividad que se desarrolla en el ejercicio de la jurisdiccin voluntaria es de caractersticas propias, entregada al conocimiento de los tribunales de justicia, participando de algunas cualidades de la actividad administrativa y de otras, especialmente en lo referente a la forma, propias de la actividad jurisdiccional. 31.2 ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS: CARACTERSTICAS 1.- Con relacin al efecto de cosa juzgada es necesario distinguir:
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Sobre la aplicacin del procedimiento establecido para la gestin de extravo de letra cambio al extravo de otros documentos, vase C. de San Miguel, 12.08.2010, Banco de Crditos e Inversiones, Sociedad Annima Bancaria, Rol: 444-10, Microjuris, MJJ24627. 159 Chiovenda, Jos, Principios de Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 385. 160 Hugo Pereira, Curso de Derecho Procesal, Tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 145.

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a) La resolucin que se pronuncia sobre un negocio no contencioso, sea que acoja o rechace la peticin del interesado, tiene la naturaleza de sentencia definitiva, pues, de conformidad con lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 158 del CPC, pone fin a la instancia resolviendo el asunto que ha sido objeto de la gestin. De ese modo, por lo dems, se refiere a ella explcitamente el artculo 826 del mismo cuerpo legal; b) Las resoluciones no contenciosas negativas, es decir, aquellas que rechazan la solicitud del interesado y las positivas, esto es, las que acceden a ella, pero incumplidas, pueden revocarse o modificarse en cualquier momento, luego, no tienen el carcter de firmes o ejecutoriadas y no pueden producir cosa juzgada; c) Las resoluciones no contenciosas afirmativas, una vez cumplidas, no pueden revocarse o modificarse. Desde su ejecucin adquieren el carcter de firmes produciendo cosa juzgada, a lo menos de carcter formal, esto es, que causa todos los efectos que aqulla que produce cosa juzgada substancial o material, en tanto no se dicte otra sentencia que decida de modo diverso, con autoridad de cosa juzgada substancial o material (161) 2.- Si hay terceros interesados en el pronunciamiento que se trata de obtener, stos pueden siempre oponerse en el mismo procedimiento voluntario, que por esa circunstancia se transforma en contencioso; 3.- En lo referente a la tramitacin de los asuntos: a) Quedan sometidos a la tramitacin especial que seale la ley; b) Si no est establecido un procedimiento especial rigen las normas generales, pudiendo incluso el tribunal obrar de plano, si la ley no le ordena actuar con conocimiento de causa, como lo permite el artculo 824 del CPC; 4.- En materia de prueba: a) El juez aprecia la prueba prudencialmente, artculo 819 del CPC; b) No es necesario que la prueba se rinda con las solemnidades ordinarias de las pruebas judiciales, segn el artculo 818 del mismo Cdigo, como es el caso de las informaciones sumarias definidas en el inciso segundo, como la prueba de cualquier especie, rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor y sin previo sealamiento de trmino probatorio; 5.- En materia de iniciativa, la tramitacin para la obtencin de lo solicitado y la gestin en el curso del asunto corresponde a la parte y el juez puede tener una participacin activa en la tramitacin del juicio como lo seala el artculo 820 del CPC: Asimismo decretarn de oficio (los tribunales) las diligencias informativas que estimen convenientes, norma que no hace que en estos asuntos el juez est premunido especialmente de facultades inquisitivas. No cabe duda que la actividad est entregada
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C. Suprema, 16.04.2007, Trigo G., Manuel A. y otra c/ Fisco de Chile s/ Peticin de Herencia, Casacin en el Fondo, rol: 2060-05, Microjuris, MJJ15653.

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a la parte en estos casos, con lo que el elemento que prima es el dispositivo, en la misma forma que la autorizacin genrica que el artculo 159 del CPC da al juez civil para dictar medidas para mejor resolver, no implica que est revestido de facultades inquisitivas; 6.- En materia de recursos, dispone el artculo 822 del CPC, que contra las resoluciones dictadas podrn entablarse los recursos de apelacin y de casacin; y 7.- En lo relativo al fuero personal, conforme el artculo 827 del CPC, no se tomar en consideracin el fuero personal de los interesados. Las caractersticas descritas permiten obtener los elementos necesarios para efectuar una adecuada distincin entre la jurisdiccin contenciosa y la no contenciosa y establecer las principales diferencias entre ambas. 31.3 ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS: OBJETIVOS Se pueden distinguir los actos dirigidos a legitimar actuaciones o a auxiliar, por medio del ente jurisdiccional, a las autoridades administrativas en aquellos casos en que es necesario que el particular acredite con seriedad, determinadas circunstancias de su propio conocimiento o estado, que en otra forma no podran constar al otorgrsele algn beneficio o efectuarse algn tipo de control a su respecto. Tambin puede producirse prueba de determinadas situaciones. Para legitimar actuaciones, la jurisdiccin voluntaria permite, por ejemplo, designar tutores y curadores, autorizar una enajenacin o efectuar un inventario solemne, en el caso de la proteccin a determinados incapaces. Permite constituir documentacin pblica respecto de los principales eventos de la existencia de las personas, nacimiento, muerte, estado civil, ciudadana y otros, en aquellos casos en que por defectos o errores, no aparecen bien anotados en los Registros correspondientes. Especial relevancia revisten las facultades de los rganos judiciales para actuar en materia de sucesin por causa de muerte, ya sea ordenando inventarios solemnes, decretando medidas cautelares de proteccin y otras actuaciones relacionadas. 31.4 ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS: COMPETENCIA La regla general en materia de competencia para conocer de este tipo de gestiones, es la que establece la letra c) del N 2 del artculo 45 del COT, en el sentido de que es a los jueces de letras a los que corresponde el conocimiento de los actos judiciales no contenciosos, cualquiera sea su cuanta, salvo los relativos a las curaduras tratadas en el artculo 494 del CC (162), en lo que dice relacin con la competencia absoluta. La competencia relativa est determinada por el artculo 134 del COT, entregando el conocimiento al juez del domicilio del demandado o interesado.
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Articulo referido a los curadores ad litem, que son dados por la judicatura que conoce en el pleito

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31.4.1 ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS Y TRIBUNALES DE FAMILIA El Ttulo IV de la Ley N 19.968 sobre tribunales de familia, Procedimientos Especiales, que trata en su prrafo tercero De los actos judiciales no contenciosos, en el artculo 102 establece el procedimiento a aplicar a su respecto: Los actos judiciales no contenciosos cuyo conocimiento corresponda a los jueces de familia se regirn por las normas de la presente ley y, en lo no previsto en ellas, por el Libro IV del Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que resulten incompatibles con la naturaleza de los procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de Oralidad. La solicitud podr ser presentada por escrito y el juez podr resolverla de plano, a menos que considere necesario or a los interesados. En este ltimo caso, citar a una audiencia, a la que concurrirn con todos sus antecedentes, a fin de resolver en ella la cuestin no contenciosa sometida a su conocimiento. La ley no seala en forma expresa la competencia que corresponde a los tribunales de familia para conocer de esta clase de actos, por lo que aquellos cuyo conocimiento corresponda a los jueces de familia, debe entenderse que sern todos los que aparezcan relacionados o los que sea necesario plantear dentro de la competencia que regula el artculo 8 de la citada ley.

CAPTULO III ATRIBUCIONES CONEXAS O DERIVADAS

Atribuciones conexas de los tribunales que no son propiamente jurisdiccionales:

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Conservadoras, Disciplinarias y Econmicas. Concepto, clasificacin y atribuciones de los Tribunales SUMARIO: 32 - Atribuciones Conexas o Derivadas; 33 - Facultad Conservadora de Respeto a la Constitucin; 34 - Facultades Conservadoras o de Proteccin y Resguardo; 35 - Facultad de proteccin a las garantas constitucionales: 35.1 - Respeto por el Debido Proceso o Juicio Justo; 35.1.1 - Derechos protegidos en el procedimiento penal; 35.1.2 - Derecho de Defensa. Defensora Penal Pblica; 35.2 Recurso (Accin) de Amparo; 35.2.1 - Amparo y reforma procesal penal; 35.3 - Recurso de Proteccin; 35.3.1 - Recurso de Proteccin: procedimiento; 35.4 - Garanta del derecho de peticin y comparecencia; 35.4.1 - Privilegio de pobreza; 35.4.2 - Abogados, Procuradores y Receptores de turno; 35.4.3 Comparecencia y representacin en tribunales de familia; 35.5 - Otros medios de resguardo; 35.6 Proteccin o resguardo y reforma procesal penal; 36 - Facultades disciplinarias o de sancin y de prevencin; 36.1 - Facultades con relacin a los ajenos al sistema; 36.2 - Facultades con relacin a los funcionarios judiciales; 36.2.1 - Facultades de los jueces de letras, de garanta y de juicio oral en lo penal; 36.2.2 - Facultades disciplinarias de tribunales especiales; 36.2.3 - Facultades disciplinarias de las Cortes de Apelaciones; 36.2.3.1 - Asuntos no relacionados con procesos; 36.2.3.2 - Asuntos relacionados con procesos; 36.2.4 - Facultades disciplinarias de la Corte Suprema; 36.3 - Forma de ejercer las facultades disciplinarias; 36.3.1 - Ejercicio de facultades disciplinarias de oficio; 36.3.1.1 - Las visitas; 36.3.1.1.a Visitas ordinarias; 36.3.1.1.b - Visitas extraordinarias; 36.3.1.1.b Visitas encomendadas a jueces de familia; 36.3.1.2 - Estados, publicaciones e informes; 36.3.2 - Ejercicio por requerimientos especiales; 36.3.2.1 - Requerimiento del Presidente de la Repblica; 36.3.2.2 - Requerimiento de la fiscala judicial; 36.3.3 - Ejercicio a peticin de parte; 36.3.3.1 - Queja disciplinaria; 36.3.3.2.- Recurso de queja; 36.3.3.3. Paralelo entre queja y recurso de queja; 37 - Facultades econmicas o de ordenamiento interno; 37.1 Corporacin Administrativa del Poder Judicial.

32 ATRIBUCIONES CONEXAS O DERIVADAS Dispone el artculo 82 de la CPR, que "La Corte Suprema tiene la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la Nacin", norma que complementa el artculo 3 del COT, sealando que "Los tribunales tienen, adems, las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas que a cada uno de ellos se asignan en los respectivos ttulos de este Cdigo". El texto constitucional excepta al TCdeCH, al Tribunal Calificador de Elecciones y a los tribunales electorales regionales, todos los que no integran el Poder Judicial. La "superintendencia" que consagra la Constitucin se ejerce por medio de las "Atribuciones Conexas" o "Facultades Derivadas", tambin llamadas "Facultades Polticas", diferentes de la jurisdiccin o facultad de juzgar que consagra el artculo 76, pero relacionadas en tanto permiten que los tribunales de justicia velen por la proteccin, el respeto y la observancia de la Constitucin y de las leyes y resguarden y protejan el libre ejercicio de las Garantas Constitucionales. Tambin tienden a mantener la disciplina en los rganos jurisdiccionales, tanto de sus funcionarios como de quienes acuden a ellos y ordenan el manejo administrativo del Poder Judicial, ajustndolo a las necesidades y al presupuesto asignado. Es posible distinguir: 1) Facultades Conservadoras o de Proteccin y Resguardo; 2) Facultades Disciplinarias o de Sancin; y 3) Facultades Econmicas o de Ordenamiento Interno.

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33 FACULTAD CONSERVADORA DE RESPETO A LA CONSTITUCIN Hasta la reforma constitucional de 2005, el sistema de resguardo de la institucionalidad contemplaba como va destinada a asegurar el respeto a la Constitucin por parte de todos los estamentos de la sociedad, pblicos y privados, autoridades y particulares, el Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad, que constitua una facultad derivada del ejercicio jurisdiccional cuando en un asunto judicial determinado se estimaba que una ley era contraria a la Constitucin, situacin que, por disposicin del artculo 80 de la Carta de 1980 era de conocimiento de la Corte Suprema y que la reforma entreg al TCdeCH, situado al margen del Poder Judicial. Similar situacin se presenta, a partir de la reforma constitucional, con los Conflictos de Jurisdiccin, referidos a dar solucin a problemas de conocimiento respecto de una determinada materia, que se susciten entre los tribunales de justicia y otros rganos de la administracin del Estado, cuando autoridades de diversa dependencia se atribuyen facultades para su conocimiento. Tanto el Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad como estos Conflictos han sido tradicionalmente incluidos entre las Atribuciones Conexas o Derivadas de la jurisdiccin, como parte de las Facultades Conservadoras de la judicatura, situacin que ha cambiado al derivarse al TCdeCH la competencia que se entregaba a la Corte Suprema. Los Conflictos de Jurisdiccin fueron explicados al estudiar "La Jurisdiccin (163). 34 FACULTADES CONSERVADORAS O DE PROTECCIN Y RESGUARDO En el ejercicio de las facultades conservadores, podemos distinguir: Facultades de carcter poltico-procesal, como las que acta la jurisdiccin en la proteccin directa del individuo considerado como persona: Resguardos para asegurar un justo, oportuno y libre acceso a la justicia y el derecho de peticin, como es el caso del Privilegio de Pobreza, por ejemplo; Recurso de Amparo, ante la amenaza o prdida de garantas individuales relativas a la libertad individual; Recurso de Proteccin o de resguardo de otros derechos distintos de la libertad individual; y Facultades de carcter contencioso administrativo, que tienen lugar frente al desconocimiento de parte de la autoridad, por accin u omisin, de derechos de las personas en el orden patrimonial o laboral o respecto de vivir en un medio ambiente adecuado, que se respete su privacidad, su vida familiar y su hogar, su libertad de conciencia, su derecho a la salud en cuanto a elegir el sistema que ms le acomode, el

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Vanse prrafos (26) y siguientes.

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derecho a emitir sus opiniones e informarse adecuada y libremente y a reunirse y asociarse a su sola voluntad, entre otros. 35 FACULTAD DE PROTECCIN A LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES La CPR y el CPP han establecido resguardos dirigidos a impedir arbitrariedades y atropellos a derechos consagrados entre las Garantas Constitucionales o Garantas Individuales respecto de la libertad personal, del patrimonio e intereses de las personas y del libre acceso a la justicia y a la autoridad, posibilitando el ejercicio de la Facultad Conservadora de Proteccin a las Garantas Individuales por los entes jurisdiccionales. Avance importante ha significado el CPP, en concordancia con la norma constitucional, al contener disposiciones dirigidas a dar efectiva proteccin al individuo, materializando los principios que inspiraron la "Reforma Procesal Penal" (164). Se puede distinguir el ejercicio especfico de: Debido Proceso o normas de Juicio Justo; Recurso de Amparo, en defensa de quienes sean injusta o arbitrariamente privados de libertad o apremiados ilegtimamente; Recurso de Proteccin, en favor del que, por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de sus derechos y garantas; Derecho de Peticin y Comparecencia; y Derecho a la Accin, conjunto de resguardos legales que aseguran el cabal ejercicio de los derechos que se conceden al individuo para recurrir a los tribunales. 35.1 RESPETO POR EL DEBIDO PROCESO O JUICIO JUSTO Las normas del debido proceso o de juicio justo son aplicables y deben respetarse en toda clase de procesos, cualquiera sea la materia que se ventile. Antecedentes histricos aparecen en los fueros espaoles de la Edad Media y, en el derecho anglosajn, en la Carta Magna que los barones feudales reaccionando en contra de los abusos en el Reino Unido, obligaron a suscribir en 1215 al Rey Juan, llamado Sin Tierra, fijando en sus clusulas los derechos bsicos de la comunidad ante la Corona y la obligacin del gobernante de respetarlos, referidos a importantes aspectos de inters comn, tales como el derecho a una Iglesia "libre"; a la ley feudal; los pueblos; el comercio y los comerciantes; la reforma de la ley y la justicia; el comportamiento de los oficiales reales; y los bosques reales. La Gran Carta surge como un freno al poder del monarca por la arbitrariedad de las penas corporales y pecuniarias que se impona a los sbditos, constituyndose en garanta de legalidad al consagrar la exigibilidad de un juicio previo conforme a la ley para la
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Respeto y vigencia de los "Derechos Humanos"; "Principio de Inocencia"; control efectivo de la labor e investigacin policial; establecimiento de un "Debido Proceso" en materia penal; excepcionalidad de las medidas cautelares; legalidad; establecimiento efectivo de "Garantas de Carcter Procesal", entre otros.

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determinacin y aplicacin de las penas, lo que con el tiempo devendra en el establecimiento, sin excepciones, de un proceso legal con respeto de todas las garantas, legado a los Estados Unidos de Norte Amrica, donde se consolida a partir de la independencia, para adquirir su consagracin procesal definitiva en el contexto de los movimientos constitucionales de la Edad Moderna, dejando de ser el privilegio de unos pocos de sus inicios, para pasar a ser un principio reconocido internacionalmente, piedra angular en la Declaracin de los Derechos del Hombre, de 1948, acordada bajo el alero de las Naciones Unidas: Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal, norma internacional que reconoce dos partes, la primera referida a toda clase de procesos y, la segunda, al aspecto penal. El inciso quinto del numeral 3 del artculo 19 de la CPR consigna el respeto al debido proceso al disponer que toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos. Luego, los incisos sexto y octavo del N 3 del artculo 19 establecen garantas fundamentales del ordenamiento jurdico en el mbito penal, sancionando que la ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal y que ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella, afirmacin esta ltima, que constituye la base del principio de la tipicidad, fundado en los de libertad es lcito todo lo que no est prohibido y seguridad jurdica, derecho a saber a qu atenerse, exigiendo la necesidad de la predeterminacin de las conductas infractoras y de las sanciones correspondientes, como ha precisado en alguna oportunidad el tribunal constitucional espaol (165). Tanto el principio de legalidad como el de tipicidad, bsicos en la concepcin de un debido proceso penal, aparecen reflejados en el aforismo nullum crimen, nulla poena, sine lege. En la legislacin positiva no aparece definido el concepto de Debido Proceso o Juicio Justo, siendo necesario derivarlo a partir de la CPR obteniendo por va negativa su contenido, en cuanto no es debido un proceso que no es justo, que no se ha ajustado a la ley en todas las etapas del enjuiciamiento, que no ha sido legalmente tramitado dentro de un procedimiento y una investigacin racional y ecunime y en cuyas etapas no se han respetado siempre todos los derechos de todos los intervinientes, esto es, en todo y en cualquier tiempo. No debe reconocerse lmite en la letra de la ley aplicable a un caso especfico para calificar la justicia de un proceso, sino que la idea no debe excluir a ninguna de las normas que integran el derecho, sustantivas y, especialmente, procesales, asegurando que cualquier

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Sentencias de 8.06.1988 y de 29.03.1990, citadas por De Potestad Menndez, Luis, en Procedimiento Sancionador por Infracciones de Trfico, pgina 26.

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pronunciamiento ha de resultar de un proceso justo, que asegure a las partes obtener la decisin jurisdiccional en igualdad de condiciones. La legislacin parece encaminarse hacia el establecimiento y respeto claro de los principios del juicio justo y, as, se ha establecido en el Captulo II, del Ttulo I del Libro V, del CdelT, De los principios formativos del proceso y del procedimiento en juicio del trabajo, introducido por la Ley N 20.087 de enero de 2006, el principio de la inmediacin, sancionando su incumplimiento con nulidad insanable y sealando en el artculo 430, que Los actos procesales debern ejecutarse de buena fe, facultndose al tribunal para adoptar las medidas necesarias para impedir el fraude, la colusin, el abuso del derecho y las actuaciones dilatorias. Algo similar ocurre con la necesidad de una justicia oportuna y con respeto a los derechos de los intervinientes, tpicos declarados como principios bsicos, entre otros, de la reforma procesal penal y con los juzgados de familia, respecto de los que la ley que los cre, N 19.968 de agosto de 2004, estableci a partir de su artculo 9, principios del procedimiento, entre los que se considera la oralidad, concentracin, desformalizacin, inmediacin, actuacin de oficio y la bsqueda de soluciones colaborativas entre partes. 35.1.1 DERECHOS PROTEGIDOS EN EL PROCEDIMIENTO PENAL Diversas normas del CPP tienden a proteger los derechos de quienes participan en un juicio penal, entre ellas y por ejemplo, las contenidas en los artculos: 6 a 10, sobre proteccin de la vctima, calidad de imputado, mbito de la defensa y autorizacin judicial previa para efectuar algunas actuaciones; 125 a 138 sobre la detencin; 139 a 153, relativos a la prisin preventiva; 160, que presume de derecho que causan perjuicio al interviniente las actuaciones o diligencias judiciales defectuosas del procedimiento si la infraccin hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los derechos reconocidos en la Constitucin, o en las dems leyes de la Repblica; y 250, inciso final, en cuanto el juez no puede sobreseer definitivamente respecto de los delitos que, conforme a los tratados internacionales sean imprescriptibles o no puedan ser amnistiados.

El procedimiento adoptado a partir de la Reforma, est inspirado en el respeto de las garantas y derechos de la persona (166), reconocindose el principio de inocencia y entregando al juez de garanta, fundamentalmente, resolver los conflictos que la actividad persecutoria del fiscal y de la polica en su auxilio puedan generar en relacin con los
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Respecto de principios y garantas en el proceso penal chileno, vase Horvitz L., Mara Ins y Lpez M., Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pginas 31 y siguientes.

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derechos de un imputado que debe ser tenido como inocente (167). Respecto de las personas que puedan verse privadas de libertad, establece el artculo 132 del CPP que a la primera audiencia judicial del detenido deber concurrir el fiscal o el abogado asistente del fiscal, agregando que su ausencia dar derecho a la liberacin del detenido. A esta primera audiencia se la ha llamado Audiencia de Control de Detencin, denominacin no contemplada en el Cdigo. En la ocasin se podr promover reclamo por arbitrariedades que se hayan producido durante la aprehensin y el posterior traslado a dependencias policiales y al tribunal, teniendo oportunidad el juez de garanta de apreciar las condiciones fsicas y mentales en que se presente el afectado que, como dispone el artculo 131 del CPP, deber ser puesto a disposicin del tribunal de inmediato o en el plazo mximo de 24 horas desde la detencin, sin perjuicio que el fiscal pueda solicitar ampliacin hasta por un mximo de tres das con el fin de preparar su presentacin, peticin respecto de la que resolver el juez conforme a los antecedentes que se le presenten para justificarla. Normalmente, el juez pregunta al detenido si tiene reclamo que formular respecto de la detencin de que ha sido objeto y sobre su conocimiento y comprensin de los derechos que le asisten, los que debieron serle informados como lo ordena el artculo 136 del CPP, pudiendo abrir debate sobre el tema y tomar las medidas correctivas que el caso aconseje en caso de falta o de violacin de derechos, a lo que queda autorizado por el artculo 10 del mismo Cdigo, referido a la "cautela de garantas", disponiendo que "En cualquiera etapa del procedimiento en que el juez de garanta estimare que el imputado no est en condiciones de ejercer los derechos que le otorgan las garantas judiciales consagradas en la Constitucin Poltica, en las leyes o en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, adoptar, de oficio o a peticin de parte, las medidas necesarias para permitir dicho ejercicio", pudiendo llegar hasta la suspensin del procedimiento o a decretar el sobreseimiento temporal de la causa en caso que no se pueda evitar que se produzca una "afectacin sustancial de los derechos del imputado". La proteccin del individuo en sus derechos est en concordancia con lo dispuesto en el artculo 7.6 de la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica, en cuanto dispone que Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin de que ste decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto o la detencin fueran ilegales, norma similar a la del artculo 9.4 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, de 1966.

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Del Mensaje del Presidente de la Repblica al Congreso Nacional al iniciar el proyecto de ley sobre el nuevo procedimiento penal, el 9.06.1995.

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Los conceptos de Derecho y de Garanta no son sinnimos (168). Mientras los Derechos son facultades reconocidas por la Constitucin y las leyes a todos los habitantes de un pas, que les permiten vivir con libertad y desarrollarse con pleno ejercicio de su potencialidad y respeto por su calidad, las Garantas son, en palabras de la profesora Ins Armijo Dinamarca, las acciones que tutelan o cautelan tales derechos, esto es, la forma establecida por el ordenamiento jurdico para la adecuada proteccin de los derechos reconocidos, asegurando y haciendo efectivo su respeto. El derecho, en este sentido, es facultad. La garanta, asegura y protege su ejercicio. La libertad personal es un derecho, el amparo o habeas corpus es la garanta que asegura su vigencia, accin y procedimiento para impedir la violacin del derecho protegido. Se entiende por garantas, las acciones o recursos procesales, cuya eficaz deduccin preventivamente o ex post, decisin y cumplimiento por la magistratura permiten que cobren seguridad y realidad las declaraciones de derechos y deberes fundamentales (169). 35.1.2 DERECHO A DEFENSA. DEFENSORA PENAL PBLICA En cumplimiento de lo dispuesto en el N 3 del artculo 19 de la CPR, el legislador del CPP tuvo en consideracin el Derecho a Defensa (170) que, entendido como la facultad del imputado de intervenir en el procedimiento penal que se dirige en su contra para poner en evidencia ya sea la falta de fundamento de la pretensin punitiva estatal o de cualquier circunstancia que la excluya o atene (171), se concreta en el Prrafo 5 del Ttulo IV del Libro I, La defensa, cuyo artculo 102 dispone que desde la primera actuacin del procedimiento y hasta la completa ejecucin de la sentencia que se dictare, el imputado tendr derecho a designar libremente uno o ms defensores de su confianza. Si no lo tuviere, el ministerio pblico solicitar que se le nombre un defensor penal pblico, o bien el juez proceder a hacerlo, en los trminos que seale la ley respectiva. La ley obliga adems al juez a proteger al imputado en el ejercicio de sus derechos al permitir que se defienda personalmente, slo cuando ello no perjudicare la eficacia de la defensa, lo que calificar el tribunal. El artculo 103 del CPP declara nula cualquier actuacin que se llegare a efectuar sin contar con la presencia del defensor si la ley exigiere expresamente su participacin. La presencia del defensor durante la audiencia del juicio oral est establecida, adems, en el artculo 286 del mismo Cdigo, como un requisito de validez del mismo, normas todas que protegen las garantas individuales, en concordancia con el N 3 del artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el N" 2 del artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos sobre Garantas Judiciales, tratados suscritos y
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Las Garantas Constitucionales, son definidas como Derechos que la Constitucin de un Estado reconoce a todos los ciudadanos (RAE). 169 Cea Egaa, Derecho Constitucional Chileno, pgina 33. 170 Respecto al Derecho a Defensa, vase Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pginas 226 y siguientes. 171 Vsquez Rossi, J., El Proceso Penal. Teora y Prctica, Ed. U. Buenos Aires, 1986, p. 49, citado por Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pgina 226.

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ratificados por Chile, incorporados a su legislacin con rango constitucional de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 5 de la CPR. En caso que el imputado careciere de defensor, el juez de oficio o a solicitud del ministerio pblico, debe designarle un defensor penal pblico conforme a las normas de la Ley N 19.718 que cre la Defensora Penal Pblica, servicio descentralizado funcionalmente y desconcentrado territorialmente, que tiene como finalidad, segn lo dispone el artculo 2, proporcionar defensa penal a los imputados o acusados que carezcan de abogado. La Defensora est dotada de personalidad jurdica, tiene patrimonio propio, comprende una defensora nacional, defensoras regionales y defensoras locales y es dirigida por el Defensor Nacional que es el jefe superior del servicio, quedando sometido a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Justicia. La actuacin de los defensores penales pblicos es gratuita para quienes no tienen recursos econmicos y tiene carcter subsidiario, siendo llamados a actuar en el caso que el imputado carezca de defensor letrado. Adems de los abogados funcionarios, el sistema de proteccin de las garantas constitucionales contempla, en lo que a defensa obligatoria y gratuita se refiere, abogados de ejercicio particular, la mayora organizados como personas jurdicas, cuyo objetivo es prestar asistencia a imputados por cuenta de la Defensora Penal Pblica, para lo que peridicamente sta llama a licitacin para asignar carteras de casos a defender. 35.2 RECURSO (ACCIN) DE AMPARO El Recurso de Amparo o Hbeas Corpus se reconoce a todo ciudadano, detenido o preso, para hacer que comparezca inmediata y pblicamente ante un juez o tribunal, el que oyndolo, deber resolver si su arresto fue legal y si debe mantenerse o no. La voz latina empleada significa que tengas el cuerpo, en el sentido que la magistratura pueda comprobar directamente las condiciones en que se encuentre el afectado y conocer las circunstancias de la prdida de su libertad, con el objeto de resolver con antecedentes fidedignos respecto de la procedencia del amparo y ordenar su inmediata libertad, si correspondiere. Contemplado en casi todos los ordenamientos jurdicos, se pueden sealar como antecedentes histricos, el interdicto de liberis exhibendis et ducendis del antiguo Derecho Romano y el Juicio de Manifestacin del derecho aragons medieval, a cargo del Justicia de Aragn, juez supremo que poda juzgar incluso al Rey, constituyndose en el baluarte ms firme y seguro contra la opresin y la arbitrariedad, al que se debe evocar con admiracin, dado que en ese antiguo derecho se constituy en una de las instituciones ms gloriosas en la historia de la defensa de los derechos individuales y de la dignidad y entereza del Poder Judicial.

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El fundamento del recurso de amparo se encuentra en el principio constitucional de la garanta de la libertad individual, sancionado como inviolable (172). Consagrado en el artculo 21 de la CPR y en el artculo 95 del CPP, tiene por objeto proteger la garanta de la libertad individual establecida en el N 7 del artculo 19 de la CPR: todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin de lo dispuesto en la Constitucin o en las leyes el que podr ocurrir por s, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que seale la ley, a fin de que sta ordene se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado.. Son causales para interponerlo, entre otras, que la orden de prisin que se libere no emane de autoridad que tenga facultad de arrestar y que dicha orden sea expedida fuera de los casos previstos por la ley o con infraccin de las formalidades determinadas en ella (173). Incluso procede cuando la orden de prisin ha sido dictada sin que existan antecedentes que la justifiquen (174). La magistratura, contina el texto constitucional, podr ordenar que el individuo sea trado a su presencia y su decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de las crceles o lugares de detencin (175). Instruida de los antecedentes, decretar su libertad inmediata o har que se reparen los defectos legales o pondr al individuo a disposicin del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo por s esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los corrija. La CPR hace extensiva la posibilidad de recurrir de amparo a la prevencin o amenaza al derecho a la libertad personal, sealando que el mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido en favor de toda persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. En concordancia, es procedente el recurso de amparo respecto de la medida de arraigo y de cualquier detencin o prisin emanada de autoridad que no tenga facultad de disponerla, o expedida fuera de los casos previstos por la ley, o con infraccin de cualquiera de las formalidades determinadas (...), como indica el artculo 306 del CdePP. Con relacin a la orden de arraigo, se estima procedente desde que sta importa una grave limitacin a la libertad individual (176), incluyndose el arraigo administrativo, esto es, el decretado por autoridades no jurisdiccionales. Puede recurrir por el afectado cualquiera que sea capaz de comparecer en juicio, aunque lo haga en su nombre sin tener mandato. Puede ser deducido incluso por telgrafo, teniendo el tribunal el plazo de 24 horas para fallar o el mximo de 6 das si fuere necesario efectuar diligencias, pudiendo ordenar que el detenido o preso sea trado a su presencia. El
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C. de Santiago, 19 .05. 1965, Revista, Tomo LXII, Secc. Cuarta, pginas 383 y siguientes. C. de Concepcin, 21.08.1909, Gaceta N 7794, Segundo Semestre, Materia Criminal, pgina 87. 174 C. de Concepcin, 16.11.1944, Gaceta, Materia Criminal, pgina 370. 175 Detencin es el acto por el cual se priva de libertad a una persona por un tiempo determinado en virtud de una resolucin judicial en los casos sealados por la ley. 176 C. de Santiago, 7 .05. 1985, Revista, Tomo LXXXII, Secc. Cuarta, pgina 159.

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conocimiento corresponde a las salas de las Cortes y no el pleno de ese Tribunal, sin importar la calidad de las personas involucradas (177). Si el amparo fuere acogido debern ponerse los antecedentes en conocimiento del Ministerio Pblico y el funcionario responsable ser perseguido por el delito previsto en el artculo 148 del Cdigo Penal, debiendo indemnizar los perjuicios que hubiere ocasionado. Se ha fallado que, de acuerdo a lo prescrito por los artculos 328, 333 y 334 del CdePP, el recurso de amparo tiene tres objetivos, a saber, que se ordene la libertad inmediata del recurrente o que se subsanen los defectos de la orden de detencin o prisin y, en uno u otro caso, que se entable querella contra el autor de abuso (178). 35.2.1 AMPARO Y REFORMA PROCESAL PENAL En el marco de la Reforma Procesal Penal (179) es necesario distinguir entre Amparo Preventivo y Amparo Correctivo, concordando el artculo 95 del CPP con el 21 del texto constitucional, que permite su interposicin ante la magistratura que seale la ley, en favor de: a) Quien se encuentre detenido o privado de libertad a la fecha en que se deduce el recurso. Es el denominado amparo correctivo; y b) Tambin en favor de una persona que se halle en libertad pero tema perderla. Es el llamado amparo preventivo. De conformidad al artculo 95 del CPP es posible recurrir de Amparo Correctivo ante el juez de garanta, en favor de toda persona que haya sido privada de libertad por otra persona o autoridad no judicial con el objeto de que sea conducida a la presencia del tribunal sin demora. El amparo ante el juez de garanta, entonces, slo procede: a) Cuando el amparado se encuentra privado de libertad; y b) Cuando esa privacin de libertad se produce por obra de una persona o de autoridad no judicial, como cuando el imputado es detenido por la polica (180) en caso de delito flagrante, contemplado en el artculo 130 del CPP y otros. La misma disposicin previene que si la privacin de libertad hubiese sido ordenada por resolucin judicial, su legalidad solo podr impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 21 de la Constitucin, esto es, del amparo ante la Corte de Apelaciones.

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C. Suprema, 18.03.1927, Gaceta, Primer Semestre 1927, Materia Criminal, pgina 231. C. Suprema, 9 .05. 1927, Gaceta, Primer Semestre 1927, Materia Criminal, pgina 268. 179 Respecto de Recurso de Amparo ante el juez de garanta, vase Horvitz L., Mara Ins y Lpez M., Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, pgina 388. 180 La Reforma concibe a la Polica como un rgano auxiliar del Ministerio Pblico, encargado de llevar a cabo las diligencias necesarias con el fin de esclarecer los hechos constitutivos de delito. De conformidad a lo establecido en el artculo 79 del CPP comprende a la Polica de Investigaciones y a Carabineros.

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Tratndose del Amparo Preventivo, esto es, aquel acordado en favor de quien teme ser privado de libertad por obra de una persona o autoridad no judicial o, incluso, por resolucin judicial, no existe ningn medio o recurso establecido en el CPP para reclamar de ella, quedando abierto nicamente el camino que franquea el artculo 21 de la CPR ante la Corte de Apelaciones, entendida su naturaleza como una accin constitucional que no ha sido objeto de reforma, ms que como un recurso procesal. En otro orden de ideas, con relacin al momento procesal desde el que procede la prisin preventiva, se ha acogido el recurso de amparo ordenando su cese respecto del imputado que no ha sido formalizado, existiendo en su contra slo un requerimiento en juicio simplificado. De acuerdo a lo normado en el ordenamiento procesal, la prisin preventiva del imputado puede decretarse a peticin del Ministerio Pblico o de la parte querellante luego de formalizada la investigacin (181). 35.3 RECURSO DE PROTECCIN El "Recurso de Proteccin" o Accin de Proteccin de Garantas Constitucionales, establecido en el artculo 20 de la CPR fue incorporado por el Acta Constitucional N 3 de 11 de septiembre de 1976, sin incluir normas para su tramitacin ni entregar su reglamentacin a la ley. Constituye una manera de dar proteccin real y efectiva a las principales garantas constitucionales distintas a la libertad personal, que materializa las facultades conservadoras que la CPR encomienda a los Tribunales de Justicia ( 182). Se ha resuelto que el articulo 20 de la CPR ha creado una va de tutela para las personas que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufran privacin, perturbacin o amenaza en el legitimo ejercicio de los derechos que establece el artculo 19, es decir, presupuesto elemental de la proteccin es el carcter ilegal o arbitrario de la actuacin u omisin que se impugna (183). Procede en favor del que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos (). El recurso persigue resguardar los derechos ciudadanos para que stos no queden solo limitados al derecho a la libertad personal, sino que a todos aquellos que pudieren ser lesionados por actos arbitrarios, tanto de particulares, como de la autoridad (184). Es la accin o medio jurdico por el que cualquier persona que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el ejercicio de las garantas o de los derechos fundamentales que seala el artculo 20 indicado, pueda recurrir a la Corte de Apelaciones para que adopte las providencias necesarias para asegurar la debida proteccin
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C. de Temuco, 21.09.2007, "Huenchulln Cayul, Omar c/ Juzgado Mixto de la ciudad de Collipulli. Recurso de amparo, rol 1.049-07. Microjuris, MJJ15598. 182 C. de Santiago, 8.08.1991, Revista, Tomo LXXXVIII, Secc. Quinta, Considerando 3, Pgs. 207 y Sgtes. 183 C. de Valparaso, 1985, Revista, Tomo LXXXII, Secc. Quinta, pgina 35. 184 C. Suprema, 28.10.1980, Fallos del Mes N 263, pgina 335.

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del afectado. En otros trminos, el constituyente otorga este recurso para procurar la defensa inmediata y rpida de quien sea arbitraria o ilegalmente atropellado en sus derechos fundamentales, obteniendo a travs del tribunal, las medidas que restablezcan el imperio del derecho y su tutela o amparo frente a las conductas que violentan sus garantas constitucionales (185). El recurso de proteccin no procede contra una resolucin que adjudica una obra pblica, toda vez que se trata de un acto administrativo del cual los particulares afectados pueden reclamar ante la Contralora General de la Repblica, rgano que, por mandato de la Constitucin, debe velar por la legalidad de los actos de la Administracin del Estado, ms aun, tratndose de irregularidades cometidas por la Administracin en procesos de licitacin pblica, respecto de las que los particulares que se sientan afectados en sus derechos pueden y deben reclamar ante el Tribunal de Contratacin Pblica, rgano especial para conocer de la accin de impugnacin como la del presente caso (186). Desde el punto de vista de su naturaleza y objetivo, el recurso de proteccin no es una va de correccin, sino una accin dada por el ordenamiento a quien quiera que, por cualquier conducta ilegal o arbitraria, vea conculcados sus derechos constitucionales protegidos. La historia fidedigna del establecimiento del recurso de proteccin, avala la interpretacin amplia, coincidente con su interpretacin literal, en cuanto a que el sujeto causante del agravio por acto u omisin arbitrario o ilegal puede ser cualquiera, ya sea persona o personas, naturales o jurdicas, particulares o autoridades y estas, de cualquier rango que sean, pues la CPR no hace distingos. Ninguna autoridad est libre del control que respecto a los Derechos Humanos esenciales garantiza el recurso de proteccin y de este control y custodia no escapan ni los mismos tribunales (187). No resulta procedente recurrir de proteccin en lugar de instar por la solucin de un conflicto entre partes surgido de una eventual relacin contractual, la que debe solucionarse por las vas dispuestas por la ley dentro del procedimiento que corresponda aplicar en cada caso. La naturaleza propia de la accin de amparo constitucional Proteccin y el procedimiento inquisitivo dispuesto para su tramitacin, determinan que no sea procedente este arbitrio para sustituir acciones o procedimientos ordinarios o especiales en los que deban ventilarse y decidirse cuestiones relativas a la existencia, declaracin o extincin de derechos y obligaciones generados por contratos suscritos por las partes de modo que no es sta la va para decidir sobre materias que deben acreditarse sobre la base de probanzas rendidas por las partes (188).
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C. Suprema, 31.10.1984, Fallos del Mes N 311, pgina 517 y siguientes, considerando 3. C. de Talca, 07.07.2010, Constructora Cnsul S.A. c/ Direccin Regional de Vialidad del Maule. Recurso de proteccin, rol: 167-10. Microjuris MJJ24326. 187 C. de Valparaso, 25.03.1993, Fallos del Mes N 414, pgina 259. 188 C. de Concepcin, 02.06.2010, Paneles Trmicos S.A. c/ Quiero S., Marcela, rol: 38-10. Microjuris, MJJ24318.

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El mismo criterio aparece expuesto en el voto disidente contenido en fallo que acogi el recurso de proteccin deducido por una enfermera y se la eximi de abonar el arancel anual debido a la institucin educativa recurrida en la que cursa sus estudios pues debido al terremoto del pasado mes de febrero se encuentra con carga horaria de trabajo mayor e impedida de retomar sus estudios, disponiendo que la Universidad recurrida deber abstenerse de cobrar el total del arancel anual a la alumna recurrente. El disidente fue de opinin de no dar lugar al recurso que persegua en definitiva derogar clusulas contractuales que fueron legtimamente pactadas, librndose de todo el peso de la prueba que le corresponde en un juicio de lato conocimiento, carga procesal que le impone el artculo 1547 del Cdigo Civil, especialmente el carcter de irresistible de la fuerza mayor a su respecto (189). El recurso de proteccin puede, tambin constituirse en un medio para impugnar un acto en que se proceda en forma unilateral con infraccin a las normas del debido proceso y as se ha acogido el que se fund en la expulsin de la menor cuyo antecedente se encuentra en la convocatoria a una asamblea extraordinaria de discusin sobre la educacin pblica en su colegio por medio de Internet, puesto que dado a que la decisin fue adoptada debido a la mala actitud de la apoderada y alumna en la entrevista respecto del incidente, es una decisin caprichosa y no deliberada -en los trminos exigidos por el Manual de Convivencia del propio establecimiento- en especial por la gravedad de la sancin a una alumna que est pronta a egresar, violndose as la garanta del debido proceso, nmero 3 inciso cuarto y quinto del artculo 19 de la CPR 190. Se trata de una accin cautelar que pone en ejercicio las Facultades Jurisdiccionales Conservadoras, cuyo objeto es salvaguardar de modo directo e inmediato, los derechos fundamentales de las personas. Al respecto, cabe sealar que no solo lo ilegal es contrario a derecho, sino que tambin lo es lo arbitrario, ya que una potestad ejercida conforme a las facultades que las leyes confieren a quien se la ha atribuido, puede ser arbitraria en su resultado si se realiza en forma abusiva o caprichosa, esto es, cuando la voluntad no ha sido gobernada por la razn o bien ha sido guiada por motivaciones ajenas a las previstas por la ley (191). Para la procedencia del recurso de proteccin se requiere que se compruebe la existencia de la accin u omisin reprochada; que se establezca la ilegalidad o arbitrariedad de esa accin u omisin; que de la misma se siga directo e inmediato atentado en contra de uno o ms derechos invocados, protegibles por esta va; y que la Corte est en situacin jurdica y material de brindar proteccin (192).

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C. de Concepcin, 12.07.2010, Chvez C., Tatiana c/ Universidad San Sebastin, rol: 215-10, Microjuris, MJJ24399. Voto en disidencia del abogado integrante Jorge Caro Ruiz. 190 C. de Arica, 19.07.2011, Mussa Valenzuela, Lorena c/ Colegio Alemn Arica, Rol: 217-11, Microjuris, MJJ28519. 191 C. de Santiago, 7.08.1984, Revista, Tomo LXXXI, Secc. Quinta, pgina 153. 192 C. de Santiago, 28 .05. 1996, Revista, Tomo XCIII, Secc. Quinta, pgina 187.

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35.3.1 RECURSO DE PROTECCIN: PROCEDIMIENTO (193) Por AA de 24 de junio de 1992 la Corte Suprema regul el procedimiento para la interposicin, tramitacin y fallo de la accin de proteccin de garantas constitucionales, reemplazando al anterior, de 29 de marzo de 1977. La norma fue objeto de modificaciones contenidas en AA de 4 de mayo de 1998 y en AA consignado en Acta N 70 de 25 de mayo de 2007, rectificado por AA de que da cuenta el Acta N 86 de 1 de junio de 2007. Se interpone ante la Corte de Apelaciones en cuya jurisdiccin se hubiere cometido el acto o incurrido en la omisin arbitraria o ilegal que ocasionen privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de las garantas constitucionales respectivas, dentro del plazo fatal de treinta das corridos contados desde la ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin o, segn la naturaleza de stos, desde que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se har constar en autos, por quien estime que es privado, perturbado o amenazado como consecuencia del acto u omisin referidos o por cualquiera otra persona en su nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato especial, por escrito en papel simple, pudiendo interponerse an por telgrafo o tlex. La Corte examinar en cuenta si ha sido interpuesto en tiempo y si se mencionan hechos que puedan constituir vulneracin de las garantas establecidas en el artculo 20 de la CPR siendo declarado inadmisible si as no ocurriere, por resolucin fundada de la que puede solicitarse reposicin en el plazo de tres das. Se pedir informe por la va ms rpida y efectiva a la persona o personas, funcionarios o autoridad que segn el recurso o en concepto del tribunal, sean los causantes del acto u omisin arbitraria o ilegal que haya podido producir privacin, perturbacin o amenaza del libre ejercicio de los derechos que se solicita proteger. El conocimiento corresponde a una sala de la Corte y recibido el informe y los antecedentes requeridos o sin ellos, se ordenar traer los autos en relacin; se dispondr agregar extraordinariamente la causa a la tabla; podr decretarse orden de no innovar y todas las diligencias que se estimen necesarias; y, se apreciarn de acuerdo con las reglas de la sana crtica los antecedentes que se acompaen y las pruebas que se produzcan. La sentencia se notifica por el Estado Diario, procediendo la apelacin en el plazo de cinco das para ante la Corte Suprema.

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Vase fallo del TC de 22.08.2011, expedientes roles 1812, 1816 y 1817, que rechaz requerimientos de inconstitucionalidad que impugnaron el AA que regula la tramitacin del Recurso de Proteccin respecto de la disposicin que permite a la Sala de la CS decidir respecto a si oir alegatos de las partes en audiencia pblica o resolver con la relacin que en audiencia privada realice el relator, contenida en el apartado 7 del AA sobre Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin de las Garantas Constitucionales y establece los cinco requisitos que debe cumplir un requerimiento particular para que el TC pueda entrar a pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de las normas contenidas en un AA de la CS, de las CA o del Tribunal Calificador de Elecciones. (diarioconstitucional.cl, 25.08.2011).

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35.4 GARANTA DEL DERECHO DE PETICIN Y COMPARECENCIA. ACCESO A LA JUSTICIA Entre las facultades derivadas del ejercicio jurisdiccional se encuentra un conjunto de resguardos legales que aseguran el cabal ejercicio de algunos derechos, en forma principal, del derecho a la accin, entendiendo por tal el de toda persona a recurrir a la jurisdiccin sin trabas, en resguardo de sus intereses. Reconoce su antecedente en el N 3 del artculo 19 de la CPR que, en lo pertinente, asegura a todas las personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos, agregando la ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos. La norma se ve materializada con la institucin del Privilegio de Pobreza y los abogados, funcionarios y procuradores de turno, recibiendo su mxima aplicacin al promulgarse la Ley N 19.718, publicada el 10 de Marzo de 2001, que cre la Defensora Penal Pblica en el marco de la Reforma Procesal Penal. La Universidad Diego Portales ha sealado la preocupante situacin de las corporaciones de asistencia judicial, las que constituyen el principal soporte del sistema de asistencia jurdica gratuita del pas toda vez que cuentan con un presupuesto insuficiente y una estructura organizacional atomizada y asentada en la figura de los egresados de derecho, que realizan su prctica profesional, agregando que si bien nuestro ordenamiento jurdico contempla mecanismos legales para dar cumplimento a las normas internacionales y constitucionales, a travs de los abogados de turno, el privilegio de pobreza y corporaciones de asistencia judicial, ellos han mostrado ser insuficientes en cobertura y calidad. Entiende que el acceso a la justicia, es uno de los pilares fundamentales de un estado de derecho democrtico (194). Como una forma de asegurar la igualdad ante la ley de todas las personas y, especialmente, de garantizar su acceso al rgano jurisdiccional, reviste importancia la gratuidad que se logra, en importante medida, con el hecho que los jueces y ministros no son remunerados por las partes, sino que por el Estado en su calidad de funcionarios pblicos, con la excepcin de los tribunales arbitrales, costeados por los litigantes y tambin mediante herramientas que permitan acceder al sistema a quienes no poseen los recursos necesarios. Se establecen los abogados, procuradores, receptores, defensores y funcionarios de turno, la asistencia judicial gratuita y el privilegio de pobreza y el artculo 597 del COT seala que En las ciudades donde rijan las obligaciones de estar representado y patrocinado por abogados, las personas notoriamente menesterosas, a juicio del tribunal, sern representadas y patrocinadas gratuitamente por el abogado de turno. La nueva legislacin laboral, contenida en el CdelT (195), seala en el artculo 431 de dicho Cdigo, que toda actuacin, trmite o diligencia del juicio, realizada por
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Informe Anual sobre Derechos Humanos en Chile 2008, Universidad Diego Portales, pgina 15. Establecido por el DFL N 1 publicado el 16 de enero de 2003. Su artculo 431 fue modificado por el N 15 del artculo nico de la Ley N 20.087, publicada el 3 de enero de 2006,

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funcionarios del tribunal ser gratuita para las partes, facilitando enormemente al acceso a la justicia para quienes requieren acudir a los tribunales en defensa o bsqueda de reconocimiento de sus derechos laborales. 35.4.1 PRIVILEGIO DE POBREZA El Privilegio de Pobreza consiste en la facultad de otorgar a quien litiga, por mandato de ley o por la judicatura que conoce de un juicio determinado, la posibilidad de ejercer su accin o defensa, en su caso, sin estar obligado a los gastos que enfrenta todo litigante, tales como tributos y aranceles establecidos para la tramitacin de los procesos o derechos arancelarios que se deben pagar a funcionarios al efectuar algunas actuaciones judiciales, como es el caso de los receptores y las notificaciones. El artculo 600 del COT dispone que quienes obtengan o gocen de Privilegio de Pobreza, deben ser gratuitamente servidos por los funcionarios del orden judicial, y por los abogados, procuradores y oficiales subalternos designados para prestar servicios a los litigantes pobres, quedando eximidos, con las excepciones que la norma establece, del pago de las multas establecidas para los litigantes y del pago de las costas. La institucin aparece reglamentada, adems, en los artculos 129 a 137 del CPC. No obstante, el litigante que goce del privilegio, puede ser obligado al pago de las multas y costas a que fuere condenado, si el tribunal estimare, en resolucin fundada, que ha actuado con notoria malicia o que se trata de un litigante temerario. El privilegio est reglamentado en los artculos 591 y siguientes del COT, sus fuentes se encuentran en la CPR y en la ley y, atendiendo a su origen, puede ser de dos clases: a) Concedido directamente por ley a determinadas personas o instituciones, como es el caso de los reos presos o de los patrocinados por los Consultorios de la Corporacin de Asistencia Judicial (196); o b) Puede ser declarado por sentencia judicial, al ser pedido al tribunal al que corresponda conocer en nica o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto el beneficio. Respecto del privilegio que asiste a los patrocinados de los consultorios de la Corporacin de Asistencia Judicial, ste se otorga a quienes carezcan de medios para su defensa o a quienes la ley presume que no tienen tales medios, como era el caso de los reos presos en el antiguo sistema procesal penal, que no tuvieren defensa. Para efectos prcticos, el interesado debe concurrir al consultorio respectivo y solicitar atencin. Luego de un informe o entrevista con asistentes sociales y comprobada su falta de medios, se le asigna un defensor, que dirige la accin o la defensa, en su caso y la tramitacin y gestin directa la efecta, por
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La ley N 17.995 y los DFL 944 y 995 de 1985 del Ministerio de Justicia, establecieron las Corporaciones de Asistencia Judicial, que pasaron a desempear el papel que en materia de asistencia judicial a personas sin recursos desempeaban los Consultorios Jurdicos, dependientes del Colegio de Abogados.

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lo general, un egresado de alguna Universidad en su prctica profesional de seis meses, antes de obtener el ttulo de abogado. Cuando se requiera la declaracin judicial del derecho a gozar de privilegio de pobreza, ste deber solicitarse al juez que conozca del asunto y la peticin se tramitar en forma incidental. En materia laboral, el inciso segundo del artculo 431 del CdelT, adems de disponer la gratuidad a que nos referimos en el ltimo prrafo del nmero precedente, dispone que las partes que gocen de privilegio de pobreza tendrn derecho a defensa letrada gratuita por parte de las respectivas Corporaciones de Asistencia Judicial o, en su defecto, por un abogado de turno, o del sistema de defensa gratuita que disponga la ley. Asimismo, tendrn derecho, a que todas las actuaciones en que deban intervenir auxiliares de la administracin de justicia se cumplan oportuna y gratuitamente. 35.4.2 ABOGADOS, PROCURADORES Y RECEPTORES DE TURNO Los artculos 595 y siguientes del COT establecen los letrados y otros funcionarios de turno para defender gratuitamente "las causas de quienes hubieren obtenido o debieran gozar del privilegio de pobreza, referidos a materias civiles y del trabajo, luego que los Abogados de Turno en lo Criminal fueron suprimidos por la letra b) del artculo 75 de la Ley N 19.718 que cre la Defensora Penal Pblica como organismo pblico encargado de otorgar asistencia tcnica letrada al sujeto pasivo del proceso penal, cuando ste no la tuviere o no pudiese procurrsela. El artculo 597, agrega que en aquellas ciudades en donde rijan las obligaciones de estar representado y patrocinado por abogados, las personas notoriamente menesterosas, a juicio del tribunal, sern representadas y patrocinadas gratuitamente por el abogado de turno. En el procedimiento penal no reformado, la ley estableci mecanismos para velar por la defensa del reo e impedir que ste careciera de defensor y, por consiguiente, al reo preso, en virtud de la presuncin de pobreza que establece el artculo 64 del CdePP en su favor cuando no ha designado defensor, caso en que lo patrocina el abogado de turno y lo representa el procurador que en tal carcter se designe (197). Se ha entendido que el reo que se encuentre en prisin se presume pobre para todos los efectos legales y, no habiendo encomendado su representacin a otro procurador, entra a representarlo, por ministerio de la ley, el de pobres o de turno, sin que sea necesario mandato expreso (198). Los abogados pueden excusarse por motivos justificados que calificar el juez y el que no cumpliere con la obligacin, ser sancionado con suspensin del ejercicio de la profesin hasta por seis meses, como dispone el inciso tercero del artculo 598 del COT. Se encuentran exentos, segn dispone el artculo siguiente, 1os abogados que se hallaren en
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C. de Santiago, 1989, Revista, Tomo LXXXVI, Secc. Cuarta, pgina 21. C. Suprema, 16.12.1916, Gaceta, Segundo Semestre, Secc. Criminal, pgina 603.

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actual ejercicio de algn cargo concejil y los que estuvieren nombrados por el Presidente de la Repblica para integrar la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones. Las prohibiciones y obligaciones de los funcionarios auxiliares de la administracin de justicia de turno, se encuentran establecidas en los artculos 474 a 482 del COT, el que en el artculo 595 establece la forma de proceder para la asignacin de los turnos. 35.4.3 COMPARECENCIA Y REPRESENTACIN EN TRIBUNALES DE FAMILIA El artculo 18 de la Ley N 19.968 trata de la comparecencia ante los juzgados de familia, debiendo las partes ser patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y representadas por persona legalmente habilitada para actuar en juicio, a menos que el juez en caso necesario las excepte expresamente, por motivos fundados en resolucin que deber dictar de inmediato, sin perjuicio de que puedan ser patrocinadas y representadas por las Corporaciones de Asistencia Judicial, incluso ambas en un mismo proceso, conforme a regulacin que efecte el Ministerio de Justicia de acuerdo a reglamento que debe dictar al efecto. La ley previene la situacin que puede crearse en caso de renuncia del patrocinante o del apoderado, en procura de impedir la indefensin de las partes. La obligacin de comparecer asistido profesionalmente no rige tratndose de los Procedimientos especiales de que trata el Ttulo IV de la ley, referido a la aplicacin judicial de medidas de proteccin de los derechos de los nios, nias o adolescentes; a los actos de violencia intrafamiliar; a los actos judiciales no contenciosos; y al procedimiento contravencional. Fuera de la asistencia letrada, la ley trata en su artculo 19, de la necesaria representacin personal en todos los asuntos de competencia de los juzgados de familia en que aparezcan involucrados intereses de nios, nias, adolescentes, o incapaces, disponiendo que el juez deber velar porque stos se encuentren debidamente representados. En el inciso quinto y final se contempla una modalidad especial de representacin para el caso del alimentario mayor de edad a que se refiere el inciso segundo del artculo 332 del CC.

35.5 OTROS MEDIOS DE RESGUARDO La funcin jurisdiccional tambin impone la necesidad, manifestada en principios constitucionales que guan la materializacin de los procedimientos y que deben ser respetados, de proteger a las instituciones jurdicas impidiendo toda clase de abusos, especialmente en materia penal. Otros sistemas de resguardo encontramos en la declaracin contenida en el inciso cuarto del N 3 del artculo 19 de la CPR que asegura la igual proteccin de la ley en el

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ejercicio de sus derechos a todas las personas, en cuanto Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho,. La norma es uno de los aspectos del principio de reserva o de legalidad, que constituye la piedra angular de todo el sistema jurdico penal (199), complementado en el inciso sptimo del mismo N 3 referido, que dispone que ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado. Las visitas a crceles y otros lugares de detencin y el recurso contra la privacin de la nacionalidad, constituyen formas en que la CPR resguarda el acceso de las personas a los tribunales y a las autoridades. Igualmente vela porque no se proceda en contra de determinados personeros de los Poderes del Estado en forma liviana y sin una razn verdadera, estableciendo el ante-juicio que implica el desafuero, procedimiento necesario para evitar que se inicien procesos criminales carentes de mayor fundamento en contra de parlamentarios, as como de intendentes y gobernadores, que puedan entrabar las funciones de stos (200), materia a la que se refieren los artculos 61 y 124 de la CPR, 623 y siguientes del CdePP y 416 del CPP. 35.6 PROTECCIN O RESGUARDO Y REFORMA PROCESAL PENAL En el artculo 93 del CPP se contienen los derechos y garantas que asisten a todo imputado durante la tramitacin de un proceso, resultantes de la aplicacin directa de la garanta establecida en el N 1 del artculo 19 de la CPR, que asegura a todas las personas, el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica y prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo. La reforma garantiza tambin los derechos que establece la CPR en el N 3 del artculo 19, antes citado, sealando en el inciso segundo del referido artculo 93, que toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del letrado, si hubiere sido requerida. A partir de su artculo 416, el CPP trata lo relativo a las personas que gozan de fuero constitucional y enumera a quienes se aplica el artculo 61 de la CPR, esto es, a los Senadores y Diputados de la Repblica. En el prrafo 2, hace aplicables tales normas a los Intendentes y Gobernadores, los que quedan afectos al fuero que establece el artculo 124 de la Carta Fundamental. Si se estimare que procede formular acusacin por crimen o simple delito en contra de quien tenga fuero, el fiscal remitir los antecedentes a la Corte de Apelaciones a fin de que si hallare mrito, declare que ha lugar a formacin de causa. Por la importancia que reviste el sistema creado con motivo de la reforma y las normas de respeto a la persona y a sus derechos que establece, analizaremos los sistemas protectores y garantizadores de la observancia de las garantas constitucionales.
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Etcheberry, Alfredo, Derecho Penal, Tomo I, Segunda Parte, pgina 55. Pfeiffer R., Alfredo, Apuntes de Derecho Procesal, Tomo I, pgina 48.

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La legislacin aparece fundamentalmente inspirada en los principios de: Legalidad, en el sentido de la obligacin que se impone a toda persona, institucin u rgano de someter su actuar al mandato legal (201); Oportunidad, establecido en el artculo 170 del CPP. Facultad que tiene el Ministerio Pblico de no iniciar la persecucin penal o abandonar la ya iniciada cuando el hecho delictivo no comprometiere gravemente el inters pblico, a menos que la pena mnima asignada al delito excediere la de presidio o reclusin menores en su grado mnimo o que se tratare de delito cometido por un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones; Objetividad, contenido en el artculo 83 de la CPR, entrega en forma exclusiva al Ministerio Pblico la tarea de investigar y recavar, con el mismo celo, los antecedentes de un hecho delictivo que conduzcan a establecer tanto la culpabilidad como la inocencia de un imputado; y Principio de Inocencia, recogido en el artculo 4 del CPP, en cuanto ninguna persona ser considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firme y reconocido en su importancia ya desde el Mensaje con que el Ejecutivo envi al Parlamento el proyecto del Cdigo, materializado en la letra d) de su artculo 473 en el caso ms extremo, referido al Recurso de Revisin y en sus artculos 4, 44 y 250, adems de contemplado como obligacin fundamental del Ministerio Pblico en el artculo 1 de la ley N 19.640.

El artculo 10 del CPP cautela las garantas del imputado que se encontrare privado de libertad, norma complementada con los derechos que le asegura en sus artculos 93 y 94. Como un medio de control a las autoridades de las obligaciones establecidas en favor del imputado y de todo aquel que se encuentre privado de libertad, el artculo 97 del CPP, en la denominada Obligacin de cumplimiento e informacin, impone al tribunal, a los fiscales y a los funcionarios policiales, la tarea de dejar constancia en los respectivos registros conforme al avance del procedimiento, de la circunstancia de haber cumplido las normas legales que establecen los derechos y garantas del imputado. 36 FACULTADES DISCIPLINARIAS O DE SANCIN Y DE PREVENCIN Las Facultades Disciplinarias o de Sancin, anexas o derivadas del ejercicio de la funcin pblica reconocen su fundamento en las normas del artculo 82 de la CPR y 3 del COT. Son atribuciones conferidas a los tribunales a fin de mantener y resguardar la disciplina y el orden interno en el Poder Judicial, corrigiendo las faltas o abusos que pudieren cometer los funcionarios y quienes recurren a ellos. Desde otro punto de vista, muchas de las facultades de que estn dotados los tribunales en materia correccional tienen un carcter
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La Legalidad ser estudiada en mayor detalle al tratar las Bases, principios y caractersticas de la organizacin del Poder Judicial, en los prrafos (43) y siguientes.

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preventivo, dirigidas a establecer un canal constante de informacin del tribunal inferior hacia el superior y posibilitar a ste una oportuna intervencin, en caso de aparecer incorrecciones o comportamientos inadecuados. Establece el artculo 540 del COT, que Corresponde a la Corte Suprema (...) ejercer la jurisdiccin correccional, disciplinaria y econmica sobre todos los tribunales de la Nacin. Al decir de Mario Mosquera, las facultades disciplinarias son aquella parte del poder de los Tribunales de Justicia destinada a mantener el orden, la dignidad y el cumplimiento de los deberes de los funcionarios de la Administracin de Justicia (202). Estas facultades son consecuencia de la estructura jerrquica que caracteriza a la organizacin de los tribunales, reflejada en el poder de vigilancia del superior sobre el inferior a fin de establecer un adecuado control del cumplimiento del deber. Cuestin diferente es sostener que el inferior jerrquico est sometido a los criterios jurdicos del superior, lo que no es efectivo ni debe ocurrir, por cuanto en materia del rol propio de la jurisdiccin, esto es, en su funcin de resolver conflictos, cada juez es libre de actuar conforme a su criterio, el que expone en su fallo. El ejercicio de las facultades disciplinarias se refiere, entonces, a la persona de los integrantes del Poder Judicial y del juez, entendidos como funcionarios y en su desempeo como tales. 36.1 FACULTADES CON RELACIN A LOS AJENOS AL SISTEMA Las facultades disciplinarias a ejercerse por los tribunales respecto de personas ajenas al Poder Judicial comprenden lo referido al respeto y correccin en el trato que merece la magistratura de parte de quienes recurren a ella. Se establecen en los artculos 531 y 546 del COT y en diferentes leyes de naturaleza procesal u orgnica, entre ellas, artculo 10 de la Ley N 15.231, Orgnica de los Juzgados de Polica Local. Quienes concurren a los tribunales, abogados o legos, deben guardar compostura debida, tanto en las comunicaciones dirigidas a la magistratura o escritos, como en su comportamiento personal y trato hacia los jueces y dems funcionarios del Poder Judicial. Este principio constituye una mxima importante de la administracin de justicia, ya que tiende a impedir que los jueces y funcionarios sean tratados sin correccin, lo que en caso de ocurrir, podra traer aparejada la prdida de seriedad y de respeto que, en definitiva, atentara contra la majestad toda de ese Poder. La facultad de reprimir las faltas de respeto, debe entenderse referida a un tipo de ofensa menor, ya que si lo que ocurre es una ofensa mayor o, eventualmente, una accin constitutiva de delito, el juez est obligado a poner los antecedentes en conocimiento del Ministerio Pblico. Algunas de estas conductas revisten el carcter de delito, tipificado en el nmero 2 del artculo 264 del CP como desacato. Cabe considerar el respeto que los particulares y autoridades requeridos por los tribunales deben prestarles en el cumplimiento de sus resoluciones. As, decretadas algunas
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Mosquera Ruiz, Mario, Apuntes de Derecho Procesal Orgnico, pgina 44.

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de las medidas prejudiciales dirigidas a preparar el juicio ordinario establecidas en el artculo 273 del CPC, los artculos 274, 276 y 277 sancionan con multas, arrestos y la prdida de determinados derechos al que se rehse a acatar lo ordenado por el juez. Similar actitud disponen, el artculo 349, respecto del que no acata rdenes relacionadas con la exhibicin de documentos; el artculo 420, al establecer apremios a los peritos que falten al trmino fijado para evacuar su encargo; y el inciso final del artculo 443, que establece la posibilidad de que el tribunal que emite un mandamiento de ejecucin en el procedimiento ejecutivo, pueda ordenar el auxilio de la fuerza pblica para llevar a cabo la diligencia, cuando en su concepto haya fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido. Existen casos en que se establecen sanciones ms drsticas que las mencionadas si se desobedece a las rdenes emanadas de los tribunales de justicia, como sucede, por ejemplo, en el caso del artculo 732 del CPC, referido al deudor depositario de bienes embargados que falte a sus obligaciones en perjuicio del acreedor, el que puede incurrir en delito. En el marco de la reforma procesal penal, puede citarse la desobediencia referida a rdenes relacionadas con conversaciones telefnicas, caso en el que la negativa o entorpecimiento a la prctica de la medida de interceptacin y grabacin ser constitutiva del delito de desacato, conforme lo dispone el penltimo inciso del artculo 222 del CPP. Los artculos 292, 293 y 294 del CPP, otorgan al juez presidente de la sala en el juicio oral facultades con relacin al desarrollo normal de la audiencia y del debate, tanto en cuanto al acceso de pblico, como para impedirlo u ordenar la salida de aquellas personas que se presentaren en condiciones incompatibles con la seriedad de la audiencia, cautelando el orden en el sentido del comportamiento de los asistentes, quienes se comportarn con el debido respeto y silencio, sin portar armas ni elementos perturbadores, ni adoptar comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario al decoro, pudiendo el tribunal expulsar de la sala a los infractores, incluidos el fiscal o el defensor. El juez de garanta tambin goza de facultades disciplinarias y, conforme lo seala el artculo 71 del CPP, en la direccin y disciplina de la audiencia goza de las mismas atribuciones otorgadas al tribunal de juicio oral en lo penal y est autorizado para aplicar las medidas disciplinarias de los artculos 530 y 532 del COT y el juez de familia, por su parte, est autorizado por el artculo 26 bis de la Ley N 19.968, para mantener el orden y decoro durante el debate y, en general, a garantizar la eficaz realizacin del mismo. 36.2 FACULTADES CON RELACIN A LOS FUNCIONARIOS JUDICIALES A los jueces, a las Cortes de Apelaciones y a la Corte Suprema corresponden las facultades disciplinarias dirigidas a sancionar el mal comportamiento de los funcionarios judiciales y de las dems personas relacionadas, en los trminos que seala el COT. El buen comportamiento exigido a los jueces se refiere tanto a sus actuaciones ministeriales como a su conducta moral, en el orden familiar o social. En el primer aspecto, deben atenerse a las normas que

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reglan la sustanciacin de los juicios y ejercer recta, cumplida y honestamente sus funciones. En el segundo, su actuacin debe ajustarse a las buenas costumbres y al decoro y dignidad indispensable para el rol que estn llamados a desempear dentro de la sociedad de que forman parte y cuyos valores esenciales deben cautelar (203). 36.2.1 FACULTADES DE LOS JUECES DE LETRAS, DE GARANTA Y DE JUICIO ORAL EN LO PENAL A los jueces de letras corresponde inmediatamente mantener la disciplina judicial en toda la extensin del territorio sujeto a su autoridad (), segn el artculo 532 del COT, que agrega en su inciso segundo, que en consecuencia, debern vigilar la conducta ministerial de todas las personas que ejercen funciones concernientes a la administracin de justicia y que se hallan sujetas a su autoridad. El inciso tercero agrega que las faltas o abusos en la conducta ministerial de las personas expresadas en el inciso anterior, as como las infracciones u omisiones en que stas y los empleados de la secretara incurrieren en el cumplimiento de sus deberes y obligaciones, podrn ser corregidas por los jueces de letras, con algunas de las medidas que la norma establece. Los jueces de letras tienen, adems, facultades disciplinarias respecto de los receptores, de los notarios cuando la Corte de Apelaciones de la jurisdiccin les delega tales funciones y, en general, respecto de todos los auxiliares de la administracin de justicia. En el caso de los actuales juzgados penales, las facultades disciplinarias sobre los subadministradores, jefes de unidades y personal sern ejercidas por el administrador del tribunal, segn el inciso final del citado artculo 532 del COT. Las facultades de estos funcionarios y las medidas que pueden tomar en los casos en que en virtud de su ejercicio les corresponda ejercer, se detallan en el artculo 389 F del CPP, debiendo tenerse presente que en los juzgados de garanta que ejercen jurisdiccin comn, no hay administradores, por lo que las facultades recaen en el juez. El juez presidente de sala y el juez de garanta, en su caso, pueden adoptar medidas respecto del fiscal o del defensor que no se comporten con el debido respeto o porten armas o elementos perturbadores, los que pueden incluso ser expulsados de la sala. 36.2.2 FACULTADES DISCIPLINARIAS DE TRIBUNALES ESPECIALES Las facultades disciplinarias que entrega el COT son aplicables a los tribunales especiales tratados en los incisos tercero y cuarto de su artculo 5, por medio de la referencia que efectan en cada oportunidad las leyes aplicables especficamente a ellos. As resulta de concordar la norma de la parte final del inciso tercero del artculo indicado, en cuanto seala que rigen para esta clase de tribunales las disposiciones de este Cdigo slo cuando los cuerpos legales citados se remitan en forma expresa a l, con las normas especiales. Los
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C. Suprema, 20.10.1972, Revista, Tomo LXIX, Secc. Primera, pgina 173.

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jueces de letras del trabajo se incluyen por disposicin del inciso cuarto y final del artculo 416 del Cdigo del ramo, lo que igualmente ocurre con el artculo 32 del CJM con relacin a los juzgados militares para tiempos de paz. El artculo 10 de la Ley N 15.231, Orgnica de los Juzgados de Polica Local, autoriza a estos jueces a reprimir y castigar las faltas o abusos que se cometieren dentro de la sala de su despacho y mientras ejercen sus funciones y para adoptar medidas al efecto, tales como amonestacin, multas y arrestos. Si las faltas se cometieren en los escritos que se les presentaren, pueden devolverlos sin admitir palabras o pasajes abusivos, hacerlos tarjar, exigir representacin de abogado si no fuere obligatoria y apercibir y aplicar multas al abogado y a la parte, refirindose a los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 531 del COT. Los tribunales de familia no fueron dotados particularmente de facultades disciplinarias por la ley de su creacin, N 19.968 y, en general, como lo dispone el inciso tercero del artculo 26 bis, el juez ejercer las facultades disciplinarias destinadas a mantener el orden y decoro durante el debate y, en general, a garantizar la eficaz realizacin del mismo, siendo aplicables en su caso las normas del COT, conforme a la remisin que contiene el inciso tercero del artculo 1 de la ley. Atendida la especial naturaleza de las funciones de estos tribunales, sus jueces disponen, adems de las facultades disciplinarias y de prevencin de que estn revestidos los restantes jueces, de algunas propias de su papel en defensa de los derechos de los nios, nias y adolescentes con los que debe tratar. El artculo 26 ter de la ley especial, establece sanciones para quienes infrinjan las medidas sobre publicidad previstas en el artculo 15 o lo dispuesto en el artculo 26 bis, remitindose al efecto a los artculos 530 532 del COT. 36.2.3 FACULTADES DISCIPLINARIAS DE LAS CORTES DE APELACIONES A las Cortes de Apelaciones les corresponde velar por la disciplina de los funcionarios de su jurisdiccin, de la conducta ministerial de sus propios miembros, de los fiscales judiciales, de los jueces, de los auxiliares de la administracin de justicia y de los empleados de secretara. Debe distinguirse: Facultad disciplinaria respecto de asuntos no relacionados con procesos; y Facultad disciplinaria respecto de asuntos relacionados con procesos. 36.2.3.1 ASUNTOS NO RELACIONADOS CON PROCESOS Las facultades disciplinarias del Mximo Tribunal y de las Cortes de Apelaciones respecto a faltas o abusos de los funcionarios del orden judicial, no referidas a asuntos relacionados con la tramitacin de juicios sometidos a su conocimiento, se establecen en el artculo 544 del COT, que indica casos en que estas facultades debern especialmente ejercitarse. La forma de su ejercicio es la queja, que es el medio que tienen los afectados para reclamar en contra de los funcionarios por faltas o abusos en los casos que menciona la norma citada en forma

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no taxativa y, adems, en todos aquellos en los que el agravio no se origine en una resolucin judicial, como ocurre con el recurso de queja, en el que siempre la falta o abuso que se busca sancionar, se comete en o con motivo del pronunciamiento de una sentencia, como seala el artculo 545. 36.2.3.2 ASUNTOS RELACIONADOS CON PROCESOS Cuando se falte o abuse con ocasin de asuntos sometidos al conocimiento de los jueces, stos pueden ser sancionados por la Corte de Apelaciones de su jurisdiccin. As deber hacerse, por ejemplo, cuando no cumplan con las obligaciones que les impone la ley en la tramitacin de los procesos a su cargo o cuando dicten resoluciones innecesarias que puedan importar dilacin en la tramitacin de los juicios; cuando las audiencias no se verifiquen por ausencia injustificada del juez o cuando dispongan o denieguen medidas precautorias que manifiestamente corresponde negar o disponer y de ello se siguiere perjuicio para la parte. El artculo 537 del COT establece las sanciones aplicables cuando las faltas o abusos no sean de aquellos que las leyes califican como crmenes o simples delitos, los que podrn corregirlos las Cortes de Apelaciones por uno o ms de los medios que indica. Las medidas y sanciones que adopten las Cortes en uso de las facultades disciplinarias son susceptibles de ser apeladas para ante la Corte Suprema. 36.2.4 FACULTADES DISCIPLINARIAS DE LA CORTE SUPREMA Corresponde a la Corte Suprema, como lo dispone el artculo 82 de la CPR, la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la nacin, la que ejerce con excepcin del TCdeCH, Calificador de Elecciones, Electorales Regionales y Militares en Tiempo de Guerra, alcanzando tales facultades disciplinarias incluso a su fiscal y a sus propios integrantes, pudiendo aplicar las mismas medidas que las que imponen las Cortes de Apelaciones. El inciso segundo del artculo 82 de la CPR limita estas facultades, en cuanto Los tribunales superiores de justicia, en uso de sus facultades disciplinarias, slo podrn invalidar resoluciones jurisdiccionales en los casos y forma que establezca la ley orgnica constitucional respectiva. El artculo 540 del COT es amplio en cuanto la Corte Suprema puede, siempre que notare que algn juez o funcionario del orden judicial ha cometido un delito que no ha recibido la correccin o el castigo que corresponda segn la ley, reconvenir al tribunal o autoridad que haya dejado impune el delito a fin de que le aplique el castigo o correccin debida y amonestar a las Cortes de Apelaciones o censurar su conducta, cuando alguno de estos tribunales ejerciere de un modo abusivo las facultades discrecionales que la ley les confiere, o cuando faltare a cualquiera de los deberes anexos a su ministerio, sin perjuicio de formar el correspondiente proceso al tribunal o ministros delincuentes, si la naturaleza del caso as lo exigiere.

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36.3 FORMA DE EJERCER LAS FACULTADES DISCIPLINARIAS Los tribunales pueden ejercer las facultades disciplinarias establecidas en la CPR y la ley por requerimientos o iniciativas variadas: Actuando por propia iniciativa, esto es, de oficio; Por mandato de ley, lo que comprende tanto las visitas ordinarias como las extraordinarias y los estados, las publicaciones y los informes; Al ser requeridos especialmente al efecto, ya sea por el Presidente de la Repblica o por la Fiscala Judicial; y A solicitud de parte, comprendiendo tanto la "queja disciplinaria" como el "recurso de queja". 36.3.1 EJERCICIO DE FACULTADES DISCIPLINARIAS DE OFICIO Los tribunales actan de oficio cuando lo hacen por propia iniciativa. Para informar a los tribunales superiores de la existencia de faltas en la tramitacin de los procesos, el artculo 373 del COT dispone que antes de hacer la relacin deben los relatores dar cuenta a la Corte de todo vicio u omisin substancial que notaren en los procesos; de los abusos que pudieren dar mrito a que la Corte ejerza las atribuciones que le confieren los artculos 539 y 540 y de todas aquellas faltas o abusos que las leyes castigan con multas determinadas. Le corresponde a la Corte Suprema, en el ejercicio de las facultades disciplinarias, mantener la disciplina judicial en todo el territorio de la Repblica, debiendo reestablecer la correcta aplicacin de las normas procesales en virtud de lo dispuesto por el articulo 541 del COT, actuando de oficio (204). La ley establece obligaciones de los tribunales superiores con relacin a sus subordinados, que implican el ejercicio de facultades disciplinarias preventivas, entre ellas, las "visitas" y la obligacin de los jueces de informar al superior del avance de la tramitacin de las causas por medio de estados o listados con los antecedentes o datos necesarios para permitir una rpida comprensin de las gestiones efectuadas en cada caso, desde su ingreso y hasta su trmino. 36.3.1.1 LAS VISITAS Los jueces superiores deben efectuar a los inferiores y a los oficios de los auxiliares de la administracin de justicia, visitas peridicas para verificar la forma en que cada uno cumple con sus obligaciones, indicar las medidas de correccin que estimen del caso o recomendar, si corresponde y, previos los procedimientos establecidos, la aplicacin de sanciones. Las visitas pueden ser ordinarias o extraordinarias. 36.3.1.1.a VISITAS ORDINARIAS
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C. Suprema, 20.10.1959, Revista, Tomo LVI, Secc. Cuarta, pgina 252.

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Son las que establece el artculo 564 del COT en cuanto los jueces de letras, dentro del territorio de su jurisdiccin, debern vigilar la conducta ministerial de los funcionarios y empleados del Poder Judicial. Entre las funciones que deben ejercer estos jueces en materia de visitas preventivas a las dependencias bajo su control y supervisin, se encuentran tambin las de aquellos que tienen jurisdiccin en lo penal, establecidas en el artculo 567 del COT, a los que se impone la obligacin de visitar semanalmente las crceles, la que recae en un juez de garanta, designado por el comit de jueces del tribunal de la respectiva jurisdiccin. Se dispone adems, por el artculo 569, que en el acto de la visita debern ser presentados todos los presos y detenidos (205). A las Cortes de Apelaciones, de acuerdo al artculo 553 del COT, corresponder fiscalizar la conducta funcionaria, tanto en los juzgados como en los oficios de los notarios, conservadores y archiveros. El ministro visitador revisar la documentacin en los archivos y conocer del proceder y conducta de los jueces y dems funcionarios, escuchando las quejas que puedan formularse, pudiendo decretar medidas disciplinarias que se cumplirn de inmediato, sin perjuicio de lo que resuelva la Corte de Apelaciones al respecto. 36.3.1.1. b VISITAS EXTRAORDINARIAS Disponen los artculos 559 y 560 del COT, que los Tribunales Superiores de Justicia decretarn visitas extraordinarias por medio de alguno de sus ministros en los juzgados de su respectivo territorio jurisdiccional, siempre que el mejor servicio judicial lo exigiere, para investigar hechos o pesquisar delitos que puedan afectar a las relaciones internacionales de la Repblica; cuando se trate de la investigacin y juzgamiento de crmenes o delitos que produzcan alarma pblica y exijan pronta represin por su gravedad y perjudiciales consecuencias; y, siempre que sea necesario investigar hechos que afecten a la conducta de los jueces en el ejercicio de sus funciones y cuando hubiere retardo notable en el despacho de los asuntos sometidos al conocimiento de dichos jueces. Si se comprueban hechos contrarios a una buena administracin de justicia, se aplicarn las sanciones que el caso aconseje. 36.3.1.1.c VISITAS ENCOMENDADAS A JUECES DE FAMILIA El artculo 78 de la Ley N 19.968 que cre los tribunales de familia, con el mismo espritu del sistema de visitas establecidas para otros tribunales destinadas a verificar y a controlar la forma en que los visitados cumple con sus obligaciones y para evitar situaciones que pidieran poner el riesgo la seguridad y bienestar de los menores, estableci la obligacin de jueces de familia de visitar personalmente los establecimientos residenciales, existentes en su territorio jurisdiccional, en que se cumplan medidas de proteccin, en referencia a establecimientos a los que se refiere el Titulo IV, Procedimientos Especiales, artculos 68 y

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"Ser presentados", en el sentido de comparecer ante el juez, de estar presente todos en la diligencia.

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siguientes de la ley, debiendo remitir el juez, despus de cada visita, un informe al Servicio Nacional de Menores y al Ministerio de Justicia. El inciso final del articulo 78 agrega que Sin perjuicio de las obligaciones sealadas en los incisos anteriores, los jueces de familia podrn siempre visitar los centros, programas y proyectos de carcter ambulatorio existentes en su territorio jurisdiccional, y en que se cumplan medidas de proteccin. 36.3.1.2 ESTADOS, PUBLICACIONES E INFORMES Parte importante del ejercicio de las facultades disciplinarias est constituida por diversos elementos que la ley entrega a los tribunales superiores en orden a permitirles imponerse del desempeo de sus subordinados. El legislador ide un sistema para que los jueces de letras informen a su superior jerrquico del avance de los asuntos entregados a su trmite y resolucin, en la forma de estados que peridicamente deben elevarse, conforme a los artculos 586 y siguientes del COT. Los "estados" son informes que los jueces de letras deben enviar cada dos meses a la Corte de Apelaciones correspondiente, conteniendo una lista de las causas criminales pendientes en sus juzgados, indicando el estado en que se halla cada causa y los motivos del retardo o paralizacin que alguna de ellas sufriere y otros antecedentes, entre ellos cada mes, una lista de la causas civiles y criminales falladas en el mismo mes y de todas las que se encuentren en estado de sentencia, con indicacin de las fechas respectivas. Los tribunales colegiados quedan obligados, por mediacin de su secretario, a publicar en la puerta de la secretara, una nmina de las causas que queden en acuerdo, con expresin de la fecha en que termin la vista, la del decreto en que se design ministro para redactar el fallo, el nombre de ste, la fecha del da en que el ministro redactor entregue el borrador de la sentencia y la de aquel en que sta sea expedida por el tribuna.. Estos mismos funcionarios debern fijar, bimensualmente, con copia al Colegio de Abogados, la estadstica completa del movimiento de causas y dems negocios de que conozca el tribunal. Los presidentes de los tribunales superiores tienen que cumplir obligaciones legales respecto de la informacin, debiendo enviar los de las Cortes de Apelaciones, antes del 15 de febrero de cada ao al presidente de la Corte Suprema, la estadstica completa del movimiento de causas y dems negocios de que conozca el tribunal. En el ejercicio de estas facultades, el N 5 del artculo 105 del COT seala como atribucin del presidente de la Corte Suprema, disponer la formacin de la estadstica del movimiento judicial de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, en conformidad a los estados bimestrales que stas deben pasar. El artculo 66 ter B del CdePP dispuso que los tribunales que ejercen competencia en materia penal debern, a lo menos en el mes de noviembre de cada ao, remitir un informe a la Corte de Apelaciones respectiva, dando cuenta del estado de las causas 127

pendientes en el tribunal que pudieren encontrarse en alguno de los casos previstos en el artculo 66 bis, agregando luego, que tales tribunales podrn, asimismo, cuando las condiciones hubieren variado, remitir nuevos informes para que se considere la adopcin de las medidas que corresponda, normas en especial relacin con la designacin de magistrados de dedicacin exclusiva en algunos tribunales criminales no reformados, en casos de causas con alarma pblica o de retardo en su tramitacin. 36.3.2 EJERCICIO POR REQUERIMIENTOS ESPECIALES Tanto el Presidente de la Repblica como la Fiscala Judicial, tienen facultades en orden a velar por la conducta de los funcionarios del poder judicial, dentro del ejercicio de las facultades disciplinarias. 36.3.2.1 REQUERIMIENTO DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA Entre las atribuciones del Presidente de la Repblica el nmero 13 del artculo 32 de la CPR, seala la de velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del Poder Judicial y requerir, con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede, declare su mal comportamiento, o al ministerio pblico, para que reclame medidas disciplinarias del tribunal competente, o para que, si hubiere mrito bastante, entable la correspondiente acusacin. Como una seal ms de la independencia del Poder Judicial y de la separacin de los Poderes del Estado en que se basa el ordenamiento jurdico chileno, la norma constitu-cional entrega al Presidente de la Repblica la iniciativa, en su calidad de jefe superior de todos los funcionarios del Estado, pero deja a la Corte Suprema la posibilidad de calificar la peticin, ya que, al disponer que la Corte actuar si procede o si hubiere mrito bastante, le est dando la posibilidad de acceder o de negarse, segn su estimacin. 36.3.2.2 REQUERIMIENTO DE LA FISCALA JUDICIAL La Fiscala Judicial, anterior Ministerio Pblico (206), participa en el ejercicio de las facultades disciplinarias en forma directa, de acuerdo a lo que establece el N 1 del artculo 353 del COT que entrega al fiscal judicial de la Corte Suprema facultades de vigilancia, para el efecto de dar cuenta respecto de la labor de los ministros o fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones y conducta funcionaria de los dems tribunales y empleados del orden judicial, exceptuados los miembros de la Corte Suprema, quedando entregada al Alto Tribunal la calificacin de la procedencia de lo que se le informe. La fiscala judicial materializa, adems, por disposicin del N 3 del artculo 353 del COT, la facultad del Presidente de la Repblica para pedir medidas disciplinarias del tribunal competente, establecida en el N 13 del artculo 32 de la CPR, referida en el prrafo precedente.
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Respecto de Fiscala Judicial y Ministerio Pblico, Vase prrafo (59.1).

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36.3.3 EJERCICIO A PETICIN DE PARTE Si bien tratndose de jueces de letras la ley no contempla que las facultades disciplinarias puedan ser ejercitadas a solicitud de parte, en la prctica cualquier reclamo que se efecte al secretario o al juez de un tribunal o directamente ante el superior jerrquico, respecto de la conducta de un funcionario, dar lugar a que se ejerzan estas atribuciones. En los artculos 536, 537, 548, 549 y 551, el COT entrega normas expresas respecto de cmo ejercen las facultades disciplinarias los tribunales superiores, tanto Cortes de Apelaciones como Corte Suprema, las que se complementan por el auto acordado de la Corte Suprema sobre recurso de queja, En el ejercicio de las facultades disciplinarias a peticin de parte, cabe distinguir: Queja Disciplinaria o queja propiamente tal. Dice relacin con el ejercicio de las facultades disciplinarias con relacin a las actuaciones y conducta ministerial de los jueces y dems funcionarios. Conoce y aplica medidas el tribunal pleno, trtese de las Cortes de Apelaciones o de la Corte Suprema; El "Recurso de Queja". Medio legal de que disponen las partes para procurar que se sancione al funcionario que haya dictado una resolucin incurriendo en falta o abuso en su pronunciamiento, sin perseguir el fondo de lo resuelto. Su conocimiento corresponde a las salas del superior y el objetivo de su interposicin es la sancin del funcionario trasgresor, siendo posible que el tribunal haciendo uso de sus facultades, enmiende lo resuelto, sin que dicha enmienda sea objetivo declarado del recurso y menos, a plantear por el quejoso.

36.3.3.1 QUEJA DISCIPLINARIA Cualquiera que se sienta afectado por lo que estime como falta o abuso de un funcionario judicial, no cometida al pronunciar una resolucin, puede recurrir ante el superior jerrquico solicitando que ste ponga fin y pronto remedio a la infraccin y decrete las sanciones pertinentes respecto de quien haya incurrido en ella. La queja, cuando afecta a un funcionario de menor jerarqua, un oficial de secretara, por ejemplo, ser conocida por el superior jerrquico, en ese caso el juez, como lo dispone el artculo 532 del COT. Las faltas de los jueces sern conocidas por la Corte de Apelaciones. Este derecho involucra el principio de la jerarqua entre los tribunales y entre sus funcionarios y hace efectiva la vigilancia de un superior respecto de un inferior, con el objeto de lograr un adecuado y estricto control en el cumplimiento del deber, sin que los inferiores queden sometidos al criterio de los superiores en la solucin de los casos entregados a su conocimiento, materia en la que cada juez es libre de resolver. La vigilancia y la dependencia, objeto y causa de la queja, se manifiestan respecto de la persona del juez en su conducta, considerado como funcionario y nunca con relacin a la forma o criterios manifestados por ste en la resolucin de los conflictos, objetivo primario del ejercicio de la jurisdiccin. 129

Los reclamos o quejas disciplinarias propiamente tales, son conocidas por el superior constituido en pleno, cuando sea un tribunal colegiado y la resolucin debe dictarse previo informe del funcionario afectado. La queja disciplinaria debe ser interpuesta, verbalmente o por escrito, dentro de 60 das desde los hechos que la motivan. 36.3.3.2 RECURSO DE QUEJA El recurso de queja, en contraposicin con la queja, tiene por objeto sancionar las faltas o abusos en que puedan incurrir los jueces en o con motivo de dictar una resolucin en un asunto del que conozcan. La sancin buscada no beneficia a las partes perjudicadas con el abuso, ya que se persigue solo obtener sancin y, de forma tangencial, presenta la posibilidad de que el tribunal que conoce del recurso estime procedente enmendar o anular lo resuelto, materia que, por disposicin legal, no es su objeto, ya que como seala la primera frase del artculo 545 del COT, el recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de resoluciones de carcter jurisdiccional. La procedencia del recurso de queja en el sistema de la ley N 19.374 de 1995, queda limitada a su especial naturaleza, esencialmente disciplinaria y no jurisdiccional, por lo que no ser admitido a tramitacin si con su interposicin se pretende alterar lo resuelto y si no se persigue como cuestin principal, la falta o abuso grave requeridos para su procedencia y la sancin correspondiente. Es de carcter disciplinario, al punto que no constituye un recurso procesal apto para impugnar resoluciones judiciales. Es tribunal competente para conocer la Corte de Apelaciones de la jurisdiccin, si se trata de recurrir respecto de jueces de letras o de polica local y la Corte Suprema, en el caso de las sentencias definitivas de segunda instancia. Dispone el artculo 545 del Cdigo Orgnico, que slo proceder cuando la falta o abuso se cometa en sentencia interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible su continuacin o definitiva, y que no sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o extraordinario, sin perjuicio de la atribucin de la Corte Suprema para actuar de oficio en ejercicio de sus facultades disciplinarias. Se exceptan las sentencias definitivas de primera o nica instancia dictadas por rbitros arbitradores, en cuyo caso proceder el recurso de queja, adems del recurso de casacin en la forma. El plazo para deducirlo es de cinco das fatales, que se pueden aumentar de acuerdo a la Tabla de Emplazamiento, hasta el mximo de quince, contados desde la fecha de notificacin de la resolucin que motiva el recurso. Como seala el artculo 548 del COT, El recurso lo podr interponer la parte personalmente, o su mandatario judicial, o su abogado patrocinante, o un procurador del nmero, y deber ser expresamente patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin debiendo indicarse nominativamente los jueces o funcionarios recurridos, individualizarse el proceso en el que incide, transcribiendo la resolucin abusiva o acompaando copia de ella si se trata de

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sentencia definitiva o interlocutoria y los dems requisitos que establece el Cdigo. Deber acompaarse, finalmente, un certificado, emitido por el secretario del tribunal, en el que conste: el nmero de rol del expediente y su cartula; el nombre de los jueces que dictaron la resolucin que motiva el recurso; la fecha de su dictacin y la de su notificacin al recurrente, y el nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte. El secretario del tribunal deber extender este certificado sin necesidad de decreto judicial y a sola peticin, verbal o escrita, del interesado. El recurrente podr solicitar orden de no innovar en cualquier estado del recurso. Formulada esta peticin, el Presidente del Tribunal designar la Sala que deba decidir sobre este punto y a esta misma le corresponder dictar el fallo sobre el fondo del recurso. El recurso es conocido por el superior previa su colocacin en tabla, se admiten los alegatos de abogados y los litigantes pueden hacerse parte hasta antes de la vista de la causa. La Sala de Cuenta debe examinar cuando ingresa el recurso, si cumple con los requisitos formales que establece el artculo 548 del COT y, en especial, si la resolucin que motiva su interposicin es o no susceptible de otros recursos y lo declarar inadmisible sin ms trmite si no cumple con tales requisitos. El artculo 549 del Cdigo trata de la tramitacin del recurso ante las Cortes. 36.3.3.3 PARALELO ENTRE QUEJA Y RECURSO DE QUEJA La queja, se deduce pidiendo la aplicacin de medidas disciplinarias por haber incurrido el funcionario en falta o abuso, sin relacin a determinada resolucin. El recurso de queja, solo tendr lugar cuando la falta o abuso se cometa en una resolucin, de las determinadas expresamente por la ley; El agraviado en el caso de la queja no requiere ser necesariamente un litigante, ya que puede tratarse de cualquiera que concurra a un tribunal por cualquier razn; en el caso del recurso de queja, siempre se deber tratar de un litigante vinculado a un proceso, ya que su agravio debe contenerse en una resolucin, la que no podra afectarle si no es interesado en el asunto; La queja puede presentarse verbalmente o por escrito y sin formalidades; el recurso de queja, en cambio, se deducir por escrito y deber cumplir con diferentes formalidades, tales como acompaar certificado de la fecha de la resolucin abusiva, indicacin del numero de rol de la causa en que incida el recurso y otros que enumera el artculo 548 del COT; Conforme al Auto Acordado de la Corte Suprema sobre Tramitacin y Fallo de los Recursos de Queja, publicado en el D.O. de 01.12.1972, la queja puede ser deducida dentro del plazo de 60 das de ocurridos los hechos que la motivan. El recurso de queja deber interponerse dentro de cinco das, contados desde la notificacin de la resolucin en cuestin, con aplicacin de la Tabla de Emplazamiento en caso que corresponda hacerlo; 131

Tratndose de la queja, pueden las Cortes de Apelaciones actuar de oficio. En el caso del recuso de queja, ste slo debe ser interpuesto por el agraviado; En el caso de la queja el tribunal o funcionario llamado a resolver conocer sumariamente y sin forma de juicio. La tramitacin en el caso del recurso de queja, es formal, debiendo ponerse la causa en tabla; En el caso de la queja, no procede escuchar alegatos de abogados, ya que no habr una vista de la causa, con participacin de las partes y abogados. Tratndose de recursos de queja, cabe el alegato en la vista de la causa; La queja puede ser conocida por un juez letrado, cuando afecte a la conducta de alguno de sus subalternos. El recurso de queja, en cambio, ser siempre de competencia de los tribunales superiores de justicia, como se desprende de la letra del artculo 549 del COT; La queja, cuando su conocimiento corresponda a un tribunal colegiado, siempre ser de competencia del tribunal pleno; el recurso de queja es de competencia de cada sala, pero si es acogido, pueden pasar los antecedentes al pleno para que ste resuelva la medida disciplinaria que corresponda aplicar; En el caso de la queja no es requisito para su presentacin el patrocinio de abogado. En el caso del recurso de queja, si lo es.

37 FACULTADES ECONMICAS O DE ORDENAMIENTO INTERNO Por mandato del artculo 82 de la CPR, la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la nacin corresponde a la Corte Suprema, con excepcin de aquellos que no forman parte del Poder Judicial propiamente tal, ya indicados. Las facultades para cumplir el mandato constitucional no han sido precisadas en la ley, por lo que podemos definirlas como todas aquellas medidas que acuerden los tribunales para el desempeo de sus actividades propias. De la definicin surge su caracterstica principal: tienden al orden interno de los tribunales en el inters de mejorar su eficiencia y eficacia. El hecho que el mandato constitucional se refiera a la Corte Suprema, no obsta a que las medidas pertinentes puedan dictarlas todos los tribunales en el radio o esfera de sus atribuciones propias, en la organizacin jerrquica establecida. Fundamentalmente se ejercen mediante autos acordados, referidos a variadas materias de ordenamiento, tales como fijacin de horarios, tanto de funcionamiento como de atencin al pblico, traslados, ascensos, permutas, feriados, permisos y otros, en el inters de asegurar una mejor administracin de justicia. La confeccin del Escalafn Judicial, el sistema de calificacin de los funcionarios judiciales y el establecido para su promocin y

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nombramientos, se encuentran tambin en el marco del ejercicio de las facultades conservadoras, las que, por disposicin del N 4 artculo 96 del COT se ejercen por el pleno del tribunal. 37.1 CORPORACIN ADMINISTRATIVA DEL PODER JUDICIAL A la Corporacin Administrativa del Poder Judicial (CAPJ) compete la administracin de los recursos financieros, tecnolgicos y materiales destinados al funcionamiento de los tribunales. La entidad result de la necesidad de contrarrestar la desaprobacin por parte de la ciudadana ante el sistema de impartir justicia en el pas y se enmarc como uno de los primeros pasos de la modernizacin de la administracin de justicia a partir de los aos 90, constituyendo un serio intento de mejorar la gestin mediante la racionalizacin de las atribuciones propias de las autoridades judiciales, aportando mejores sistemas de gestin y separando lo funcional administrativo de lo propiamente jurisdiccional. La CAPJ ha promovido investigaciones sobre el funcionamiento del sistema judicial y trabajado con vista a la modernizacin de los tribunales, racionalizando su sistema administrativo y procurando dotarlos de una adecuada infraestructura, acorde con las necesidades del servicio. Cuenta con ms de 100 funcionarios y se encarga de ejecutar y controlar el presupuesto del Poder Judicial, desarrollando programas de capacitacin por medio de cursos regulares de la Academia Judicial. Participa activamente en la reforma legislativa que ha derivado en el nuevo sistema de enjuiciamiento procesal penal, tomando parte adems en la creacin de juzgados de familia, supresin de juzgados de menores, creacin y racionalizacin de los juzgados del trabajo y creacin en centros de alta densidad de poblacin de los juzgados de cobranza laboral y previsional. La entidad adems, ha tendido al perfeccionamiento y expansin de planes informticos en el sistema, gestionando la mejor inversin de los mayores recursos con que se ha dotado al Poder Judicial y promoviendo la evidente mejora de la infraestructura existente y la creacin de nuevos locales para el funcionamiento de los tribunales. Entre otras disposiciones, se refieren a la Corporacin los artculos 506 a 519 del Ttulo XIV del COT y 2, 9, 15, 20, 25 y 58 del AA N 91 de la Corte Suprema, de 7 de junio de 2007, sobre Procedimiento en los tribunales que tramitan con Carpeta Electrnica.

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CAPTULO IV RGANOS JURISDICCIONALES

SUMARIO: 38 Concepto; 39 - Naturaleza jurdica del rgano jurisdiccional; 40 Jerarqua de los rganos jurisdiccionales; 41 Clasificacin de los rganos jurisdiccionales; 41.1 Clasificacin, Atendiendo a su naturaleza. Artculo 5 COT; 41.1.1 Tribunales Aduaneros y Tributarios; 41.2 - Clasificacin. Composicin de los rganos jurisdiccionales; 41.3 - Clasificacin. Preparacin jurdica para el cargo; 41.4 Clasificacin. Facultades de los rganos jurisdiccionales; 41.5 - Clasificacin. Permanencia con relacin a la persona; 41.6 - Clasificacin. Temporalidad, atendiendo a la materia; 41.7 - Clasificacin. Permanencia en una sede; 41.8 - Clasificacin. Instancia o grado en que conocen; 41.9 Clasificacin: Tribunales que tramitan con Carpeta Electrnica; 41.10 - Clasificacin. Jueces de dedicacin exclusiva; 41.11 Clasificacin. Jueces de tribunales de derecho y de equidad; 42 - Los jueces, agentes pblicos como rganos de la jurisdiccin; 43 - Bases, principios y caractersticas de la organizacin del Poder Judicial; 43.1 Reserva o legalidad, base de la organizacin del Poder Judicial; 43.1.1 - Reserva o legalidad en sentido orgnico; 43.1 2 - Reserva o legalidad como garante de las Garantas Individuales; 43.1 3 - Reserva o legalidad en sentido funcional; 43.2 - Independencia, base de la organizacin del Poder Judicial; 43.2.1 Independencia, aspecto orgnico o poltico; 43.2.2 Independencia, aspecto funcional; 43.2.3 Independencia, aspecto personal; 43.2.3.a - Independencia e inamovilidad; 43.2.3.b - Acusacin constitucional; 43.2.3.c - Juicio de amovilidad; 43.2.3.d - Declaracin de mal comportamiento; 43.2.3.e Trmino de funciones por edad. Excepciones; 43.2.3.f - Otros casos de trmino de funciones; 43.2.3.g Evaluacin y calificacin anuales; 43.3 - Territorialidad, base de la organizacin del Poder Judicial; 43.4 -

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Publicidad, base de la organizacin del Poder Judicial; 43.5 - Competencia comn, base de la organizacin del Poder Judicial; 43.6 - Continuidad del ejercicio jurisdiccional, base de la organizacin del Poder Judicial; 43.6.1 - Continuidad, instalacin de los tribunales; 43.6.2 - Continuidad, reemplazo de los jueces; 43.6.2.1 - Reemplazo de los jueces, subrogacin; 43.6 2.2 - Reemplazo de los jueces, interinato; 43.6.2.3 Reemplazo de los jueces, suplencias; 43.6.2.4 - Cuadro comparativo: subrogancias, interinatos y suplencias; 43.6.3 - Continuidad, integracin de los tribunales colegiados. Abogados Integrantes; 43.6.4 - Implicancias y recusaciones.

38 CONCEPTO El artculo 76 del Captulo VI de la CPR, referido al Poder Judicial, seala que la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Estos tribunales establecidos por la ley son los rganos Jurisdiccionales. Las bases de su organizacin se encuentran en la CPR, en el COT y en diversas leyes que establecen tribunales especiales, como es el caso, por ejemplo, de la Ley N 15.231, Orgnica de los Juzgados de Polica Local. Destaca su organizacin jerrquica, tanto en la disciplina y control de los funcionarios, como en el ejercicio de la funcin de juzgar, siendo norma de general aplicacin el principio de la doble instancia, esto es, la facultad del superior jerrquico de calificar, conocer, confirmar o revocar lo resuelto por el inferior (207). Si lo que hace la parte es fundamentalmente demandar, lo que fundamentalmente hace el oficio, es proveer, manifest Carnelutti, reflejando breve y exactamente la actividad de los tribunales u rganos jurisdiccionales, cuya naturaleza jurdica ha sido discutida en cuanto si forma parte de la administracin del Estado o, si por el contrario, constituye una funcin distinta y diferente, totalmente independiente e independizada de las otras funciones pblicas, que se ha querido identificar con el servicio pblico de carcter administrativo. Autores como Berthelemy y Mattirolo han sido de esa opinin, consideran-do este ltimo que solamente hay dos poderes sociales supremos, el legislativo y el ejecutivo, subdividindose ste en poder administrativo, llamado tambin ejecutivo en stricto sensu y en poder judicial. 39 NATURALEZA JURDICA DEL RGANO JURISDICCIONAL La administracin de justicia integra un poder estatal en el sentido de funcin del Estado, independiente de los otros poderes segn la triloga clsica. La CPR establece un Poder Judicial independiente, sin relacin de subordinacin o integracin. La satisfaccin de los cometidos esenciales efectuada por rganos de la administracin, en sentido amplio, es sinnimo del conjunto de servicios pertenecientes a todos los Poderes Pblicos, diferente de
207

La Convencin Americana sobre Derechos Humanos o "Pacto de San Jos de Costa Rica dispone en su artculo 25 que 1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, an cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales.

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las instituciones de carcter particular que pueden tambin cumplir cometidos similares, pero de la categora que los autores llaman no esenciales. En esta concepcin, es servicio, todo ente o cuerpo orgnico, ya sea que cumpla una funcin administrativa o jurisdiccional; actividad es la accin que el servicio desarrolla en funcin de obtener un fin y cometido, es ese fin perseguido por el servicio, al que vuelca su actividad. Funciones son las distintas potestades jurdicas del Estado: legislativa, ejecutiva o administrativa y jurisdiccional. Cometido, son las mltiples actividades o tareas que el derecho pone a cargo de las entidades pblicas (208). Representan la materializacin de las funciones, la puesta en marcha de las mismas (209). Son cometidos esenciales, los que corresponden exclusivamente al Estado que, por su naturaleza, estn entregados slo a la actividad pblica y no esenciales, los que asignados a la responsabilidad del Estado, pueden ser entregados para que sean servidos por particulares, en todo o en parte. Los tribunales son un servicio pblico integrado al Poder Judicial, independiente de toda injerencia de otros poderes u organismos estatales, que no puede ser confundido con los servicios que desarrollan la actividad administrativa. Tienen por cometido finalidades de muy diferente ndole. El servicio jurisdiccional cumple con su cometido de impartir justicia, mientras la administracin ejecutiva del Estado persigue el resto de los cometidos, defensa, fiscalizacin, relaciones internacionales, comercio exterior, obras pblicas, infraestructura, etc. y tiene injerencia, en mayor o menor grado, en los cometidos no esenciales, creando instituciones estatales especializadas que los satisfagan o entregndolos a los intereses privados: servicios pblicos concedidos, concesiones de transporte pblico y dems formas de participacin de los particulares en la actividad estatal. Las caractersticas que la doctrina reconoce en los servicios pblicos en general, se dan precisa y exactamente tratndose del rgano jurisdiccional, el que puede caracterizarse por su continuidad, regularidad, uniformidad, obligatoriedad y permanencia. Por continuidad, entendemos que la actividad del servicio, del rgano, no se interrumpe ni paraliza porque su funcin es pblica y debe dar cumplimiento a un cometido que interesa a la comunidad toda. Que sea regular el servicio, quiere decir que se ajuste con precisin a la totalidad de normas y reglas establecidas a su respecto. Un servicio actuar regularmente cuando la funcin que cumple y la necesidad que satisface se ajusta regularmente a los preceptos legales y reglamentarios que lo han creado y estructurado, nos ense Silva Cimma. Con ningn rgano o servicio se da esta caracterstica con mayor claridad y en forma ms evidente, que tratndose del servicio jurisdiccional. Tambin un servicio debe ser uniforme, esto es, que habiendo sido establecido en beneficio e inters de toda la comunidad, sus prestaciones deben ser iguales para todos aquellos que, dentro de un mismo orden, soliciten sus beneficios. Sus prestaciones deben ser
208 209

Sayagus Laso, Enrique, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo I, pgina 48. Silva Cimma, Enrique, Derecho Administrativo Chileno y Comparado, Tomo I, pgina 13.

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iguales para todos los que estn en una misma situacin o plano jurdico. Es obligatorio, en el sentido de que debe cumplirse necesariamente, o sea, en el sentido de que la prestacin debe cumplirse siempre, sin que pueda la autoridad beneficiar con ella a algunos y negarla para otros y, finalmente, el servicio pblico es permanente en la medida en que subsistan las necesidades pblicas que debe satisfacer segn el fin con que fue creado. El rgano jurisdiccional es un servicio pblico diferente en su estructura y en su funcionamiento al servicio administrativo, como tambin son diferentes los cometidos que cada uno de ellos satisfacen, paralelamente, en cuanto derivan directamente del Estado realizando su labor sin inmiscuirse mutuamente en los negocios o asuntos que no les son propios. Mientras el plano administrativo provee a la satisfaccin de las necesidades colectivas de manera directa e inmediata, siendo parte interesada en su trato con los particulares, el rgano jurisdiccional, organizado como servicio publico, es diametralmente diferente al administrativo, debido a la naturaleza de su tarea: mantener y actuar el orden jurdico. Atiende slo a la satisfaccin de las necesidades de justicia y acta como tercero imparcial en la solucin de los conflictos que pueden presentarse en la vida en sociedad, llegando incluso a juzgar al Estado en sus diferencias con los particulares. Tan diferente es su destino que no pueden ser confundidos los servicios pblicos pertenecientes a la administracin, con los rganos encargados de llevar a cabo la funcin jurisdiccional. 40 JERARQUA DE LOS RGANOS JURISDICCIONALES Atendiendo a la organizacin de los tribunales u rganos del ejercicio de la funcin jurisdiccional, sta se destaca por ser jerrquica y piramidal, establecida desde la base, donde se ubican los jueces de letras, hasta los sitios superiores, donde estn las Cortes de Apelaciones y luego, en la cspide, la Corte Suprema. En este mbito, la jerarqua permite distribuir la competencia atendiendo a la importancia de los asuntos sometidos a la decisin de los tribunales y supervigilar el superior el desempeo del inferior buscando mantener la disciplina necesaria para el buen funcionamiento de las instituciones, adems de posibilitar un adecuado sistema de recursos que permiten revisar las resoluciones de cada uno de los estamentos, pudiendo hasta llegar al tribunal mximo, por aplicacin de la regla o base del grado. Este ltimo aspecto es de la mayor importancia, ya que el sistema de los recursos que pueden deducirse respecto de las resoluciones de un inferior, para ser revisadas, confirmadas o enmendadas por un superior, est fundado en la institucin de la doble instancia, aplicable en el conocimiento de la mayor parte de los asuntos que resuelven los tribunales y reflejado en la norma del artculo 110 del COT, propia de regla en el mbito de la competencia. El CPP constituye excepcin en cuanto a la doble instancia, al hacer inapelables, como norma de general aplicacin, las resoluciones dictadas por un tribunal de juicio oral en lo penal, como

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lo dispone su artculo 364 (210). De los recursos de casacin en la forma y de queja tambin conoce el superior inmediato del juez que dict la resolucin recurrida. El recurso de casacin en el fondo es conocido nicamente por una sala de la Corte Suprema. El conocimiento de las recusaciones de jueces y ministros es tambin una expresin de la regla del grado, de acuerdo a lo que dispone el artculo 204 del COT. Del texto del artculo 81 de la CPR se desprende la categora de tribunales superiores: la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones. Sin definirlos, se establecen los dems tribunales que integran el Poder Judicial, a los que por contraposicin, se llama tribunales inferiores, denominacin que el CPC utiliza en los artculos 49, 109 y 707. 41 CLASIFICACIN DE LOS RGANOS JURISDICCIONALES Diversos criterios pueden seguirse para clasificar a los tribunales, entre ellos: Atendiendo a su naturaleza, conforme al artculo 5 del COT; Con referencia a su composicin atendiendo al nmero de jueces que integran un tribunal; Distincin entre tribunales que requieren ser servidos por jueces con preparacin para desempear el cargo y los que lo requieren; Desde el punto de vista de las facultades de cada tribunal; Desde el punto de vista de la permanencia en el cargo de juez; Atendiendo a la temporalidad en atencin a la materia; Distincin entre tribunales que permanecen en una sede y los que no lo hacen o pueden no hacerlo en determinadas circunstancias; Considerando la instancia o grado en que conoce cada tribunal; De acuerdo a la exigencia de exclusividad en la dedicacin del juez a su tarea; y Atendiendo a las normas a que deben ceirse en su labor: tribunales de derecho y de equidad.

41.1 CLASIFICACIN. ATENDIENDO A SU NATURALEZA. ARTCULO 5 COT Atendiendo a su naturaleza, tradicionalmente los tribunales se han clasificado en ordinarios, especiales y arbitrales, debiendo considerarse tambin la diferenciacin contenida en el artculo 5 del COT, que reconoce, adems de las tres categoras mencionadas, a los otros tribunales especiales:

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Se ha sostenido que la norma falta a la base del grado en violacin al Pacto de San Jos de Costa Rica, la que eventualmente podra ser representada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, tribunal que se ha pronunciado en tal sentido en los casos Castillo Petruzzi, de 1999, respecto del Estado del Per.y Herrera Ulloa, en 2004 en contra del Estado de Costa Rica. Esta posicin no se ajustara al tratado, el que en la letra h) de su artculo 8 establece el derecho de todo litigante a recurrir del fallo ante juez o tribunal superior, norma que en el procedimiento chileno se cumplira con la nulidad. El Pacto no requiere la procedencia de la apelacin, sino slo exige la posibilidad de recurrir ante el superior.

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a) Tribunales ordinarios son aquellos que conocen de los asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio de la Repblica civiles o criminales, salvo los que han sido sustrados de su conocimiento por ley. Estn mencionados en el inciso segundo del artculo 5 del COT, quedan sujetos a la subordinacin directa de los tribunales superiores del Poder Judicial, el que integran, y conocen de la mayor parte de los asuntos que se promueven en el territorio de la Repblica. Menciona el Cdigo: Corte Suprema; Cortes de Apelaciones; Presidentes de Corte; Ministros de Corte; Tribunales de Juicio Oral en lo Penal; Juzgados de Letras; y Juzgados de Garanta.

b) Tribunales especiales, son los que forman parte del Poder Judicial y que conocen de determinados asuntos judiciales del orden temporal que les estn encomendados por la ley. Se trata de los tribunales especiales propiamente tales, detallados en el inciso tercero del artculo 5 del COT. Conocen de asuntos que, segn su naturaleza o las personas que en ellos intervienen no quedan comprendidos en el conocimiento que corresponde a los tribunales ordinarios. Juzgados de Familia; Juzgados de Letras del Trabajo; Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional; y Tribunales Militares en tiempo de paz. c) Los tribunales a que se refiere el inciso cuarto del artculo 5 del COT, mencionados en el texto orgnico en forma genrica, como otros tribunales especiales, que se regirn por las leyes que los establecen y reglamentan, sin perjuicio de quedar sujetos a las disposiciones generales de este Cdigo. Entre ellos encontramos: Senado (Acusacin Constitucional); Contralora General (Juicios de Cuentas); Juzgados de Polica Local; Otros tribunales especiales. d) Tribunales arbitrales. Mencionados en el inciso quinto del artculo 5 del COT, respecto a los que dispone el artculo 222 del COT que se llaman rbitros los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso. Se distinguen: rbitros de derecho; rbitros arbitradores o amigables componedores; y rbitros mixtos. 139

41.1.1 TRIBUNALES ADUANEROS Y TRIBUTARIOS La Ley N 20.322 publicada el 27 de enero de 2009, cre los Tribunales Tributarios y Aduaneros, con la pretensin de superar las limitaciones que presenta la judicatura tributaria vigente. Luego de cumplido el primer trmite constitucional de la ley, por la va de una indicacin sustitutiva del Ejecutivo se incorpor a la competencia de los nuevos tribunales el conocimiento de conflictos y reclamos de carcter aduanero. Los nuevos tribunales iniciarn su labor en forma parcial, como se hizo con la Reforma Procesal Penal en su oportunidad, instalndose en febrero de 2010 los primeros, en Arica-Parinacota, Tarapac, Antofagasta y Atacama; en 2011 estarn en Coquimbo, Maule, Araucana y Magallanes; en 2012, en Biobo, los Ros, los Lagos y Aysn y, en 2013, en el resto del pas, hasta completar 14, instalados uno en cada capital regional indicada, salvo en la Regin Metropolitana en que habr 4, que competencia se distribuir territorialmente, su competencia, por Comunas. La nueva judicatura aparece inspirada en los principios de independencia, en cuanto los tribunales sern independientes de toda autoridad administrativa, quedando sujetos a la supervigilancia de los tribunales superiores; eficacia y eficiencia, en el sentido que los conflictos sern resueltos por un tribunal especializado, en un proceso expedito, en el que la notificacin por va electrnica constituir la norma general, regulado por plazos determinados y con una segunda instancia ante salas especializadas en las Cortes de Apelaciones; igualdad ante la ley, en tanto conocern los nuevos tribunales de la generalidad de los conflictos que surjan entre particulares y los servicios pblicos de la Administracin del Estado en materias de su competencia; justicia, porque se asegura a los litigantes un justo y debido proceso, previamente establecido, sujeto a normas claras, con igualdad de derechos entre las partes, con resoluciones fundadas y la posibilidad de revisin por las Cortes de Apelaciones; y amplitud de prueba, la que ser apreciada conforme a las normas de la sana crtica (211). La organizacin de estos tribunales es diferente del resto de los tribunales del pas: el sistema de nombramiento de sus integrantes se aparta del sistema tradicional de generacin de los jueces, porque los tributarios sern nombrados por el Presidente de la Repblica, previa terna de la Corte de Apelaciones, basada en una nmina de 5 a 10 miembros preparada por el Consejo de la Alta Direccin Pblica, pudiendo la Corte rechazar alguno o todos los nombres que se presenten "por una sola vez. La nueva judicatura es de carcter especial y no forma parte del Poder Judicial. Sus jueces no pueden ser promovidos a los tribunales superiores, pues ello vulnerara las normas de la carrera judicial, norma que deber ser observada, ya que con ella se conjura el riesgo de que algunas decisiones de los tribunales se vean orientadas por consideraciones de ascenso.
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Vase: http://www.sii.cl/pagina/actualizada/noticias/2009/130109noti01ym_jta.pdf

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Un buen resultado prctico en este sentido podra recomendar la extensin del principio a otras reas del trabajo jurisdiccional. 41.2 CLASIFICACIN. ATENDIENDO A LA COMPOSICIN DE LOS RGANOS JURISDICCIONALES Distinguimos entre tribunales unipersonales y colegiados. Los primeros, como resulta obvio, son los que encabeza un solo juez (212). Los colegiados estn compuestos por varios jueces o magistrados. Entre los primeros, la generalidad la constituyen los Juzgados de Letras y, entre los colegiados, las Cortes, cuyos integrantes son jueces que reciben el nombre de Ministros, tanto en la Corte Suprema como en las de Apelaciones y los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, compuestos por jueces que se constituyen en Salas de tres cada una. La calidad de "unipersonal" atiende al nmero de jueces que imparten justicia frente a un caso determinado y no al nmero de jueces que pueden integrar un tribunal, situacin que queda de manifiesto en algunos juzgados de garanta, de familia y del trabajo, integrados por varios jueces cada uno en algunos casos y, no obstante, son unipersonales, ya que siempre ejercen jurisdiccin de a uno y no en forma colegiada. Santiago, por ejemplo, conforme lo dispone la letra m del artculo 415 del CdelT, est dotado de 26 jueces letrados, agrupados en dos juzgados con trece jueces cada uno, situacin que se repite en los restantes centros de mayor poblacin en el pas, con un menor nmero de jueces, estando la mayora conformada por dos y tres jueces por tribunal. 41.3 CLASIFICACIN. PREPARACIN JURDICA PARA EL CARGO La generalidad de los jueces son letrados, abogados, pudiendo distinguirse entre aquellos que han efectuado cursos especiales en la Academia Judicial creada por la Ley N 19.346 y los que no los han efectuado. Los no letrados no tienen preparacin especial para ejercer y se desempean en un cargo que, entre sus funciones, tiene la de juez en determinados asuntos, por lo general de menor importancia o relevancia, como es el caso de los Alcaldes, en las comunas en que no hay juez de polica local letrado. Tambin es el caso de quien, en razn de los conocimientos adquiridos en una profesin o su experiencia en alguna materia, diferente de la de abogado, es designado rbitro arbitrador. 41.4 CLASIFICACIN. FACULTADES DE LOS RGANOS JURISDICCIONALES Existen tribunales de competencia comn, juzgados de letras que conocen de asuntos civiles, criminales de procedimiento penal no reformado, de menores y del trabajo, los que adems, pueden ser juzgados de garanta. Adems 77 de ellos conocen de las materias propias de los Tribunales de Familia.

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La voz juez se usa tanto para referirse a un determinado funcionario, como en forma genrica, para referirse a todos quienes ejercen la magistratura, incluidos los Ministros de Cortes.

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Tribunales de competencia especial son los juzgados de letras en lo civil, los juzgados de letras en lo criminal, los juzgados de garanta, los tribunales de juicio oral en lo penal, los juzgados de familia, los del trabajo y los militares en tiempos de paz. Ser habitual ver en comunas ubicadas en los mayores centros urbanos del pas, por ejemplo en Santiago, Valparaso o Concepcin, tribunales que ejercen competencia especial. Por el contrario, en comunas apartadas y lejanas, la jurisdiccin es ejercida, generalmente, por jueces de competencia comn, que ven toda clase de asuntos que se promuevan en su territorio. Tambin son de competencia especial los juzgados de polica local. 41.5 CLASIFICACIN. PERMANENCIA CON RELACIN A LA PERSONA DEL JUEZ Atendiendo a la persona del juez con relacin al desempeo de su cargo, los rganos jurisdiccionales pueden clasificarse segn su temporalidad o permanencia, Permanentes son aquellos tribunales que funcionan interrumpidamente, desde que son creados. Conocen de todos los asuntos que la ley les encomiende. Los tribunales ordinarios y los especiales son de este tipo. Temporales son, desde este punto de vista, aquellos jueces que, una vez designados, ejercen como tales para un solo asunto o grupo de asuntos, los que finiquitados, terminan conjuntamente con la calidad de juez. Pertenecen a esta clase, los rbitros y, en alguna medida, los Jueces de Dedicacin Exclusiva en cuanto al asunto que se les entrega especial y exclusivamente, ms no terminan en su calidad de juez, la que siguen detentando mientras sigan en el Poder Judicial.

41.6 CLASIFICACIN. TEMPORALIDAD ATENDIENDO A LA MATERIA Otro criterio de clasificacin dice relacin con la materia en que el titular ejerce sus funciones. Encontramos jueces temporales y jueces perpetuos, sin atencin a la continuidad del tribunal mismo. Es temporal aquel que ejerce su funcin de tal para un determinado asunto, sin permanencia en el cargo ms all del cumplimiento de su cometido, que es generalmente nico. Pertenecen a esta categora, desde el punto de vista del conocimiento de un encargo especfico, los jueces de dedicacin exclusiva, los que una vez terminado el asunto para el que fueron designados, siguen siendo jueces desde el punto de vista de su calidad funcionaria. Del mismo modo, los jueces de turno tambin son temporales mientras ejercen el turno que les corresponde y luego dejan el conocimiento del asunto a los jueces a quienes normalmente corresponde el conocimiento, de acuerdo a las normas generales de competencia. Los tribunales unipersonales de excepcin tambin se pueden estimar como temporales con referencia al asunto del que conocen. Se constituyen al presentarse el hecho que deben juzgar, respecto al que la ley les ha entregado su conocimiento. Son permanentes,

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en cuanto no pierden su calidad con el trmino del asunto, pero son temporales con relacin al encargo especfico que reciben o a la dedicacin exclusiva que deben prestar a un determinado caso. Las normas del Ttulo IV del COT, artculos 50 a 53, los contemplan: Un ministro de la Corte de Apelaciones El Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago Un ministro de la Corte Suprema El Presidente de la Corte Suprema

Juez perpetuo es aquel cuyo cargo no tiene fecha determinada de trmino de sus labores. Es el caso de la generalidad de los jueces, hecho que aparece especialmente resaltado con la sancin del principio de la inamovilidad, establecido constitucionalmente en el artculo 80 de la CPR, en cuanto los jueces permanecern en sus cargos durante su buen comportamiento. La misma norma establece un tope en razn de edad para el desempeo, adems de las causales por las que pueden cesar en sus funciones: los jueces cesarn en sus funciones al cumplir 75 aos de edad; o por renuncia o incapacidad legal sobreviniente o en caso de ser depuestos de sus destinos, por causa legalmente sentenciada. La norma relativa a la edad no regir respecto al Presidente de la Corte Suprema, quien continuar en su cargo hasta el trmino de su perodo. A los jueces de polica local no se les aplica el lmite de edad. 41.7 CLASIFICACIN. PERMANENCIA EN UNA SEDE Desde el punto de vista de la sede en que se instala el tribunal, se pueden distinguir los Jueces Sedentarios, como la generalidad de los que se encuentran ejerciendo en Chile y los Jueces Nmades, itinerantes o de circuito. Existen estudios tendientes a establecer jueces nmades para que ejerzan en regiones apartadas, especialmente en el sur del pas y, en principio, puede decirse que es un caso de juez itinerante el establecido en el inciso segundo del artculo 312 del COT, en cuanto dispone que los jueces deben asistir todos los das a su despacho, sin perjuicio de constituirse en ocasiones en poblados que estn fuera de los lmites urbanos de la ciudad en que tenga su asiento el tribunal. En el marco de la reforma procesal penal, el artculo 21 A del COT, establece situaciones en que los tribunales de juicio oral en lo penal pueden ejercer fuera de su sede, transformndose as en jueces itinerantes para determinados casos. Sucede, por ejemplo, con el tribunal de juicio oral en lo penal de Valparaso que debe constituir en algunas oportunidades una de sus salas en Isla de Pascua o del tribunal de Punta Arenas que debe concurrir a las localidades de Porvenir o de Puerto Natales que carecen de este tribunal, no obstante estar dotadas de juzgados de garanta. 41.8 CLASIFICACIN, INSTANCIA O GRADO EN QUE CONOCEN Con referencia al grado o instancia en que conocen los diferentes tribunales, encontramos de nica instancia, de primera instancia y de segunda instancia. Ms bien dicho, debe hablarse de 143

tribunales que conocen en tal o cual instancia, ya que no es el tribunal el que reviste esa caracterstica, sino el asunto de que conoce. La norma general es el conocimiento en dos instancias, primera y segunda. El concepto de instancia est ligado al recurso de apelacin, cuya procedencia determina la instancia de conocimiento. Acta o conoce en nica instancia el tribunal cuyas resoluciones no son apelables. No es el tribunal el que por naturaleza conoce solo de asuntos en nica instancia, sino que la ley ha establecido que algunas materias sean conocidas en esa forma. Generalmente, cualquier tribunal conoce de algunos asuntos en nica instancia (213), sin perjuicio de hacerlo tambin en primera o en segunda, segn el caso. En el procedimiento penal reformado, por su parte, ha desaparecido la doble instancia como mecanismo de control de la sentencia definitiva (214). 41.9 CLASIFICACIN, TRIBUNALES QUE TRAMITAN CON CARPETA ELECTRNICA Desde que se iniciara la aplicacin de la Reforma Procesal Penal a mediados de 2000, se han multiplicado los casos de tribunales que, dejando atrs el tradicional sistema de escritura, de expedientes y de fojas, lo reemplazaron en mayor o menor medida, total o parcialmente por sistemas informticos, alejados del soporte de papel para cada actuacin. Ante la realidad de los procedimientos orales y con soporte electrnico, la Corte Suprema dict el AA N 91-2007 publicado en el DO el 7 de junio de ese ao, teniendo presente la prxima entrada en vigencia de la Ley N 20.084, sobre Responsabilidad Penal Adolescente, las modificaciones introducidas a dicha normativa por la Ley N 20.191 de 2 de junio de 2007 y la necesidad de incorporarlas al Auto Acordado sobre Procedimiento en los Tribunales que tramitan con Carpeta Electrnica contenido en el Acta N 66-2007, refundiendo las regulaciones sobre la materia. En ejercicio de sus facultades econmicas y en conformidad a lo establecido en los artculos 82 de la CPR y 96 N 4 del COT, al constatar la necesidad de establecer criterios uniformes de sustanciacin para los diversos tribunales que tramitan con carpeta electrnica, la Corte aprob el Procedimiento para los Tribunales que tramitan con Carpeta Electrnica. Conforme al artculo 1 del AA N 91, dicho procedimiento se aplica respecto de todos los tribunales sujetos a procesos de reforma, es decir:
213

Juzgados de Garanta; Tribunales de Juicio Oral en lo Penal; Juzgados de Familia;

Ejemplos de conocimiento en nica instancia encontramos en los artculos 45, 63 y 276 del COT; en los artculos 310, 665 y 773 del CPC; artculos 33 y 40 de la ley N 18.287; 14 bis y 219 de la Ley de Trnsito; 12, 27, 223, 297 y 305 del Cdigo del Trabajo. No se contemplan procedimientos en nica instancia en asuntos de conocimiento de los tribunales de familia, no obstante restringirse la apelacin en los nmeros 2 y 3 de su artculo 67. En el artculo 276 del COT se establece que la Corte Suprema calificar en nica instancia a los funcionarios que le corresponda calificar conforme a la ley. 214 Horvitz Lennon, Mara Ins y Lpez M., Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, tomo II, pgina 354.

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Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional; Juzgados Laborales, y Juzgados Mixtos que cuenten con Sistema Informtico.

El artculo 7 del AA N 91, establece el Principio de Equivalencia de Soportes, en virtud del que los actos y documentos emanados y recibidos por el Poder Judicial, suscritos mediante firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y producirn los mismos efectos que los expedidos por escrito y en soporte de papel, luego que sean incorporados a la carpeta electrnica en la forma dispuesta por la ley o la reglamentacin que disponga la Corte Suprema y el artculo 13, dispone la exclusividad del uso del sistema informtico, sealando que el uso del Sistema Informtico ser obligatorio en cada Tribunal y constituir la herramienta exclusiva para la tramitacin de las causas, prohibiendo en su inciso 2, la existencia de registros paralelos y la formacin de carpetas o expedientes fsicos al efecto. 41.10 CLASIFICACIN, JUECES DE DEDICACIN EXCLUSIVA La ley N 19.810 que estableci jueces de turno para no dejar sin atencin judicial a la poblacin en das festivos y horas inhbiles, tambin modific el CdePP introduciendo normas especiales para el funcionamiento extraordinario de los tribunales que ejercen competencia en materia penal no reformada, que se consignaron en los artculos 66 ter y siguientes, en el sentido de que se aboquen exclusiva y extraordinariamente a la tramitacin de las causas, de competencia de su tribunal, relativas a la investigacin y juzgamiento de uno o ms delitos en los que se encontrare comprometido un inters social relevante o que produzcan alarma pblica. El funcionamiento extraordinario tambin podr adoptarse respecto de ciertas causas o grupo de causas, cuando hubiere retardo en el despacho y, en general, siempre que el mejor servicio judicial as lo exigiere. El objeto del legislador fue que en casos de alta connotacin social, tales como violacin, homicidio, abusos sexuales, secuestro, robo con violencia, persecucin del narcotrfico, desapariciones y otros, o cuando hubiere retardo, sea el magistrado titular de un tribunal quien se dedique exclusivamente a la tramitacin de estas causas. Adems, las Cortes de Apelaciones pueden ordenar que el juez titular de un juzgado de letras de competencia comn se aboque exclusivamente al conocimiento de todos los asuntos de naturaleza criminal que se ventilen en dicho tribunal, indicando la periodicidad con que el juez deber informar de los avances obtenidos en el curso de los procesos de que se trate. Mientras dure la ausencia del titular, el secretario del mismo tribunal asumir las dems funciones que le corresponden al juez titular, en carcter de suplente. El N 3 del artculo 120 de la ley N 19.968 sobre tribunales de familia introdujo al COT los artculos 47, 47 A y 47 B nuevos, referidos a los Jueces de Dedicacin Exclusiva establecindolos para los juzgados de letras que cuenten con un juez y un secretario (...)

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cuando hubiere retardo en el despacho de los asuntos () o cuando el mejor servicio judicial as lo exigiere. Para tomar acuerdos en materia de Jueces de Dedicacin Exclusiva, las Cortes de Apelaciones lo harn en sala integrada solamente por ministros titulares, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 66 ter del CdePP, norma que repite el artculo 47 B del COT. 41.11 CLASIFICACIN, JUECES DE TRIBUNALES DE DERECHO Y DE EQUIDAD Conforme a la naturaleza de sus resoluciones, podemos distinguir jueces de Derecho, que constituyen la generalidad, obligados a dictar sentencia con arreglo estricto a normas legales, no obstante que en forma espordica y en silencio de la ley puedan fallar conforme a equidad. Frente a los sealados, encontramos jueces de tribunales en los que se resuelve de acuerdo a la ntima conviccin que adquiera el fallador, a equidad, sin ajustarse a las normas de derecho establecidas. Son los rbitros arbitradores o amigables componedores. 42 LOS JUECES, AGENTES PBLICOS COMO RGANOS DE LA JURISDICCIN "El nombre de juez tiene un significado tan claro y tan conocido, que no necesita explicacin: se entiende por tal el oficial a quien corresponde el cometido de decidir el litigio de pretensin discutida y, por tanto, el de pronunciar la sentencia. Entran, pues, en dicho cometido la audicin de las partes, la inspeccin, la apreciacin y la interpretacin de las pruebas, el proveimiento instructorio y la decisin (215). Toda la labor que le es propia, corresponde al juez ya sea en calidad de tribunal unipersonal o colegiado, ya en calidad de tribunal de nica, de primera o de segunda instancia, por cuanto la voz juez personifica al rgano encargado de la administracin de justicia. Es su jefe y, en definitiva, quien tomar las resoluciones de importancia con relevancia en el proceso y trascendencia exterior. Es necesario calificar jurdicamente al juez en cuanto persona que desarrolla una labor remunerada y est a cargo de un rgano estatal con la responsabilidad de satisfacer un cometido esencial del Estado. La referencia se hace a la calidad que inviste el funcionario o agente pblico que desarrolla la funcin, que proviene del hecho de ser agente del Estado a cargo de una labor propia e independiente de ste y no al juez individualmente considerado, confundindose al rgano con la persona. El juez es un funcionario al exteriorizar la voluntad del Estado, dentro de la especialidad e independencia de su labor. El funcionario es el encargado de actuar la voluntad estatal y el juez es un funcionario pblico, entendiendo por tal a todo individuo que ejerce funciones publicas en materias propias de la actividad reservada al Estado, incorporado a ste por nombramiento o cualquier otro procedimiento establecido por la ley. Para el COT el juez es un empleado o funcionario pblico, perteneciente al Poder Judicial.

215

Carnelutti, Francesco, Sistema de Derecho Procesal Civil, Tomo II, pgina 11, N 203.

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La calidad de funcionario proviene con independencia del nombramiento necesario para acceder al cargo, el que puede hacerse de diversas formas, por el Estado o por los particulares, como suele ocurrir con los rbitros, no siendo conceptos ni momentos idnticos el nombramiento o designacin nominal y la atribucin de facultades y poder, la que slo puede provenir del Estado, desde que cumplen con un cometido esencial, investidos agentes pblicos por la ley. Cuando el Estado se ve precisado a manifestar su voluntad o a hacer presente su existencia, lo hace desarrollando una actividad especfica, tendiendo concretamente a la realizacin de uno de sus fines propios. La actividad estatal estar siempre dirigida a obtener el logro de estos fines y de all, que las personas por medio de las cuales acta el Estado revistan caractersticas e importancia que las hace diferenciarse de otras que desarrollan actividades de ndole particular o privada. "El funcionario, cualquiera que sea su esfera, representa al Estado. Desde el Presidente de la Nacin o el Juez de un Tribunal, hasta el agente de polica, el ms modesto de esta esfera, son funcionarios" (216). "Las personas jurdicas pblicas actan mediante voluntades humanas que se ponen a su servicio. El elemento humano es el nervio motor de dichas entes" (217). Pero se hace indispensable delimitar exactamente los trminos usados para referirnos al individuo que realiza una labor pblica, por cuanto son conceptos diferentes agente pblico, funcionario pblico, empleado, autoridad. A pesar que la tendencia es a identificar los conceptos de funcionario y empleado pblico, que es donde ms semejanzas podran encontrarse (218), en los matices de diferenciacin est la solucin que nos permite comprender quienes y por qu pueden llamarse funcionarios y empleados del Estado. En nuestro derecho, el N 17 del artculo 19 de la CPR asegura a todos los habitantes de la Repblica "la admisin a todas las funciones y empleos pblicos (...), estableciendo aparentemente una diferencia entre los conceptos, pero la Ley N 18.834 de 1989, Estatuto Administrativo, los identifica, hacindolos sinnimos al referirse al funcionario como quien desempea un empleo pblico, adems, en su artculo 43, en los artculos 275, 294 y 349 del COT y en otras disposiciones que permiten sealar que para nuestra ley orgnica los trminos son sinnimos, siendo el juez un empleado o funcionario pblico, perteneciente al Poder Judicial. 43 BASES, PRINCIPIOS Y CARACTERSTICAS DE LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL Para el adecuado funcionamiento del aparato judicial en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, en la CPR, en el COT y en otras leyes se encuentran establecidos principios fundamentales que se han mantenido en el tiempo. Son las bases en que se sustenta la
216 217

Bielsa, Rafael, "La Funcin Pblica", pgina 37. Sayagus Laso, Enrique, Tratado de Derecho Administrativo, tomo I, pgina 255. 218 Aylwin Azcar, Patricio, El Juicio Arbitral, pgina 7.

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organizacin del Poder Judicial, que se han mantenido en el tiempo y resistido a los cambios desde el Siglo XIX hasta nuestros das bajo el imperio de las Constituciones de 1833, 1925 y 1980, las que tambin pueden ser entendidas y nominadas como sus principios o como simples caractersticas, pero no menos importantes. Al estudiar las Caractersticas de la Jurisdiccin y su ejercicio (219) sealamos entre ellas conceptos que son fundamentales en la organizacin del Poder Judicial, siendo todos aplicables al tratar del rgano, ya que al organizar el funcionamiento de los tribunales, el legislador se ha ceido aplicables al ejercicio jurisdiccional, su principal tarea. As, debemos tener en cuenta lo expresado al tratar de la jurisdiccin, respecto de Territorialidad, de Legalidad, de su carcter de Funcin pblica, de su Independencia y sus otras caractersticas, para aplicar tales conceptos al rgano, agregando los matices que resaltan respecto de los tribunales. 43.1 RESERVA O LEGALIDAD, BASE DE LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL Desde un punto de vista objetivo, podramos definir el principio de legalidad procesal como la exigencia de que toda pretensin y su resistencia o defensa sea tramitada de conformidad con el procedimiento adecuado y las normas procesales previstas en las leyes procesales (220). Se ha destacado la legalidad como base fundamental tanto de la jurisdic-cin como del rgano jurisdiccional y se han citado sus fuentes, implicando que la funcin jurisdiccional se encuentra enmarcada en el ordenamiento jurdico en su caracterstica pblica, en lo concerniente a sus fuentes y a sus normas de funcionamiento. Como base de la organizacin y trabajo de los tribunales de justicia, la reserva o legalidad debe enfocarse desde tres puntos de vista: a) Orgnico; b) Como garante de las Garantas Individuales; y c) Funcional. 43.1.1 RESERVA O LEGALIDAD EN SENTIDO ORGNICO Slo la ley puede establecer un tribunal y entregarle atribuciones. Este principio encuentra su antecedente en el artculo 76 de la CPR. El tribunal debe ser creado para luego conocer, sin que pueda abocarse a causas originadas antes. Como consta en el Acta de la Sesin N 100 de la Comisin de Estudio que dio origen a la Constitucin de 1980, el principio de la legalidad exige como requisito, antelacin con respecto a la iniciacin del proceso, esto es, que el tribunal exista antes del hecho sobre el que recae el juicio. 43.1.2 RESERVA O LEGALIDAD COMO GARANTE DE LAS GARANTAS INDIVIDUALES
219 220

Ver prrafos (23) a (23.13). Gimeno Sendra, Vicente, Introduccin al Derecho Procesal, pgina 338.

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Estudiadas las garantas que el sistema jurdico proporciona a los individuos al tratar de las Facultades Conexas o Derivadas, corresponde enfocarlas desde la ptica del rgano jurisdiccional, en la que es fundamental que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por tribunales establecidos en la ley con anterioridad a la ocurrencia del hecho que se trata de juzgar, como lo seala el inciso cuarto del N 3 del artculo 19 de la CPR. Desde otro punto de vista, el principio de la legalidad establece que nadie puede ser sancionado por acciones u omisiones que, en el momento de producirse, no constituyan delito, falta, infraccin o contravencin, quedando reservada en forma absoluta a la ley la atribucin de conductas como ilcitas, como asimismo la penalidad que se les asigne. Diversas normas constitucionales estn dirigidas a regular el ejercicio de la actividad jurisdiccional dentro del respeto de las garantas individuales, el que se logra bsicamente con los trminos de la legalidad establecida, que reconoce sus postulados en el nmero 3 del artculo 19 de la CPR, en cuanto asegura el derecho a la Defensa Jurdica, en los incisos 2 y 3; a no ser juzgado por Comisiones Especiales, inciso 4; el principio del Debido Proceso, inciso 5; que la Responsabilidad Penal no puede presumirse de derecho, inciso 6; la irretroactividad de la Ley Penal, inciso 7; el principio non bis in idem, resultante de las normas de los incisos 6 y 7; y la prohibicin de establecer Leyes Penales en Blanco, inciso final. 43.1.3 RESERVA O LEGALIDAD EN SENTIDO FUNCIONAL Directa relacin tiene la legalidad en sentido funcional con el Estado de Derecho establecido en los artculos 6 y 7 de la CPR determinando que no solo el Poder Judicial debe actuar la jurisdiccin dentro del marco legal que le ha sido asignado, sino que tambin deben hacerlo, en igual forma, los otros Poderes del Estado (221), dando lugar a la formulacin de dos postulados bsicos: 1.- Los tribunales deben actuar nicamente dentro del marco establecido por la ley; y 2.- Los tribunales deben aplicar la ley en la forma y con los alcances que la ley seala. La infraccin acarrear consecuencias jurdicas en los mbitos civil y penal, quedando sancionada con nulidad la actuacin fuera del marco asignado. El artculo 222 del Cdigo Penal, a su vez, sanciona al empleado pblico y al empleado del orden judicial que se arrogare atribuciones propias de las autoridades administrativas o impidiere a stas el ejercicio legtimo de las suyas.

221

La accin dirigida a obtener la anulacin de los actos de los rganos estatales por haber vulnerado las prescripciones del artculo 7 de la Carta Poltica debe deducirse, en ausencia de un procedimiento judicial especial, mediante una demanda en juicio ordinario en que se invoque la nulidad de derecho pblico de la actuacin viciada (Corte Suprema, 29.08.2000, RDJ3184, MJJ3184).

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En cuanto a la legalidad con que se acta la funcin jurisdiccional por los rganos judiciales, stos deben resolver los asuntos de que conocen con arreglo a la ley vigente, obligacin establecida para las causas civiles en el N 5 del artculo 170 del CPC, respecto a que las sentencias definitivas deben contener la enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo, norma reiterada en el mbito penal en el N 6 del artculo 500 del CdePP y en la letra d) del artculo 342 del CPP, al tratar del contenido de la sentencia. La sancin al incumplimiento por parte del tribunal a estas normas del principio de la legalidad, est establecida tambin en los recursos de nulidad y de casacin contemplados en la legislacin. El incumplimiento por parte del tribunal se establece tambin en los recursos de nulidad y de casacin contemplados en la legislacin. 43.2 INDEPENDENCIA, BASE DE LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL La facultad de administrar justicia se ha entregado a rganos especiales del Estado llamados tribunales y, tanto stos como los jueces mismos, son independientes, en sentido estricto, en lo relativo a la decisin de los litigios y a la ejecucin de los dems actos procesales, no existiendo subordinacin directa entre el juez y sus superiores jerrquicos con respecto a las materias propias del oficio. La dependencia y organizacin jerrquica se refiere slo a facultades de tipo disciplinario, econmicas y conservadoras. Los tribunales y los jueces son independientes y no estn sujetos en el desempeo de su cargo a las rdenes de sus superiores, como ocurre en los dems casos de rganos del Estado" (222). El artculo 12 del COT seala que el Poder Judicial es independiente de toda otra autoridad en el ejercicio de sus funciones, en lo que es un importante y fundamental principio o base en que se sustenta el ejercicio de la jurisdiccin, encargado en forma exclusiva a los tribunales, tarea que, por revestir tal calidad y ser excluyente de toda injerencia fornea caracteriza y determina a la propia funcin. La independencia se manifiesta en dos aspectos fundamentales: 1.- En cuanto slo al Poder Judicial corresponde conocer y ejercer la funcin jurisdiccional, sin que las restantes autoridades puedan intervenir en dicho ejercicio; y 2.- Como contrapartida, los jueces tienen prohibido salirse de su papel y desempear funciones propias de los otros Poderes del Estado. Con relacin a la primera cuestin, la norma del artculo 76 de la CPR aparece complementada con la prohibicin extendida al resto de los funcionarios, en trminos que ninguno, puede en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos. El segundo aspecto implica que la independencia se manifiesta no slo en defensa de las instituciones jurisdiccionales frente a la injerencia de otras autoridades, sino en cuanto tambin est prohibido a los jueces incursionar en materias que no les son propias, como lo
222

Kisch, Walter, Elementos de Derecho Procesal Civil, pgina 59.

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ordena el artculo 4 del COT, al disponer que es prohibido al Poder Judicial mezclarse en las atribuciones de otros poderes pblicos y en general ejercer otras funciones que las determinadas en los artculos precedentes. Tanta importancia reviste la independencia para el adecuado desenvolvimiento de la actividad jurisdiccional a cargo del Poder Judicial, que a partir de las bases contenidas en las normas citadas, es posible apreciarla enfocada en tres aspectos: Orgnico o Poltico; Funcional; y Personal. 43.2.1 INDEPENDENCIA, ASPECTO ORGNICO O POLTICO La independencia implica que el Poder Judicial es, en cierta medida, autnomo frente a los otros poderes del Estado. Se basa en el artculo 76 de la CPR, en cuanto entrega la funcin jurisdiccional en forma exclusiva al Poder Judicial y establece la exigencia de promover la ley orgnica constitucional que deber tratar de la organizacin de este Poder como tal, la que no se ha dictado. La independencia del Poder Judicial es efectiva solo en parte, ya que en materia presupuestaria no goza de autonoma; la designacin de los jueces por regla general se hace con intervencin de otros poderes del Estado, con muy escasas excepciones; no cuenta con polica judicial propia; y, para cumplir sus cometidos, debe recurrir al auxilio de policas que dependen de la autoridad administrativa.

43.2.2 INDEPENDENCIA, ASPECTO FUNCIONAL En su aspecto funcional, la independencia est consagrada en la CPR en cuanto la actividad judicial excluye la injerencia de los otros Poderes, manifestndose incluso en la posibilidad establecida a favor de las autoridades judiciales de hacer cumplir sus resoluciones disponiendo en forma directa el auxilio de la fuerza pblica, sin necesidad de solicitar su concurso por medio de la autoridad administrativa, la que est impedida de ejercer cualquier control sobre la jurisdiccin, norma sancionada en el artculo 11 del COT. Cuando la ley habla de sentencias y de hacer practicar las actuaciones que decreten, est sealando la amplitud de la facultad que se ha conferido a los tribunales, habindose declarado que cuando Carabineros sea requerido por un Tribunal deber prestar su auxilio para cualquier resolucin, y no slo para las sentencias (223) y puede otorgarse en toda clase de asuntos, incluso voluntarios, si se cumplen los requisitos que la ley establece al efecto (224).
223

224

Tribunal Constitucional, 21.02.1990, pronuncindose respecto al Proyecto de Ley Orgnica Constitucional de Carabineros de Chile,Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Sexta, pgina 21. Gestin de constitucin de pertenencia minera, artculo 53 del Cdigo de Minera, C. de Santiago, 18.12.1996, Revista, Tomo XCIV, Secc. Quinta, pgina , confirmada, C. Suprema, 28.01.1997 (Rol 4.729-96).

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El rgano jurisdiccional no puede excusarse de hacer su labor y pronunciarse respecto de los asuntos en los que es demandada su intervencin, constituyendo esta inexcusabilidad un complemento necesario de la independencia funcional, ya que entre otras consideraciones, obliga al pronunciamiento, evitando que el afectado o el interesado recurra a otra autoridad en demanda de solucin o busque procedimientos alternativos, fuera del marco legal. Impide, igualmente que otros rganos invadan el terreno jurisdiccional si ste evade su actuacin por cualquier razn. El inciso segundo del artculo 10 del COT, establece que solicitada la intervencin de los tribunales en forma legal y en asuntos de su competencia, "no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin". As lo seala tambin, el inciso 2 del artculo 76 de la CPR, consagrando el principio. 43.2.3 INDEPENDENCIA, ASPECTO PERSONAL Desde el punto de vista personal, la independencia se manifiesta en que los miembros del Poder Judicial, como personas, son autnomos respecto de las restantes autoridades del Estado y, adems, individualmente considerados, con relacin a los restantes integrantes de ese Poder, en lo que significa emitir pronunciamientos sin sujecin a autoridad alguna al resolver los conflictos que les corresponde conocer. La independencia se relaciona con otras caractersticas de la judicatura, entre otras, con la inamovilidad de los jueces.

43.2.3.a INDEPENDENCIA E INAMOVILIDAD Manifestacin de la independencia del Poder Judicial es el privilegio de la inamovilidad de los jueces, establecido en el artculo 80 de la CPR, en cuanto dispone que los jueces permanecern en sus cargos durante su buen comportamiento. La regla se complementa con aquellas que hacen posible la remocin en casos muy determinados y como consecuencia de procedimientos especficos con tal objeto. El estudio de la inamovilidad es, ms propiamente, el estudio de las excepciones al principio, las que surgen desde la misma norma constitucional que lleva implcito el caso en que la inamovilidad cesar por causa de mal comportamiento, el que puede referirse tanto a los magistrados de los tribunales superiores como de los inferiores y a los jueces propietarios, interinos y suplentes, como dispone el artculo 247 del COT. 43.2.3.b ACUSACIN CONSTITUCIONAL La letra c) del N 2 del artculo 52 de la CPR establece como atribucin de la Cmara de Diputados, la de declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de diez ni ms de veinte de sus miembros formulen en contrade los magistrados de los tribunales 152

superiores de justiciapor notable abandono de sus deberes, en una excepcin a la inamovilidad de los jueces. Si la acusacin es aprobada, el artculo siguiente dispone que el Senado, resolviendo como jurado por la mayora de los senadores en ejercicio, declarar si el acusado es culpable, quedando en tal caso destituido de su cargo sin poder desempear ninguna funcin pblica por el trmino de cinco aos, sea o no de eleccin popular. El notable abandono de sus deberes referido, dice relacin con el comportamiento general del acusado y nunca con las resoluciones que pueda haber dictado o concurrido a dictar y sus contenidos. Esta causal de remocin de los altos magistrados debe ser administrada con sabidura y mxima responsabilidad, para no dar pbulo a persecuciones odiosas por motivos polticos u otros, que deben mantenerse alejados del funcionamiento del Estado de Derecho. 43.2.3.c JUICIO DE AMOVILIDAD Un mecanismo que posibilita la remocin de los jueces en casos graves, es el juicio de amovilidad contemplado en los artculos 332 y siguientes del COT, procedimiento que en palabras del profesor Pfeiffer, ha perdido toda aplicacin prctica en atencin a que las Cortes, especialmente la Corte Suprema disponen de otros medios ms expeditos para proceder a la remocin (225). Se trata de un proceso dirigido a investigar el mal comportamiento de los jueces, el que se presume de derecho para todos los efectos legales en los casos que seala el artculo 337 del Cdigo, esto es, si fuere suspendido reiteradamente; si fuere objeto de medidas disciplinarias, suspendido o se dictaren en su contra medidas de correccin por observar una conducta viciosa por comportamiento poco honroso o por negligencia habitual en el desempeo de su oficio o si resultare mal calificado, todo en el nmero de veces y perodos que indica la norma. 43.2.3.d DECLARACIN DE MAL COMPORTAMIENTO Tambin se puede terminar con la inamovilidad de un juez procediendo conforme a lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 80 de la Constitucin, que contempla la posibilidad de que a requerimiento del Presidente de la Repblica, a solicitud de parte interesada o de oficio, la Corte Suprema puede declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento y, previo informe del inculpado y de la Corte de Apelaciones respectiva, en su caso, acordar su remocin por la mayora del total de sus componentes. 43.2.3.e TRMINO DE FUNCIONES POR EDAD. EXCEPCIONES La labor de juez termina tambin por edad. El inciso segundo del artculo 77 de la CPR establece que debe cesar en sus funciones al cumplir 75 aos de edad. Hacen excepcin a este lmite:
225

Pfeiffer R., Alfredo, Apuntes de Derecho Procesal, Tomo I, pgina 75.

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1.- El Presidente de la Corte Suprema quien, si cumple dicha edad durante el ejercicio de su cargo no cesa hasta el trmino de su perodo como presidente; y 2.- Los jueces de polica local, que se mantienen en el cargo no obstante superar la edad lmite, en razn de no aplicarse a su respecto el Estatuto de los Jueces funcionarios del Poder Judicial, porque quedan sujetos a la legislacin aplicable a los empleados municipales, la que no contempla la expiracin de funciones por edad (226). 43.2.3.f OTROS CASOS DE TRMINO DE FUNCIONES Los jueces cesarn en sus funciones, adems, por renuncia o incapacidad legal sobreviniente o en caso de ser depuestos de sus destinos, por causa legalmente sentenciada como ordena el inciso segundo del artculo 80 de la CPR. Se entiende por incapacidad legal, aquella que puede afectar a una persona en razn de un hecho o circunstancia que la haga perder sus facultades jurdicas o personales. Se ha declarado que la hay, por ejemplo, en el caso de la compraventa de bienes races celebrada por la mujer casada sin autorizacin judicial cuando dicha autorizacin se requera, antes de reformarse la ley civil (227), de donde podemos colegir que al establecer esta causal de trmino de funciones el legislador tuvo en vista problemas que afecten al juez en el mbito personal. 43.2.3.g EVALUACIN Y CALIFICACIONES ANUALES Todos los aos se evalan los jueces y dems funcionarios de la administracin de justicia atendiendo a la conducta funcionaria y desempeo observados en el perodo anterior, proceso que termina con una calificacin y con la ubicacin de cada calificado en Listas, expresndose el resultado en un puntaje de 1 a 7. El puntaje definitivo determinar la lista en que figurar el funcionario por el ao inmediatamente siguiente al de la calificacin, conforme a la siguiente pauta:
226

Lista Sobresaliente, de 6,5 a 7 puntos; Lista Muy Buena, de 6 a 6,49 puntos; Lista Satisfactoria, de 5 a 5,99 puntos; Lista Regular, de 4 a 4,99 puntos; Lista Condicional, de 3 a 3,99 puntos; y Lista Deficiente, menos de 3 puntos.

La ley N 15.231, Orgnica de los Juzgados de Polica Local no deja dudas respecto de la calidad de funcionarios municipales de estos jueces. La supervigilancia directiva, correccional y econmica de las Cortes de Apelaciones se contempla en el inciso segundo de su artculo 8 y, para hacerles aplicables otras normas del COT, el artculo 177 de la ley N 18.700, Orgnica Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios y la parte final del artculo 7 de la ley N 15.231, debieron decirlo expresamente. Debe entenderse que sin el llamado expreso de la ley, las disposiciones del COT no reciben aplicacin respecto de estos jueces. 227 C. de Santiago, 3.11.1906, Revista, Tomo IV, Secc. Segunda, pgina 43.

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La evaluacin y calificacin aparece tratada en detalle en los artculos 273 a 278 bis del COT y quien obtenga una nota promedio inferior a 3 en responsabilidad o eficiencia, automticamente quedar calificado en lista Deficiente y, si obtiene puntaje igual o inferior a 3 en dos o ms de cualquiera de los otros rubros, no podr quedar calificado en lista superior a la Condicional. 43.3 TERRITORIALIDAD, BASE DE LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL La territorialidad constituye una importante caracterstica-lmite de la jurisdiccin y tambin es una base de la organizacin del Poder Judicial. Como regla general, dispone el inciso primero del artculo 7 del COT que los tribunales slo podrn ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente asignado, por lo que sern estudiadas las excepciones al principio, establecidas en el inciso segundo, que seala lo cual no impide que en los negocios de que conocen puedan dictar providencias que hayan de llevarse a efecto en otro territorio. Tales diligencias se materializan mediante la tramitacin de exhortos, instrumento que permite llevar a efecto o hacer cumplir resoluciones en el territorio que corresponde a otro tribunal. Son excepcionales los juzgados civiles de la Regin Metropolitana de Santiago a los cuales se fije un territorio jurisdiccional exclusivo, los que podrn practicar, en los asuntos sometidos a su conocimiento, actuaciones en cualesquiera de las comunas que la integran, de acuerdo a lo que autoriza el inciso segundo del artculo 43 del COT. Otras disposiciones legales contemplan excepciones, como es el caso del inciso segundo del artculo 403 del CPC que, al tratar de la diligencia de inspeccin personal, seala que sta podr verificarse aun fuera del territorio sealado a la jurisdiccin del tribunal. En el nuevo ordenamiento procesal penal, el artculo 20 del CPP se refiere al tema de requerir un tribunal a otro una determinada actuacin. El artculo 29 trata de las notificaciones al imputado privado de libertad, que se le harn en persona en el establecimiento o recinto en que permaneciere, aunque ste se hallare fuera del territorio jurisdiccional del tribunal y el artculo 70, sobre competencia del juez de garanta, seala que a ste le corresponde autorizar al ministerio pblico, entre otras, para realizar actuaciones fuera del territorio jurisdiccional del juzgado de garanta. Tratndose de tribunales especiales, los jueces del trabajo pueden efectuar gestiones fuera del territorio jurisdiccional que les es propio, en los trminos que seala el artculo 398 del Cdigo del Trabajo. El inciso cuarto del artculo 8 y el artculo 25 de la ley N 18.287, de procedimiento ante los juzgados de polica local, autorizan a los funcionarios municipales que sean designados como receptores para llevar a efecto diligencias y al juez para requerir el auxilio de la fuerza pblica para hacer cumplir sus resoluciones, aun fuera del territorio jurisdiccional del tribunal.

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En el procedimiento laboral, la letra A del artculo nico de la Ley N 20.287, adecuatoria de las normas que contiene el Libro V del CdelT, agreg en el artculo 439 bis, un inciso final, autorizando que, "si en cualquier regin del pas la cercana y conectividad de las comunas lo hace aconsejable, se podrn decretar diligencias para ser realizadas sin necesidad de exhorto". 43.4 PUBLICIDAD, BASE DE LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL Los actos de los tribunales son pblicos, salvo las excepciones expresamente establecidas por la ley, ordena el artculo 9 del COT, por lo que la publicidad de las actuaciones judiciales es la regla general. Su estudio como caracterstica de la organizacin del Poder Judicial debe remitirse, en consecuencia, al de las excepciones al principio. La publicidad de los actos de la autoridad tiende a lograr una buena administracin, es una muestra de independencia que da garanta de la rectitud de jueces y procedimientos y se opone al secreto con que se mantenan ocultas la generalidad de las causas en el mbito penal no reformado, donde el secreto era la norma. La concepcin de la Base de la Publicidad reconoce en nuestro medio dos mbitos muy demarcados: 1) por un lado, el juicio criminal anterior a la Reforma, en el que la excepcin era la regla general, de modo que el secreto de las actuaciones era habitual durante gran parte del juicio, constituyendo la publicidad la excepcin; y 2) por el otro, el resto de las materias de que conocen los tribunales, en que el principio se aplica en forma correcta con las salvedades indispensables para resguardar intereses de los litigantes o proteger y asegurar medios de prueba, como sucede en algunos asuntos de familia y con la custodia de expedientes y documentos, medidas que son excepcionales, no faltando quienes pregonan aumentar el secreto en el nuevo proceso penal reformado. La institucin del secreto judicial data de antiguo y es reflejo de la concepcin medieval de que quien causa una ofensa, ofende al soberano que ejerce en su defensa el poder absoluto de que dispone. Luego, el derecho de castigar se traslad de la venganza del soberano a la defensa de la sociedad, mantenindose secreto todo el proceso criminal en la mayora de los pases europeos, con excepcin de Inglaterra. Este secreto o modo de actuar sin publicidad ni acceso, no solo se entiende con relacin al pblico, sino que se hace extensivo al acusado, alcanzando tambin al acusador. Era sinnimo de buena administra-cin de justicia actuar lo ms diligentemente y lo ms secretamente que pueda hacerse, segn edicto francs de 1498 con relacin a la justicia penal, citado por Foucault (228). Secreto se opone a conocimiento y conocer es poder. La Inquisicin hizo del ocultamiento una piedra angular del terror que sembr, involucrando importantes dosis de poder para sus agentes. Son tambin secretos los procedimientos policiales vulneradores de
228

Michel Foucault, Vigilar y Castigar, pgina 41.

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las garantas y derechos de los ciudadanos, actuando los funcionarios de los servicios de inteligencia siempre con el mayor sigilo, generalmente en la clandestinidad. La norma general en el proceso chileno, es la publicidad, lo que ratifican el artculo 289 del CPP, en cuanto "la audiencia del juicio oral ser pblica y el N 3 del artculo 380 del COT que encarga a los secretarios de los juzgados, dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan archivados en sus oficinas, y de todos los actos emanados de la Corte o juzgado, salvo los casos en que el procedimiento deba ser secreto en virtud de una disposicin expresa de la ley. Paralelamente, abonando el sentido pblico de las instituciones, el inciso tercero del artculo 19 del CPP dispone que, en caso de que una autoridad requerida respecto de antecedentes para la investigacin retardare su envo o se negare a enviarlos, a pretexto de su carcter secreto o reservado el fiscal puede obligar a cumplir su requerimiento, recurriendo incluso a la Corte Suprema al efecto. Si bien el CdePP hizo uso y abuso del secreto, los tiempos cambian y las instituciones evolucionan, en este caso, en forma positiva. Destacan las siguientes situaciones de secreto vigentes: El artculo 182 del CPP establece la norma general, en cuanto las investigaciones policiales y las del ministerio pblico, sern secretas para los terceros ajenos al procedimiento agregando que el imputado y los dems intervinientes podrn examinar los registros y los documentos de la investigacin fiscal y policial. Como excepcin y por no mas de cuarenta das, el fiscal podr disponer que determinadas actuaciones, registros o documentos sean mantenidas en secreto respecto del imputado o de los dems intervinientes, cuando lo considerare necesario para la eficacia de la investigacin; El artculo 307 del CPP permite la proteccin de testigos, manteniendo reservada su identidad y los antecedentes que puedan conducir a ella; Los artculos 61 de la Ley N 19.718 que cre la Defensora Penal Pblica y 8 de la Ley N 19.640, Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, tratan de situaciones de secreto en proteccin de los participantes; El artculo 25 A de la Ley N 19.913 que castiga el lavado de dinero y los artculos 15, 16 y 18 de la Ley N 18.314 sobre conductas terroristas, facultan al ministerio pblico para solicitar al juez de garanta reserva de identidad de testigos en proteccin de su vida o de su integridad fsica; La Ley N 20.000, sancionatoria del trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas, permite que el ministerio pblico pueda hacer que no consten en los registros antecedentes que permitan identificar a testigos, peritos, agentes encubiertos, informantes y otros, para proteger su domicilio y el lugar en que deban practicarse diligencias y dar proteccin policial a quien la necesitare;

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En la Ley N 19.913 que cre la Unidad de Anlisis Financiero (229), su artculo 23 establece que la investigacin ser siempre secreta para los terceros ajenos al procedimiento y tambin para los terceros afectados por una investigacin preliminar del fiscal. Respecto del imputado y de los dems intervinientes, la investigacin ser secreta cuando as lo disponga el fiscal, por un plazo mximo de seis meses, renovables con autorizacin del juez de garanta, por una sola vez y por igual trmino; El CC, al tratar de las Acciones de Filiacin, establece en su artculo 197 que el proceso tendr carcter de secreto hasta que se dicte sentencia de trmino, y slo tendrn acceso a l las partes y sus apoderados judiciales; En casos de adopcin de menores tratados en la Ley N 19.620, los procedimientos sern reservados respecto de terceros y el juez podr prohibir la difusin de datos o imgenes referidos al proceso o a las partes; o disponer, mediante resolucin fundada, que todas o algunas de las actuaciones del procedimiento se realicen en forma reservada con el objeto de velar durante todo el proceso por el respeto al derecho a la intimidad de las partes y especialmente de los nios, nias y adolescentes; El inciso final del artculo 88 de la Ley N 19.968, respecto de violencia intrafamiliar dispone que en las diligencias que la polica practique cuando reciba denuncias de esta naturaleza, mantendr en reserva la identidad del denunciante o demandante , lo que tambin procede respecto al tercero denunciante conforme al N 7 del artculo 92; En materia civil, el artculo 387 del CPC ordena la reserva de las interrogaciones mientras no tenga lugar la diligencia de absolucin de posiciones; Al tratar de la calificacin de funcionarios judiciales, el artculo 276 del COT, establece que las calificaciones se efectuarn en un procedimiento reservado; Algunos registros notariales y los testamentos, tambin pueden ser mantenidos en reserva, de acuerdo a la ley; El artculo 70 C del CJM establece la obligacin del juez militar de mantener el secreto y de efectuar un sumario tambin secreto, por no ms de 40 das, ampliables; El mediador en el procedimiento de la Ley N 19.968 sobre tribunales de familia, deber guardar reserva de todo lo escuchado o visto, siendo sancionada la violacin con la pena prevista en el artculo 247 del Cdigo Penal de acuerdo a lo establecido en el inciso final del artculo 106.

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Servicio pblico descentralizado, con personalidad jurdica y patrimonio propios, relacionado con el Presidente de la Repblica por medio del Ministerio de Hacienda con el objeto de prevenir e impedir la utilizacin del sistema financiero y de otros sectores de la actividad econmica para la comisin de delitos de trfico ilcito de drogas, conductas terroristas, sobre control de armas, mercado de valores y otros.

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43.5 COMPETENCIA COMN, BASE DE LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL. En la mayor parte de las comunas del pas los juzgados conocen de todos los asuntos que les son sometidos, cualquiera que sea la materia, tanto de naturaleza penal como civil, del trabajo y de familia, compartiendo la competencia comn que les est asignada. Es la regla general. La referencia debe entenderse efectuada a los tribunales que forman parte o integran el Poder Judicial y no a los "dems tribunales especiales", como es el caso de los juzgados de polica local y de los otros contemplados en el inciso cuarto del artculo 5 del COT. Por razones prcticas y con el fin de concentrar recursos para lograr una mejor atencin, en territorios jurisdiccionales de mayor poblacin como Santiago, Valparaso, Concepcin y Temuco, entre otros, se ha establecido competencia de juzgados civiles, del crimen, del trabajo y de familia a cargo de tribunales diferentes, separados y "especializados". Otros tribunales han adquirido independencia y particularidad en algunas ciudades en las que el nmero de habitantes, potenciales usuarios de los servicios, lo requieren y hacen aconsejable, por lo que atendida la especialidad de algunas materias y el nmero de asuntos que se presentan a su respecto, se han creado juzgados con carcter de especiales, entre ellos, los contemplados en el inciso tercero del artculo 5 del COT. Con la vigencia de la reforma procesal penal muchos juzgados de garanta han debido integrarse a los tribunales de competencia comn y as, por ejemplo, el juzgado de letras de Tierra del Fuego es, desde el 16 de diciembre de 2002, Juzgado de Letras y de Garanta de Porvenir, competencia a la que se agreg la de "Familia" a partir del 1 de octubre de 2005 al regir la Ley N 19.968, manteniendo la competencia comn que ejerca en materias del trabajo, civiles, criminales anteriores a la reforma y de menores, en estos ltimos dos casos hasta que terminen las causas iniciadas antes de las reformas respectivas. En los tribunales superiores se aplica plenamente el principio de la competencia comn y conocen en segunda instancia de todas las materias que en primera conocen los jueces de letras, criminales, civiles, del trabajo, de menores, de familia y provenientes de otros tribunales especiales, como es el caso de los juzgados de polica local. Desde marzo de 1995 en la Corte Suprema se ha separado el conocimiento de causas en salas especializa-das y, en algunas ocasiones, la Corte de Apelaciones de Santiago con el objeto de apurar la tramitacin de causas atrasadas, ha dado especial atencin a determinadas materias, como las provenientes de los juzgados de polica local, laborales o de alcoholes (230). 43.6 CONTINUIDAD DEL EJERCICIO JURISDICCIONAL, BASE DE LA ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL
230

Lo resuelto por una sala es representativo de todo el tribunal, de suerte que lo que una de ellas falla dentro de sus facultades, se entiende resuelto por toda la Corte (C. de Santiago, 19 .05. 1965, Revista, Tomo LXII, Secc. Cuarta, pgina 383).

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La funcin jurisdiccional, encargada del cometido esencial de impartir justicia, no puede ver interrumpida su labor. Debe existir continuidad en el ejercicio desde todo punto de vista, debiendo estar siempre disponible el rgano jurisdiccional para quien recurre a l. La institucin del feriado judicial parece atentatoria contra el principio, situacin que se corrige en parte con la habilitacin que se concede en determinados casos. De los artculos 314 y 315 del COT se desprende que la habilitacin de feriado es un beneficio que tiene por objeto mantener la continuidad del ejercicio de la jurisdiccin durante el feriado de vacaciones y, concedido este beneficio por disposicin de ley o a peticin de parte ante tribunal competente, queda habilitado para intervenir en el asunto tanto el tribunal de primera instancia como el superior jerrquico (231), con lo que el ejercicio de la jurisdiccin no se interrumpe ni se detiene, al menos en el caso habilitado. 43.6.1 CONTINUIDAD, INSTALACIN DE LOS TRIBUNALES Una vez creado un tribunal se procede a su instalacin, la que comprende dos momentos: a) designacin de los jueces; y b) juramento, conforme a la frmula establecida en el artculo 304 del COT. Instalado el tribunal, queda a disposicin de la comunidad sin interrupciones. Cuestin diferente es la instalacin de las salas en los tribunales colegiados, que se produce cada da al inicio de la audiencia. 43.6.2 CONTINUIDAD, REEMPLAZO DE LOS JUECES La continuidad del ejercicio est referida a los tribunales considerados como instituciones y no atendiendo a la persona de los jueces y funcionarios, los que pueden cambiar o no estar disponibles para los requerimientos de que son objeto, lo que no quiere decir que sea el tribunal el que falta. Para mantener tal continuidad, la ley ha establecido mecanismos de reemplazo cuando por cualquier motivo, un juez no pueda ejercer sus funciones, ya sea por enfermedad, permiso, vacaciones, atraso o por haber cesado en el cargo, renuncia, fallecimiento, remocin, traslado, permuta u otros. Diferentes formas se han establecido para proveer el reemplazo de los jueces y funcionarios, entendidos como las personas que ejercen los cargos: Subrogacin; Desempeo en calidad de interino; y Suplencia. En los artculos 279 del COT y siguientes se establecen las normas aplicables a la formacin de ternas para proveer los diferentes cargos que se encontraren vacantes en el Poder Judicial, ya sea en calidad de propietarios, suplentes o interinos. El artculo 294 del COT establece las normas aplicables al nombramiento en propiedad en cargos del Escalafn del Personal de Empleados del Poder Judicial, estableciendo los funcionarios que deban
231

C. Suprema, 31de agosto de 1971, Fallos del Mes, N 153, pgina 169.

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figurar por derecho propio en las ternas que se formen y dems requisitos para proveer los cargos en propiedad o en calidad de interinos o suplentes. 43.6.2.1 REEMPLAZO DE LOS JUECES: SUBROGACIN Por disposicin del artculo 211 del COT, la subrogacin tiene lugar siempre que un juez no puede ejercer su cargo, ya sea con relacin a todos los procesos en que le corresponde conocer como sucede, por ejemplo, ante enfermedad o licencia o con relacin solo a determinados asuntos, como ocurre si se inhabilita en un caso especfico. En ambas situaciones, el juez es subrogado por otro funcionario, llamando la ley al efecto en primer lugar al secretario abogado del tribunal, si no le afecta inhabilidad. La subrogacin de funcionarios diferentes del juez o en aquellos lugares en que hay ms de uno en la Comuna, aparece tratada en detalle en los artculos 212 y 213 del COT. El artculo 214 contempla la posibilidad de ausencias momentneas del juez, disponiendo que se entender tambin que falta el juez, si no hubiere llegado a la hora ordinaria de despacho, o si no estuviere presente para evacuar aquellas diligencias que requieran su intervencin personal, como son las audiencias de pruebas, los remates, los comparendos u otras semejantes, de todo lo cual dejar constancia, en los autos, el secretario que acte en ellos. En estos casos, la subrogacin slo durar el tiempo de la ausencia y el secretario dar cuenta mensualmente de estas subrogaciones a la Corte de Apelaciones, para efectos disciplinarios. La subrogacin tiene lugar y opera de pleno derecho no siendo necesario dictar resoluciones especiales para que proceda, ni recurrir a nombramiento ni instalacin alguna. La subrogacin en los tribunales penales aparece regulada en los artculos 206 a 210B del COT, que fijan normas especiales, estableciendo el primero en todos los casos en que el juez de garanta falte o no pueda intervenir en determinadas causas, ser subrogado por otro juez del mismo juzgado. El inciso segundo, dispone a su vez que si el juzgado de garanta contare con un solo juez, ste ser subrogado por el juez del juzgado con competencia comn de la misma comuna o agrupacin de comunas y, a falta de ste, por el secretario letrado de este ltimo. Ante la ausencia del juez en los tribunales de competencia comn, en materias civiles, criminales anteriores a la Reforma, del trabajo y de menores, faltando el secretario letrado se llama a subrogar al defensor pblico (232) o a uno de los abogados de la terna que anualmente forma la Corte de Apelaciones al efecto, como lo dispone el artculo 213 del COT. Ni el defensor ni el abogado pueden desempearse como juez de garanta y solo se harn cargo de las causas del resto de la competencia, excluidas las penales reformadas, en

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Se trata de los funcionarios a que se refieren los artculos 365 y siguientes del COT y no de los integrantes de la "Defensora Penal Pblica" creada por la Ley N 19-718 en el marco de la Reforma Procesal Penal.

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cuyo conocimiento subrogar el juez de garanta de la Comuna ms cercana en la jurisdiccin de la misma Corte de Apelaciones, conforme al artculo 207, inciso primero. Respecto de los jueces de tribunal de juicio oral, el COT introdujo en su artculo 210-A una regla general: slo subrogarn a otros jueces de esos tribunales. No obstante, con el objeto de facilitar su reemplazo y asegurar la realizacin de la audiencia, el artculo 17 inciso primero, estableci la calidad de jueces alternos, llamados al reemplazo natural en tales tribunales, "con el solo propsito de subrogar, si fuere necesario, a los miembros que se vieren impedidos de continuar participando en el desarrollo del juicio oral". Los incisos sexto y final del artculo 214 del COT, repiten la norma establecida en el inciso tercero para los juzgados de letras, esta vez referida a los juzgados de garanta y tribunales de juicio oral en lo penal, en los que corresponder al jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la funcin de administracin de causas dejar constancia de la subrogacin e informar mensualmente de ella a la Corte de Apelaciones. En la parte final del inciso quinto del artculo 22 del COT, se regula la forma de proceder a suplir al juez presidente y dems integrantes del comit de jueces, ya sea de garanta o de tribunal de juicio oral en lo penal, en forma de una verdadera subrogancia, ya que el reemplazo opera de pleno derecho, no requiere de nombramiento especial ni de instalacin del reemplazante, el que no ocupa una plaza que se encuentre vacante, durando el reemplazo mientras est ausente el titular. En los tribunales de familia, el artculo 18 de la Ley N 19.968 al tratar de la aplicacin especial de normas orgnicas a tales tribunales, dispuso en la frase final de su inciso primero, que en lo relativo a la subrogacin de los jueces, se aplicarn las normas de los juzgados de garanta. Para la subrogacin de los jueces de letras del trabajo y de los de cobranza laboral y previsional "se aplicarn las normas de los juzgados de garanta", en lo que resultaren compatibles, segn dispone el artculo 418 del CdelT. 43.6.2.2 REEMPLAZO DE LOS JUECES: INTERINATOS Los jueces pueden ser nombrados con calidad de propietarios, de interinos o de suplentes, dispone el artculo 244 del COT, agregando que es interino el que es nombrado simplemente para que sirva una plaza vacante mientras se procede a nombrar el propietario. El interinato puede ser aplicado cuando se estime que el subrogante no puede o no debe en razn de circunstancias especiales, como su falta de experiencia por ejemplo, asumir la funcin llamada a ser reemplazada. La Corte de Apelaciones formar en ese caso una terna para que se designe por el Ejecutivo a un reemplazante para la plaza vacante, con carcter de interino. Con relacin a la duracin de los interinatos en el Poder Judicial, dispone el artculo 246 del COT, que su extensin mxima puede alcanzar a cuatro meses, cesando el interino y debiendo proveerse la plaza en propiedad.

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Tanto los magistrados interinos como los suplentes, cuya situacin se expone a continuacin, gozan de la inamovilidad que establece el artculo 80 de la CPR a favor de los jueces y se diferencian de los subrogantes, fundamentalmente en que mientras la subrogacin opera de pleno derecho ante la ausencia del titular, los interinatos y las suplen-cias requieren de nombramiento especial. En situacin de retardo en el trabajo de las Cortes de Apelaciones, tratada en el artculo 62 del COT, su inciso tercero las faculta para designar, por mayora, relatores interinos con igual remuneracin que los propietarios. 43.6.2.3 REEMPLAZO DE LOS JUECES: SUPLENCIAS Cuando un juez se encuentra ausente y por diversas razones se estima que no es conveniente que sea reemplazado por el subrogante legal o no se puede proceder a tal reemplazo, la propia Constitucin, en el inciso final de su artculo 78 establece que, cuando se trate del nombramiento de ministros de Corte suplentes, la designacin podr hacerse por la Corte Suprema y, en el caso de los jueces, por la Corte de Apelaciones respectiva. Las suplencias pueden durar no ms de sesenta das. 43.6.3 CONTINUIDAD, INTEGRACIN EN LOS TRIBUNALES SUPERIORES. ABOGADOS INTEGRANTES Con el objeto que no se vea interrumpida la labor de los tribunales superiores, Cortes de Apelaciones y Corte Suprema, en los artculos 215 y siguientes del COT se han establecido sistemas que permiten completar las salas cuando alguno de los ministros, por ausencia o inhabilidad no pueda ejercer sus funciones, ya sea para todos los asuntos o slo para un caso determinado o cuando una sala o toda una corte se encuentre inhabilitada. Para completar el nmero de jueces necesario para el conocimiento y resolucin de las causas que les estuvieren sometidas, el tribunal se integrar con los miembros no inhabilitados del mismo tribunal, con sus fiscales y con los abogados que se designen anualmente con este objeto, los que son llamados en el orden indicado y, en el caso de los abogados integrantes, por el orden de su designacin en la lista de su nombramiento para integrar las Cortes de Apelaciones. Los abogados integrantes son designados en enero de cada ao por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna de la Corte Suprema en nmero de 12 para la Corte Suprema y de 15 para la Corte de Apelaciones de Santiago, hasta llegar a 3 para otras Cortes de menor movimiento. Los integrantes no quedan afectos al lmite de edad establecido en el artculo 80 de la CPR, deben haber destacado en la actividad profesional o universitaria y figurar en listas que las Cortes de Apelaciones deben enviar a la Corte Suprema en diciembre de cada ao con abogados que residan en la ciudad de asiento del tribunal respectivo que, adems de tener no menos de 12 aos de ejercicio profesional, renan las condiciones requeridas para ejercer los cargos de ministros. Tambin podrn ser incluidos en las ternas ex miembros del Escalafn Primario del Poder Judicial, siempre y cuando hubiesen 163

figurado durante los ltimos cinco aos en lista de mritos. La Corte Suprema formar en diciembre cada tres aos una lista de 45 abogados que residan en Santiago, de la que elegir a quienes propondr en terna al Presidente de la Repblica, para su nombramiento. Del funcionamiento y remuneracin de los abogados integrantes, tratan los artculos 220 y 221 del COT y las salas de las Cortes no pueden funcionar con mayora de ellos, ya se trate de su funcionamiento ordinario como en el extraordinario. Cuando deba integrarse la Corte Suprema la situacin ser la misma, salvo en lo que dice relacin con el llamado a los abogados, por cuanto, cada vez que se regule por auto acordado las materias que conocer cada una de las salas en el funcionamiento ordinario o extraordinario y cada vez que se produzcan nombramientos de abogados integrantes, la Corte, atendiendo a las especialidades de aqullos, determinar la o las salas a que ellos se integrarn de preferencia. Una vez asignados a las diferentes salas, sern llamados en el orden de su nombramiento, el que tambin se respetar cuando no sea posible integrar con los que hubieren sido asignados preferentemente a la sala de que se trate. Decidida la integracin en la forma que establece la ley, sta se notifica mediante el acta de instalacin que se fija diariamente en la sala correspondiente, puesta en lugar visible antes de iniciar la vista de la causa. Dar a conocer a las partes quines integrarn el tribunal en cada audiencia es fundamental para la validez de los acuerdos y resoluciones que se adopten (233). No obstante lo sealado, cabe consignar que algunas materias de conocimiento de las Cortes de Apelaciones deben ser abordadas slo por ministros titulares, sin la concurren-cia de abogados integrantes. Otro aspecto de la integracin de las Cortes, es el que dice relacin con que en una sala de Corte de Apelaciones no quede ningn miembro hbil, caso en el que el asunto deber derivarse a otra sala. Si la inhabilidad o impedimento afecta a todos los ministros, pasar el asunto a la Corte de Apelaciones que deba subrogar segn las reglas, las que se indican en el artculo 216 del COT, sealando cual Corte ser llamada a subrogar a otra. Si no pueden aplicarse dichas reglas, conocer la Corte de Apelaciones cuya sede est ms prxima a la de la que debe ser subrogada. Si la inhabilidad afecta a la mayora o a la totalidad de los miembros de la Corte Suprema, sta ser integrada por ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago, llamados por su orden de antigedad. 43.6.4 IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES Los jueces, abogados integrantes y funcionarios pueden perder su competencia para conocer de determinados negocios al ser inhabilitados o inhabilitarse, en razn de diversos motivos que contempla la ley con el objeto de evitar que, por cualquier razn, pueda verse afectada su imparcialidad para conocer de un determinado asunto, conforme lo establecen los artculos
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Respecto a inhabilidades que afecten a los abogados integrantes, vase Implicancias y recusaciones.

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194 y siguientes del COT. A los funcionarios auxiliares de la administracin de justicia tambin les afectan causales de implicancias y recusaciones, como se ver en el prrafo siguiente. Las normas que rigen las instituciones en estudio, se insertan en la garanta constitucional de que todas las personas tienen derecho a ser juzgadas por un tribunal imparcial, Los jueces pueden inhabilitarse o ser inhabilitados para conocer de un asunto, quedando privados de su competencia, por haber perdido su imparcialidad, teniendo aplicacin diversas causales de implicancia y recusacin, entre las que se incluyen las limitaciones que les afectan para manifestar su opinin sobre los casos que deben juzgar. As, deben abstenerse de dar odo a toda alegacin que las partes, o terceras personas a nombre o por influencia de ellas, intenten hacerles fuera del tribunal y abstenerse de expresar y aun de insinuar privadamente su juicio respecto de los negocios que por la ley son llamados a fallar, conforme lo establece el artculo 320 del COT, prohibicin en estrecha relacin con las causales de implicancia y de recusacin que les afectan, y que tiene por objeto velar por la imparcialidad del magistrado, atributo esencial en el desempeo de la funcin jurisdiccional (234). La independencia e imparcialidad del juez son componentes de todo proceso justo y racional. Para asegurarlas, la ley ha dispuesto resguardos, entre ellos, estableciendo taxativamente las causales de implicancia y de recusacin, las que, en caso de concurrir, hacen que el juez pierda su competencia, sin llegar a constituir excepcin al principio de la inexcusabilidad, al estar directa e inmediatamente relacionada la institucin con el sistema de integracin y de subrogancias, debiendo ser reemplazado el juez inhabilitado por otro previamente establecido. El COT seala en el artculo 194, que "los jueces pueden perder su competencia para conocer determinados negocios por implicancia o por recusacin declaradas, en caso necesario, en virtud de causas legales", comprendiendo a los abogados integrantes y, en los artculos 195 y 196 establece las causales, tanto de implicancia como de recusacin. De conformidad a la norma del artculo 199, los jueces que se consideren comprendidos en alguna de las causas legales de implicancia o recusacin, debern tan pronto como tengan noticia de ello, hacerlo constar en el proceso, sujetndose a las dems normas que seala la ley. La recusacin slo podr entablarse por la parte a quien, segn la presuncin de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez. En trminos generales, las causales de implicancia establecidas en nmero de 12 en el artculo 195 del COT, pueden agruparse entre las relacionadas con vnculos de familia, de sociedad o de inters personal del juez o sus familiares directos en el asunto de que se trate; en haberse desempeado profesionalmente, ya sea como juez, abogado, fiscal, defensor, fiscal
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Discurso del Presidente de la Corte Suprema, Mario Garrido Montt, Santiago, 19 .05. 2003, sobre Libertad de Prensa en Chile en Conferencia Judicial sobre Libertad de Prensa en Chile, organizada por la Sociedad Interamericana de Prensa, SIP.

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o tener causa pendiente con una parte; o en asunto en que se ventile la misma cuestin que el juez debe fallar. El COT establece tambin 19 causales de recusacin en el artculo 196, relacionadas con parentescos menos cercanos que en el caso de las implicancias, que pueda tener el juez respecto de alguna de las partes o de sus representantes legales; o que tenga vnculos de dependencia o calidad de deudor o ser alguna de las partes sirviente, paniaguado o dependiente asalariado del juez, o viceversa; como as mismo haber tenido o tener juicios pendientes el juez o sus familiares con alguna de las partes, haber servido de testigo en cuestin actualmente sometida a su conocimiento o manifestado opinin sobre ella con conocimiento; existir vnculos de sociedad con alguna de las partes, revestir calidad de heredero, tanto el juez como los familiares a que se refiere la ley o haber recibido beneficios de importancia que hagan presumir gratitud. Tambin son causa de recusacin. la amistad manifestada por actos de estrecha familiaridad, tener enemistad o haber recibido ddivas o servicios o ser el juez accionista en una sociedad annima abierta que sea parte o tenga inters en el asunto. Las mismas inhabilidades afectan a los abogados integrantes y, adems, ser causal de recusacin respecto de ellos la circunstancia de patrocinar negocios en que se ventile la misma cuestin que debe resolver el tribunal, como lo dispone el artculo 198 del COT. La recusacin de un abogado integrante produce efecto sin declaracin explicita del tribunal de que formaba parte, por tratarse de aquellas que no requieren expresin de causa legal, conforme al articulo 198 del COT (235). Cada parte puede recusar a solo uno de los abogados de la lista de integrantes respectiva y, en total, las recusaciones no pueden exceder de dos, cualquiera sea el numero de las partes (236). Para efectos prcticos, especialmente los referidos al derecho de todo litigante de inhabilitar a los jueces mediante la implicancia y la recusacin, se pone diariamente en conocimiento de los interesados la integracin de las salas y, en el evento que para la vista de una causa se modifique la composicin de la sala en forma distinta a la que consta en el acta de instalacin, la alteracin se debe poner en conocimiento de los abogados y partes por conducto del secretario o relator, indicndose el nombre de los integrantes, procedindose inmediatamente a ver la causa (237). La fijacin ordenada por la ley del acta de instalacin de la sala en la tabla del da correspondiente es, a no dudar, el medio de publicidad exigido para hacer llegar a conocimiento de los litigantes y de sus defensores el nombre de los jueces que van a intervenir en los negocios que ese da va a ver el tribunal as constituido a fin de que unos u otros puedan ejercitar oportunamente los derechos que la ley les confiere para reclamar las inhabilidades que tengan que hacer valer contra los mismos, sea por implicancia
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C. Suprema, 19.07.1966, Revista, Tomo LXIII, Secc. Primera, pgina 268. C. Suprema, 20 .05. 1970, Revista, Tomo LXVII, Secc. Cuarta, pgina 181. 237 C. Suprema, 9 .05. 1942, Revista, Tomo XL, Secc. Primera, pgina 128.

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o recusacin, sea por otra causa o motivo que impida legalmente a las personas que se constituyen como jueces asumir tal calidad (238). Cualquier reclamacin, en todo caso, debe ser efectuada antes de la vista de la causa (239). El artculo 166 del CdePC, ordena que cuando haya de integrarse una sala con miembros que no pertenezcan a su personal ordinario, antes de comenzar la vista, se pondr por conducto del relator o secretario en conocimiento de las partes o de sus abogados el nombre de los integrantes, y se proceder a ver la causa inmediatamente, a menos que en el acto se reclame, de palabra o por escrito, implicancia o recusacin contra alguno de ellos. Dar conocimiento a las partes respecto de quines integrarn el tribunal en cada audiencia es fundamental para la validez de los acuerdos y resoluciones que se adopten, ya que slo se puede considerar que un tribunal ha sido integrado en contravencin a la ley cuando, integrada una sala con miembros extraos a su personal ordinario, el relator o secretario no pone en conocimiento de las partes o de su abogado el nombre de los integrantes (240). Para determinar el tribunal competente para pronunciarse respecto de inhabilidades y causales, debe distinguirse entre implicancias y recusaciones y si se trata de tribunales unipersonales o colegiados. De las implicancias, tratndose de un tribunal unipersonal, conoce el mismo tribunal y, en los colegiados, el tribunal con exclusin del miembro comprometido. Por su parte, el artculo 204 regla el conocimiento de las recusaciones, estableciendo que de la recusacin de un juez de letras conocer la Corte de Apelaciones; de la de los miembros de una Corte de Apelaciones, la Corte Suprema; de la de los miembros de la Corte Suprema, conocer la Corte de Apelaciones de Santiago; y de la de la de un juez rbitro, el juez ordinario del lugar donde se sigue el juicio. Conforme lo seala el artculo 205 del COT cuando se origine un incidente con ocasin de implicancias o recusaciones, las sentencias que se dictaren sern inapelables, salvo la que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la implicancia deducida ante l, aceptando la recusacin en el caso del artculo 124 del Cdigo de Procedimiento Civil, o declarndose de oficio inhabilitado por alguna causal de recusacin. La recusacin de un abogado integrante de una sala de una Corte de Apelaciones, conforme lo dispone el inciso segundo del artculo 204 del COT, debe hacerse efectiva ante la Corte Suprema, nico tribunal competente para conocer de sta, en el plazo de cinco das que establece el artculo 125 del CPC, contados desde la notificacin de la declaracin respectiva al tenor del citado inciso segundo del artculo. 46.3.4.1 IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES DE LOS FUNCIONARIOS AUXILIARES

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C. Suprema, 18.07.1931, Gaceta, segundo semestre, Causas Criminales, pgina 357. C. Suprema, 26.10.1917, Gaceta, segundo semestre, Causas Civiles, pgina 222. 240 C. Suprema, 12.01.1966, Fallos del Mes N 86, pgina 333.

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El Ttulo XII del COT, Disposiciones Generales aplicables a los Auxiliares de la Administracin de Justicia trata en su Prrafo 4, de las implicancias y recusaciones aplicables a estos funcionarios, en el inters del legislador por mantener la imparcialidad en todos los estamentos de los tribunales, estableciendo normas diferentes para cada categora y remitindose en algunos casos a las normas sealadas para los jueces. El artculo 483 del COT, prohbe a los fiscales judiciales, ya sean propietarios, interinos o suplentes, intervenir como tales funcionarios en los negocios en que sean parte o tengan inters personal ellos mismos o alguna de las personas expresadas en el artculo 195, como as mismo hacerlo en otras circunstancias que menciona la ley, en las que inters personal aparece evidente, haciendo impropia la participacin de un funcionario en un caso determinado. Con relacin a las causales de recusacin, son las designadas para la recusacin de los jueces por el artculo 196, con exclusin de las comprendidas en los nmeros 2. y 10. Luego, el COT trata de los defensores pblicos, en trminos similares, refirindose a los funcionares de la fiscala judicial sin implicar a quienes asumen la defensa de los imputados en el proceso criminal ante el juez de garanta o ante el tribunal de juicio oral en lo penal. El artculo 487 establece que Las causas de implicancia sealadas respecto de los jueces por el artculo 195 rigen tambin respecto de los relatores, secretarios, receptores y asistentes sociales judiciales. Para recusar a relatores, secretarios y miembros de los consejos tcnicos, es menester expresar y probar causa legal, como seala el artculo 488 del COT y respecto de las dos ltimas categoras de funcionarios las causales son las mismas determinadas para la recusacin de los jueces por el artculo 196. Agrega el COT, que Son causas legales para los relatores las sealadas en los nmeros 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13 y 16 del precitado artculo y que Slo puede recusar la parte a quien, segn la presuncin de la ley, perjudique la falta de imparcialidad que estas causas inducen. En el caso de los receptores y quienes los subroguen, conforme lo dispone el artculo 489 del COT, podrn ser inhabilitados sin expresin de causa por una vez, por cada parte, en un mismo juicio. Pasado este nmero se deber expresar y probar alguna de las causas de implicancia o recusacin determinadas para los jueces en cuanto les sean aplicables. A todos los auxiliares se les aplica la norma del inciso primero del artculo 199 del COT y, por consiguiente, los que se consideren comprendidos en alguna de las causales de implicancia o recusacin, debern hacerlo constar en el proceso y declararse o pedir se les declare inhabilitados, con la excepcin que se contiene en el inciso segundo del artculo 490 del mismo Cdigo, referida a la calidad de accionista o de ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima. En este caso, sin perjuicio de hacer constar su calidad en el proceso, se requerir solicitud previa para declarar su inhabilidad.

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Termina el prrafo del COT relativo a inhabilidades de los auxiliares, con el artculo 491, que seala que La implicancia y la recusacin de los auxiliares de la Administracin de Justicia se reclamarn ante el tribunal que conozca del negocio en que aqullos deban intervenir, y se admitirn sin ms trmite cuando no necesiten fundarse en causa legal.

CAPTULO V ESTATUTO DE LOS JUECES LOS AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA LOS ABOGADOS
Contenidos: Sistemas de nombramiento de los jueces y bases fundamentales de su Estatuto Legal. Auxiliares de la Administracin de Justicia. Secretarios, Relatores. Receptores. Notarios-Conservadores. Archiveros. Estatuto de los Abogados y Procuradores. SUMARIO: 44 - Nombramiento de los jueces; 44.1 - Autogeneracin; 44.2 - Sistema de eleccin popular; 44.3 - Autogeneracin incompleta. Sistema vigente en Chile; 45 - Calidades en que pueden ser nombrados los jueces; 46 - Escalafn de los funcionarios del Poder Judicial; 47 - Prohibiciones a que estn afectos los jueces; 47.1 - Situacin del juez de familia; 47.2 - Situacin del juez de polica local; 48 - Obligaciones y deberes de los jueces; 49 - Honores y prerrogativas de los jueces; 50 - El feriado judicial; 51 Responsabilidad de los jueces; 51.1 - Responsabilidad comn, civil y penal; 51.2 - Responsabilidad disciplinaria; 51.3 Responsabili-dad poltica o constitucional; 51.4 - Responsabilidad ministerial; 51.5 Resguardos para evitar abusos; 51.6 - Efectos de la condena de un juez; 52 - Responsabilidad del Estado por actos de la magistratura; 53 - Auxiliares de la administracin de Justicia; 53.1 - Fiscala Judicial, antes Ministerio Pblico; 53.1.1 - Los fiscales judiciales; 53.1.2 - Nociones sobre el Ministerio Pblico luego de la Reforma; 53.2 - Relatores; 53.2.1 - La relacin; 53.2.2 - Calidad en que acta el relator; 53.3 - Secretarios; 53.3.1 - Secretarios de los juzgados de polica local; 53.4 - Receptores; 53.5 - Procuradores del Nmero; 53.6 - Notarios; 53.6.1 - Funciones notariales de los oficiales del Registro Civil; 53.6.2 - Las escrituras

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pblicas; 53.6.2.1 - Protocolo o Registro Pblico. Otros Registros; 53.6.2.2 - Requisitos y forma de la escritura pblica; 53.6.2.3 La Contraescritura; 53.6.2.4 - Nulidad de escrituras pblicas; 53.6.2.5 - Copias de escrituras pblicas; 53.6.3 - La protocolizacin; 53.6.4 - Autorizacin de firmas; 53.6.5 - Destruccin, prdida y reconstruccin de documentos; 53.6.6 - Infracciones y sanciones; 53.7 Conservado-res; 53.8 Archiveros; 53.9 - Miembro del consejo tcnico; 53.10 - Bibliotecarios Judiciales; 53.11 - Administrador; 53.11.1 - Funciones de los administradores; 53.11.2 - Nombramiento y requisitos para desempear el cargo; 54 - Normas generales aplicables a los auxiliares; 54.1 - Juramento; 54.2 - Remuneracin; 54.3 Incapacidades; 54.4 - Incompatibilidades; 54.5 - Obligaciones y prohibiciones; 55 - Abogados; 55.1 Organizacin y normas aplicables; 55.2 - Comparecencia en juicio; 55.3 - La representacin judicial. El patrocinio; 55.3.1 - Formalizacin del patrocinio y del mandato; 55.3.2 - Caso especial: juzgados laborales; 55.4 - Responsabilidad disciplinaria del abogado; 55.5 - Responsabilidad penal del abogado; 56.6 Responsabilidad civil del abogado.

44 NOMBRAMIENTO DE LOS JUECES En los diversos ordenamientos se ha optado por diferentes sistemas para nombrar a los jueces. As, en algunos lugares el Poder Judicial puede auto generarse o hacerlo solo en forma parcial, con participacin de los otros poderes estatales. En otros, los jueces pueden ser de eleccin popular. 44.1 AUTOGENERACIN Como una manifestacin de la independencia de que debe estar dotado el Poder Judicial con relacin a los otros Poderes Pblicos, se estima como ideal que pueda ser autosuficiente en materia presupuestaria y pueda autogenerar completamente sus autoridades y sus integrantes, sin injerencias extraas en la provisin de los cargos. No obstante, un sistema tan exclusivo ha sido criticado por cuanto puede dar lugar a la formacin de grupos o de castas de empleados judiciales, tendiendo a parcializar el ingreso a sus cuadros, privilegiando a personeros familiares o proclives poltica, racial o localmente a los dirigentes. Parece ms adecuado un sistema con contrapesos y con muestras del control que pueden ejercer los Poderes entre s. 44.2 SISTEMA DE ELECCIN POPULAR Otra forma de proveer los cargos judiciales es por eleccin popular, con campaas al estilo de las habituales para proveer cargos polticos. A mediados del siglo pasado, en EE UU de Norteamrica esta prctica estaba en uso a lo menos en 38 Estados. En algunos lugares los nombres propuestos a la eleccin son presentados a los votantes y son nominados si no reciben oposicin. El sistema no es el mejor desde que va unido a la temporalidad del cargo, ms all de que el juez mantenga su buen comportamiento y eficiencia. Resulta peligroso para una recta administracin de justicia, en cuanto el juez puede inclinar sus decisiones al sentimiento de la comunidad electora, que no siempre puede estar acorde con los principios de justicia y equidad. Como contrapartida, la comunidad puede poner trmino a la carrera de un juez justo y probo si no falla conforme a los intereses comunitarios, a veces distanciados de la justicia objetiva.

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44.3 AUTOGENERACIN INCOMPLETA. SISTEMA VIGENTE EN CHILE Es el sistema vigente en Chile, caracterizado por la participacin del Poder Judicial en el proceso, que propone y del Ejecutivo, ya que el Presidente de la Repblica es quien escoge y efecta el nombramiento. Por excepcin, el Legislativo participa en la designacin de los ministros y fiscales judiciales de la Corte Suprema, que sern nombrados por el Presidente de la Repblica, eligindolos de una nmina de cinco personas que, en cada caso, propondr la misma Corte, y con acuerdo del Senado, que debe pronunciarse con qurum calificado de dos tercios de sus miembros en ejercicio en sesin especialmente citada al efecto, como dispone el artculo 78 de la CPR. El nombramiento de los jueces tiene base constitucional y la ley debe ajustarse a los preceptos generales que establece. Los artculo 279 y siguientes del COT tratan del nombramiento de los funcionarios judiciales y de los requisitos que debe llenar cada candidato para acceder a un cargo, destacando la importancia de las medidas disciplinarias que se hubieren aplicado y de la ubicacin del candidato en las listas que impliquen mritos, en el Escalafn respectivo. La tendencia de la legislacin parece ser la de entregar al Poder Judicial cada vez ms facultades en orden a su autogeneracin. Ejemplo lo constituye la ampliacin al doble del plazo de las suplencias y, especialmente, la posibilidad que la Corte Suprema llene cargos por la va del traslado sin intervencin del Ejecutivo, como lo autoriza el inciso final del artculo 80 de la CPR, introducido en diciembre de 1997, que ha facilitado, por ejemplo, la designacin de relatores de la Corte Suprema como ministros titulares de la Corte de Apelaciones de Santiago, sin elaborar terna ni requerir de decreto de nombramiento del Presidente de la Repblica. 45 CALIDADES EN QUE PUEDEN SER NOMBRADOS LOS JUECES El COT seala los requisitos e inhabilidades para ser designado juez y, entre otras normas de inters especial, cabe destacar la del artculo 244, en cuanto las diferentes calidades en que pueden ser designados los jueces, ya sea con calidad de propietarios, de interinos o de suplentes. Si nada se dice respecto del ttulo o la calidad en que se nombra a un juez, se entiende que lo es con la de propietario. 46 ESCALAFN DE LOS FUNCIONARIOS DEL PODER JUDICIAL Escalafn es una lista de los individuos de una corporacin, clasificados segn su grado, antigedad, mritos, etc. conforme la Real Academia de la Lengua. El COT seala en su artculo 264, que habr un Escalafn General de antigedad del Poder Judicial compuesto de dos ramas, una de las cuales se denominar "Escalafn Primario" y la otra "Escalafn Secundario", agregando que el Escalafn Primario se dividir en categoras y el Secundario en series y categoras y luego, en el inciso tercero del artculo citado, que habr tambin un Escalafn del Personal de Empleados. En los artculos 265 a 274 indica en detalle qu funcionarios deben ser encasillados en cada escalafn; las normas de 171

antigedad que se deben considerar al efecto; la divisin en categoras y los funcionarios que se incluirn en cada una de ellas; normas de composicin y ascenso; regulacin del Escalafn Secundario; su divisin en cuatro series, cada una de las que se divide, a su vez, en cuatro categoras; procedimiento segn el que se forma el escalafn; su publicacin en los primeros 15 das de marzo de cada ao; recurso de reclamacin respecto de los errores u omisiones que se cometan al confeccionar el escalafn; modificaciones y otras materias. Segn lo dispuesto en el artculo 266 del COT, dentro de las categoras del Escalafn General de los funcionarios judiciales, se colocar a stos por orden estricto de antigedad, segn fecha de nombramiento en propiedad o como suplente o interino si obtienen en seguida la propiedad del cargo (241). Segn el artculo 265 del COT en el Escalafn Primario figurarn: los ministros y el fiscal judicial de la Corte Suprema, los ministros y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones, los jueces letrados, los relatores, los secretarios de Corte y de juzgados de letras, el prosecretario de la Corte Suprema y el secretario abogado del fiscal judicial de ese mismo tribunal. Luego, en el Escalafn Secundario figurarn: los defensores pblicos, notarios, conservadores, archiveros, administradores, sub administradores y jefes de unidades de tribunales con competencia en lo criminal, procuradores del nmero, receptores, asistentes sociales y bibliotecarios y, finalmente, en el Escalafn Especial del personal subalterno figurarn los empleados de secretara de los Tribunales de Justicia, los empleados de los fiscales judiciales y los empleados, con nombramiento fiscal, de los defensores pblicos. 47 PROHIBICIONES A QUE ESTN AFECTOS LOS JUECES Atendiendo a la posicin y dignidad necesarias para el adecuado ejercicio del cargo de juez, la ley ha dispuesto una serie de actividades que no pueden desempear. Relacionada con la independencia del Poder Judicial, la primera prohibicin a que queda sometida la judicatura, en este caso de carcter general para el gnero jueces, es la del artculo 4 del COT, que prohbe al Poder Judicial mezclarse en las atribuciones de otros poderes pblicos y en general ejercer otras funciones que las determinadas en la ley. El COT en el prrafo VII de su Ttulo X, De los deberes y prohibiciones a que estn sujetos los jueces, establece prohibiciones y actividades que les quedan vedadas, entre ellas ejercer la abogaca, salvo casos de excepcin sealados en el artculo 316, en defensa de causas personales o de sus cnyuges, ascendientes, descendientes, hermanos o pupilos. Tampoco pueden ser rbitros, segn lo seala el artculo 317 del COT, salvo cuando tuvieren con alguna de las partes interesadas en el litigio algn vnculo de parentesco que autorice su implicancia o recusacin. No deben expresar opinin anticipada respecto de los asuntos en que deben resolver, conforme el artculo 320, salvo las que emitan en el acto de la conciliacin, ya que, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 263 del CPC, en tal caso
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C. Suprema, 1978, Revista, Tomo LXXV, Secc. Primera, pgina 140.

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las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa. No deben los jueces dar odo a las alegaciones que las partes, o terceras personas a nombre o por influencia de ellas, intenten hacerles fuera del tribunal, quedndoles vedado, segn establece el artculo 321, comprar o adquirir a cualquier ttulo para s, para su cnyuge o para sus hijos las cosas o derechos que se litiguen en los juicios de que conozca. La infraccin a esta prohibicin acarrea la nulidad del acto en que se cometa la contravencin, sin perjuicio de las penas a que, conforme al Cdigo Penal, haya lugar. El artculo 322 del COT y el 23 del Cdigo de Minera, contienen otra prohibicin, relativa a la adquisicin de pertenencias mineras. 47.1 SITUACIN DEL JUEZ DE FAMILIA El inciso tercero del artculo 1 de la Ley N 19.968 seala las prohibiciones a que queda afecto el juez de familia, haciendo aplicables las que son comunes a todos los jueces de letras, sin agregar nada respecto de las opiniones que emita en el acto de la conciliacin. Tratndose de asuntos civiles, cobra aplicacin lo dispuesto en el Ttulo II del Libro Segundo del CPC, De la conciliacin, artculos 262 y 263, de aplicacin general a los jueces en este tipo de causas y, por consiguiente, no se inhabilita el juez de familia por las opiniones que anticipe. Un caso especial plantea el artculo 12 de la Ley N 19.968, relativo a la inmediacin, que impone al juez de familia la obligacin de realizar siempre con su presencia las audiencias y diligencias, quedando prohibida, bajo sancin de nulidad, la delegacin de funciones. 47.2 SITUACIN DEL JUEZ DE POLICA LOCAL Los juzgados de polica local, en su organizacin y atribuciones no se rigen por las normas del COT, sino en los casos especficos en que la Ley N 15.231, de Organizacin y Atribuciones de los Juzgados de Polica Local lo seala en forma expresa, segn se dispone en su artculo 1, no existiendo, adems, ninguna norma o precepto que de a este Cdigo el carcter de supletorio (242). La calidad de funcionarios municipales de los jueces de polica local tambin hara inaplicable a su respecto el COT. La normativa especial aplicable, de la Ley N 15.231 y de la Ley N 18.287 de Procedimiento, no contiene normas especiales de prohibiciones que afecten a estos jueces, salvo en el inciso cuarto del artculo 5 de la primera de ellas, en cuanto no podrn intervenir como abogados patrocinantes, apoderados o peritos en los asuntos en que conozcan tales Tribunales. 48 OBLIGACIONES Y DEBERES DE LOS JUECES

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C. Suprema, 1985, Gaceta N 64, pgina 34.

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Los jueces letrados, sin excepcin, estn obligados legalmente en materia de residencia, de asistencia a su despacho y al cumplimiento diligente de sus funciones, de acuerdo a lo establecido en los artculos 311 y siguientes del COT: 1) Deber de residencia: deben residir constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga su asiento el tribunal, salvo en los feriados y vacaciones; 2) Deber de asistencia: estn obligados a asistir a la sala de su despacho y a permanecer en ella durante cuatro horas al da, como mnimo, con excepcin de los feriados y las vacaciones. El deber de asistencia se extiende a los das sbado, conforme a reglamento dictado por la Corte Suprema para la distribucin de la jornada de trabajo. Los jueces de tribunales de juicio oral en lo penal y los jueces de garanta deben asistir a su despacho 44 horas semanales y estos ltimos deben establecer un sistema o turnos que permita la disponibilidad en la jurisdiccin de uno de ellos, fuera del horario normal de atencin de los tribunales; 3) Deber de despachar en orden: estn obligados a despachar en los plazos que fija la ley o con toda la brevedad que las actuaciones de su ministerio les permitan, guardando el orden de antigedad de los asuntos, salvo cuando motivos graves y urgentes exijan que dicho orden se altere; 4) Obligacin de fallar en orden: Las causas se fallarn en los tribunales unipersonales tan pronto como estuvieren en estado y por el orden de su conclusin; y. 5) Obligacin de efectuar declaracin jurada de intereses: Dispone el artculo 323 bis del COT, que los miembros del escalafn primario y los de la segunda serie del escalafn secundariodebern, dentro del plazo de treinta das desde que hubieren asumido el cargo, efectuar una declaracin jurada de intereses ante un notario de la ciudad donde ejerzan su ministerio, o ante el oficial del Registro Civil en aquellas comunas en que no hubiere notario. 49 HONORES Y PRERROGATIVAS DE LOS JUECES El COT establece en los artculos 306 a 309, los honores y prerrogativas de que gozan los jueces en razn de la dignidad de su cargo, disponiendo que la Corte Suprema tendr el tratamiento de Excelencia y las Cortes de Apelaciones el de Seora Ilustrsima. Cada uno de los miembros de estos mismos tribunales y los jueces de letras, tendrn tratamiento de Seora. Los jueces ocuparn en las ceremonias pblicas el lugar que les asigne, segn su rango, el reglamento respectivo y estn exentos de toda obligacin de servicio personal que las leyes impongan a los ciudadanos chilenos. Los jueces jubilados gozarn de los mismos honores y prerrogativas que los que se hallan en actual servicio. La ley N 15.231 dispone en su artculo 11, el tratamiento de seora para los jueces de polica local, los que debern tener el grado mximo del escalafn municipal respectivo de acuerdo a lo que dispone el inciso quinto del artculo 5 y son independientes de toda autoridad municipal en el desempeo de sus funciones, conforme al artculo 8. 174

50 EL FERIADO JUDICIAL Resabio de antigua tradicin y de legislacin atrasada, se encuentra establecido un feriado judicial entre el 1 de febrero y el primer da hbil de marzo de cada ao. Reconociendo que durante el perodo de feriado no puede interrumpirse totalmente el ejercicio de la funcin judicial, el legislador en los artculos 314 y 315 del COT entrega normas para evitar la paralizacin de la jurisdiccin civil, ya que en la criminal no hay das ni horas inhbiles y las disposiciones sobre feriado no rigen respecto de los jueces con jurisdiccin criminal, laboral y de familia, como dispone el inciso final del artculo 313. Durante las vacaciones atienden de lunes a viernes los jueces de letras en lo civil, para conocer de los asuntos urgentes que la propia ley detalla. En los lugares en que haya ms de un tribunal civil, se establece un turno por la Corte de Apelaciones. Determinados asuntos pueden seguir su tramitacin durante el feriado judicial, para lo que debe pedirse la habilitacin correspondiente ante el tribunal que ha de quedar de turno o en aquel al que se distribuya la causa, si hay ms de uno, pero si se trata de un asunto que con anterioridad al feriado est conociendo uno de los juzgados que quede de turno, la solicitud de habilitacin se presentar ante l. El tribunal se pronunciar sobre la concesin de habilitacin dentro del plazo de 48 horas y la resolucin que la rechace ser fundada y, si es acogida, deber notificarse por cdula a las partes. El artculo 314 del COT detalla asuntos en que el tribunal puede conceder la habilitacin y otros en los cuales debe concederse. En todo caso, las partes, de comn acuerdo, podrn suspender la tramitacin de cualquier asunto durante el feriado judicial, segn lo dispone el inciso final del artculo 314 del COT en una manifestacin mas del ejercicio de la voluntad en materia procesal y los das de feriado judicial son computables para los efectos de decretar el abandono del procedimiento (243). 51 RESPONSABILIDAD DE LOS JUECES En la responsabilidad de los jueces por sus actos se sustenta toda su actividad, estando relacionada con los principios de Reserva o Legalidad y de Independencia. Una situacin de irresponsabilidad en la labor jurisdiccional traera necesariamente aparejado un Poder Judicial desptico e injusto, en lugar de ser una garanta real de desenvolvimiento de la comunidad en paz y en respeto de los derechos de todos y de cada uno. El profesor Pereira advierte con propiedad de este riesgo, al ensearnos que un juez plenamente independiente e inamovible, investido de vigoroso poder jurisdiccional, implica un grave riesgo, propio del ejercicio de una potestad irrestricta: convertir al juez en un dspota (244). La responsa-bilidad por los propios actos es una consecuencia jurdica derivada de actuaciones del rgano jurisdiccional y del juez, personalmente, sancionada por la ley, ya sea en calidad de accin o de omisin. El
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Citada en fallo de C. de Santiago, 10.04.2001, Revista, Tomo XCVIII, Secc. Segunda, P. 34. Pereira A., Hugo, Curso de Derecho Procesal, Tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 265.

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profesor Pfeiffer indica que en trminos generales podemos sealar que la responsabilidad es la aptitud legal de un sujeto de derecho para asumir las consecuencias de sus actos (245). La responsabilidad de los jueces encuentra fundamento constitucional, en lo que dice relacin con su actuacin ministerial, en el artculo 79 de la CPR. Como fuente legal concurre el artculo 13 del COT, referido a la actividad esencial del juez, decidir: las decisiones o decretos que los jueces expidan en los negocios de que conozcan no les impondrn responsabilidad sino en los casos expresamente determinados por la ley. Luego, encontramos las normas de los artculos 324 y siguientes del mismo Cdigo y 223 y dems pertinentes del Cdigo Penal, que contiene tipos que slo pueden ser actuados o cometidos por quienes se encuentren en la posicin de juez. Desde otro punto de vista, el principio de la responsabilidad debe conjugarse con la inamovilidad y la independencia. Una persecucin por actos reprobables ser siempre aconsejable, pero puede llevar a abusos si se ejerce en forma indiscriminada y con torcidos propsitos que terminen en situaciones injustas, como la sancin de un inocente si se persigue responsabilidad donde no hay falta, la impunidad de un culpable si los reclamos no son escuchados o, incluso, a la paralizacin de la actividad jurisdiccional si se distorsionan las disposiciones legales o se efectan campaas de desprestigio. Para evitar estas situacio-nes, en defensa de la correccin de los procedimientos, la ley ha debido establecer mecanismos destinados a su adecuada regulacin. El estudio de la responsabilidad de los jueces comprende Actuaciones en el mbito personal o privado, como persona, ya se trate de situaciones de ndole civil o penal; Responsabilidad disciplinaria; Responsabilidad poltica o constitucional; y Responsabilidad ministerial. 51.1 RESPONSABILIDAD COMN, CIVIL Y PENAL (246) La responsabilidad comn se refiere a la que deriva de los actos del juez como persona, como individuo, a la que quedan afectos todos los habitantes de la Repblica. Constituye una base de la administracin de justicia, en cuanto los jueces estn afectos a este tipo de responsabilidad por sus actos, ms no en cuanto el estudio de la responsabilidad misma, que corresponde a los mbitos del derecho privado en lo civil y a los del derecho penal, cuando corresponde. Los jueces gozan en algunos casos de fuero, que se materializa en alteraciones a las normas de competencia, sin implicar que el funcionario no responda por sus actos, sino que su responsabilidad debe ser establecida con sujecin a normas garantizadoras de la independencia y de la inamovilidad.
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Pfeiffer R., Alfredo, Apuntes de Derecho Procesal, Tomo I, pgina 76. Respecto a la responsabilidad de los jueces rbitros, vase Aravena A., Leonardo, Naturaleza Jurdica del Arbitraje, pginas 54 y siguientes.

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En lo civil, si algn juez es parte o tiene inters en un juicio, no se aplica por dicha razn ningn tipo de fuero y conocer de la causa el tribunal al que le corresponda, segn las normas generales. En lo criminal, la reforma ha eliminado los artculos 46 y 50 del COT que establecan competencias especiales, establecindose un nuevo procedimiento en los artculos 424 y siguientes del CPP, referidos a la querella de captulos que constituye una garanta para evitar que se entablen demandas o acusaciones injustas en contra de los jueces. El antejuicio penal que importa la querella de captulos est destinado a calificar la admisibilidad de las acusaciones que se formulen en contra de los jueces para perseguir su responsabilidad por crmenes o simples delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones; no por faltas penales (247). El COT se refiere a la querella de captulos en la letra d) del N 2 de su artculo 63, sobre competencia de las Cortes de Apelaciones en primera instancia; en el N 5 del artculo 98, entregando competencia a una sala de la Corte Suprema para conocer de los recursos respecto de las resoluciones dictadas en estos casos; y en el N 1 del artculo 335, referido a la suspensin de las funciones de juez, por encontrarse ejecutoriada la sentencia que declara haber lugar a la querella de captulos por delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, o por haberse formulado acusacin tratndose de delitos comunes. La institucin se encontraba en los artculos 623 y siguientes del CdePP. En materia de infracciones y de acciones civiles de conocimiento de los jueces de polica local, no existe fuero respecto de los jueces o ministros. 51.2 RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA La responsabilidad disciplinaria de los jueces se hace efectiva aplicando el principio de la organizacin jerrquica del Poder Judicial y es consecuencia de actos en que el juez acta cometiendo falta o abuso (248). El artculo 13 del COT seala que sus decisiones o decretos no impondrn a los jueces responsabilidad sino en los casos determinados por la ley. La Corte Suprema carece de competencia para corregir las faltas y abusos que pueda cometer uno de sus integrantes en el ejercicio de sus funciones, pudiendo hacerse efectiva su responsabilidad funcionaria solo por notable abandono de deberes, en cuyo caso debe declararlo el Senado en un juicio poltico, segn lo dispuesto por la letra c) nmero 2, del artculo 52 de la CPR. 51.3 RESPONSABILIDAD POLTICA O CONSTITUCIONAL A la responsabilidad poltica o constitucional quedan afectos los magistrados de los tribunales superiores, siendo facultad exclusiva de la Cmara de Diputados que se pronuncia por la mayora de los Diputados presentes, quedando el acusado suspendido de sus funciones si se declara que ha lugar a la acusacin, pasando los antecedentes al Senado de la Repblica que, como lo establece el N 1 del artculo 53 de la CPR, resuelve como jurado y se limita a

247 248

C. Presidente Aguirre Cerda, 21.10.1993, Revista, Tomo XC, Secc. Cuarta, pgina Sobre facultades disciplinarias, vanse prrafos (36.3.3)

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declarar si el acusado es o no es culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa.. El notable abandono requerido, ser una omisin digna de nota, reparo, atencin o cuidado en el cumplimiento de sus deberes, por parte de un juez superior (249). 51.4 RESPONSABILIDAD MINISTERIAL Como una consecuencia jurdica de actos o resoluciones que los jueces pueden pronunciar en el ejercicio de sus funciones deriva su responsabilidad ministerial. Tales actos pueden constituir conductas ilcitas en su desempeo tratadas en el artculo 79 de la CPR, hacindolos personalmente responsables por los delitos de cohecho, falta de observancia en
materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en general, de toda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus funciones. La

conducta ilcita puede ser de naturaleza penal, cuasidelictual o civil y el precepto constitucional aparece repetido y complementado por el texto del artculo 324 del COT. La forma de perseguir la responsabilidad penal, est determinada en la querella de captulos, ya mencionada (250) al estudiar la responsabilidad comn, civil y penal. Los artculos 325 y 326 del COT tratan de la responsabilidad civil por daos y perjuicios, que deriven de una eventual responsabilidad penal por delito o cuasidelito, sealando que todo juez delincuente ser, adems, civilmente responsable de los daos estimables en dinero que con su delito hubiere irrogado (...), y que la misma responsabilidad civil afectar al juez si el darlo fuere producido por un cuasidelito. Las acciones encaminadas a obtener la reparacin de las consecuencias civiles del hecho punible que interpusieren personas distintas de la vctima, o se dirigieren contra personas diferentes del imputado, debern plantearse ante el tribunal civil que fuere competente de acuerdo a las reglas generales. 51.5 RESGUARDOS PARA EVITAR ABUSOS Es frecuente que alguien resulte enfadado con el juez que resuelva en contra o, al menos, que no de plena satisfaccin a sus demandas o, simplemente pueda sentirse motivado para dirigir acciones en contra de quien no le dio la razn. La ley ha previsto mecanismos para evitar que
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Los tribunales superiores han ajustado el uso de la voz notable a la definicin transcrita, como ha sucedido al referirse, por ejemplo, a notable analoga (C. de Valparaso, Gaceta, 1934, primer semestre, Secc. Civil, pgina 328); notable deformidad o similares (C. de Temuco, Gaceta, 1934, segundo semestre, Secc. Criminal, pgina 601; C. de Santiago, 1984 Revista, Tomo LXXXI, Secc. Cuarta, pgina 248; C. de Santiago, 1985 Revista, Tomo LXXXII, Secc. Cuarta, pgina 154); procedimiento notablemente mas rpido (C. Suprema, 28.04.1985, Revista, Tomo LXXXII, Secc. Tercera, considerando 4, pgina 42; C. Suprema, 1968, Revista, Tomo LXV, Secc. Tercera, pgina 5); diferencias notables (C. Suprema, 1987, Revista, Tomo LXXXIV, Secc. Sexta, pgina 26); importancia econmica notable C. Suprema, 1993, Fallos del Mes N 421, pgina 1128); o notable disminucin de la produccin (C. Suprema, 1970, Revista, Tomo LXVII, Secc. Tercera, pgina 12). 250 Vase prrafo (51.1).

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se cometan abusos y resguardar tanto a la persona de los jueces, como a la de quienes realmente puedan ser ofendidos, estableciendo pasos a seguir al respecto: Examen de admisibilidad; Exigencia de sentencia ejecutoriada; Interposicin de recursos legales; Debe actuarse en plazo; y Cabe la actuacin de oficio. Dispone el artculo 328 del COT, que ninguna acusacin o demanda civil entablada contra un juez para hacer efectiva su responsabilidad criminal o civil podr tramitarse sin que sea previamente calificada de admisible por el juez o tribunal que es llamado a conocer de ella, norma que debe entenderse conjugada con las que establecen la querella de captulos y con el artculo 329, en cuanto no podr hacerse efectiva la responsabilidad criminal o civil en contra de un juez mientras no haya terminado por sentencia firme la causa o pleito en que se supone causado el agravio. Adems, solamente si se han interpuesto oportunamente los recursos que la ley franquea, podr deducirse acusacin o demanda por actos ministeriales, como lo previene el artculo 330 del COT, en atencin a que por la va de los recursos podr solucionarse, sin necesidad de mayores ni de nuevos procedimientos, el agravio que se pueda cometer en los actos jurisdiccionales. La demanda o acusacin deben interponerse en el plazo de seis meses, contado desde que se hubiere notificado al reclamante la sentencia firme recada en la causa en que se supone inferido el agravio, segn lo establecido en el 330 citado. No obstante, para las personas que no fueren las directamente ofendidas o perjudicadas por el delito del juez cuya responsabilidad se persigue, el plazo de seis meses correr desde la fecha en que se hubiere pronunciado sentencia firme, estando posibilitada la actuacin de oficio por el inciso 3 del artculo 330 del COT, en caso que por el examen de un proceso o de los datos o documentos estadsticos, o por cualquier otro modo autntico, llegaren a noticia de un tribunal antecedentes que hagan presumir que un juez o funcionario del ministerio pblico ha cometido en el ejercicio de sus funciones algn crimen, o simple delito. 51.6 EFECTOS DE LA CONDENA DE UN JUEZ Si una sentencia admite la acusacin o demanda civil en contra de un juez, hacindolo responsable ministerialmente de los perjuicios que ocasion, con consecuencias jurdicas desde variados puntos de vista, cabe preguntarse qu sucede con la resolucin o sentencia en la que se cometi el abuso ministerial? La situacin aparece reglada en el artculo 331 del COT, en el sentido de que no se alterar la sentencia firme, privilegiando la autoridad de cosa juzgada, como un mal menor, ya que sta podr ser alterada, en las circunstancias anotadas, mediante la interposicin de un recurso de revisin en el caso del nmero 3 del artculo 810 del CPC. El CPP se hace cargo de 179

la situacin en el artculo 473, en el sentido que la Corte Suprema podr rever extraordinariamente las sentencias firmes en que se hubiere condenado a alguien por un crimen o simple delito, para anularlas, en los siguientes casos: (...) e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de prevaricacin o cohecho del juez que la dict o de uno o ms de los jueces que concurrieron a su dictacin, cuya existencia hubiere sido declarada por sentencia judicial firme. 52 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTOS DE LA MAGISTRATURA La CPR asegura a todas las personas, conforme lo seala la letra i) del N 7 de su artculo 19, que una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. Se ha concluido que la expresin injustificadamente errnea o arbitraria que utiliza el constituyente, lleva aparejado necesariamente la idea de abuso por parte de un juez, del que derivarn las consecuencias y sanciones pertinentes en el orden judicial, entendindose referido a aquellos casos en que el sentenciador sea al someter a proceso o al condenar a una persona determinada lo haga tomando una decisin carente de motivacin alguna, sin razn o causa plausible, exenta de justificacin, sin fundamento racional, esto es, inexplicable. Para que tal situacin ocurra sera menester que del mrito del proceso no surgieran los antecedentes indispensables para sostener el fallo en cuanto a las exigencias mnimas para dar por probados los hechos atribuidos al procesado ni existieran los fundamentos legales o doctrinales para calificar el delito y sus circunstancias fcticas y de derecho para atribuir a ste algn grado de participacin en ellos, de tal manera que la sentencia impugnada contuviera consideraciones y conclusiones separadas de la realidad del proceso, conteniendo errores sin justificacin o que fuera el producto de la imaginacin de su autor (251). 53 AUXILIARES DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA Son auxiliares de la administracin de justicia quienes cooperan y participan con los tribunales en la actuacin de la funcin jurisdiccional. El COT los contempla en los ttulos XI y XII, incluyendo las siguientes categoras, cargos o funciones:
251

Oficiales de la Fiscala Judicial; Defensores Pblicos; Relatores; Secretarios; Receptores; Procuradores del Nmero; Notarios;

C. Suprema, 7 .05. 1993, Revista, Tomo XC, Secc. Quinta, pgina 158.

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Conservadores; Archiveros; Miembros del Consejo Tcnico de los tribunales de familia; Bibliotecarios Judiciales; y Administradores y Subadministradores de Tribunales

Hay auxiliares cuya labor se relaciona directamente con determinadas actuaciones procesales, como es el caso de los receptores, relatores, secretarios, procuradores y. en menor medida, los administradores de tribunales. Otros, desempean su rol fuera del proceso y sin relacin directa con el mismo, a pesar de que sus actuaciones pueden llegar a tener relevancia procesal. Entre stos contamos a los notarios, los conservadores y los archiveros. Los oficiales de la Fiscala Judicial forman un estamento aparte, ya que representan el inters social ante todas las actuaciones de la administracin de justicia, habiendo sufrido una gran modificacin con motivo de la reforma procesal penal. Los miembros de los consejos tcnicos juegan un papel de asesoramiento profesional especializado al juez de familia en los asuntos de su competencia. Los abogados han sido entendidos como auxiliares de la administracin de justicia. El COT los contempla en ttulo aparte y, por el papel que representan en diversas facetas de la profesin, deben ser tratados en forma separada de los auxiliares propiamente tales, en tanto que, para ser juez letrado, ministro, secretario o para ocupar otros cargos relevantes se requiere ser abogado. En el ejercicio de la profesin desempean, adems, un importante papel como contraparte de la administracin de justicia asesorando a quien recurre al Poder Judicial, al extremo que en muchas actuaciones se requiere de abogado para comparecer ante los tribunales. 53.1 FISCALA JUDICIAL, ANTES MINISTERIO PBLICO A partir de la modificacin del COT por la Ley N 19.665 de 25 de febrero de 2000 que reform el COT, el Ministerio Pblico tradicional pas a denominarse Fiscala Judicial. El nombre original, tanto en los artculos 83 (252) y siguientes de la Constitucin, como en el epgrafe del ttulo correspondiente del COT, fue asignado al nuevo organismo, propio de la reforma procesal penal, establecido con objeto de dirigir la investigacin de los hechos constitutivos de delito efectuando gran parte de la labor que corresponda al juez de letras con competencia en lo criminal o juez del crimen en el sistema de enjuiciamiento anterior. A la Fiscala Judicial, antes Ministerio Pblico, ha correspondido histricamente la representacin del inters de la sociedad ante los tribunales de justicia y el funcionario que
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El actual Ministerio Pblico se describe como organismo autnomo, jerarquizado, encargado de dirigir en exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, la participacin punible y los que acrediten la inocencia del imputado y de ejercer la accin penal pblica. Adems le corresponder la adopcin de medidas para proteger a las vctimas y a los testigos y, en caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales. El COT, por su parte, en el Ttulo XI, Los Auxiliares de la Administracin de Justicia, Prrafo 1, se refiere a la Fiscala Judicial y el artculo 350 indica que ser ejercida por el fiscal judicial de la Corte Suprema, que ser el jefe del servicio, y por los fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones.

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ejerce dicho papel, que era el fiscal, pas a ser fiscal judicial, manteniendo la institucin su estructura, personal y funciones en la Corte Suprema y en las Cortes de Apelaciones, salvo en materias de orden criminal, en las que est presente slo en aquellas iniciadas antes del nuevo sistema, situacin que se mantendr hasta el trmino de stas. La componen el fiscal judicial de la Corte Suprema y los fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones, con las mismas atribuciones que antes tenan, de conformidad a lo que seala el artculo 350 del COT. La institucin ha experimentado importantes transformaciones en la historia judicial de Chile. Con ocasin de la discusin de la Lei de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de 1875, en el Proyecto de Vargas Fontecilla el Ministerio Pblico fue planteado como institucin encargada de velar y reclamar, en nombre de la Nacin, el fiel cumplimiento de las leyes en lo concerniente al orden y bienestar comunes, y en todo aquello que de cualquier modo puede afectar los intereses generales de la sociedad, definicin o declaracin de principios que luego no prosper y no fue ley, pasando hasta fines del Siglo XX a ser entendido como el representante de la sociedad a que hemos hecho referencia. El autor de dicho proyecto (253) llam la atencin respecto a que las funciones del Ministerio Pblico son desempeadas por diversos agentes, que no forman un cuerpo jerrquico, ni tienen entre s la dependencia y subordinacin que son tan esenciales para la conservacin de la buena disciplina en todo cuerpo de empleados. Hay un funcionario que defiende los derechos de los ausentes; hay otro que defiende a los menores de edad; hay un tercero que patrocina las obras piadosas; hay un cuarto funcionario que representa los intereses generales de la sociedad en la primera instancia de los procesos criminales y de algunos otros. Los defensores de menores, los de ausentes, los de obras pas, los agentes fiscales y los fiscales de los tribunales superiores, obran cada uno con independencia de los dems, como si todas estas funciones fueran de diverso carcter y naturaleza. El Ministerio Pblico se haya, por decirlo as, despedazado entre nosotros, i cada fraccin de l encomendada a personas que no tienen entre si ningn vnculo comn. No exista el Ministerio Pblico en los juzgados letrados luego de ser suprimidos los Promotores Fiscales en primera instancia, por el DFL N 426 de 28 de febrero de 1927. No obstante, le corresponda actuar como parte principal en las causas por crimen o simple delito de accin pblica ante los tribunales superiores (254). Todas las Cortes de Apelaciones del pas tenan a lo menos un fiscal, aumentando su nmero de acuerdo al volumen de trabajo,
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Proyecto de Vargas Fontecilla, citado por Ballesteros, Manuel Egidio, en La Lei de Organizacin i Atribuciones de los Tribunales de Chile, Tomo II, pginas 393 y siguientes. El Ministerio Pblico deba obrar como parte principal y figurar en todos los tramites del juicio (C. de Valdivia, Gaceta N 7.937, Segundo Semestre de 1912, Secc. Civil, pgina 887). El Ministerio Publico desempea el carcter de auxiliar ilustrativo del Poder Judicial y de parte principal en negocios criminales y de hacienda y es as, en tal carcter, que debe ser odo en los asuntos y juicios que se detallan en los siete numerandos del artculo 263 de la Ley de Organizacin de los Tribunales de Justicia, cuyo articulo 264 establece que las Cortes de Apelaciones pueden pedir su dictamen en todos los casos en que lo estimen conveniente (C. de Concepcin, 1912, Gaceta N 7.938, 2 Semestre, 1912, Secc. Civil, P. 943).

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encontrndose la mayor cantidad en Santiago, con seis fiscales. El fiscal de la Corte Suprema era el Jefe Superior del Servicio con muy limitadas atribuciones respecto de sus subordinados. Para ser designado fiscal se requeran los mismos requisitos que para ser ministro. Al suprimirse los promotores fiscales se estableci el sistema vigente en nuestro proceso penal tradicional, de acusacin dictada por el mismo juez instructor del sumario, indicando los antecedentes que acreditan la existencia del delito y los cargos que resultan en contra de los procesados, supliendo la intervencin del promotor fiscal, al que corresponda ejercer la accin penal pblica mediante la acusacin al elevar la causa a plenario. Las facultades que en un sistema acusatorio -aquel de persecucin penal en el que las funciones de investigacin, acusacin y resolucin se encuentran separadas, asegurando imparcialidad, independencia, igualdad y legalidad en el actuar punitivo del Estado-, se entregan al Ministerio Pblico, no se dieron en el proceso penal chileno, reducindose el papel de la institucin a informes sin fuerza obligatoria a las Cortes de Apelaciones, una vez que el juicio criminal se encontraba en sus tramos finales, por va de la consulta o de la apelacin. Al Ministerio Pblico no le corresponde tampoco representar al Fisco de Chile, esto es, al Estado en sentido patrimonial, papel que desempea el Consejo de Defensa del Estado. Los fiscales judiciales desde 2000 adelante, conservan parte de sus atribuciones y, entre ellas, de acuerdo a lo que dispone el artculo 357 del COT, debe ser oda la fiscala judicial en diversos asuntos: contiendas de competencia; juicios sobre responsabilidad civil de los jueces o de empleados pblicos por sus actos ministeriales; en juicios sobre estado civil; en negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, y en general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriban expresamente la audiencia o intervencin del ministerio pblico. Agrega el artculo 366 del COT, que debe ser oda, adems, en juicios entre un representante legal y su representado; en actos de los incapaces o de sus representantes legales, de los curadores de bienes, de los menores habilitados de edad, para los cuales exija la ley autorizacin o aprobacin judicial y, en general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriban expresamente la audiencia o intervencin del ministerio de los defensores pblicos o de los parientes de los interesados. Tambin tiene participacin en los juicios de hacienda, esto es, aquellos en que tiene inters el Fisco, de conformidad a lo que dispone el artculo 750 del CPC y en las contiendas sobre nulidad de matrimonio y sobre divorcio perpetuo, en las que si el tribunal superior estima dudosa la legalidad del fallo consultado, retendr el conocimiento del negocio y proceder como si en realidad se hubiera interpuesto oportunamente apelacin, oyendo al ministerio pblico. El actual Ministerio Pblico no forma parte de la estructura de los tribunales y no es un organismo auxiliar de la administracin de justicia, como si lo es la fiscala judicial, antes Ministerio Pblico, que no puede confundirse con el organismo surgido con ocasin de la

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reforma procesal penal, como tampoco a los Defensores Pblicos con los oficiales de la Defensora Penal Pblica, institucin tambin propia de la reforma. 53.1.1 LOS FISCALES JUDICIALES Los fiscales judiciales son auxiliares de la administracin de justicia cuyo papel es representar ante los tribunales los intereses de los menores, de los incapaces, de los ausentes y de las obras pas o de beneficencia. Como dispone el artculo 352 del COT, gozan de la misma inamovilidad que los jueces, tienen el tratamiento de Seora y les es aplicable todo lo prevenido respecto de los honores y prerrogativas de los jueces por los artculos 308 y 309. Requieren de las mismas calidades que las necesarias para ser jueces de letras segn el artculo 462 del COT. Son designados por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna de la Corte de Apelaciones respectiva y su estatuto legal est establecido en el prrafo 3 del Ttulo X del COT. Para cada juzgado de letras deber haber a lo menos uno y, cuando hay ms de uno, su trabajo se reparte por turnos. El fiscal judicial, ser reemplazado por el otro si lo hubiere o por un abogado que rena los requisitos legales para desempear el cargo, designado por el juez que conoce de la causa. Extraordinariamente, se proveer la funcin con una persona entendida en la tramitacin de los juicios y que no tenga incapacidad legal para el encargo. A los fiscales judiciales, corresponder subrogar a los jueces de letras cuando exista uno solo en la Comuna o agrupacin de Comunas y no pueda ser subrogado ordinariamente. Corresponde a los fiscales judiciales la facultad de ser odo, la de representacin y la de proteccin y su actuacin en juicio se produce mediante la providencia Vista al Defensor entendida al Fiscal Judicial y, conforme a lo que seala el artculo 366 del COT, su intervencin se manifiesta mediante la vista o dictamen, siendo facultativa cuando el juez la estima procedente o necesaria, lo que sucede en los casos del artculo 369. Tambin puede el ministerio de los defensores pblicos, actuando como demandante o por el demandado en defensa de los intereses de ste, representar en asuntos judiciales a los incapaces, a los ausentes y a las fundaciones de beneficencia u obras pas que no tengan guardador, procurador o representante legal, segn autoriza el artculo 367 del COT. Puede tambin ejercitar acciones que las leyes conceden en favor de determinadas personas u obras pas contra el representante legal u otros, autorizado en los artculos 367 y 368 del COT, velando por el recto desempeo de las funciones de los guardadores de incapaces, de los curadores de bienes, de los representantes legales de las fundaciones de beneficencia y de los encargados de la ejecucin de obras pas. En esta funcin, pueden provocar la accin de la justicia en beneficio de tales personas y obras. Son remunerados con derechos u honorarios que cobran por sus informes o diligencias a las que asistan y, cuando deban representar a alguien en los casos que la ley los autoriza

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para hacerlo, con arreglo a lo prevenido por el artculo 2117 del CC ( 255). Los defensores pblicos de Santiago y de Valparaso perciben remuneracin del Estado. 53.1.2 NOCIONES SOBRE EL MINISTERIO PBLICO LUEGO DE LA REFORMA Con objeto de evitar confusiones es preciso hacer una breve referencia respecto al Ministerio Pblico a partir de Leyes N 19.519 de Reforma Constitucional de 16 de septiembre de 1997, N 19.665 que reform el Cdigo Orgnico y N 19.640, Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, dejando establecido que ste no forma parte de la estructura de los tribunales chilenos y que no se trata de un organismo auxiliar de la administracin de justicia, como lo es la fiscala judicial, siendo un organismo autnomo, jerarquizado e independiente de toda otra autoridad, que efecta en forma exclusiva funciones que anteriormente cumplan los tribunales, tales como las inherentes a la investigacin criminal con amplias facultades de dar instrucciones a las fuerzas de polica para el cumplimiento de su cometido, que deben ser obedecidas con carcter de obligatorias, en el sentido que La autoridad requerida deber cumplir sin ms trmite el mandato judicial y no podr calificar su fundamento u oportunidad, ni la justicia o legalidad de la resolucin que se trata de ejecutar, conforme a la norma constitucional del inciso final del artculo 76. Cuando corresponda, adems, el Ministerio Pblico se encargar de la funcin de ejercer y sostener la acusacin en contra de los imputados en los procesos reformados, ante el juez de garanta y ante el tribunal de juicio oral en lo penal. El fiscal es, por disposicin del artculo 12 del Cdigo Procesal Penal, un interviniente en el procedimiento penal reformado. Orgnicamente, la estructura del ministerio pblico se encuentra definida en la ley N 19.640 y su funcin responde al esquema del modelo acusatorio, quedando establecida la separacin de las funciones de investigacin criminal, que se le encomienda, del control de la legalidad de la misma, entregada al juez de garanta, sin que el mandato constitucional implique que ejerza monopolio de la accin penal pblica, ya que el inciso segundo del artculo 83 de la CPR dispone que el ofendido por el delito y las dems personas que determine la ley podrn ejercer igualmente la accin penal. La autonoma con que se ha dotado al Ministerio Pblico implica que no depende de los Poderes Ejecutivo, Legislativo, ni Judicial, directa ni indirectamente, lo que no implica falta de control, ya que conforme al artculo 89 de la CPR el Fiscal Nacional y los fiscales regionales slo podrn ser removidos por la Corte Suprema, a requerimiento del Presidente de la Repblica, de la Cmara de Diputados, o de diez de sus miembros, por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones. El artculo 53 de la Ley N 19.640, ratifica la posibilidad de juicio poltico para el Fiscal Nacional y para los fiscales regionales.

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La remuneracin (llamada honorario) es determinada por la convencin de las partes, antes o despus del contrato, por la ley, la costumbre o el juez.

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Sancionando preocupacin por el respeto a las garantas individuales, el inciso tercero del artculo 83 de la CPR establece que las actuaciones que priven al imputado o a terceros del ejercicio de los derechos que esta Constitucin asegura, o lo restrinjan o perturben, requerirn de aprobacin judicial previa. Por mandato constitucional, la Ley N 19.640 determina la organizacin y atribuciones del Ministerio Pblico, seala las calidades y requisitos que debern tener y cumplir los fiscales para su nombramiento y las causales de remocin de los fiscales adjuntos, agregando que las personas designadas fiscales no podrn tener impedimento alguno que las inhabilite para desempear el cargo de juez y los regionales y adjuntos cesarn en su cargo al cumplir 75 aos de edad. El Fiscal Nacional es el jefe superior del Ministerio Pblico, siendo su funcin principal organizar, administrar y controlar el correcto funcionamiento de dicho organismo autnomo, es designado por el Presidente de la Repblica a propuesta en quina de la Corte Suprema y con acuerdo del Senado adoptado por los dos tercios de sus miembros en ejercicio, en sesin especialmente convocada al efecto. Deber tener a lo menos diez aos de ttulo de abogado, haber cumplido cuarenta aos de edad y poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio; durar ocho aos en el ejercicio de sus funciones y no podr ser designado para el perodo siguiente. Hay un fiscal regional en cada una de las regiones en que se divida administrativamente el pas, a menos que la poblacin o la extensin geogrfica hagan necesario nombrar ms de uno, nombrado por el fiscal nacional a propuesta en terna de la Corte de Apelaciones respectiva. En caso que en la regin exista ms de una Corte de Apelaciones, la terna ser formada por un pleno conjunto de todas ellas, especialmente convocado al efecto por el Presidente de la Corte de ms antigua creacin. Los fiscales regionales debern tener a lo menos cinco aos de ttulo de abogado, haber cumplido 30 aos de edad y poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio; durarn diez aos en el ejercicio de sus funciones y no podrn ser designados como fiscales regionales por el perodo siguiente, lo que no obsta a que puedan ser nombrados en otro cargo del Ministerio Pblico. Tanto el fiscal nacional, como los fiscales regionales y los fiscales adjuntos, no podrn ser aprehendidos sin orden de tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley, como disponen los artculos 90 y 81 de la CPR. Tres son las principales funciones que debe desempear el Ministerio Pblico establecido en la ley N 19.640, las que le han sido entregadas por la Constitucin y la ley: 0 1. Dirigir la investigacin de los hechos constitutivos de delito de accin penal pblica, los que determinen la participacin punible del imputado en los mismos hechos y los que acrediten su inocencia; 1 2. Ejercer y sostener la accin penal pblica, complemento inmediato y consecuencia de la investigacin. La accin penal pblica, formalizada en la

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acusacin, debe ser mantenida por los fiscales y justificada en el Juicio Oral, con el objeto de obtener que se haga efectiva la sancin penal a quin ha cometido delito; y 2 3. Debe dar proteccin a las vctimas y testigos, adoptando y disponiendo medidas conducentes a tal finalidad. Los Fiscales del Ministerio Pblico no tienen limitacin territorial para el ejercicio de sus funciones y el inciso segundo del artculo 40 de la Ley N 19.640 los autoriza para actuar ante juzgados de garanta diversos de aqul que es competente para conocer de las actuaciones que motiva el procedimiento de investigacin, sin perjuicio de su pertenencia a una fiscala local. 53.2 RELATORES Son funcionarios encargados de estudiar los procesos de que conocen los tribunales colegiados, excepcin hecha de los tribunales de juicio oral en lo penal, y exponer el contenido a sus integrantes. La funcin obedece a que es imposible que con el nmero de asuntos de que deben preocuparse en cada audiencia, los jueces puedan tomar acabado conocimiento individual de todos los procesos y, por consiguiente, un funcionario calificado debe extractar para ellos lo sustancial de cada causa, conocerla en detalle, resolver las consultas y dar cuenta de las circunstancias de la misma. Los abogados, por lo general, tienen acceso a la relacin, pudiendo referirse a ella en sus alegatos. En cada Corte de Apelaciones y en la Corte Suprema hay suficientes relatores para atender las necesidades que el nmero de salas de cada tribunal y de causas programadas haga necesario. Para ser relator se requieren las mismas condiciones que para ser juez de letras, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 463 y 464 del COT. Para proveer los cargos de relator en la Corte Suprema o en las de Apelaciones, el Cdigo ha sealado normas especiales en su artculo 285 y, entre otras, destaca la de someter al Presidente de la Repblica una terna o, excepcionalmente, acordar por mayora absoluta de sus miembros en ejercicio, someter al Presidente de la Repblica una propuesta uninominal, siempre previo concurso. Tratndose de la Corte Suprema, en el concurso podrn participar los funcionarios calificados en lista de mritos de la misma categora o de la inmediatamente inferior y quienes, teniendo igual calificacin, se hayan desempeado como relatores en alguna Corte de Apelaciones durante cinco aos a lo menos. Pueden postular a relatar abogados ajenos al Poder Judicial que hubieren aprobado el programa de formacin para postulantes al Escalafn Primario de la Academia Judicial. Quienes resulten nombrados relatores ingresan al Escalafn Primario en las condiciones que seala la ley, especialmente el artculo 285 del COT. Las funciones de los relatores resultan de varias normas legales y, especialmente, las establecen los artculos 372 y 373 del COT: Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presenten y de los negocios que la Corte mandare pasar a ellos;

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 Poner en conocimiento de las partes o sus abogados el nombre de las personas que integran el tribunal; Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que estn en estado de relacin; Hacer relacin de los procesos; Anotar el da de la vista de cada causa los nombres de los jueces que hubieren concurrido a ella, si no fuere despachada inmediatamente; Cotejar con los procesos los informes en derecho, y anotar bajo su firma la conformidad o disconformidad que notaren entre el mrito de stos y los hechos expuestos en aquellos; Dar cuenta a la Corte de los vicios u omisiones y de los abusos que notaren en los procesos; Anunciar antes de la relacin si la vista de la causa est en condiciones de hacerse, lo que debe comunicar a las partes mediante el anuncio previo; 53.2.1 LA RELACIN Relatar consiste bsicamente en informar detalladamente a los jueces de los antecedentes que constan en los expedientes que dan cuenta de los asuntos de que conocen las Cortes. Deber ser hecha de manera que aquellos a quienes corresponde juzgar queden instruidos del asunto sometido a su conocimiento, dando el relator fiel razn de todos los documentos y circunstancias que puedan contribuir a aquel objeto, quedndoles prohibido revelar las sentencias y acuerdos del tribunal antes de estar firmados y publicados, como lo seala el artculo 375 del COT. Ordena el artculo 377 del COT que cuando un relator estuviere implicado, fuere recusado o de cualquier otra manera se imposibilitare para el ejercicio de sus funciones, debe ser reemplazado por alguno de los otros relatores, si los hubiere y, en caso contrario, por un abogado designado por la respectiva Corte. 53.2.2 CALIDAD EN QUE ACTA EL RELATOR Los relatores no actan en calidad de ministros de fe cuando relatan. Sin embargo, tienen tal calidad cuando: Anuncian la integracin del tribunal; Dejan constancia de los ministros que concurrieron a la vista de la causa; Certifican la conformidad o disconformidad de los informes en derecho que se acompaen a la vista con los antecedentes del proceso; y Dejan constancia de haberse presentado o no el abogado a alegar, si se anunci. 53.3 SECRETARIOS

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Dispone el artculo 379 del COT, que los secretarios de las Cortes y juzgados, son ministros de fe pblica encargados de autorizar, salvo las excepciones legales, todas las providencias, despachos y actos emanados de aquellas autoridades, y de custodiar los procesos y todos los documentos y papeles que sean presentados a la Corte o juzgado en que cada uno de ellos debe prestar sus servicios. Por excepcin, no corresponde a los secretarios autorizar, en juicios civiles, las declaraciones de testigos y la absolucin de posiciones o declaracin provocada, diligencias que son autorizadas por los receptores que las efectan. Segn el artculo 380 del COT, son funciones de los secretarios de Corte y de Juzgados: Dar cuenta diariamente a la Corte o juzgado de las solicitudes que presentaren las partes; Autorizar las providencias o resoluciones que sobre dichas solicitudes recayeren y hacerlas saber a los interesados que acudieren a la oficina para tomar conocimiento de ellas, anotando en el proceso las notificaciones que hicieren; Practicar las notificaciones por el estado diario; Dar conocimiento a cualquiera persona de los procesos que tengan archivados y de todos los actos emanados de la Corte o juzgado, salvo los casos en que el procedimiento deba ser secreto; Guardar los procesos y dems papeles de su oficina; Autorizar los poderes judiciales que puedan otorgarse ante ellos (256); y Las dems que les impongan las leyes. Entre las funciones de los secretarios de los juzgados de letras est tambin la ordenada por el artculo 381 del COT de hacer al juez la relacin de los incidentes y el despacho diario de mero trmite, siendo la nica persona facultada para notificar en la secretara del tribunal, en forma personal o por el estado diario (257). De conformidad a lo que dispone el artculo 384 del COT los secretarios, tanto en los juzgados de letras como en los tribunales colegiados, debern llevar un registro foliado de las sentencias definitivas y, adems, el registro de depsitos a que se refiere el artculo 517 del Cdigo y los dems que ordenen las leyes o el tribunal. En los juzgados de letras llevarn un libro donde se estamparn, con la firma del juez, las resoluciones que miren al rgimen econmico y disciplinario del juzgado y, por disposicin del artculo 386, los secretarios de los tribunales colegiados debern llevar el libro de acuerdos que el tribunal celebre en asuntos administrativos; el de juramentos en el cual deben insertarse las diligencias de los juramentos que tome el presidente; el de integraciones y de asistencia al tribunal, y el libro de acuerdos a que se refiere el artculo 89.
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En los juzgados de garanta y tribunales de juicio oral en lo penal, son los administradores los encargados de autorizar los mandatos judiciales y efectuar las certificaciones que la ley seale, de acuerdo a lo que dispone el artculo 389-G del COT. 257 C. Suprema, 7.07.1983, Revista, Tomo LXXX, Secc. Primera, pgina 49.

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El artculo 388 del COT establece un sistema detallado de subrogacin de los secretarios de los diferentes tribunales. Las funciones que se encomiendan a los secretarios en el Ttulo VI del Libro I del CPC, como lo autoriza el inciso 1 del artculo 58, podrn ser desempeadas, bajo la responsabilidad de stos, por el oficial 1 de sus secretaras. Se acepta que los secretarios de tribunales tienen por ley la obligacin de recibir escritos en sus domicilios fuera de las horas de funcionamiento del tribunal, obligacin no sancionada legalmente. La costumbre, que as lo entiende, es ms bien una interpretacin que resulta de dos disposiciones. La primera dice relacin con que los plazos, de conformidad a lo que dispone el artculo 48 del CC, corren hasta la medianoche del ltimo da del plazo y la segunda, contenida en el artculo 30 del CPC, en el sentido que los escritos sern presentados al tribunal por conducto del Secretario. La Corte de Apelaciones de Santiago ha instalado un buzn para recibir los escritos que se presenten al tribunal fuera de las horas de funcionamiento, el que indica fecha y hora de la presentacin, solucin prctica que confirma el hecho que entregar escritos en el domicilio del secretario, es solamente una costumbre, sin sancin legal. 53.3.1 SECRETARIOS DE LOS JUZGADOS DE POLICA LOCAL El artculo 48 de la Ley N 15.231, Orgnica de los Juzgados de Polica Local, seala que los deberes y atribuciones de los secretarios y dems personal subalterno se determinarn en el Reglamento que dicte el Presidente de la Repblica para la ejecucin de esta ley, reglamento que, a 45 aos de vigencia de la norma no se ha dictado, debiendo aplicarse el criterio de los jueces, autoridades mximas en el tribunal. A los secretarios de los juzgados de polica local corresponde (258), en su carcter de jefes de la secretara, fiscalizar el desempeo del personal de secretara y recibir los escritos urgentes que las partes presenten fuera de las horas de funcionamiento del mismo (259). En su calidad de ministro de fe, les corresponde efectuar las certificaciones que ordene la ley, en especial el listado diario de notificaciones por carta certificada y las que soliciten las partes, adems de autorizar los poderes, en conformidad a lo que dispone el nmero 3 del inciso segundo del artculo 6 del CPC. Adems, corresponde al Secretario abogado: Subrogar al juez; Efectuar la liquidacin de crditos y tasacin de costas procesales; Autorizar la firma del juez;

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El Juez del Cuarto Juzgado de Polica Local de Santiago, dict el 9.03.1998, el Decreto Interno N 2, conforme a las facultades que le entregan los artculos 1 y 8 de la Ley N 15.231 y la letra f) del artculo 58 de la Ley N 18.883, regulando las funciones del personal, comprendido el secretario. Respecto de la obligacin de los secretarios de recibir escritos en su domicilio fuera de las horas de funcionamiento del tribunal, vase prrafo precedente.

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Asumir la custodia de los documentos o especies respecto de los que se decrete tal medida; Custodiar las licencias de conductor, otros documentos y depsitos en dinero dejados en el tribunal; Llevar la cuenta corriente bancaria del tribunal; Las dems funciones que encomienden las leyes.

Cabe destacar que los secretarios en los juzgados de polica local, por lo general abogados, no gozan de las prerrogativas de los jueces, no siendo inamovibles en el desempeo de su cargo y dependen de la Alcalda de la respectiva Corporacin en su calidad de funcionarios municipales. A estos funcionarios les est prohibido intervenir como abogados patrocinantes, apoderados o peritos en los asuntos en que conozcan tales Tribunales, como dispone el inciso cuarto del artculo 5 de la Ley N 15.231 y, a su respecto, deben aplicarse por interpretacin analgica, las disposiciones que se refieren al cargo en el CPC, COT y en las dems disposiciones legales atingentes, en cuanto fueren pertinentes, atendida la naturaleza del tribunal en el que prestan servicios. 53.4 LOS RECEPTORES (260) Conforme al artculo 390 del COT, los receptores son ministros de fe pblica encargados de hacer saber a las partes, fuera de las oficinas de los secretarios, los decretos y resoluciones de los tribunales de justicia y de evacuar todas aquellas diligencias que se les cometieren. Estn encargados de recibir las informaciones sumarias de testigos en actos de jurisdiccin voluntaria y de actuar en juicios civiles como ministros de fe en la recepcin de la prueba testimonial y en la absolucin de posiciones. Estn al servicio de las Cortes y de los juzgados de letras y ejercern sus funciones en todo el territorio jurisdiccional del respectivo tribunal (261). Salvo en los juzgados de letras dependientes de la Corte de Apelaciones de Santiago, dispone el artculo 392 del COT que el tribunal podr designar, mediante resolucin fundada, receptor a un empleado de la secretara del mismo tribunal para el solo efecto de que practique una diligencia determinada que no pueda realizarse por ausencia, inhabilidad u otro motivo calificado, por los receptores judiciales. La calidad de ministros de fe pblica que revisten los receptores los obliga a ser absolutamente veraces en las diligencias que la normativa legal les encomienda. Si no desempean su actividad en cumplimiento de esta veracidad, la administracin de justicia, de

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El Acta N 1-2009, de 2.01.2009, da cuenta del AA sobre Reglamento para Notificaciones efectuadas por Receptores Judiciales en asuntos de Juzgados de Familia, del Trabajo, de Cobranza Laboral y Previsional y Penal, adoptado de la C. Suprema el 26.12.2008. En los juzgados de polica local, las personas que el tribunal designe en conformidad a lo dispuesto en el artculo 8 de la Ley N 18.287, estarn facultadas para ejercer todas las funciones e intervenir en todas las actuaciones sealadas en el artculo 390 del COT, pudiendo desempearse fuera del territorio jurisdiccional.

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la que ellos son auxiliares, perdera toda seriedad y prestigio (262). Quienes ejercen funciones de auxiliares de la justicia, tales los abogados y los receptores, se encuentran obligados por sobre todo a enaltecer, dignificar y fortalecer la conciencia de la justicia y, en caso alguno, pueden dejarse llevar a situacin de evidente desviacin jurdica (263). Los receptores deben cumplir con prontitud y fidelidad las diligencias que se les encomienden, cindose a la legislacin vigente y dejar testimonio ntegro de ellas en los autos, como ordena el artculo 393 del COT. Toda falsedad en un testimonio, castigada por la ley, llevar consigo la pena accesoria de inhabilitacin especial perpetua para desempearse en la Administracin de Justicia, sin perjuicio de las otras penas que procedan en conformidad con la ley. Pueden retirar de la secretara del tribunal las piezas del expediente que sean estrictamente necesarias para la realizacin de la diligencia que deban efectuar, debiendo devolverlas al tribunal en el plazo de 2 das hbiles, contados desde que efectuaron la diligencia, con la debida constancia de todo lo obrado. El uso del auxilio de la fuerza pblica se debe circunscribir a la realizacin de la diligencia respecto de la cual fue autorizado y tal uso o el anuncio o amenaza de uso no autorizado, ser sancionado por el juez de letras. En general, los receptores deben actuar dentro de lo ordenado por el tribunal y lo que disponga la ley. Los receptores son remunerados por las partes que recurren a sus servicios, sin perjuicio de las labores que deben desempear sin remuneracin para el turno y para quienes gozan de privilegio de pobreza. 53.5 PROCURADORES DEL NMERO Con la denominacin de procuradores, la ley se refiere a los mandatarios que representan en juicio a otros. Segn lo que dispone el artculo 394 del COT, los procuradores del nmero, son oficiales de la administracin de justicia encargados de representar en juicio a las partes. En algunos casos, la ley impone la obligacin de actuar representado por uno de estos auxiliares, los que son contratados por los abogados para un mejor control en la tramitacin de sus asuntos en los tribunales colegiados. Contina sealando la ley, que habr para cada comuna o agrupacin de comunas los procuradores del nmero que el Presidente de la Repblica determine, previo informe de la Corte de Apelaciones respectiva. Un paralelo con la labor del abogado ha sido efectuado por la Corte Suprema, la que remitindose a la definicin legal, ha recordado que, a diferencia de los procuradores del nmero, los abogados, en conformidad con el artculo 520 del COT son personas revestidas por la autoridad competente de la facultad de defender ante los tribunales de justicia los derechos de la parte litigante (264), agregando que el rol del procurador del nmero, al igual que la del simple procurador que no es oficial de la administracin de justicia, es diferente al
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C. Suprema, 31.04.1981, Fallos del Mes N 269, pgina 115. C. de Concepcin, 6.08.1985, Revista, Tomo LXXXII, Secc. V, pgina 205. 264 C. Suprema, 1958, Revista, Tomo LV, Secc. I, pgina 168.

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rol que desempea el abogado, ya que mientras el procurador representa a la parte en las actuaciones y diligencias del pleito, el abogado se encarga de la defensa de los derechos de la parte. Un procurador del nmero deber obrar de acuerdo a las instrucciones que le imparta el patrocinante, atendido que debe limitarse estrictamente a los trminos de su mandato, porque no le es lcito hacer acto alguno de abogado. Los abogados son personas revestidas por la autoridad competente para defender ante los tribunales de justicia los derechos de las partes, en tanto que, los procuradores del numero, son oficiales de la administracin de justicia encargados de representar en juicio a las partes, y en tal inteligencia de las disposiciones ha de entenderse que el procurador acta subordinado al abogado patrocinante (265). Adems de la recta ejecucin del mandato, son sus obligaciones: Dar avisos a los abogados sobre el estado de los asuntos que tuvieren a su cargo o sobre las providencias y resoluciones, segn lo dispone el N 1 del artculo 397 del COT; Servir gratuitamente a los pobres, durante el turno que les corresponda; Representar a las partes ante las Cortes, Suprema y de Apelaciones. Esta representacin generalmente es voluntaria, pero el litigante rebelde slo puede comparecer ante las Cortes representado por abogado habilitado o por procurador del nmero; En los procesos en que reciba aplicacin el CdePP, retirar, de conformidad a lo que dispone el artculo 426, los autos, libros y piezas de conviccin que el juez, por motivo calificado, permita que sean llevados a otro lugar; Los procuradores del nmero son remunerados por las partes segn arancel que fija el Presidente de la Repblica, no recibiendo remuneracin del Estado. 53.6 NOTARIOS Dispone el artculo 399 del COT, que los notarios son ministros de fe pblica encargados de autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante ellos se otorgaren, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las dems diligencias que la ley les encomiende. Habr a lo menos uno en cada comuna o agrupacin de comunas que constituya territorio jurisdiccional de jueces de letras. No pueden ejercer fuera de su respectivo territorio y de acuerdo al prrafo tercero del Ttulo X del COT, son nombrados por el Presidente de la Repblica a propuesta en terna de la Corte de Apelaciones. Para ser designado notario se exigen los mismos requisitos que para ser juez de letras, establecidos en el artculo 463 del COT. El artculo 465 enumera las inhabilidades para desempear el cargo, de modo que no pueden serlo los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia o prodigalidad; los sordos, los ciegos y los mudos; los procesados por crimen o simple delito y los que estuvieren inhabilitados para cargos y oficios pblicos. De
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C. Suprema, 1993, Fallos del Mes N 418, pgina 740.

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conformidad a lo que dispone el artculo 479 del COT, en calidad de auxiliares de la administracin de justicia, los notarios tienen prohibicin de ejercer la abogaca, pudiendo slo defender causas personales o de sus cnyuges, ascendientes, descendientes, hermanos o pupilos. Adems, les es igualmente prohibido representar en juicio a otras personas que las mencionadas en el precedente inciso. El artculo 401 del COT establece las obligaciones de los notarios, entre las que se cuentan como principales: Extender los instrumentos pblicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, les dieren las partes otorgantes; Efectuar protestos de letras de cambio y dems documentos mercantiles; Guardar y conservar en riguroso orden cronolgico los instrumentos que ante ellos se otorguen, en forma de precaver todo extravo y hacer fcil y expedito su examen; y Segn el inciso quinto del artculo 475 del COT, los notarios debern mantener abierta su oficina al pblico en las horas que sealen las leyes y los reglamentos respectivos. Muy recurrida resulta la prctica comercial de dejar documentos, valores, dinero u otras especies en poder de los notarios con instrucciones firmadas por las partes respecto del destino que debe darles el ministro de fe, para hacerse efectivos o ser entregados al cumplirse con determinados requisitos, como manera de hacer posible la realizacin de negociaciones. Una instruccin es fruto de un acuerdo convenido por las partes que han recurrido al oficio y no puede ser modificada sino por acuerdo mutuo, siendo jurdicamente improcedente que se pretenda modificarla por la mera manifestacin de voluntad de una de ellas, careciendo el notario de la atribucin de interpretar y decidir si realmente se ha cumplido o no la obligacin a la que la instruccin accede, si se le acompaan documentos en cuya virtud deja constancia de las circunstancias previstas para que opere la instruccin, ya que desplegar tal actividad no es atribucin de un ministro de fe, como es un notario, sino es propia de la actividad jurisdiccional, en un debido proceso (266). El inciso primero del artculo 492 del COT dispone que los notarios perciben por sus actuaciones los derechos que se determinan en el correspondiente Arancel. En la prctica, los notarios se rigen, en materia de honorarios, por un cuadro de aranceles que es regulado por la Corte de Apelaciones de la jurisdiccin. 53.6.1 FUNCIONES NOTARIALES DE LOS OFICIALES DEL REGISTRO CIVIL El artculo 86 de la Ley N 4.808 sobre Registro Civil autorizaba a los oficiales del Registro Civil de las comunas que no fueran asiento de un notario, para llevar registros pblicos y autorizar testamentos abiertos, poderes judiciales, inventarios solemnes, escrituras
266

C. de Talca, 13.08.2002, Revista, Tomo XCIX Secc. Quinta, pgina 297. En el mismo sentido C. de Santiago, 27.02.1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Quinta, pgina 31.

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de reconocimiento y de legitimacin de hijos y otros actos, norma que fue derogada en octubre de 1996 por el artculo 46 de la Ley N 19.477, Orgnica del Servicio de Registro Civil e Identificacin, a partir de la cual los oficiales del Registro Civil solamente pueden actuar en los actos que expresamente se autorizan en ella y, al respecto, su artculo 35 dispone que Los Oficiales Civiles titulares de Oficinas ubicadas en circunscripciones en que no exista Notario, estarn facultados para intervenir como ministros de fe en la autorizacin de firmas que se estampen en su presencia, en documentos privados, siempre que conste en ellos la identidad de los comparecientes y la fecha en que se firman. El artculo 32 ya haba sealado a este respecto, que los Oficiales Civiles son ministros de fe en todas las actuaciones que sta u otras leyes les encomienden y que se efecten en cualquier punto dentro de su territorio jurisdiccional. En tal carcter estarn facultados para autorizar las actas e inscripciones que se firmen en su presencia, dar testimonio de los actos celebrados ante ellos, otorgar certificados y las dems actuaciones que las leyes les sealen. Sobre tales tareas, el artculo 36 de la Ley N 19.477 dispone que los Oficiales Civiles que cumplan funciones notariales se encuentran bajo la jurisdiccin disciplinaria de las respectivas Cortes de Apelaciones, aplicndose a ellos las normas que el Cdigo Orgnico de Tribunales establece para los Notarios, sin perjuicio de su responsabilidad administrativa. 53.6.2 LAS ESCRITURAS PBLICAS La facultad de autorizar y otorgar escrituras pblicas, es el principal papel de los notarios. El artculo 403 del COT las define como el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico. La norma debe concordarse con la del artculo 1699 del CC, en el sentido que instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario, agregando que otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica. Se trata, entonces, de una especie de instrumento pblico. Atendiendo a la forma y requisitos, la escritura pblica en cuyo otorgamiento no se han observado las solemnidades legales, no es tal y, a este respecto, el rol esencial, por no decir el nico del notario, es prestar autoridad al instrumento que ante l se otorga, revistindolo de la fe pblica de que es depositario, al atestiguar que ante l comparecieron las partes y lo otorgaron (267). 53.6.2.1 PROTOCOLO O REGISTRO PBLICO. OTROS REGISTROS Es un libro o legajo de documentos que se guardan foliados y ordenados, debidamente certificados y autentificados por el funcionario encargado. La voz "registro", derivada segn Quintiliano, del latn brbaro "registrum", de "res gestus", hecho memorable, como que del hecho memorable se guarda memoria, "es equivalente de "protocolo", y as encontramos en
267

C. de Valparaso, 1941, Gaceta, Secc. Civil, pgina 244.

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leyes y en obras jurdicas la expresin registro o protocolo del notario". Es un acto jurdico formal, documentario, que se perfecciona con la intervencin de un funcionario pblico o privado, que es y hace historia continuada, trascendente, entre partes intervinientes y frente a terceros, en mayor o menor grado y que integra el orden pblico jurdico, social y econmico de una nacin dada en un momento dado (268). No debe confundirse el Protocolo o Registro Pblico, sinnimo de libro o legajo de documentos que llevan los Notarios, los Conservadores y los Archiveros, con los registros administrativos de los tribunales, libros que se deben llevar para el control y su buen funcionamiento, a los que la C. Suprema defini en el artculo 19 del AA N 91-2007, como todas las constancias escritas, sea por medios electrnicos o anlogos, necesarias para el adecuado funcionamiento del Tribunal, que en los tribunales que tramitan con carpeta electrnica, debern efectuarse y almacenarse por medios electrnicos, quedando reservado para casos muy excepcionales el uso de libros o archivadores en formato anlogo o de papel. El AA seala cules registros deben efectuarse exclusivamente en formato digital, entre los que se encuentra el de amonestaciones y medidas del artculo 531 del COT. En todo caso, dispone el artculo 19 del AA citado, que se llevar un registro de sentencias en soporte escrito de papel, firmado y autorizado, lo que sucede en todos los tribunales del pas, agregando en su artculo 21 lo relativo al Registro Digital de Causas, definido como aquel al que se agregan cronolgicamente, sin mayores formalidades, los antecedentes necesarios que dan cuenta de trmites o diligencias de las cuales legalmente debe dejarse constancia durante el curso del procedimiento. A modo de ejemplo, se agrega que debern registrarse en el Sistema Informtico: Las resoluciones que incidan en presentaciones o solicitudes de los intervinientes, sea que se formulen a travs de ste o por otro medio digital, electrnico o anlogo que permita su incorporacin al registro en la misma forma; Los oficios de organismos o instituciones que den cuenta de trmites cuya informacin sea relevante mantener; Los documentos que se acompaen en determinadas presentaciones o solicitudes; Las constancias de las notificaciones realizadas; y, En general, todas las resoluciones dictadas fuera de audiencia, o dentro de ella, en los casos que lo disponga la ley o instrucciones de la Corte Suprema. 53.6.2.2 REQUISITOS Y FORMA DE LA ESCRITURA PBLICA Sus requisitos fundamentales, son:
268

Ser otorgada por funcionario competente;

Fueyo L. Fernando, Teora General de los Registros, pginas 5, 21 y siguientes.

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Reunir las solemnidades que la ley establece; y Ser incorporada en un protocolo o registro pblico.

Del inciso final del artculo 400 del COT, podemos colegir que es competente, el notario que acta dentro de su territorio asignado, por cuanto, ningn notario podr ejercer sus funciones fuera de su respectivo territorio, el que queda conformado por la comuna o agrupacin de comunas asignadas a la notara. La sancin al incumplimiento de esta norma, como seala en N 1 del artculo 426 del Cdigo, es que no se considerar pblica o autntica la escritura: 1. Que fuere autorizada por persona que no sea notario o por notario incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal; 2. Que no est incorporada en el protocolo o que ste no pertenezca al notario autorizante o al de quien est subrogando legalmente; 3. En que no conste la firma de los comparecientes o no se hubiere salvado este requisito en la forma prescrita en el artculo 408, esto es, el caso de quienes no saben firmar, en el que la ley ha establecido el procedimiento subsidiario; 4.Que no est escrita en idioma castellano; 5. Que en las firmas de las partes o del notario o en las escrituras manuscritas, no se haya usado tinta fija, o de pasta indeleble, y 6. Que no se firme dentro de los sesenta das siguientes de su fecha de anotacin en el repertorio. La ley ha establecido requisitos de forma con que deben cumplir las escrituras pblicas, entre los que estn ser escritas en idioma castellano, en estilo claro y preciso, sin emplearse abreviaturas en su texto, ni cifras ni otros signos que los caracteres de uso corriente, no pudiendo contener espacios en blanco, debiendo el notario inutilizar, con su firma y sello, el reverso no escrito de las hojas en que se contenga una escritura pblica o de sus copias. Podrn ser extendidas manuscritas, mecanografiadas o en otra forma que las leyes autoricen. Debern indicar el lugar y fecha de su otorgamiento; la individualizacin del notario autorizante y el nombre de los comparecientes, con expresin de su nacionalidad, estado civil, profesin, domicilio y cdula de identidad, salvo en el caso de extranjeros y chilenos radicados en el extranjero, quienes podrn acreditar su identidad con el pasaporte o con el documento de identificacin con que se les permiti su ingreso al pas. Una situacin diferente de los casos en que no se considerar pblica o autntica una escritura, la contempla el artculo 412 del COT, al disponer que sern nulas las escrituras pblicas que contengan disposiciones o estipulaciones a favor del notario que las autorice, de su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos y aquellas en que los otorgantes no hayan acreditado su identidad en alguna de las formas establecidas en el artculo 405 o en que no aparezcan las firmas de las partes y del notario. La escritura firmada por las partes en una notara, pero que no se fech ni se incorpor al protocolo, no puede considerarse como 197

pblica por disposicin del N 2 del artculo 426 del COT. La sealada escritura slo vale como instrumento privado y no puede reducirse a pblico, por faltarle la correspondiente solemnidad (269). Cualquiera de las partes podr exigir al notario que antes de firmarla, lea la escritura en alta voz, pero si todos los otorgantes estn de acuerdo en omitir esta formalidad, leyndola ellos mismos, podr procederse as. Si alguno de los comparecientes o todos ellos no supieren o no pudieren firmar, lo har a su ruego uno de los otorgantes que no tenga inters contrario, o una tercera persona, debiendo los que no firmen poner junto a la del que la hubiere firmado a su ruego, la impresin del pulgar de la mano derecha o, en su defecto, el de la izquierda. El notario dejar constancia de este hecho o de la imposibilidad absoluta de efectuarlo. Adems, siempre que alguno de los otorgantes o el notario lo exijan, los firmantes dejarn su impresin digital en la forma indicada. Se tendrn por no escritas las adiciones, apostillas, entre renglonaduras, raspaduras o enmendaduras u otra alteracin en las escrituras originales que no aparezcan salvadas por el notario al final y antes de las firmas de los que las suscriban. Por disposicin del artculo 413 del COT, existen requisitos particulares con los que deben cumplir algunas escrituras pblicas, tales como las de constitucin, modificacin, resciliacin o liquidacin de sociedades, de liquidacin de sociedades conyugales, de particin de bienes, escrituras constitutivas de personalidad jurdica, de asociaciones de canalistas, cooperativas, contratos de transacciones y contratos de emisin de bonos de sociedades annimas, las que slo podrn ser extendidas en los protocolos notariales sobre la base de minutas firmadas por algn abogado, salvo en aquellos lugares donde no hubiere abogados en nmero superior a tres, hecho del que el notario dejar constancia, sin que la omisin de esta exigencia afecte la validez de la escritura. El notario autorizar las escrituras slo una vez que stas estn completas y hayan sido firmadas por todos los comparecientes. La firma de los otorgantes de una escritura pblica no constituye otra cosa que la voluntad de celebrar el acto o contrato; ahora bien, autorizada la escritura por notario competente el instrumento debe bastarse a s mismo y producir todos los efectos legales para que fue otorgado (270). En cuanto al otorgamiento de testamento, se estar a lo establecido en el CC (271), debiendo el notario dejar constancia de la hora y lugar en que se otorgue. 53.6.2.3 LA CONTRAESCRITURA Una contraescritura, de acuerdo al significado en sentido amplio que le da la Corte Suprema, comprende toda escritura o instrumento posterior en el cual los otorgantes modifican o alteran
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C. de Santiago, 31.12.1980, Revista, Tomo LXXVII, Secc. Segunda, pgina 123. C. Suprema, 23.01.1986, Revista, Tomo LXXXIII, Secc. Primera, pginas 7 y siguientes. 271 El Ttulo III del Libro Tercero del CC, que en los artculos 999 y siguientes trata De la Ordenacin del Testamento, en sus cuatro prrafos contiene normas sobre los requisitos de forma que deben cumplir los diferentes testamentos.

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los contratos en todo o parte, en sus elementos esenciales o accidentales, sea para dejarlos sin efecto o para introducir en ellos cualquier modificacin (272). La contraescritura, al dejar sin efecto, modificar o alterar a otra escritura pblica, debe anotarse al margen de la matriz de la escritura primitiva con el objeto de cumplir con el requisito de publicidad, el que si no concurre, har que la modificacin resulte inoponible a terceros. Al respecto, dispone el inciso segundo del artculo 1707 del CC, que no producirn efecto contra terceros, las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura. Tratndose de un poder conferido por escritura pblica, por ejemplo, al ser revocado y no anotada la revocacin al margen de la escritura primitiva, har que tal contraescritura resulte inoponible frente a terceros. 53.6.2.4 NULIDAD DE ESCRITURAS PBLICAS Una situacin diferente de los casos en que no se considerar pblica o autntica una escritura, que ya hemos visto, es la que contempla el artculo 412 del COT al disponer que sern nulas las siguientes escrituras pblicas: 1.- Las que contengan disposiciones o estipulaciones a favor del notario que las autorice, de su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos, y 2.- Aquellas en que los otorgantes no hayan acreditado su identidad en alguna de las formas establecidas en el artculo 405 o en que no aparezcan las firmas de las partes y del notario. 53.6.2.5 COPIAS DE ESCRITURAS PBLICAS Dos clases diferentes de instrumentos debemos distinguir tratndose de las escrituras pblicas: 1.- El original o matriz, que es la escritura propiamente tal, suscrita por los otorgantes y el notario, que queda agregada en el protocolo o registro; y 2.- Las copias, instrumentos manuscritos, fotocopiados, impresos o reproducidos por cualquier otro medio empleado al efecto, que representan una reproduccin fidedigna de la matriz, hecho que debe constar en cada una de ellas, junto a la fecha, firma y sello del funcionario autorizante, que puede ser el mismo notario o, en su caso, el archivero a cuyo cargo est el protocolo respectivo. No existe nmero determinado de las copias que se pueden otorgar y en cada una debe dejarse constancia de haberse pagado los impuestos que la afecten y, por disposicin del artculo 427 del COT, los notarios slo podrn dar copias ntegras de las escrituras o documentos protocolizados, salvo los casos en que la ley ordene otra cosa, o que por decreto judicial se le ordene certificar sobre parte de ellos.
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C. de Chilln, 9.10.2009, Banco de Chile c/ Inmobiliaria y Comercial Millenium s/ Accin de desposeimiento, ROL: 390-08, MJJ21778, Microjuris.

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53.6.3 LA PROTOCOLIZACIN Como lo seala el artculo 415 del COT, protocolizacin es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita. Deber dejarse constancia en el libro repertorio el da en que se presente el documento. Todo notario llevar un libro repertorio de escrituras pblicas y de documentos protocolizados, como lo ordena el artculo 430 del COT, en el que se dar nmero a cada uno por riguroso orden de presentacin. Cuando se tratare de escrituras, se dejar constancia de la fecha en que se efecta la anotacin; de las partes que la otorgan, a menos que sean ms de dos, pues en este caso se indicarn los nombres de los dos primeros comparecientes seguidos de la expresin "y otros", del nombre del abogado o abogados si la hubieren redactado y de la denominacin del acto o contrato. En referencia a documentos, se dejar constancia de la fecha en que se presenten, de las indicaciones necesarias para individualizarlos, del nmero de pginas de que consten y de la identidad de la persona que pida su protocolizacin. Si la protocolizacin se indicare en una escritura pblica, bastar la anotacin ordenada en el inciso segundo de la norma en estudio. El libro repertorio se cerrar diariamente, indicndose el nmero de la ltima anotacin, la fecha y firma del notario. Si no se efectan anotaciones, se expresar esta circunstancia. No pueden protocolizarse, ni su protocolizacin producir efecto alguno, los documentos en que se consignen actos o contratos con causa u objeto ilcitos, salvo que lo pidan personas distintas de los otorgantes o beneficiarios de ellos, de acuerdo a lo que dispone el artculo 416 del COT. El documento protocolizado slo podr ser desglosado del protocolo en virtud de decreto judicial, segn lo ordena el artculo 418. Por medio de la protocolizacin de instrumentos se cumplen varios objetivos, entre ellos proteger la integridad de algunos documentos que, en caso de no incorporarse al protocolo o registro podran extraviarse, deteriorarse o destruirse. Igualmente, se pueden obtener copias autentificadas de ellos. Desde otro punto de vista, los documentos al ser incorporados al protocolo, adquieren fecha cierta, ya que, como dispone el artculo 419 del COT, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1703 del CC la fecha de un instrumento privado se contar respecto de terceros desde su anotacin en el repertorio con arreglo al presente Cdigo. Protocolizar un instrumento tambin produce efectos especiales, en el sentido de otorgar valor de pblicos a determinados documentos, como es el caso la protocolizacin de los testamentos cerrados, de los orales o privilegiados ordenada por los jueces y la de los otorgados fuera del registro del notario, lo que deber hacerse agregando su original al protocolo con los antecedentes que lo acompaen, de conformidad a lo estatuido en el artculo 417 del COT.

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Tambin la protocolizacin es importante en el caso de los instrumentos otorgados en el extranjero, los que debidamente legalizados, se incorporan al protocolo del notario. 53.6.4 - AUTORIZACIN DE FIRMAS Dispone el artculo 425 del COT que entre las funciones de los notarios, est la de autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y dejen constancia de la fecha en que se firman. El inciso segundo del artculo 425 dispone que los testimonios autorizados por el notario, como copias, fotocopias o reproducciones fieles de documentos pblicos o privados, tendrn valor en conformidad a las reglas generales. As, el valor probatorio de la prueba documental deber ser acordado por el tribunal de conformidad a las normas generales, haciendo uso de las facultades que en materia de apreciacin de la prueba se le hayan asignado. Si el tribunal aprecia conforme a las normas de la sana crtica, su posibilidad ser ms amplia que en un sistema de prueba tasado o reglado y ser absoluta si su apreciacin es libre, en conciencia o como jurado. En lo relativo a fotocopias acompaadas en juicio, se ha fallado que la fotocopia de una escritura pblica de compraventa acompaada al proceso y ordenada agregar con citacin sin que fuera objetada en forma alguna por la parte contraria, debe ser considerada como instrumento pblico en juicio y, por lo tanto, como escritura pblica, segn lo establece el artculo 342 N 3 del CPC (273). Nada impide, a nuestro juicio, que se d el valor que corresponde a la fotocopia simple de un instrumento privado, siempre y cuando se resguarde el principio de bilateralidad, otorgando a quien interese la posibilidad de decir lo que corresponda a sus derechos. Otro documento de frecuente uso es aquel al que se agrega una certificacin estampada por notario, en la que generalmente se escribe al dorso -especialmente en el caso de fotografas-, que las imgenes que se observan corresponden a tal o cual situacin. La certificacin, as como otras que se estampan en documentos privados, "no los convierte en pblicos" (274), como tampoco en indubitados. Su mrito probatorio, "autorizados" o no, depender de los restantes elementos de prueba que se aporten a la causa y, muy especialmente, del reconocimiento que de tales documentos se haga por las partes, por testigos o por quienes aparezcan otorgndolos, en conformidad a las normas generales, debiendo en todo caso estar acordes con los otros elementos del proceso, lo que producir conviccin dentro de las facultades de apreciacin de la prueba de que est revestido el Tribunal, ms all de autorizacin del instrumento o carencia de ella. En el mbito de la reforma procesal penal, el valor probatorio de los instrumentos autorizados, atendida la libertad de prueba que establece el artculo 295 del CPP en
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C. Suprema, 27.09.1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Primera, pgina 153. C. de Santiago, 16.08.1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Segunda, pgina 158.

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trminos que todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento podrn ser probados por cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la ley, es diferente. A la norma general enunciada se agrega lo dispuesto en el artculo 297 respecto de la valoracin de la prueba, respecto de la que se ratifica la libertad antes establecida, con la limitacin de no poder contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, establecindose la obligacin de fundamentar y razonar el por qu de la aceptacin o no aceptacin de una determinada prueba, regulando un sistema de apreciacin conforme a la sana crtica acorde con las tendencias modernas y de acuerdo con la lnea a implantar en la legislacin chilena. El CPP avanza al acoger en su artculo 323, medios de prueba no regulados expresamente, sealando que podrn admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, videograbaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe, en forma tal, que los instrumentos autorizados ante notario debern ser considerados conforme a las normas generales y al contexto general de la totalidad de la prueba con que se cuente para la resolucin de un asunto. Lgicamente, en este campo influir la autorizacin en la medida que aporte antecedentes probatorios fiables, relacionados con el contenido del documento de que se trate o referidos a l, pero tampoco, como sucede en otros procedimientos en vigencia - polica local entre otros -, el solo hecho de aparecer autorizado un instrumento podr mejorar su calidad o mrito por si mismo. Los instrumentos pblicos de origen extranjero, al haber sido legalizados, poseen el mismo valor probatorio que los emitidos en Chile (275). Para legalizarlos, es necesario incorporarlos al protocolo del notario mediante su protocolizacin una vez que estn debidamente validados, esto es, autorizadas las firmas de los otorgantes por el ministro de fe que corresponda en el lugar de origen del documento, luego su firma ante las autoridades del pas y ante el Cnsul de Chile, para finalmente refrendar esta ltima firma ante el Ministerio de Relaciones Exteriores, oficina de Legalizacin de Documentos. 53.6.5 - DESTRUCCIN, PRDIDA Y RECONSTRUCCIN DE DOCUMENTOS La ley ordena que en casos de prdida, robo o inutilizacin de los protocolos o documentos pertenecientes a la notara, el notario d cuenta inmediatamente a la autoridad judicial de que dependa para que inicie el correspondiente proceso. En el mbito de la reforma procesal penal, tal comunicacin se har inmediatamente al ministerio pblico para que inicie la correspondiente investigacin, como ordena el artculo 436 del COT. Los protocolos o documentos perdidos o inutilizados debern reponerse por orden del visitador, con citacin de los interesados y la reposicin, en cuanto sea posible, se efectuar con las copias autorizadas expedidas por el notario, declaraciones de testigos y dems pruebas que el tribunal estime convenientes. Las personas que tengan copias autorizadas de las originales estarn obligadas a
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C. de Punta Arenas, 1991, Revista, Tomo LXXXVIII, Secc. Segunda, pgina 87.

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presentarlas al tribunal, incluso recurriendo a las medidas de apremio personal del artculo 276 del CPC en el caso de los renuentes a proporcionarlas, todo de conformidad a lo sealado en los artculos siguientes, 437 y 438 del COT. 53.6.6 - INFRACCIONES Y SANCIONES Las infracciones que cometan los notarios en su cargo, aparecen tratadas en los artculos 440 y siguientes del COT, disponiendo que el notario que faltare a sus obligaciones podr ser sancionado disciplinariamente con amonestacin, censura o suspensin, segn sea la gravedad del hecho. En casos de reincidencia, podr aplicarse la exoneracin del cargo al que cometiere los hechos graves que la ley detalla, relacionados con su ministerio, sin perjuicio de ser perseguido criminalmente si los hechos fueren constitutivos de delito. Corresponde conocer en primera instancia de la queja interpuesta en contra de un notario, al pleno de la Corte de Apelaciones y de la apelacin deducida contra la resolucin que en ella recaiga, al pleno de la Corte Suprema (276). El notario que ejerciere funciones fuera del territorio para el que hubiere sido nombrado; el que incurriere en falsedad autentificando una firma que no corresponda a la persona que haya suscrito el instrumento respectivo; y, el que por negligencia o ignorancia inexcusables autentificare una firma que no corresponda a la persona que aparece suscribindola, sufrir pena de presidio o multa, segn el caso. Toda sancin penal impuesta a un notario en virtud de las normas establecidas al respecto en el nmero 7 del Prrafo 7 del Ttulo XI, De los Auxiliares de la Administracin de Justicia del COT, lleva consigo la inhabilitacin especial perpetua para el ejercicio del cargo y las accesorias que procedan. 53.7 CONSERVADORES Definidos en el artculo 446 del COT, como ministros de fe encargados de los registros (277) conservatorios de bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y dems que les encomienden las leyes, los conservado-res son auxiliares de la administracin de justicia, uno en cada comuna o agrupacin de comunas que constituya territorio jurisdiccional de juzgado de letras, sin perjuicio que en ciudades extensas y de mucha poblacin la ley autorice ms en lugares en que exista un solo notario, pudiendo el Presidente de la Repblica disponer que ste tambin ejerza el cargo de conservador. En las comunas o agrupaciones de comunas en que hubiere dos o ms notarios, uno llevar el registro de comercio y otro el registro de bienes races, de acuerdo a distribucin que efecte el Presidente, quien tambin designar de entre los notarios, el que tendr a su cargo el registro de minas y el de accionistas de sociedades propiamente mineras.

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C. Suprema, 1959, Revista, Tomo LVI, Secc. Primera, pgina 218 Respecto de la voz Registro vase el prrafo (53.6.2.1), referido a Protocolo o Registro Pblico

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En Santiago la atencin se hace centralizada habindose establecido un registro conservatorio con asiento en la comuna para el servicio del territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones, que constituye un solo oficio desempeado por tres funcionarios: 1.- Conservador del Registro de Propiedad, tiene a su cargo el registro del mismo nombre y el correspondiente repertorio; y los registros de comercio, de prenda industrial, de prenda agraria y de asociaciones de canalistas; 2.- Conservador de Hipotecas, a cargo del Registro de Hipotecas y Gravmenes; y 3.- Conservador del Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar, que lleva el registro de ese nombre y el registro especial de prenda. Corresponde a los conservadores practicar las inscripciones, subinscripciones y anotaciones que disponen las leyes se deban practicar en los libros o registros que llevan. Deben otorgar las copias, certificaciones y dems actos de su competencia, relacionados con los registros a su cargo. Para efectuar anotaciones e inscripciones, el conservador debe contar con fundamentos ciertos y comprobados. Actuar sin tales antecedentes constituye un atentado al derecho de propiedad de sus titulares, amparado por medio de la accin de proteccin (278). Conforme lo dispone el artculo 13 del Reglamento del Conservador de Bienes Races sus funciones en la constitucin de la propiedad inmueble son esencialmente pasivas y no est dentro de ellas el examinar la validez de los ttulos que se le presentan para su inscripcin, salvo que una norma especial lo autorice para ello, por lo que los vicios o defectos que justifiquen la negativa de ese auxiliar a inscribir deben ser visibles en el ttulo, o sea, deben aparecer de su lectura (279). Los conservadores deben llevar un Libro Repertorio, de acuerdo con lo que prescribe el artculo 24 del Reglamento, cuya finalidad primordial es la de constituir un ordenamiento en las diversas peticiones de inscripcin en los registros que conforman la organizacin del Conservador de Bienes Races, a fin que esas solicitudes sean atendidas siguiendo una prelacin (280). Por mandato expreso del artculo 452 del COT, se extiende a los conservadores, en cuanto es adaptable a ellos, todo lo dicho en el Cdigo respecto de los notarios. 53.8 ARCHIVEROS Segn el artculo 453 del COT, los archiveros son ministros de fe pblica encargados de la custodia de los documentos expresados en el Cdigo y de dar a las partes interesadas los testimonios que de ellos pidieren. Hay archivero en las comunas asiento de Corte de Apelaciones y en las dems que determine el Presidente de la Repblica, previo informe de la
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C. de Talca, 7.04.1995, Revista, Tomo XCII, Secc. Segunda. C. Suprema, 3.01.2001, Revista, Tomo XCVIII, Secc. Primera, pgina 5. 280 C. de Santiago, 18.03.1983, Revista, Tomo LXXX, Secc. Segunda.

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Corte de Apelaciones y tendrn por territorio jurisdiccional el que corresponda a los juzgados de letras de la respectiva comuna. De conformidad a la ley, son funciones de los archiveros: 1.- La custodia de los siguientes documentos: a) Los procesos afinados que se hubieren iniciado ante los jueces de letras de la comuna o agrupacin de comunas, o ante las Cortes de Apelaciones o Suprema, si el archivero lo fuere del territorio jurisdiccional en que estos tribunales tienen su asiento. Los expedientes criminales sern remitido al archivero dentro de tres meses a contar desde la fecha en que se disponga su archivo; b) Los procesos afinados que se hubieren seguido ante jueces rbitros dentro del territorio jurisdiccional respectivo; c) Los libros copiadores de sentencias de los tribunales expresados en la letra a), y d) Los protocolos de escrituras pblicas otorgadas en el territorio jurisdiccional respectivo. 2.- Guardar con el conveniente arreglo los procesos, libros de sentencias, protocolos y dems papeles de su oficina, sujetndose a las rdenes e instrucciones que la Corte o juzgado respectivo les diere sobre el particular; 3.- Facilitar, a cualquiera persona que lo solicite, el examen de los procesos, libros o protocolos de su archivo; 4.- Dar a las partes interesadas, con arreglo a la ley, los testimonios que pidieren de los documentos que existieren en su archivo; 5.- Formar y publicar, dentro del trmino que el Presidente de la Repblica seale en cada caso, los ndices de los procesos y escrituras con que se instale la oficina; y en los meses de marzo y abril, despus de instalada, los correspondientes al ltimo ao. Estos ndices se forman con arreglo a las instrucciones que den las respectivas Cortes de Apelaciones; 6.- En cuanto ministros de fe, se limitan a dar conforme a derecho, los testimonios y certificados que se les pidan; y a poner, a peticin de quien lo haga, las respectivas notas marginales en las escrituras pblicas; y 7.- Dar copia autorizada de las escrituras contenidas en los protocolos de su archivo, en todos aquellos casos en que el notario que haya intervenido en su otorgamiento habra podido darlas. 53.9 MIEMBRO DEL CONSEJO TCNICO El artculo 457 del COT los define como organismos auxiliares de la administracin de justicia compuestos en el nmero y con los requisitos que establece la ley. Luego, se agrega que su funcin es asesorar individual o colectivamente a los jueces con competencia en asuntos de familia en el anlisis y mayor comprensin de los asuntos sometidos a su conocimiento en el mbito de su especialidad.

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El cargo de miembro del consejo tcnico fue creado al suprimirse el de asistente social que exista en cada juzgado de menores, por el artculo 130 de la Ley N 19.968 que cre los tribunales de familia, la que en artculo 120, sustituy la expresin asistentes sociales por miembros del consejo tcnico las cuatro veces que el COT la usa en el artculo 289 bis y una en cada uno de los artculos 273 y 469. De conformidad a lo dispuesto en el artculo 66 del AA N 91-2007 de la C. Suprema, en los tribunales que tramitan con sistema de carpeta electrnica y, lgicamente, que cuenten con funcionario Administrador del Tribunal, de ste dependern administrativamente los profesionales del Consejo Tcnico. Cuando un miembro del consejo tcnico no pudiere intervenir en una determinada causa, por implicancia o recusacin, o se imposibilitare para el ejercicio de su cargo, ser subrogado por los dems miembros del consejo tcnico del tribunal a que perteneciere, segn el orden de sus nombramientos y la especialidad requerida, por disposicin del inciso segundo del artculo 457 del COT, agregando el inciso tercero que si todos los miembros del consejo tcnico de un tribunal estuvieren afectados por una implicancia o recusacin, el juez designar un profesional que cumpla con los requisitos para integrar un consejo tcnico de cualquier servicio pblico, el que estar obligado a desempear el cargo.". 53.10 BIBLIOTECARIOS JUDICIALES Los bibliotecarios judiciales son auxiliares de la Administracin de Justicia cuya funcin es la custodia, mantenimiento y atencin de la Biblioteca de la Corte en que desempeen sus funciones, as como las que el tribunal o su Presidente le encomienden en relacin a las estadsticas del tribunal, de acuerdo a lo establecido en el artculo 457 bis del COT. Habr uno en la Corte Suprema y en aquellas Cortes de Apelaciones que determine el Presidente de la Repblica, con previo informe de la misma. El de la Corte Suprema tendr a su cargo la custodia de los documentos originales de calificacin de los funcionarios y empleados del Poder Judicial, los que le sern remitidos una vez ejecutoriado el proceso anual de calificacin. Estar facultado para dar a las partes interesadas los testimonios que de ellos pidieren y desempear, adems, las funciones que la Corte Suprema le encomiende respecto a la formacin del Escalafn Judicial. 53.11 ADMINISTRADOR Son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia que existen en los juzgados de juicio oral en lo penal y en juzgados de garanta propiamente tales, porque el juzgado de letras y de garanta no est dotado de administrador y las funciones que ste desempea las siguen asumiendo el juez y el secretario. El cargo tambin existe en los tribunales de familia segn lo dispone la Ley N 19.668, cuyo artculo 1, en su inciso final y el artculo 118 hacen aplicables las normas del COT sobre administradores en los juzgados de la reforma, a los administradores de los juzgados de familia en cuanto resulten aplicables. La ley hace referencia al cargo de subadministrador en los artculos 23, 269 y 389 B del COT,

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funcionario que no ha sido contemplado en la estructura administrativa de los juzgados de familia. El artculo 25 del COT indica las normas generales sobre administracin, siendo de destacar el concepto de organizacin de unidades administrativas para el cumplimiento eficaz y eficiente de sus funciones, que se enumeran en la ley. Aparecen tratadas en detalle en el Prrafo 4 bis, artculos 389 A a 389 F del COT. 53.11.1 FUNCIONES DE LOS ADMINISTRADORES El artculo 389 B del COT, seala que corresponde a los administradores de estos tribunales: Dirigir las labores administrativas propias del funcionamiento del tribunal o juzgado, bajo la supervisin del juez presidente del comit de jueces; Proponer al comit de jueces la designacin del subadministrador, de los jefes de unidades y de los empleados del tribunal; Proponer al juez presidente la distribucin del personal; Evaluar al personal a su cargo; Distribuir las causas a los jueces o a las salas del respectivo tribunal, conforme con el procedimiento objetivo y general aprobado; Remover al subadministrador, a los jefes de unidades y al personal de empleados, de conformidad al artculo 389 F; Llevar la contabilidad y administrar la cuenta corriente del tribunal, de acuerdo a las instrucciones del juez presidente; Dar cuenta al juez presidente acerca de la gestin administrativa del tribunal o juzgado; Elaborar el presupuesto anual, que deber ser presentado al juez presidente a ms tardar en el mes de mayo del ao anterior al ejercicio correspondiente. El presupuesto deber contener una propuesta detallada de la inversin de los recursos que requerir el tribunal en el ejercicio siguiente; Adquirir y abastecer de materiales de trabajo al tribunal, en conformidad con el plan presupuestario aprobado para el ao respectivo, y Ejercer las dems tareas que le sean asignadas por el comit de jueces o el juez presidente o que determinen las leyes. El inciso segundo del artculo 389 B del COT, entrega normas bsicas para la realizacin eficiente del cumplimiento de las funciones del administrador del tribunal, en la medida que aparece inserto en la organizacin administrativa del Poder Judicial, debiendo actuar coordinadamente con sus rganos.

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Ms all del aspecto administrativo propiamente tal, les corresponde una importante labor asignada tradicionalmente a los secretarios de los juzgados, cargo que no existe en los tribunales reformados, indispensable para la acreditacin de los mandatarios en juicio y para la marcha de los tribunales y de los procedimientos a su cargo, disponiendo el artculo 389 G del COT, que corresponder al jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivo juzgado o tribunal autorizar el mandato judicial y efectuar las certificaciones que la ley seale expresamente, entregndoles labores de ministro de fe. El inciso segundo del artculo 24 del CPP, en su primer inciso, faculta al administrador para proponer al juez presidente del comit de jueces a los funcionarios a designar para que efecten la notificacin de las resoluciones. Entre otras atribuciones y obligaciones, el inciso segundo del artculo 279 del COT le entrega la tarea, que corresponde al secretario del tribunal en aquellos tribunales provistos de este funcionario, de comunicar a las Cortes de Apelaciones del pas los llamados a concurso que se efecten. El inciso segundo del artculo 515 del mismo Cdigo, establece la obligacin de hacer figurar en listas confeccionadas al efecto, los depsitos judiciales que tengan ms de diez aos y que incidan en juicios o gestiones cuyos expedientes no se encuentren o no puedan determinarse, las que colocar durante treinta das en un lugar visible de la secretara del tribunal. De acuerdo a lo que dispone el artculo 517 del COT en su inciso cuarto, los administradores de los tribunales llevarn un libro en que anotarn los depsitos consignados a la orden del tribunal, con indicacin de la fecha, nombre, juicio o proceso en que inciden y de los giros que se hagan. El artculo 277 le impone la obligacin de llevar una hoja de vida de cada persona que deba ser evaluada para los efectos de la formacin del escalafn y evaluacin del personal. Con relacin al destino que debe darse en los tribunales a las especies decomisadas, como ordena el inciso segundo del artculo 469 del CPP, si el tribunal estimare necesario ordenar la destruccin de las especies, se llevar a cabo bajo la responsabilidad del administrador del tribunal, salvo que se le encomendare a otro organismo pblico. En todo caso, se registrar la ejecucin de la diligencia. El administrador, al igual que los notarios, conservadores, archiveros, secretarios, procuradores y receptores no podr ausentarse del lugar de su residencia ni dejar de asistir diariamente a su oficina sin permiso del Presidente de la Corte si ejerciere sus funciones en el lugar de asiento de este tribunal, o del juez de letras respectivo o de turno, en los dems casos, conforme lo obliga el artculo 478 del COT y, como lo ordena el artculo 269, les corresponde ser ubicados en la Tercera Serie del Escalafn Secundario de los Funcionarios del Poder Judicial. 53.11.2 NOMBRAMIENTO Y REQUISITOS PARA DESEMPEAR EL CARGO Como dispone el artculo 389 E del COT, las disposiciones contenidas en el Ttulo XII de este Cdigo sern aplicables a los administradores de los tribunales con competencia en lo criminal en cuanto no se opongan a la naturaleza de sus funciones.. Tales disposiciones 208

generales aplicables a los auxiliares de la administracin de justicia, se refieren a nombramiento, requisitos, inhabilidades e incompatibilidades, juramento e instalacin, obligaciones y prohibiciones, implicancias y recusaciones, remuneracin y previsin, suspensin y expiracin de funciones y licencias. Normas especiales respecto de estos funcionarios auxiliares estn contempladas en el artculo 389 D del Cdigo, en cuanto seala que los administradores de tribunales con competencia en lo criminal sern designados de una terna que elabore el juez presidente, a travs de concurso pblico de oposicin y antecedentes, que ser resuelto por el comit de jueces del respectivo tribunal. El artculo 389 C contiene normas especiales respecto de las calidades y requisitos para ser designado administrador de un tribunal con competencia en lo criminal, estableciendo que al efecto, se requiere poseer un ttulo profesional relacionado con las reas de administracin y gestin, otorgado por una universidad o por un instituto profesional, de una carrera de ocho semestres de duracin a lo menos. Excepcionalmente, en los juzgados de garanta de asiento de comuna o agrupacin de comunas, la Corte de Apelaciones respectiva podr autorizar el nombramiento de un administrador con un ttulo tcnico de nivel superior o ttulo profesional de las mismas reas, de una carrera con una duracin menor a la sealada. El inciso final del artculo 389 F, a su vez, establece que la remocin del administrador del tribunal, podr ser solicitada por el juez presidente y ser resuelta por el comit, con apelacin ante el Presidente de la Corte de Apelaciones respectiva (...). 54 NORMAS GENERALES APLICABLES A LOS AUXILIARES Los Auxiliares de la Administracin de Justicia son designados por el Presidente de la Repblica a propuesta de la Corte Suprema o de la Corte de Apelaciones que corresponda de acuerdo al cargo que se trate de proveer. Segn la importancia o relevancia del cargo se exigen diferentes requisitos para llenarlos, por mandato constitucional establecido en el artculo 78 de la CPR. Para ser secretario, debe distinguirse el tribunal que se trata de servir. As, para ser secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de Apelaciones, se requieren las mismas condiciones que para ser juez de letras de comuna o agrupacin de comunas. Para secretario de juzgado de letras, es necesario ser abogado. Los fiscales judiciales requieren las mismas condiciones que los jueces de letras. Los receptores y los procuradores del nmero deben poseer las condiciones requeridas para ejercer el derecho a sufragio en las elecciones populares; acreditar las condiciones necesarias para ejercer el cargo; y tener 25 aos de edad, a lo menos. Los requisitos requeridos para ser administrador, se detallan en el prrafo precedente. 54.1 JURAMENTO

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Aspecto relevante en nuestra concepcin de la capacidad de actuar la funcin jurisdiccional es el juramento requerido a quienes la integran, como respaldo y exigencia de la calidad pblica y de fe pblica, involucrada en su desempeo. El artculo 471 del COT establece una elaborada frmula para el juramento de los auxiliares (281). Los fiscales judiciales, relatores y secretarios de Corte prestarn juramento ante el presidente del tribunal. Los otros funcionarios auxiliares lo harn ante el juez respectivo. Si el tribunal estuviere acfalo lo prestarn ante el intendente o gobernador. La autoridad administrativa que haya recibido el juramento dar lo ms pronto posible el respectivo aviso a la que le habra correspondido intervenir en la diligencia, remitindole lo obrado. 54.2 REMUNERACIN Dispone el artculo 492 del COT, que los auxiliares de la Administracin de Justicia tendrn los sueldos que les fijen las leyes, pero los defensores pblicos (282) que no sean de Santiago y Valparaso, los notarios, archiveros, conservadores, receptores y procuradores del nmero gozarn de los emolumentos que les correspondan con arreglo al respectivo arancel. Los funcionarios sealados no gozan de una remuneracin base solventada por el presupuesto fiscal, sino que sus emolumentos derivan de quienes ocupan sus servicios, de conformidad a la naturaleza de cada uno. 54.3 INCAPACIDADES Fiscales, relatores y secretarios quedan sujetos a las incapacidades en razn de parentesco, en los mismos trminos sealados para los jueces en el artculo 258 del COT, no pudiendo desempearse simultneamente como dependientes de una misma Corte de Apelaciones, los parientes consanguneos o afines en lnea recta, ni los colaterales que se hallen dentro del segundo grado de consanguinidad o afinidad. La norma general se encuentra establecida en el artculo 469, que ordena que las incapacidades en razn de parentesco establecidas en el artculo 258 rigen para todos los funcionarios del escalafn primario dependientes de una Corte de Apelaciones en su respectivo territorio jurisdiccional, no pudiendo ser fiscales judiciales, administradores, subadministradores, jefes de unidades de tribunales con competencia en lo criminal o asistentes sociales judiciales en un tribunal, las personas que tengan con uno o ms jueces de l alguno de los parentescos indicados en el citado artculo. 54.4 INCOMPATIBILIDADES

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Juris por Dios Nuestro Seor y por estos Santos Evangelios que guardaris la Constitucin y las leyes de la Repblica y que desempearis fielmente las funciones de vuestro cargo?". El interrogado responder: " S juro", y el magistrado que le tome el juramento aadir: "Si as lo hiciereis Dios os ayude; y si no, os lo de-mande. Con motivo de la aplicacin de la Reforma Procesal Penal, la referencia debe entenderse efectuada a los fiscales judiciales.

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Como norma general, las funciones de los auxiliares de la administracin de justicia son incompatibles con toda otra funcin remunerada con fondos fiscales o municipales, con excepcin de los cargos docentes, hasta el lmite de doce horas semanales. Diferente es la situacin respecto de los cargos de secretario de un juzgado de letras, notario, conservador y receptor que, en aquellas comunas en que a juicio del Presidente de la Repblica no sea posible o conveniente servirlos por diferentes personas, pueden ser desempeados por una sola y, en ese caso, con derecho a percibir la remuneracin que corresponda a cada una de las funciones que desempee. El inciso final del artculo 470 del COT, que trata de esta materia, termina indicando que las funciones de los fiscales judiciales son, adems, incompatibles con las eclesisticas y las de los defensores pblicos con las eclesisticas que tengan cura de almas (283). 54.5 OBLIGACIONES Y PROHIBICIONES El Prrafo 7 del Ttulo X del COT, De los deberes y prohibiciones a que estn sujetos los jueces, establece normas aplicables a cada una de sus categoras y disposiciones comunes para el resto de los funcionarios judiciales Los auxiliares de la administracin de justicia, salvo los relatores, estarn obligados a residir constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el tribunal en que deban prestar sus servicios. Las Cortes de Apelaciones podrn, en casos calificados, autorizar transitoriamente a los auxiliares de su territorio jurisdiccional para que residan en un lugar diverso. Los secretarios debern mantener abierta su oficina al pblico desde una hora antes de la designada para que tenga principio el despacho y hasta una hora despus de terminado. Los asistentes sociales judiciales en cumplimiento de sus funciones, debern atender en el recinto del tribunal los das y horas que seale el juez respectivo. Ningn notario, conservador, archivero, secretario, administrador de tribunal, procurador o receptor podr ausentarse del lugar de su residencia ni dejar de asistir diariamente a su oficina sin permiso del Presidente de la Corte si ejerciere sus funciones en el lugar de asiento de este tribunal, o del juez de letras respectivo o de turno, en los dems casos. Es prohibido a los jueces y a los auxiliares de la administracin de justicia ejercer la abogaca, como se ha sealado en cada caso, en los trminos dispuestos en los artculos 316 y 479 del COT. Esta prohibicin no rige respecto de los defensores pblicos y los procuradores del nmero, los que no podrn ejercer la profesin de abogado ante las Cortes de Apelaciones en que actan, de conformidad a lo que indica el inciso tercero y final de la ltima disposicin citada. Los fiscales judiciales, conforme lo ordena el artculo 480, no podrn aceptar compromisos, excepto cuando el nombrado tuviere con alguna de las partes originariamente interesadas en el litigio, algn vnculo de parentesco que autorice su implicancia o recusacin.
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Se entiende por cura de almas, el cargo que tiene el prroco de cuidar, instruir y administrar los sacramentos a sus feligreses y la responsabilidad que tiene el sacerdote respecto de los fieles que han sido confiados a su ministerio.

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Es prohibido a los notarios la aceptacin y desempeo de arbitrajes y particiones, de acuerdo a lo ordenado en el inciso segundo. Por mandato del artculo 481 del COT, la prohibicin que establece el artculo 321 para los jueces, de no comprar o adquirir a cualquier ttulo para s, para su cnyuge o para sus hijos las cosas o derechos que se litiguen en los juicios de que l conozca hasta pasados cinco aos contados desde que han dejado de ser litigiosos, rige tambin con los fiscales judiciales, defensores, relatores, secretarios, receptores y asistentes sociales judiciales y los notarios y los procuradores del nmero no podrn comprar los bienes en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en pblica subasta. Todo acto en contravencin, lleva consigo el vicio de nulidad, sin perjuicio de las penas a que conforme al Cdigo Penal, haya lugar. Los secretarios de los juzgados de letras en lo civil y de los conservadores de minas no pueden adquirir pertenencias mineras o una cuota en ellas dentro de su respectivo territorio jurisdiccional, lo que prohbe el inciso tercero del artculo 481, en referencia directa a lo dispuesto en el artculo 322, ambos del mismo Cdigo. Por aplicacin del artculo 323 bis del COT, los miembros del escalafn primario y los de la segunda serie del escalafn secundario del Poder Judicial, a los que se refieren los artculos 267 y 269 del mismo cuerpo legal, respectivamente, debern, dentro del plazo de treinta das desde que hubieren asumido el cargo, como se dijo al tratar de los jueces, efectuar una declaracin jurada de intereses ante un notario de la ciudad donde ejerzan su ministerio o ante el oficial del Registro Civil en aquellas comunas en que no hubiere notario (284). La omisin de la declaracin ser sancionada por el superior jerrquico que corresponda, en la forma y con las sanciones que establece el Ttulo XVI, De la jurisdiccin disciplinaria y de la inspeccin y vigilancia de los servicios judiciales, conforme lo seala el inciso quinto y final del citado artculo 323 bis. 55 ABOGADOS La profesin est reglamentada en el Ttulo XV del COT, artculos 520 y siguientes, con una muy limitada definicin de su papel: los abogados son personas revestidas por la autoridad competente de la facultad de defender ante los Tribunales de Justicia los derechos de las partes litigantes, la que resulta parcial y no representativa de lo que debe entenderse por abogado, limitada a un aspecto de su labor, cual es el ejercicio como defensor de juicios, dejando de lado la judicatura y asesoras en las ms diversas materias, docencia, estudio y redaccin de normas legales y tramitacin de proyectos de ley y una cantidad de otras funciones, de las que la ms relevante es, probablemente, la de ser intrprete de la ley y, como tal, un importante factor de progreso del derecho. Desde un punto de vista formal, su labor es
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El artculo 60 de la Ley N 18.575, establece que la declaracin de intereses deber contener la individualizacin de las actividades profesionales y econmicas en que participe la autoridad o el funcionario.

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pblica y se le entiende como un auxiliar de la administracin de justicia. Su misin es la de tener la direccin superior del negocio jurdico, esbozar las presentaciones, preparar el juego lgico de las acciones y excepciones y adaptar el derecho al caso concreto que se discute (285). La Universidad de San Felipe, fundada en 1738, cont con una Ctedra de Leyes desde 1756. Tambin tuvo cursos de Derecho Pblico y de Poltica el Instituto Nacional fundado en 1813, contemplando derecho natural, economa poltica, derecho civil y cannico, leyes polticas y elocuencias, pasando, a partir de 1819, a reemplazar a los que imparta la Academia Carolina de Leyes Reales, suprimida en 1815, con cursos relativos al estudio del derecho de gentes, economa poltica, leyes polticas, derecho econmico y prctica forense. En 1828 se estableci el Liceo de Chile, fundado por el jurista espaol exiliado don Jos Joaqun de la Mora, que por primera vez incluy el estudio del Derecho Constitucional, ejemplo continuado por don Andrs Bello, rector del Colegio de Santiago, donde con don Jos Victorino Lastarria tendieron a la formacin de los abogados en el derecho positivo, hasta finalizar la dcada de 1820-1830, incorporndose sus avances en el estudio de las leyes a los programas del Instituto Nacional a partir de 1832. En el gobierno de Bulnes, el 4 de julio de 1842 se envi al Congreso Nacional el proyecto de creacin de la Universidad de Chile, que propona crear facultades o academias entre las que estaba la de Leyes, especialmente orientada a asesorar al gobierno en las materias legales y, al fundarse la Universidad, se mantuvo el programa de leyes. El reglamento de grados de 1844 estableca que el ttulo profesional era otorgado por la Corte de Apelaciones previo examen que se renda ante ella. En 1852 se reformaron los estudios legales. En su discurso como Rector, Bello expres: El plan de estudios legales, segn el programa de la Universidad, tiene por objeto no slo proveer al pas de hbiles jurisconsultos, sino de hombres capaces de desempear las altas funciones de la administracin y de la legislatura, y de dirigir la opinin pblica. No slo las ciencias estrictamente legales, sino las polticas y sociales son resortes de la seccin universitaria, a la que en nuestra ley se ha dado el ttulo de Facultad de Leyes y Ciencias Polticas. En el plano lego, para la Real Academia de la Lengua, abogado es el licenciado o doctor en Derecho que ejerce profesionalmente la direccin y defensa de las partes en toda clase de procesos o el asesoramiento y consejo jurdico. Tambin, es intercesor o mediador y, en otra acepcin del vocablo, recogiendo las crticas y mala fama que desde muy antiguo se han formulado respecto de esta noble profesin, la hace sinnimo de persona habladora, enredadora, parlanchina. La profesin de abogado, tan antigua como el hombre, es noble y es deber de quienes la ejercemos y de quienes se preparan para hacerlo, desempearnos en los lmites ms probos, informados y leales con quienes solicitan nuestra colaboracin profesional para solucin de
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C. de Temuco, 1965, Revista, Tomo LXII, Secc. Cuarta, pgina 452.

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los problemas que les afligen, as como en el trato debido a los colegas. El incremento, incesante en los ltimos tiempos, de quienes reciben el ttulo, debe constituir un incentivo para lograr un desempeo cada vez mejor, por cuanto estamos ante un proceso de seleccin natural, mediante el cual subsistirn slo los mejores. Las crticas a los abogados provienen tanto de la sociedad como de la profesin. En general, ellas tienen que ver con una conducta al borde de la tica. Todas las profesiones arriesgan este peligro, pero el sentir general parece acusarlo mayormente con los abogados, tal vez porque stos se dedican a trabajar con reglas que aspiran a materializar la justicia o porque son diestros en los intersticios que hay entre esas reglas (286). Es nuestro papel como profesores y el de los alumnos que sern los abogados del siglo XXI, revertir este ambiente de descrdito y dotar a la profesin del lugar de respeto y credibilidad que se merecen los hombres y mujeres honestos y correctos, en el ms amplio sentido. 55.1 - ORGANIZACIN Y NORMAS APLICABLES El primer Colegio de Abogados surgi en Chile en 1862 por iniciativa de don Andrs Bello, con carcter de corporacin privada con personalidad jurdica. El 4 de julio de 1910 se cre el Colegio de Abogados de Valparaso y el 26 de abril de 1915, el Instituto de Abogados. Sobre sus bases y principios, en 1925 se fund el Colegio de Abogados que contina hasta hoy, concebido como persona de derecho pblico con control sobre el ejercicio profesional y la conducta de sus miembros, siendo indispensable hasta 1981 la colegiatura para poder ejercer. En 1948, el Colegio dict el Cdigo de tica hoy vigente y el DL N 3.621 convirti al Colegio en Asociacin Gremial en 1981, privndolo de colegiatura obligatoria, trasladando el control de la tica a los jueces de letras, situacin que se mantuvo hasta la CPR de 2005, cuyo artculo 19 sobre Garantas Constitucionales establece en la segunda mitad del prrafo cuarto del N 16, que los colegios profesionales constituidos en conformidad a la ley, estarn facultados para conocer de las reclamaciones que se interpongan sobre la conducta tica de sus miembros estableciendo que contra sus resoluciones podr apelarse ante la Corte de Apelaciones respectiva. Agrega la CPR que los profesionales no asociados sern juzgados por los tribunales especiales establecidos en la ley", sealndose en la disposicin Transitoria 49 de la Ley N 20.050, que en tanto no se creen los tribunales especiales a que alude el prrafo cuarto del nmero 16 del Artculo 19, las reclamaciones motivadas por la conducta tica de los profesionales que no pertenezcan a colegios profesionales, sern conocidas por los tribunales ordinarios.". Desde otro punto de vista, el abogado es un particular que desempea una labor pblica a la que accede luego de cumplir los requisitos que establece la ley, previo juramento. Segn los artculos 521 y 522 del COT, el ttulo de abogado ser otorgado en
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Artculo editorial en diario El Mercurio de Santiago, 17.08.2003.

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audiencia pblica por la Corte Suprema reunida en tribunal pleno, previa comprobacin y declaracin de que el candidato rene los requisitos establecidos por los artculos 523 y 526, agregando que en la audiencia indicada, despus que el postulante preste juramento de desempear leal y honradamente la profesin, el presidente del tribunal, de viva voz, lo declarar legalmente investido del ttulo de abogado. De lo actuado se levantar acta autorizada por el secretario en un libro que se llevar especialmente con este objeto. En seguida se entregar al abogado el ttulo o diploma que acredite su calidad de tal, firmado por el presidente del tribunal, por los ministros asistentes a la audiencia respectiva y por el secretario. El ttulo lo otorga el Estado, personificado en el Poder Judicial representado por la Corte Suprema de Justicia reunida en tribunal pleno. La calidad acadmica de Licenciado es requisito para acceder a la abogaca y se obtiene en las facultades de las Universidades habilitadas por ley al efecto. Hasta antes de la Reforma Universitaria de la dcada de los aos 70, haba no ms de cinco Escuelas de Derecho en el pas, las de las Universidades de Chile y Catlica de Santiago, de Valparaso y de Concepcin. De acuerdo a la oferta de carreras universitarias para el ao 2006, Derecho se program en 45 universidades, que ofrecieron en conjunto 122 cursos de derecho con enseanza en jornadas diurnas, vespertinas o en la tarde, para ms 7.800 nuevos alumnos, con una duracin de 10, 11 o 12 semestres (287), impartindose la carrera con absoluta libertad de ctedra y de programas. Sin embargo, en trminos generales y, no obstante la autonoma de que gozan los planteles superiores de enseanza, una parte importante se ajusta a un programa de estudios similar, con excepcin de casos publicitados convenientemente en los que se ha llegado a ofrecer la licenciatura luego de cinco semestres acadmicos, materia en la que, pensamos, debera mostrar inters el Colegio de Abogados en defensa de la dignidad de la profesin y para instar por la debida preparacin de los futuros profesionales. Lamentablemente, las autoridades del Colegio no han alzado su voz en defensa de la profesin y cada da nos encontramos con legislacin que prescinde del abogado como tal, en su expresin primera de defensor y de asesor de sus clientes y representados. Ha sucedido con la reforma procesal penal, en la que parece desaparecer el abogado de ejercicio liberal, quedando gran parte de la actividad en fiscales y jueces y en defensores pblicos licitados. Similar situacin presentan los tribunales de familia donde se refuerza firmemente el papel del juez en virtud del principio de la inmediacin frente al debilitamiento del de abogado, disponiendo el artculo 18 de la Ley N 19.968 que en todos los procedimientos que se sigan ante los juzgados de familia, las partes podrn actuar y comparecer personalmente, sin necesidad de mandatario judicial y de abogado patrocinante. Pareciera que en concepto del legislador, el abogado ha dejado de ser un auxiliar de la administracin de justicia, un leal
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Fuente: Diario El Mercurio, 10.11.2005, documento ndices 2006 del Consejo Superior de Educacin, Carreras de Pregrado, pginas 67 y 68.

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colaborador, para convertirse en un estorbo, casi en un enemigo y, en todo caso, en una molestia, sin que se haya alzado la voz de los colegiados en defensa de la dignidad del ejercicio frente al trato despectivo y vejatorio que se nos da en muchos tribunales. La inasistencia de asesora letrada ha pasado, de ser una excepcin que requera de autorizacin expresa, a ser la norma general, lo que parece de extrema gravedad y no ha sido reclamado debidamente. La posibilidad de ejercer como abogado estuvo reservada a los chilenos hasta que la Ley N 20.211 de 5 de septiembre de 2007 modific el artculo 526 del COT, agregando a los extranjeros residentes que hayan cursado la totalidad de sus estudios de derecho en Chile, todo sin perjuicio de lo que dispongan los tratados internacionales vigentes. Los requisitos para acceder al ttulo los seala el artculo 523: 1. Tener veinte aos de edad. 2. Tener el grado de licenciado en Ciencias Jurdicas otorgado por una Universidad, en conformidad a la ley. 3. No haber sido condenado ni estar actualmente acusado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva; 4. Antecedentes de buena conducta. La Corte Suprema podr practicar las averiguaciones que estime necesarias acerca de los antecedentes personales del postulante, y 5. Haber cumplido satisfactoriamente una prctica profesional por seis meses en las corporaciones de asistencia judicial a que se refiere la Ley No. 17.995, circunstancia que deber acreditarse por el Director General de la respectiva Corporacin. Las Corporaciones de Asistencia Judicial, para este efecto, podrn celebrar convenios con el Ministerio Pblico y con la Defensora Penal Pblica. Un reglamento determinar los requisitos, forma y condiciones que deban cumplirse para que dicha prctica sea aprobada. La obligacin establecida en el No. 5. se entender cumplida por los postulantes que sean funcionarios o empleados del Poder Judicial o de los tribunales del trabajo, por el hecho de haber desempeado sus funciones durante cinco aos, en las primeras cinco categoras del escalafn del personal de empleados u oficiales de secretara. 55.2 COMPARECENCIA EN JUICIO La ley N 18.120 establece normas de comparecencia en juicio, reservando a los abogados, a los estudiantes de tercero a quinto ao actualmente matriculados en las Escuelas de Derecho reconocidas y a los egresados de esas Escuelas hasta tres aos contados desde la fecha de egreso, la posibilidad de representar en juicio. El artculo 527 del COT reserva a los abogados las defensas orales. Algunos tribunales han entendido, con mucha razn, que la norma impide comparecer a quienes no sean abogados en las audiencias o comparendos, por estimar

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que se trata de defensas orales (288). Al respecto, se ha declarado que slo el abogado habilitado para ejercer la profesin puede hacer defensas orales ante los tribunales. En consecuencia, un estudiante de derecho que acta como procurador del demandado en un juicio de arrendamiento, carece de derecho para hacer alegaciones o defensas, u oponer excepciones a nombre de su representado en el comparendo de rigor, sin perjuicio de su derecho para acudir a dicha diligencia (289). En los juzgados de garanta, tribunales de juicio oral en lo penal y juzgados de familia no se admiten gestiones de procuradores que no tengan la calidad de abogados y una situacin similar se debe mantener en el nuevo proceso laboral, en implementacin en el pas, atendida la calidad de oralidad de todos estos procedimientos. La amplitud que se da tradicionalmente en juicios civiles y a los de procedimientos que han sido reformados, a la representacin en juicio obedece a otras pocas de la evolucin social de Chile, cuando no haba abogados en nmero suficiente o las comunicaciones y traslados hacia los tribunales eran dificultosas. Es difcil entender, en la situacin actual y con el nmero de abogados que reciben cada ao el ttulo, la norma del artculo 5 de la Ley N 15.231 que se pone en el caso de Municipalidades ubicadas en una provincia en que el nmero de abogados que ejerzan la profesin sea igual o inferior a diez, situacin que se repite en el artculo 42 de la Ley N 4.409, Orgnica del Colegio de Abogados, que exime de la obligacin de concurso de abogado en los casos en que los que existan menos de cuatro en un Departamento de la Repblica. Ms realista parece la norma del inciso octavo del artculo 2 de la ley N 18.120, que establece normas sobre comparecencia en juicio, al disponer que las obligaciones referidas a comparecer patrocinado por abogado, no regirn en aquellos departamentos en que le nmero de abogados en ejercicio sea inferior a cuatro, hecho que determinar la Corte de Apelaciones correspondiente. Hasta mediados del siglo XX, cuando el nmero de abogados podra resultar insuficiente, es posible que se justificara otorgar facultades generales de representacin de intereses de terceros, que corresponden por naturaleza al abogado, a personas que no lo son y cuyos conocimientos y experiencia jurdicos no estn completos o son mnimos. Sin perjuicio de mantener la norma de la Ley N 18.120 y recalcar su carcter excepcional, estimamos llegado el momento de que los abogados, colegiados o no, se preocupen de promover iniciativas para terminar con el jus postulandi en el caso de los estudiantes de derecho y para hacer de las escuelas que imparten la carrera verdaderos centros de formacin jurdica, con clnicas para que los estudiantes practiquen las enseanzas que reciben, sin que ejerzan indebidamente la profesin, como a veces sucede, restando de paso las posibilidades de desarrollo y laborales de los abogados.
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Juzgados de Polica Local de Providencia y 1 de La Florida, entre otros. C. Suprema, 1958, Revista, Tomo LV, Secc. I, pgina 168.

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55.3 LA REPRESENTACIN JUDICIAL. EL PATROCINIO El artculo 528 del COT dispone que el acto por el cual una persona encomienda a un abogado la defensa de sus derechos en juicio, es un mandato que se halla sujeto a las reglas establecidas en el CC sobre los contratos de esta clase, salvo la modificacin establecida en el artculo siguiente, esto es, que no termina por la muerte del mandante el mandato de los abogados. El artculo primero de la ley N 18.120 dispone, a su vez, que la primera presentacin de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la Repblica, sea ordinario, arbitral o especial, deber ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. El abogado patrocinante es quien ostenta la defensa tcnica y la direccin procesal (290) y, la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola en su artculo 31 aclara que los litigantes sern dirigidos por abogados habilitados para ejercer su profesin en el tribunal que conozca del asunto. La comparecencia y la capacidad para hacerlo como parte estn reglamentadas en la ley civil y es posible actuar personalmente a nombre propio o hacerlo por medio de un mandatario legalmente constituido. El acto de la representacin procesal, en cambio, permite actuar en el proceso, representar a la parte en actos que slo pueden ser efectuados por quienes tengan la facultad o habilitacin para hacerlo, regidos por leyes procesales y reconocen su fuente inmediata en el mandato judicial. As, no siempre quien tiene capacidad procesal para comparecer en juicio y realizar personalmente los actos procesales, sino que a menudo la parte, o el representante de la parte, deben estar representados por un procurador judicial (291). Redenti indica que las partes no pueden por lo comn estar en juicio sino con el ministerio de un defensor legalmente ejerciente, agregando que el ministerio de los defensores se ejerce, pues, asumiendo en el proceso (y solo en l) una especie de representacin tcnica de quien est en juicio por s o por otro. Los representantes legales y los mandatarios ad negotia con representacin, los gestores de matrimonios, etc., tienen efectivamente cometidos y funciones decisorias en cuanto si conviene o no conviene accionar o resistir, y en general, estar en juicio. El cometido (ministerio) del defensor, en cambio, comienza de ese momento en adelante. Debe l tomar como norma aquellas decisiones, hacer que se le den todos los materiales y elementos utilizables (informes, pruebas, etc.) y hacerse intrprete, traductor y artfice de todo ello ante el juez (292). La actuacin procesal, el derecho de pedir en juicio o jus postulandi est inserto en una forma jurdica tpica y especial que limita la capacidad de comparecencia, al establecerse una especial capacidad y una manera especfica de actuar en juicio, diferentes de la defensa o patrocinio, distinguindose en el derecho nacional al mandatario judicial y al
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Gimeno Sendra, Vicente, Introduccin al Derecho Procesal, pgina 224. Jos Chiovenda, Derecho Procesal Civil, Tomo 2, pgina 44. 292 Redenti, Enrico, Derecho Procesal Civil, Tomo I, Captulo V, Sujetos del proceso: las partes, pginas 174 y siguientes
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abogado patrocinante. Ambos pueden ser personas diferentes y el mandato judicial puede ser ejercido tambin por el abogado patrocinante. Tanto el procurador, esto es, el mandatario, como el abogado patrocinante pueden ejecutar en el proceso actos en inters de su mandante. La actuacin del mandatario reviste caracteres de continuidad y permanencia en la representacin. La del patrocinante puede ser espordica, momentnea y aislada, salvo en la direccin de la defensa de los negocios judiciales, siendo su responsabilidad jurdica, ms que operativa. En todo caso, si la ley estatuye que el abogado patrocinante es el defensor de los derechos de las partes ante los tribunales de justicia y que el procurador es el representante de la parte, la facultad conferida al defensor consiste desde luego en la de poder asumir el papel de procurador, en cualquiera de las actuaciones del juicio (293). En determinados casos, la capacidad especial para desarrollar actos procesales puede ser ejercida por el mismo litigante o interesado, como la comparecencia en algunos asuntos infraccionales (294) o relacionados con la judicatura de menores, por ejemplo, o cuando se obtiene dicho poder del juez mediante la autorizacin correspondiente, pudiendo no acudirse a la representacin letrada. Son diferentes la calidad de apoderado y la de patrocinante, lo que resulta evidente del texto del N 5 del artculo 195 del COT, que establece como causal de implicancia, haber sido el juez abogado o apoderado de alguna de las partes en la causa actualmente sometida a su conocimiento. La misma diferencia hace el nmero 3 del artculo 165 del CPC, al disponer que la vista de la causa puede suspenderse, por muerte del abogado patrocinante, del procurador o del litigante que gestione por s en el pleito. No obstante, el artculo 40 de la ley del Colegio de Abogados, faculta al abogado patrocinante para tomar la representacin de su cliente en cualquiera de las actuaciones, gestiones o trmites de las diversas instancias de un juicio o asunto, de manera de permitirle actuar en juicio en representacin de su patrocinado, para el caso eventual en que el mandatario se encuentre impedido por cualquier causa o para suplir la posible ausencia o impedimento de la parte, evitando as que, en un momento determinado del juicio, un litigante pueda quedar en la indefensin. Esta facultad es amplia y no se restringe slo a actuaciones de mero tramite, as se podra interponer un recurso legal contra una resolucin que perjudique al afectado o le cause un gravamen irreparable (295). Los abogados no tienen por oficio realizar en nombre de la parte todos los actos jurdicos referentes a la relacin procesal, salvo en el estudio superior (casacin): normalmente, su misin consiste en aconsejar a la parte, ya en las cuestiones de fondo, ya en las procesales; hacer minutas de los actos que la exijan porque requieran una especial doctrina jurdica y, en particular, redactar los escritos y las memorias de la defensa. Su intervencin en
293 294

C. Suprema, 1934, Gaceta, Secc. Civil, pgina 188. Ejemplo, inciso 2 del artculo 7, Ley N 18.287 sobre Procedimiento ante los Juzgados de Polica Local. 295 C. Suprema, 1948, Revista, Tomo XLVI, Secc. I, pgina 880

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la litis no es obligatoria, sino cuando tienen al mismo tiempo la conduccin de la relacin procesal y la plena representacin de la parte (296). El poder para litigar se entiende conferido para todo el juicio, autorizando al procurador para tomar parte del mismo modo que podra hacerlo el poderdante en todos los trmites e incidentes del juicio, salvo que la ley exija intervencin personal de la parte misma. En consonancia con la prescripcin anterior, la ley ha dispuesto tambin que son nulas las clusulas en que se nieguen o limiten las facultades expresadas (297). 55.3.1 FORMALIZACIN DEL PATROCINIO Y DEL MANDATO El artculo 6 del CPC seala que el que comparezca en juicio a nombre de otro, en desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera especial nombramiento, deber exhibir el ttulo que acredite su representacin. La exhibicin a que se refiere la ley se efecta ante un ministro de fe. El inciso segundo de la norma, seala cules son poderes hbiles, agregando que para obrar como mandatario se considerar poder suficiente: 1 El constituido por escritura pblica otorgada ante notario o ante oficial del Registro Civil a quien la ley confiera esta facultad; 2 El que conste de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro, y subscrita por todos los otorgantes; 3 El que conste de una declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario del tribunal que est conociendo de la causa. En los juzgados de la reforma procesal penal y en los de familia esta ltima forma tendr lugar ante el administrador del tribuna; y El artculo 32 del AA N 91-2007 de la C. Suprema dispuso, respecto de la constitucin de Patrocinio y Poder en los tribunales que tramitan con carpeta electrnica, que ser constituido ante el ministro de fe del Tribunal y, en audiencia, ante el juez que la dirija. El inciso tercero del artculo 6 regula el caso en que se requiera actuar por un tercero sin contar con el poder suficiente, pero teniendo las calidades que habilitan al efecto, al expresar que podr, sin embargo, admitirse la comparecencia al juicio de una persona que obre sin poder en beneficio de otra, con tal que ofrezca garanta de que el interesado aprobar lo que se haya obrado en su nombre. El tribunal, para aceptar la representacin, calificar las circunstancias del caso y la garanta ofrecida, y fijar un plazo para la ratificacin del interesado. Surge en esta forma la figura de la agencia oficiosa terminando la ley con sealar que los agentes oficiosos debern ser personas capacitadas para comparecer ante el respectivo tribunal, en conformidad a la Ley Orgnica del Colegio de

296 297

Jos Chiovenda, Derecho Procesal Civil, Tomo 2, pgina 59. C. de Valparaso, Gaceta, primer semestre, 1909, Secc. Civil, pgina 28.

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Abogados, o, en caso contrario, debern hacerse representar en la forma que esa misma ley establece. Para que el abogado pueda ejercer como mandatario de su cliente o para asumir el patrocinio de los asuntos que se le encargan, debe estar habilitado, lo que implica haber recibido el ttulo de abogado, no encontrarse suspendido del ejercicio por medida disciplinaria impuesta en su contra ni haber sido cancelado su ttulo, como puede suceder por va de sancin o simplemente administrativa, como ocurri en el caso de un nmero importante de abogados licenciados en Universidades extranjeras, a quienes se les haba concedido el ttulo, comprobndose luego que no cumpliran con los requisitos acadmicos al efecto (298). La suspensin puede deberse a medidas disciplinarias o al hecho de haber sido procesado el abogado por delito que tenga como accesoria la pena de inhabilitacin para ejercer profesiones titulares, por ejemplo, como dispone el artculo 17 de la ley N 4.409, Orgnica del Colegio de Abogados. Hasta agosto de 2008, tambin se exiga acreditar el pago de la patente municipal de abogado, para entender habilitado para ejercer a un abogado, exigencia que ha sido suprimida por AA AD-754-2008 (299) de 8 de agosto de 2008 de la Corte Suprema, que aprob instruir a los tribunales del pas en el sentido que no deben exigir a los abogados que acrediten el pago de la patente municipal por el ejercicio de la profesin, ni menos para autorizar un poder, alegar en estrados o efectuar alguna gestin ante los Tribunales de Justicia. La calidad de abogado o la calidad de estudiante o de egresado se acreditan ante el secretario del tribunal, si se trata de algn juzgado de letras o alguna Corte o en una de sus salas ante su presidente, en el caso de alegatos ante los tribunales superiores. En el caso de los juzgados de garanta y de los tribunales de juicio oral en lo penal la acreditacin debe efectuarse ante el jefe de la unidad que tenga a su cargo la administracin de causas, segn ordena el artculo 389 G del CPP. Como dispuso el AD-754-2008, en caso de existir duda sobre la calidad de abogado, el Ministro de Fe de que se trate, deber cerciorarse de dicha calidad, exigiendo la respectiva cdula de identidad para la identificacin del profesional, utilizando el Registro que al efecto lleva el Poder Judicial y cuya consulta se puede efectuar en la pgina Web respectiva. Se dispuso adems, que la Oficina de Ttulos de la Corte Suprema remita al Servicio de Registro Civil e Identificacin el listado de todas las personas que hayan jurado ante la Corte y recibido el ttulo de abogado, con el objeto de que dicho Servicio pueda incorporar la informacin en la base de datos respectiva.

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Por resolucin de 31.10.2003, recada en los autos N 24.209, el pleno de la Corte Suprema invalid sus resoluciones en virtud de las cuales se admiti al libre ejercicio de la profesin de abogado en Chile a las personas que indica, mientras no comprueben cumplir con las exigencias legales pertinentes. Nomenclatura propia de la Oficina Administrativa de la Corte Suprema que asigna nmeros y letras, segn resolucin de que se trate en cada caso. AD significa Antecedente Administrativo, seguido de un nmero correlativo. Llamados ACTA son Autos Acordados y se ordenan numerndolos.

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Dispone el artculo 7 del CPC, que el poder para litigar se entender conferido para todo el juicio en que se presente, y aun cuando no exprese las facultades que se conceden, autorizar al procurador para tomar parte, del mismo modo que podra hacerlo el poderdante, en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por va de reconvencin se promuevan, hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva, salvo lo dispuesto en el artculo 4 o salvo que la ley exija intervencin personal de la parte misma. Las clusulas en que se nieguen o en que se limiten las facultades expresadas, son nulas. Podr, asimismo, el procurador delegar el poder obligando al mandante, a menos que se le haya negado esta facultad. En la norma transcrita se contienen las facultades simples que se confieren al apoderado, en contraposicin a las facultades amplias que contiene el inciso segundo, en el sentido que sin embargo, no se entendern concedidas al procurador, sin expresa mencin, las facultades de desistirse en primera instancia de la accin deducida, aceptar la demanda contraria, absolver posiciones, renunciar los recursos o los trminos legales, transigir, comprometer, otorgar a los rbitros facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir. 55.3.2 CASO ESPECIAL: JUZGADOS LABORALES Luego de las reformas introducidas por la Ley N 20.087 que sustituy el procedimiento laboral, publicada el 3 de enero de 2006, se ha establecido una norma diferente a las existentes hasta esa fecha en nuestro derecho en materia de facultades de los mandatarios judiciales. El inciso segundo del artculo 426 del CdelT en su texto actual, establece que en materia de comparecencia a las audiencias del juicio, Las partes podrn concurrir por intermedio de mandatario, el que se entender de pleno derecho facultado para transigir, sin perjuicio de la asistencia de sus apoderados y abogados. No obstante que el texto legal no parece suficientemente explcito, se ha entendido y aplicado en el sentido que el mandato otorgado al abogado o al apoderado, en su calidad de mandatario judicial para representar a su parte en juicio, est investido de las facultades amplias que establece el inciso segundo del artculo 7 del CPC, pudiendo, sin necesidad de mencin expresa, transigir obligando al mandante de pleno derecho. As lo ha entendido, entre otros, el profesor de la Escuela de Derecho de la Universidad Central, don Andrs Naudn Figueroa. 55.4 RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA DEL ABOGADO La responsabilidad disciplinaria del abogado puede hacerse efectiva por el Colegio de Abogados o por los tribunales. El Decreto Ley N 3.621 de 7 de febrero de 1981 sobre Colegios Profesionales, estableci para stos el carcter de Asociaciones Gremiales (A.G.), sin que sea requisito para el ejercicio de una profesin la afiliacin, sealando que toda persona afectada por un acto desdoroso, abusivo o contrario a la tica, cometido por un profesional en el ejercicio de su profesin podr recurrir a los tribunales de justicia en

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demanda de las sanciones que contemplen la Ley Orgnica del Colegio respectivo o las normas de tica vigentes. No obstante, se mantiene vigente el Cdigo de tica Profesional, del Consejo General del Colegio de Abogados, de 1948 y el Reglamento para la Tramitacin de Denuncias relacionadas con la conducta profesional de los asociados, aprobado el 14 de marzo de 1984. El Colegio contempla un sistema de control tico de los abogados, estableciendo sanciones, adems de estar facultado su directorio para formular denuncias ante los tribunales en casos graves, pudiendo suspenderse el ejercicio de la profesin, hasta la cancelacin del ttulo. Igualmente, el Colegio de Abogados puede denunciar los casos en que se compruebe ejercicio ilegal de la profesin. Con relacin a la responsabilidad disciplinaria del abogado, adems de la que puede hacerse efectiva a iniciativa del Colegio, establece el artculo 546 del COT las facultades disciplinarias que por la ley corresponden a los tribunales respecto de los abogados que intervienen en las causas de que dichos tribunales conozcan, las que debern especialmente ejercerse: 1. Cuando en el ejercicio de la profesin faltaren oralmente, por escrito o de obra el respeto debido a los funcionarios judiciales. 2. Cuando llamados al orden en las alegaciones orales no obedecieren al juez o funcionario que preside el tribunal, y 3. Cuando en la defensa de sus clientes faltaren a la cortesa que deben guardar a sus colegas, u ofendieren de manera grave e innecesaria a las personas que tengan inters o parte en el juicio o que intervengan en l por llamado de la justicia. Las medidas que se adoptaren, sern apelables slo en el efecto devolutivo sin perjuicio del derecho del abogado para pedir reposicin y explicar sus palabras o su intencin, a fin de satisfacer al tribunal. Los artculos 530, 531, 542 y 543 del COT autorizan a los jueces para reprimir o castigar los abusos que se cometieren dentro de la sala de su despacho y mientras ejercen sus funciones de tales y a los tribunales superiores, para amonestar, censurar, multar y decretar arresto hasta por 8 das, conmutable en multa. La ley entrega a los jueces de letras la posibilidad de reprimir las faltas que se cometan en los escritos que se les presentaren y los abogados pueden ser sancionados, adems, con suspensin del ejercicio de la profesin por un trmino que no exceda de dos meses y extensiva a todo el territorio de la Repblica. 55.5 RESPONSABILIDAD PENAL DEL ABOGADO No slo disciplinariamente responde el abogado. Tambin debe hacerlo en caso de incurrir en delito con motivo del ejercicio de la profesin y, al respecto, puede cometer el delito de prevaricacin, tipificado en el artculo 231 del Cdigo Penal o el de violacin de secreto, en los trminos sealados por el artculo 247 del mismo Cdigo. 55.6 RESPONSABILIDAD CIVIL DEL ABOGADO 223

La legislacin no contempla disposiciones especiales relativas a la responsabilidad civil del abogado por hechos derivados de su ejercicio profesional y hace algunos aos se suprimi la norma que lo haca responsable, solidariamente con la parte, del pago de las costas a que resultara afecto su mandante. La falta de texto expreso no excluye la responsabilidad civil del abogado, la que se rige por las reglas generales de la responsabilidad contractual y extracontractual, que pueden hacerse efectivas por cualquier acto doloso o culposo que cause dao, segn las reglas generales.

CAPTULO VI

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LA COMPETENCIA
Contenidos: Concepto y elementos que la determinan; Clasificaciones; Reglas que determinan la competencia absoluta; Reglas que determinan la competencia relativa; Reglas Generales de la Competencia; Reglas de distribucin de causas; Cuestiones y contiendas de competencia; Implicancias y recusaciones. Sumario: 57 - Concepto y elementos que determinan la competencia. Definiciones; 58 - Clasificaciones; 58.1 - Competencia de acuerdo a la materia; 58.2 - Competencia absoluta y competencia relativa; 58.2.1 Reglas que determinan la competencia absoluta; 58.2.1.1 - La cuanta; 58.2.1.1.a - Reglas para determinar la cuanta en asuntos civiles; 58.2.1.1.b Reconvencin; cuanta y competencia; 58.2.1.1.c - Cundo se determina la cuanta. Inmutabilidad; 58.2.1.1.d - Reglas para determinar la cuanta en asuntos penales; 58.2.1.2 - La materia - 58.2.1.3 - El fuero; 58.2.1.3.a - Fuero constitucional; 58.2.1.3.b - Fuero e inviolabilidad de la persona de los jueces; 58.2.1.3.c - El fuero en la competencia del juez de polica local; 58.2.2 - Reglas que determinan la competencia relativa; 58.2.2.1 - Competencia relativa en asuntos civiles contenciosos; 58.2.2.2 - Prrroga de la competencia; 58.2.2.2.a - Prrroga: legal y convencional, expresa y tcita. 58.2.2.3 - Reglas especiales de competencia relativa; 58.2.2.4 - Competencia y naturaleza de la accin deducida; 58.2.2.5 - Regla general supletoria; 58.2.2.6 - Competencia relativa en asuntos civiles no contenciosos; 58.3.2.7 - Competencia relativa en asuntos penales reformados; 58.2.2.8 - Competencia de un Ministro y del Presidente de la Corte Suprema; 58.2.2.9 - Competencia relativa y extraterritorialidad; 58.3 Competencia natural y competencia prorrogada; 58.3.1 - Prrroga de competencia en asuntos laborales; 58.3.2 - Prrroga de competencia y juzgados de polica local; 58.3.3 - Prrroga de competencia y pacto de arbitraje; 58.4 - Competencia propia y competencia delegada; 58.4.1 - Exhortos; 58.4.2 - Comunicaciones electrnicas; 58.5 - Competencia comn y competencia especial; 58.6 - Competencia privativa o exclusiva y competencia acumulativa o preventiva; 58.7 - Competencia de acuerdo a la instancia de conocimiento; 58.8 - Competencia civil contenciosa y no contenciosa; 58.9 - Competencia objetiva y competencia subjetiva o funcional; 59 - Reglas Generales de la Competencia; 59.1 Caractersticas de las Reglas Generales de la Competencia; 59.2 - Regla de la Radicacin o Fijeza; 59.2.1 - Elementos para que se produzca la radicacin; 59.2.2.- Cundo se entiende radicado un asunto; 59.2.2.1 - Radicacin en materia civil; 59.2.2.2 Radicacin en materia penal anterior a la reforma; 59.2.2.3 - Radicacin en materia penal; 59.2.2.4 Excepciones a la regla de la radicacin; 59.3 - Regla del Grado o de la Jerarqua; 59.4 - Regla de la Extensin; 59.4.1 - Regla de la extensin en materia civil; 59.4.2 - Regla de la extensin en materia criminal; 59.4.2.1 - La accin civil en el proceso penal, generalidades; 59.4.2.2 - La accin civil restitutoria en el proceso penal; 59.4.2.3 - La accin civil reparatoria en el proceso penal; 59.4.2.4 - La accin civil indemnizatoria en el proceso penal; 59.4.3 - Regla de la extensin: reconvencin; 59.4.4 - Regla de la extensin: compensacin; 59.4.5 - Regla de la extensin: ejecucin de la sentencia; 59.5 - Regla de la Prevencin o Inexcusabilidad; 59.6 - Regla de la Ejecucin; 59.7 - Competencia y distribucin de causas; 59.7.1 - Reglas sobre distribucin de causas en tribunales penales; 59.7.2 - Reglas sobre distribucin de causas en otros tribunales; 60 - Conflictos, cuestiones y contiendas de competencia; 61 - Incompetencia y nulidad procesal; 61.1 - Reclamo por va incidental; 61.1.1 - Declinatoria de competencia; 61.1.2 Inhibitoria de competencia; 61.1.3 - El incidente de nulidad procesal; 61.2 - Recurso de nulidad en el proceso penal.

57 CONCEPTO Y ELEMENTOS QUE DETERMINAN LA COMPETENCIA. DEFINICIONES El Poder Judicial es llamado a actuar la Funcin Jurisdiccional del Estado, atribucin exclusiva y excluyente. Para resolver conflictos por medio del proceso es menester que los interesados, las partes, ejerzan la accin dirigida a poner en movimiento la jurisdiccin, que no debe ser confundida con la competencia, ya que aqulla deriva de la soberana de cada Estado entregada a los rganos de ste. La competencia en cambio, conforme al artculo 108 del COT, es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer los negocios que la ley

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las partes u otro juez ha colocado en la esfera de sus atribuciones. Constituye, entonces, slo una parte de la jurisdiccin de cada juez (300). Los conceptos de jurisdiccin y competencia no son sinnimos, existiendo entre ellos una relacin de gnero a especie. La jurisdiccin es la facultad de administrar justicia que corresponde a todos los tribunales del pas y la competencia se ajusta a lo dispuesto en el artculo 108 del COT (301). As, no es posible que un tribunal tenga competencia para conocer de un asunto y que carezca de jurisdiccin, puesto que aqulla es un grado o manifestacin de sta (302). Atendida la necesidad de que la aptitud o facultad de conocer sea distribuida entre los diversos entes jurisdiccionales o tribunales surgen las normas de la competencia, que no es ms que la esfera, rbita, medida o grado de jurisdiccin establecida por el legislador para ser ejercida por cada tribunal, actuando el debido proceso, tambin establecido en la ley. A determinar la competencia de cada uno convergen diversos rdenes de criterios y, por tanto, de reglas legales concurrentes y coordenadas, de modo que toda posible causa, prctica o asunto, encuentre por lo menos un juez o ms de uno, a eleccin de los interesados competente para examinar, decidir y proveer y, que a todo juez se d una conveniente esfera de actividades posibles. Todo ello, naturalmente, siempre que haya jurisdiccin de la autoridad judicial. Lo cual, invirtiendo los trminos, quiere tambin decir que, donde no se pueda identificar a un juez competente, no hay jurisdiccin ( 303). La competencia tiende a lograr una adecuada organizacin de la actividad jurisdiccional, habiendo sealado el TCdeCH que, de conformidad al artculo 77 de la CPR, una ley orgnica constitucional determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia, comprendiendo en el concepto de organizacin de la norma constitucional, aquellas disposiciones que tienen por objeto regular el modo como se ha de distribuir, entre tribunales de igual competencia existentes en un mismo territorio jurisdiccional, los asuntos que a cada uno le corresponda conocer (304). Se han dado las ms variadas definiciones de competencia. Entre los chilenos, Manuel E. Ballesteros, comentando la Lei de Organizacin i Atribuciones de los Tribunales de Chile de 1875, la entendi como el poder que la ley concede a un juez para ejercer sus funciones dentro de los lmites que ella determina (305).Urrutia Salas la defini como la esfera de atribuciones dentro de la cual la ley ha colocado los negocios de que debe conocer cada juez o tribunal (306) y Hugo Pereira la estima como la esfera de atribuciones dentro de

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C. Suprema, 13.05.2002, Revista, Tomo XCIX, Secc. Primera, pgina 90. C. P. Aguirre Cerda, 13.11.1992, Revista, Tomo LXXXIX, Secc. Segunda, pgina 181. 302 C. Suprema, 13.11.1985, Revista, Tomo LXXXII, Secc. Primera, pgina 90. 303 Redenti, Enrico,Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 141. 304 T. Constitucional, 6.11.200, Rol 340, Revista, Tomo XCVIII, Secc. Sexta, pgina 177. 305 Ballesteros, Manuel Egidio, La Lei de Organizacin i Atribuciones...., Tomo II, pgina 149. 306 Urrutia Salas, Manuel, Manual de Derecho Procesal, pgina 276.
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la cual cada tribunal ejerce la potestad jurisdiccional (307). Mario Mosquera la entiende como la esfera dentro de la cual un juez o tribunal ejerce la facultad legal de conocer de determinados negocios (308) y, para Juan Colombo, es la facultad que tiene cada rgano pblico para actuar vlidamente en los asuntos que la ley ha puesto en la esfera de sus atribuciones (309), aclarando que de las definiciones se desprende que la competencia es una parte de jurisdiccin que corresponde a un tribunal y que sobre ello estn de acuerdo todos los tratadistas. Donde existe cierta discrepancia es en el establecimiento de reglas para saber cul de los muchos tribunales es el que debe conocer de una contienda determinada (310). 58 CLASIFICACIONES La competencia puede ser clasificada desde varios puntos de vista: de acuerdo a la materia del asunto a someter al juez; segn si resulta ser la que es determinada directamente por aplicacin de las normas, llamada natural o si las partes la derivan a otro tribunal no naturalmente competente, caso en que hablamos de competencia prorrogada; o si el tribunal llamado a conocer lo hace slo en una determinada materia o conoce de varias, encontrndonos entonces con competencia especial y competencia comn. Cada uno de estos tipos o clases de competencia, citados como ejemplos y varios otros nos llevan a una mejor comprensin del concepto: 58.1 COMPETENCIA DE ACUERDO A LA MATERIA La primera clasificacin de la competencia resulta la ms obvia. Dice relacin con la materia del asunto que se somete al conocimiento del tribunal. Es, en cierta forma, un grado de especializacin y de parcializacin de la justicia, sin llegar al extremo, nunca aceptable, de establecer justicias para grupos determinados. Es posible distinguir desde este punto de vista, por una parte tribunales a los que se asigna competencia en materia civil, penal tanto en el procedimiento tradicional como en el procedimiento reformado, de menores, del trabajo o laborales, de polica local, de familia y, por la otra, tribunales de competencia comn, esto es, que renen todas o algunas de estas materias en el conocimiento de un mismo tribunal, competencia esta ltima ejercida por la mayora de los tribunales de primera instancia en el pas. 58.2 COMPETENCIA ABSOLUTA Y COMPETENCIA RELATIVA En este aspecto, cuatro elementos deben ser considerados para establecer cul es el tribunal competente frente a un caso determinado: cuanta, materia, fuero y territorio.

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Pereira Anabaln, Hugo, Curso de Derecho Procesal, Tomo I, Derecho Procesal Orgnico, pgina 161. Mosquera Ruiz, Mario, Apuntes de Clases, pgina 54, Coleccin Apuntes de Clases N 18. 309 Colombo Campbell, Juan, La Competencia, pgina 14. 310 Colombo Campbell, Juan, La Competencia, pgina 30.

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Cuanta Materia Fuero Territorio

COMPETENCIA ABSOLUTA (Jerarqua) COMPETENCIA RELATIVA

Competencia Absoluta es la que determina la jerarqua del tribunal que debe conocer. Para efectuar la seleccin del rgano llamado al conocimiento entre los de una misma categora, sus reglas recurren a los elementos cuanta, materia y fuero. La cuanta, sin dejar de ser importante, ya no tiene la relevancia que tena en los asuntos civiles cuando se distingua entre juzgados de letras de mayor cuanta y de menor cuanta, tanto civiles como criminales y se estableca una base de valor mnimo de la cosa disputada o de entidad de la pena asignada al delito, factor determinante al diferenciar los asuntos que se entregaban a una u otra categora de tribunales. Los elementos materia y fuero mantienen su importancia y as, se distribuyen los asuntos conforme a la materia, en civiles, criminales, del trabajo, de menores, de familia, de polica local, etc. En cuanto al fuero, los casos que en razn de este elemento se excluyen del conocimiento general determinan esta norma de competencia absoluta en el sentido de elevar la categora del tribunal llamado a conocer en primera o en nica instancia. Definimos en trminos de competencia absoluta si se trata de un asunto de conocimiento de un juez de letras, de un tribunal especial, de un tribunal unipersonal de excepcin o de una Corte, segn corresponda. Establecida la categora de tribunal, luego se debe establecer cul es dentro de los de la misma categora, el tribunal llamado a juzgar. Para ello se recurre a las normas de la competencia relativa, valindonos del cuarto elemento a considerar: el territorio. Competencia relativa es aquella que le corresponde a un tribunal para conocer de un determinado negocio en razn de su ubicacin dentro de una determinada jerarqua, clase o categora de tribunal. Las reglas de competencia por razn del territorio sirven para determinar en qu lugar y en qu sede, es decir, ante cul de los tantos oficios de conciliacin, de las tantas preturas o de los tantos tribunales del Estado, debe ser llevada o recibida a examen la causa o la prctica (311). Por aplicacin de las reglas de la competencia absoluta llegaremos a determinar que se trata de un asunto cuyo conocimiento corresponde a un juez de letras en lo civil, mientras que, aplicando las normas de la competencia relativa, relacionadas con el elemento territorio, establecemos que es competente el juez de letras en lo civil con asiento en Tierra del Fuego o el de Santiago, San Miguel, Limache u otro.

311

Redenti, Enrico, Derecho Procesal Civil, Tomo I, pgina 141.

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58.2.1 REGLAS QUE DETERMINAN LA COMPETENCIA ABSOLUTA Los artculos 115 a 133 del COT establecen las reglas de la competencia absoluta. Sus caractersticas generales son las siguientes: Son de orden pblico, en cuanto dicen relacin con la organizacin y funcionamiento de los tribunales; Son irrenunciables, precisamente en su calidad antes anotada y como consecuencia de ella; No procede la prrroga de la competencia a su respecto; Debe declararse de oficio la incompetencia; y No hay plazo para alegar la nulidad del procedimiento, fundada en la incompetencia absoluta del tribunal. 58.2.1.1 LA CUANTA El artculo 115 del COT, dispone que en los asuntos civiles la cuanta de la materia se determina por el valor de la cosa disputada. En los asuntos criminales se determina por la pena que el delito lleva consigo. La cuanta mantiene plena vigencia en materia civil al determinar, salvo excepciones, ms que propiamente competencia del rgano jurisdiccional, diferentes procedimientos a aplicar de acuerdo al valor de la cosa disputada, de conformidad a los artculos 698 y 703 del CPC y dems, que establecen normas especiales haciendo ms breves los asuntos de menor valor econmico mediante la eliminacin de algunos trmites del juicio ordinario. El artculo 698, se refiere a los juicios de Menor Cuanta, disponiendo que son los de ms de 10 pero de no ms de 500 UTM que no tengan sealado en la ley un procedimiento especial, ordenando que quedan sometidos al procedimiento ordinario, con las modificaciones que se establecen. Entre otras, se suprimen la rplica y la dplica y se acortan los plazos para algunos trmites. El artculo 703, a su vez, estatuye normas para los juicios de Mnima Cuanta, estableciendo que se aplicar este procedimiento a los juicios cuya cuanta no exceda de 10 UTM y que por su naturaleza no tengan sealado en la ley un procedimiento especial. En materia penal en cambio, la cuanta mantiene plenamente su vigencia como factor de competencia, la que queda determinada por la pena con que el ilcito es sancionado y as, los procesos por simples infracciones son de competencia de los juzgados del polica local y las faltas, simples delitos y crmenes se entregan a la competencia de los juzgados de garanta y tribunales de juicio oral en lo penal, segn corresponda, como se seala en el prrafo (58.2.1.1.d). 58.2.1.1.a REGLAS PARA DETERMINAR LA CUANTA EN ASUNTOS CIVILES

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El elemento cuanta determina si el conocimiento corresponde en nica o en primera instancia, ya que en asuntos de escaso monto no se concede a las partes la posibilidad de apelar. Los nmeros 1 y 2 del artculo 45 del COT disponen el conocimiento en nica instancia por los jueces de letras, de las causas civiles y de comercio cuya cuanta no exceda de 10 UTM y en primera instancia, de aquellas cuya cuanta exceda de 10 UTM y de las causas de minas, cualquiera que sea su cuanta (312). El Cdigo entrega normas detalladas para la determinacin de la cuanta y, en primer lugar, es menester distinguir: Si el asunto de que se trata es susceptible de apreciacin pecuniaria; Si el asunto no es susceptible de apreciacin pecuniaria.

La competencia en asuntos no susceptibles de apreciacin pecuniaria corresponde al juez de letras, como lo sealan los artculos 130 y 131 del COT que, adems, entregan ejemplos de este tipo de cuestiones, reputando de mayor cuanta las relativas al estado civil, a la separacin judicial o de bienes entre marido y mujer o a la crianza y cuidado de los hijos, asuntos todos de conocimiento de los tribunales de familia Como se puede observar, se reputan de mayor cuanta las cuestiones que no se traducen en valor monetario, como las de familia o referidas al estado civil de las personas, por ejemplo, aquellas en que es difcil cuantificar el valor de lo disputado o de la cosa litigiosa y los que, como seala la ley, no son asuntos que puedan ser avaluados. Los artculos 116 y siguientes del COT entregan las normas para determinar la cuanta cuando se trata de asuntos susceptibles de apreciacin pecuniaria: Primero: Se debe estar a los documentos que acompae y en los que base su pretensin el actor, determinndose la cuanta por el valor que en ellos se expresa. Un certificado bancario en que conste el tipo de cambio, con fecha no mayor de 15 das antes de la presentacin de la demanda, servir en el caso de obligaciones en moneda extranjera, segn el artculo 116 del COT; Segundo: Si el actor no acompaa documentos con su demanda o de ellos no aparece esclarecido el valor de la cosa, debe distinguirse: 1. Si existe acuerdo de las partes sobre el valor de la cosa disputada, se estar a dicho acuerdo; 2. Si se trata de una accin personal, se estar a la apreciacin que hiciere el demandante en la demanda, segn el artculo 117; 3. Si se trata de una accin real, segn el artculo 118 del COT, se presume de derecho que hay acuerdo entre las partes por el simple hecho de comparecer al juicio, sin reclamar de incompetencia en razn del valor de la cosa disputada. Si no se produce acuerdo, el juez ante el
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Son causas de minas aquellas en que se ventilan derechos regidos por el Cdigo de Minera.

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que se hubiere demandado, nombrar un perito para que fije el valor de la cosa, como lo ordena el artculo 119; Tercero: Si no se puede determinar el valor de la cosa disputada de acuerdo a las reglas indicadas, las partes o el tribunal de oficio, pueden hacer las gestiones conducentes a que el valor sea fijado antes de que se pronuncie la sentencia, conforme al artculo 120 del COT; Cuarto: Si en una misma demanda se entablaren acciones mltiples, la cuanta se determina por el monto a que ascienden todas sumadas; Quinto: Si fueren muchos los demandados, la cuanta se determinar por el valor de la cosa o la cantidad demandada, an en caso de solidaridad pasiva; Sexto: En los juicios de desahucio o de restitucin de la cosa arrendada, el valor de lo disputado se determinar por el monto de la renta por cada perodo de pago y en los de reconvenciones, por el monto de las rentas insolutas, como dispone el artculo 125; Sptimo: Segn la regla del artculo 126, "Si lo que se demanda fuere el resto insoluto de una cantidad mayor que hubiere sido antes pagada en parte, se atender, para determinar la cuanta de la materia, nicamente al valor del resto insoluto"; Octavo: El artculo 127 trata del derecho a pensiones, siendo necesario distinguir: 1. Pensiones futuras, se fijar la cuanta por la suma a que ascendieren dichas pensiones en un ao. Si tienen tiempo determinado, se atender al monto de todas ellas; y 2. Si se tratare de pensiones peridicas ya devengadas, la determinacin se har por el monto a que todas ellas ascendieren. 58.2.1.1.b RECONVENCIN: CUANTA Y COMPETENCIA Se conoce como reconvencin la contrademanda, accin que formula el demandado en su escrito de contestacin a la demanda que dedujo en su contra el actor. Presenta la caracterstica de insertarse en el proceso en tramitacin y contina, luego de ser contestada por el demandante al momento de la rplica, con los trmites del juicio en el que se deduce. Para reconvenir es indispensable que la accin que intenta el demandado est sometida al mismo procedimiento de la demanda principal, de manera que si no lo est, no debe ser admitida a tramitacin y no procede pronunciarse sobre ella (313).
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C. P. Aguirre Cerda, 22.01.1986, Revista, Tomo LXXXIII, Secc. Segunda, pgina 1.

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Si se entabla reconvencin, el artculo 124 del COT establece que la cuanta de la materia se determinar por el monto a que ascendieren la accin principal y la reconvencin reunidas, agregando que para estimar la competencia se considerar el monto de los valores reclamados por va de reconvencin separadamente de los que son materia de la demanda, negando al demandado la posibilidad de reconvenir si el tribunal no tuviere competencia para conocer de tal accin estimada como demanda, salvo si fuere admisible la prrroga (314) o que, por su cuanta la reconvencin debiera ventilarse ante un juez inferior. La demanda reconvencional, propia de los juicios civiles, no tiene cabida en los procedimientos penales, en los que no procede admitir a tramitacin una reconvencin frente a la demanda civil del actor (315). Se trata de una accin que mira al aspecto civil de la litis, no contemplada en el CPP, que no contempla la accin reconvencional, que en este caso debera ser del imputado en contra de la vctima, lo que no resulta procedente en razn que la responsabilidad civil en el proceso penal est ligada, en relacin de causa a efecto, con la responsabilidad que deriva del ilcito penal. La oportunidad para deducir una demanda civil que pretenda indemnizacin de daos ocasionados por un delito o cuasidelito dentro del proceso penal, est establecida en el artculo 261 del CPP, que indica al efecto 15 das antes de la fecha fijada para la realizacin de la audiencia de preparacin del juicio oral. Debe, por consiguiente, existir un sujeto imputado del hecho delictuoso que ha sido formalizado y debe encontrarse cerrada y agotada la investigacin. La demanda pedir en forma determinada, el resarcimiento de daos que el ilcito ha causado, circunstancias que hacen improcedente toda contra-demanda o reconvencin. En materia infraccional, no obstante regir el mismo principio, ante los juzgados de polica local tiene cabida la reconvencin por disposicin expresa del inciso segundo del artculo 10 de la Ley N 18.287, siendo adems posible deducir demandas recprocas por todas las partes involucradas, siempre que se interpongan oportunamente dentro del procedimiento contravencional, en tanto la accin civil no es la cuestin principal a debatir. Desde otro punto de vista, tratndose de diversos procedimientos a aplicar por un mismo tribunal, no cabe la reconvencin en un juicio sumario. Se ha resuelto as, que por tratarse de un juicio especial, que se tramita en forma distinta a la demanda reconvencional, por su materia, la que al no tener sealada una tramitacin especial, debe tramitarse de conformidad a las normas del juicio ordinario de mayor cuanta (316). La reconvencin, considerada como demanda para los efectos de establecer su procedencia respecto de la competencia, debe encuadrarse en los lmites que la ley le impone, de modo que deducida demanda ante un juez ordinario en procedimiento de menor o de mnima cuanta, solo proceder si se encuadra dentro de los valores determinados para tales
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El texto legal se refiere a prrroga de jurisdiccin, siendo lo pertinente referirse a competencia. C. P. Aguirre Cerda, 6.10.1986, Revista, Tomo LXXXIII, Secc. Cuarta, pgina 248. 316 C. de Concepcin, 24.08.2009, Venegas Valderrama, Jos c/ Ulloa Araya, Marcos F. s/ Restitucin de inmueble - Recurso de apelacin, ROL: 1471-08, Microjuris, MJJ21706.

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procedimientos. La cuanta, como elemento de la competencia absoluta, no hace posible la prrroga si la reconvencin, mirada separadamente de la demanda, supera el lmite del valor fijado por la ley para el procedimiento propuesto y no ser admitida a tramitacin, ya que la demanda reconvencional tiene un procedimiento previsto con escritos de rplica y de dplica que no tienen cabida en los procedimientos especiales de menor cuanta, los que se tramitan en forma distinta de la accin reconvencional. 58.2.1.1.c CUANDO SE DETERMINA LA CUANTA. INMUTABILIDAD Como norma de competencia absoluta, la determinacin de la cuanta influye en la asignacin de un determinado tribunal o jerarqua de tribunales para conocer de un asunto, debiendo ser estimada al momento de demandar, ya que en esa oportunidad adems, importar establecer a qu procedimiento se sujetar la tramitacin del juicio que se intenta, ya sea en nica o en primera instancia en los trminos del artculo 45 del COT. Por consiguiente, por regla general, la cuanta queda fijada con la presentacin de la demanda. Determinada la cuanta, no puede ser alterada por causa sobreviniente, conforme a la regla de la inmutabilidad de la cuanta, establecida en el artculo 128 del COT: si el valor de la cosa disputada se aumentare o disminuyere durante la instancia, no sufrir alteracin alguna la determinacin que antes se hubiere hecho con arreglo a la ley, regla que complementa el artculo siguiente, en consideracin a eventuales intereses, frutos y daos debidos antes de la demanda, los que deben agregarse al capital y ser tomados en cuenta para determinar la cuanta de la materia. 58.2.1.1.d REGLAS PARA DETERMINAR LA CUANTA EN ASUNTOS PENALES En materia penal, cuanta equivale a importancia o gravedad de una accin tipificada. El concepto se encuentra ligado a la penalidad que se asigna a cada hecho y el artculo 132 del COT se remite al CP, al disponer que para determinar la gravedad o levedad en materia criminal, se estar a lo dispuesto en el Cdigo Penal. En el procedimiento penal actual, conforme el artculo 18 del COT, corresponde conocer de las causas por crimen o simple delito a los tribunales de juicio oral en lo penal, salvo aquellas relativas a simples delitos cuyo conocimiento y fallo corresponda a un juez de garanta, que tiene competencia para conocer, conforme al procedimiento simplificado, de las faltas y simples delitos a que se refiere el artculo 388 del CPP. El procedimiento abreviado, tratado en los artculos 406 y siguientes del CPP, es tambin de competencia del juez de garanta, quien conoce adems de las faltas contempladas en la ley N 18.290, Ley

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de Trnsito (317) y de los delitos de accin privada de acuerdo con el procedimiento simplificado, en virtud de lo que dispone el artculo N 400 del CPP. 58.2.1.2 LA MATERIA Materia de un asunto es su naturaleza, su esencia y propiedad caracterstica. Aplicado el concepto a la competencia, sirve para determinar a cules, entre las diferentes clases de tribunales, sean stos ordinarios o especiales en los trminos del artculo 5 del COT, corresponder el conocimiento. El factor materia importa para: Determinar la competencia de los tribunales ordinarios o especiales para conocer de asuntos segn su naturaleza y as, derivarlos a tribunales de menores, laborales, de polica local, penales, de familia, a rbitros o a rganos no jurisdiccionales, como la Contralora General de la Repblica y el Senado, por ejemplo; y Determinar la jerarqua del tribunal competente, llevando asuntos a un tribunal superior para su conocimiento.

Materia y competencia se relacionan como resultado de la aplicacin de las normas sobre organizacin jerrquica de los tribunales ordinarios, contenidas en los artculos 45, 48, 50 y 52 del COT y en el artculo 227, que establece casos de arbitraje forzoso. Adems, se desprende su aplicacin de diferentes leyes de naturaleza procesal, que asignan competencia a tribunales tambin especiales. 58.2.1.3 EL FUERO Fuero, segn la sexta acepcin que entrega el Diccionario de la Lengua, es privilegio, prerrogativa o derecho moral que se reconocen a ciertas actividades, principios, virtudes, por su propia naturaleza y recibe variados usos en el mbito del derecho. Es usada en forma genrica por el legislador, sin involucrar la norma de excepcin que interesa desde el punto de vista de la competencia. As, el artculo 748 del CPC al referirse a los Juicios de Hacienda, esto es, aquellos en los que tenga inters el Fisco de Chile, establece que estos juicios se substanciarn siempre por escrito, con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta. El COT, refiere los delitos conexos sujetos al fuero comn (...) en su artculo 164, casos en los que la voz fuero vale tanto como jurisdiccin o competencia, en su caso. Tambin es usada en el derecho laboral como rgimen especial de algunos trabajadores que gozan de determinados privilegios o franquicias en razn de su estado o de su calidad, encontrndose entre stos el fuero maternal, el fuero sindical y el fuero de inamobilidad, por ejemplo. Se usa, adems, la expresin fuero interno de un
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A los jueces de polica local abogados, corresponda el conocimiento en primera instancia de las faltas mencionadas en el Libro III del Cdigo Penal cometidas en el territorio de su jurisdiccin, de conformidad al artculo 12 de la Ley N 15.231, derogado por el artculo 55 de la Ley N 19.806, de 31.05.2002, sobre "Normas adecuatorias del sistema legal chileno a la Reforma Procesal Penal".

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individuo como sinnimo de voluntad (318) y la de fuero soberano de un juez, para indicar la ntima conviccin de un magistrado (319). Fuero o aspecto personal de la competencia, es el elemento de la competencia absoluta que altera la determinacin natural de la jerarqua de un tribunal en razn de la cuanta y de la materia de un asunto, por existir alguna persona constituida en dignidad que tenga inters en dicho asunto. El establecimiento del fuero pretende proteger a aquellas personas que, no gozando del privilegio, deben enfrentarse judicialmente a quienes son autoridades o, en alguna forma influyentes o importantes, quienes, de mantenerse el conocimiento de los asuntos que les ataen en sede del juez que naturalmente les corresponde, pudieran ejercer su influencia en desmedro de los intereses de su contraparte carente de poder. Se piensa que un tribunal superior ser ms independiente, imparcial y menos influenciable que el de menor jerarqua para juzgar en tal caso. Nuestros tribunales han entendido que el fuero es irrenunciable al estar establecido en razn del orden pblico, no permitiendo la prrroga de la jurisdiccin por acuerdo expreso o tcito de las partes, sin que obste el que haya otros demandados que no gocen de fuero (320). La doctrina citada hace sinnimos los conceptos de jurisdiccin y de competencia, en circunstancias que slo esta ltima es susceptible de prrroga. Pueden distinguirse Fuero Mayor y Fuero Menor. En virtud del primero, dispone el artculo 50 del COT que los asuntos civiles en que sean parte o tengan inters autoridades de los poderes Ejecutivo y Legislativo, funcionarios diplomticos, de la jerarqua de la Iglesia y otras que se indican, asignados en primera instancia a un juzgado de letras por aplicacin de las normas generales, deben ser conocidos por un tribunal unipersonal de excepcin, recayendo la funcin en un ministro de Corte de Apelaciones, o Ministro de Fuero, al que adems le corresponde conocer de las demandas civiles que se entablen contra los jueces de letras para hacer efectiva la responsabilidad civil resultante del ejercicio de sus funciones ministeriales. El Ministro de Fuero, no obstante ser un tribunal ordinario, tiene caractersticas particulares que le dan preeminencia en relacin a cualquier otro, sea ordinario o especial. Su funcin es necesaria para la sociedad, frente a la cual los hechos de que conoce provocan o causan mayor inters, lo que hace aconsejable la intervencin de un juez que asegure una dedicacin preferente, acuciosa y ponderada. Dado que los tribunales de fuero son temporales para los efectos del caso provisto de fuero y para determinado proceso, debe concluirse que en cuanto a su competencia deben preferir a los dems tribunales ordinarios o especiales, sea por motivo del territorio o de la materia, toda vez que su razn de ser lo justifica en plenitud (321).
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C. de Valparaso, 22.09.1972, Revista, Tomo LXIX, Secc. Segunda, pgina 19. C. Suprema, 23.05.1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Primera, pgina 52. 320 C. Suprema, 10.09.1921, Revista, Tomo XXI, Secc. Primera, pgina 114. 321 C. Suprema, 12.01.1994, Revista, Tomo XCI, Secc. Cuarta, pginas 2 y siguientes.

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Los asuntos civiles y de comercio de cuanta no superior a 10 UTM cuyo conocimiento natural corresponde en nica instancia al juez de letras, por disposicin de la letra g) del nmero 2 del artculo 45 del COT, en razn del Fuero Menor sern conocidos en primera instancia cuando tengan inters o sean parte personas que desempean las funciones pblicas que la ley seala, entre ellos los ministros de los tribunales superiores, los fiscales judiciales y los jueces letrados. El artculo 133 del COT seala que no quedan sujetos a fuerolos juicios de minas, posesorios, sobre distribucin de aguas, particiones, en los que se tramiten breve y sumariamente y en los dems que determinen las leyes. Con referencia a los asuntos no contenciosos, la norma aparece reiterada en el artculo 827 del CPC. 58.2.1.3.a FUERO CONSTITUCIONAL Nunca podr confundirse el fuero, como elemento de la competencia absoluta, con el Fuero Constitucional establecido en el artculo 61 de la CPR con relacin al Ttulo IV del Libro Cuarto del CPP, aplicable a los Diputados, Senadores, Intendentes y Goberna-dores quienes no pueden ser objeto de procesos en su contra si previamente no son desaforados en el procedimiento establecido al efecto a cargo del pleno de la Corte de Apelaciones, tratndose de crmenes o simples delitos. El desafuero tiene, segn la jurisprudencia, como objetivo exclusivo, proteger a los parlamentarios y a las otras autoridades comprendidas en la excepcin contra infundadas acciones penales que pudieran interponerse en su contra (322). Una vez desaforados, los afectados quedan sometidos a las normas comunes de enjuiciamiento criminal. Tambin gozan de este privilegio el Presidente y los ex Presidentes de la Repblica que hayan desempeado el cargo por un perodo completo, como lo dispone el inciso tercero del artculo 30 de la CPR. En lo que a los Ministros de Estado respecta, el artculo 52 de la CPR, en la letra b) de su nmero 2, establece entre las atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados (323), el juicio poltico a su respecto, correspondiendo luego al Senado, conforme al nmero 1 del artculo siguiente, conocer de las acusaciones que la Cmara de Diputados entable, caso en que conociendo como jurado se limitar a declarar si el acusado es o no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa. El nmero 2 del artculo 53 de la Constitucin, dispone que corresponde al Senado, 2) Decidir si ha o no lugar la admisin de las acciones judiciales que cualquier persona pretenda iniciar en contra de algn Ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido injustamente por acto de ste en el desempeo de su cargo.
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C. Suprema, 26.01.1999, Revista, Tomo XCVI, Secc. Cuarta, pgina 43. En el prrafo (43.2.3.b) se hizo referencia a la letra c) del N 2 del artculo 52 de la CPR que establece como atribucin de la Cmara de Diputados, declarar si han o no lugar las acusaciones en contra de los magistrados de los tribunales superiores de justicia por notable abandono de sus deberes, en una excepcin a la inamovilidad de los jueces.

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58.2.1.3.b FUERO E INVIOLABILIDAD DE LA PERSONA DE LOS JUECES Adems de los casos en que los jueces quedan afectos a las normas sobre Fuero Mayor y sobre Fuero Menor, el artculo 81 de la CPR establece la inviolabilidad de su persona para el caso de que un ministro de Corte, un fiscal judicial o un juez de letras que integre el poder judicial incurra en alguna conducta que amerite la apertura de un proceso en su contra, no pudiendo ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley. La inviolabilidad as establecida es un complemento del fuero, en cuanto factor de alteracin del procedimiento y un resguardo de la persona del juez. El nmero 2 del artculo 51 del COT entrega al presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago, conocer de las demandas civiles que se entablen contra uno o ms miembros de la Corte Suprema o contra su fiscal para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeo de sus funciones. El nmero 2 del artculo 53, entrega al presidente de la Corte Suprema la facultad de conocer en primera instancia de las demandas civiles que se entablen contra uno o ms miembros o fiscales de las Cortes de Apelaciones para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeo de sus funciones. 58.2.1.3.c EL FUERO EN LA COMPETENCIA DEL JUEZ DE POLICA LOCAL No existen normas en las Leyes N 15.231, Orgnica de los Juzgados de Polica Local; N 18.287, de procedimiento; ni en la Ley de Trnsito, N 18.290, que establezcan aplicacin del fuero respecto de determinadas personas, ya sea por su calidad o investidura y tampoco las hay en el COT con relacin a la conducta contravencional de quienes gozan de fuero. Al constituir la institucin del fuero una situacin de excepcin, debe necesariamente ser aplicada restrictivamente, de donde deriva que no tiene cabida tratndose de conductas infraccionales. Refuerza lo sealado el artculo 1 de la Ley de Trnsito en cuanto dispone que sus normas se aplican a todas las personas que se desempeen como peatones, pasajeros o conductores, sin hacer distincin alguna (324).

58.2.2 REGLAS QUE DETERMINAN LA COMPETENCIA RELATIVA Establecida la jerarqua del tribunal mediante la aplicacin de las normas de la competencia absoluta, las reglas de la competencia relativa permiten determinar cul tribunal, dentro de la
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Sobre el mbito de aplicacin de las leyes del trnsito, vase Aravena A., Leonardo, Derecho del Trnsito, Tomo I, pginas 34 y siguientes, Editorial La Ley, Santiago, 1998.

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jerarqua, va a ser llamado a conocer. Los prrafos 4, 5 y 6 del Ttulo VII del COT se refrieren a este aspecto de la competencia, al establecer: 4. Reglas que determinan la competencia en materias civiles entre tribunales de igual jerarqua; 5. Reglas que determinan la competencia en materias criminales entre tribunales de igual jerarqua y 6. Reglas sobre competencia civil de los tribunales en lo criminal. Cuanta, materia y fuero sealaron la jerarqua del tribunal y, entonces, hablamos de competencia absoluta. Resta el elemento territorio, determinante de la competencia relativa. El profesor Mosquera seala que este elemento territorial no se traduce en un concepto meramente geogrfico, sino que es de orden jurdico (325) y comprende cualquier aspecto que la ley tome en consideracin para la determinacin precisa del tribunal que tendr competencia. El territorio no determina competencia por s mismo, ya que requiere del establecimiento previo de la jerarqua. La base legal de la competencia territorial la establece el artculo 27 del COT, que toma como unidad fundamental la comuna. 58.2.2.1 COMPETENCIA RELATIVA EN ASUNTOS CIVILES CONTENCIOSOS Para determinar el tribunal llamado a conocer de un asunto contencioso civil atendiendo al elemento territorio, se procede a un examen de descarte, aplicando las normas hasta llegar a la residual y general, que establece que si no hay disposiciones especiales ni convenio de las partes en contrario, conocer el juez del domicilio del demandado. As ocurrir luego de estudiar el caso de que se trate, donde podemos encontrar excepciones al principio general siendo indispensable establecer: 1. Si procede o no la prrroga de la competencia; 2. Si existe o no convenio de las partes para prorrogar la competencia; 3. Si existen o no disposiciones especiales que establezcan el tribunal que debe conocer del asunto; 4. A falta de reglas especiales, se debe observar la naturaleza de la accin deducida, determinando si estamos ante una accin mueble o una inmueble, conforme al CC (326); y 5. Si como resultado del anlisis no resultan normas de aplicacin especial o excepciones, recurrimos a la norma general y residual anunciada: es competente para conocer del asunto el juez del domicilio del demandado. Las normas de competencia relativa son de orden privado y, por consiguiente, la competencia es prorrogable, de donde resulta que la incompetencia relativa no puede ni debe ser declarada de oficio por un tribunal, debiendo siempre esperarse que se promueva la excepcin dilatoria correspondiente, la que si no es promovida, provocar que por lo general, opere la prrroga de la competencia.
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Mosquera Ruiz, Mario, Apuntes de Derecho Procesal Orgnico, pgina 80 y siguientes. El artculo 580 del CC dispone que los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe.

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58.2.2.2 PRRROGA DE LA COMPETENCIA Dispone el artculo 181 del COT, que un tribunal que no es naturalmente competente para conocer de un determinado asunto, puede llegar a serlo si para ello las partes, expresa o tcitamente, convienen en prorrogarle la competencia para este negocio. Cuando es legalmente posible, la prrroga de competencia slo puede operar en los trminos que seala el artculo 181 del COT (327). Es la facultad que tienen ciertos jueces, en los casos en que la ley lo permite y las partes as lo deciden expresa o tcitamente, para conocer de ciertos asuntos que por su naturaleza corresponderan a otro tribunal, como resultado de la aplicacin de las reglas de la competencia (328). 58.2.2.2.a PRRROGA: LEGAL Y CONVENCIONAL, EXPRESA Y TCITA La prrroga puede tener origen o fuente en: La ley; La convencin; o El acuerdo expreso o tcito de las partes.

Ser legal la ordenada por el legislador alterando el tribunal que normalmente y de acuerdo a las normas generales debe conocer de determinados asuntos. Al provenir de la ley, la prrroga puede referirse tambin a la competencia absoluta y se aplica a cualquier clase de asunto, contencioso y no contencioso civil e, incluso, infraccional y penal, estimndose que se trata ms bien de normas de que se vale el legislador para establecer excepciones respecto a las reglas generales de la competencia. Ejemplos de este tipo de prrroga de la competencia los estableca el COT en el artculo 161, derogado por Ley N 19.708, que dispona que si un mismo procesado tuviere procesos pendientes por faltas y por crmenes o simples delitos, el juez de letras ser el solo competente para conocer de todos ellos y en el inciso segundo del artculo 168, derogado por Ley N 19.655, referido a que si siendo muchos los autores de un delito o de varios delitos conexos, hubiere entre ellos individuos aforados y otros que no lo sean, el tribunal competente para juzgar a los que gozan de fuero, deber juzgar a los dems autores y a los cmplices y encubridores. Prrroga convencional existir cuando las partes otorgan competencia a un tribunal que naturalmente no la posee, ya sea en forma expresa o tcita. La posibilidad de operar este tipo de prrroga, reservada para los asuntos civiles contenciosos en primera instancia, la establece el artculo 181 del COT. Esta forma de prorrogar la competencia operar slo en el caso de existir pleno acuerdo entre todas las partes y, as, al intentarse diversas acciones dirigidas contra distintos demandados en diversas jurisdicciones no puede extenderse al demandado que no aparece concurriendo a un acuerdo ni a los contratos a que el mismo
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C. Suprema, 19.06.1980, Revista, Tomo LXXVII, Secc. Tercera, pgina 48. C. P. Aguirre Cerda, 13.11.1992, Revista, Tomo LXXXIX, Secc. Segunda, pgina 181.

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refiere, el efecto bsico de la prrroga consensuada entre los dems litigantes. No opera la prrroga arreglada por el demandante con uno solo de los demandados, extendindola a otro que no la convino (329). El artculo 186 del COT dispone que se prorroga la competencia expresamente cuando en el contrato mismo o en un acto posterior han convenido en ello las partes, designando con toda precisin el juez a quien se someten, por lo que ser expresa la prrroga convencional que tiene efecto cuando las partes as lo manifiestan y convienen en someterse a la competencia de un tribunal que resulte o pueda resultar incompetente naturalmente de acuerdo a las normas de la competencia relativa. As sucede con la clusula que se incorpora a gran nmero de contratos, sealando las partes, por ejemplo, que para todos los efectos del contrato, los comparecientes fijan domicilio especial en la ciudad de Santiago de Chile y convienen en someterse a la competencia de sus tribunales de justicia. Respecto de la prrroga tcita de la competencia, segn el artculo 187 del COT puede recurrir a ella el demandante, por el hecho de ocurrir ante el juez no naturalmente competente interponiendo su demanda y el demandado, por hacer, despus de personado en el juicio, cualquiera gestin que no sea la de reclamar la incompetencia del juez mediante una excepcin dilatoria, como sucede si contesta derechamente la demanda o no comparece y, cuando lo hace, tampoco reclama de la incompetencia relativa. Si el demanda-do no comparece en el juicio, su voluntad de prorrogar tcitamente no se presume, por lo que quien no comparece no prorroga por ese solo hecho. La prrroga tiene lugar al no ejercer su derecho de oponer la excepcin dilatoria que corresponde, precluyendo al no ser ejercido en tiempo y forma de acuerdo a lo que dispone el artculo 305 del CPC para la interposicin de las dilatorias. Se ha resuelto que conforme al artculo citado, a la incompetencia del tribunal formulada despus de la contestacin a la demanda, no puede atribursele el carcter de excepcin y tampoco corresponde admitirla a tramitacin como mera alegacin, por lo que el tribunal debe rechazarla de plano (330). Puede afirmarse, entonces, que la prrroga de la competencia solo procede: a) Respecto del elemento territorio, nico en que puede tener lugar la prrroga, ya que tanto la cuanta, la materia y el fuero, al ser de orden pblico no son alterables por la voluntad de las partes; b) Con relacin a la naturaleza, nada ms que en los asuntos contenciosos civiles como ordena el artculo 182 del COT; c) Con referencia a la instancia, slo en primera o en nica; y d) Sobre los tribunales ante los que procede, stos deben ser ordinarios de igual jerarqua, conforme al artculo 182 citado.
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C. Suprema, 19.08.2010, Aguilar B., Luis A. c/ Centro de Formacin Tcnica Escuela Superior de Aeronutica Ltda., resolucin de contrato e indemnizacin de perjuicios, casacin en el fondo, rol 1.76409, Microjuris, MJJ24572. C. de Santiago, 25.03.1980, Revista, Tomo LXXVII, Secc. Segunda, pgina 12.

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58.2.2.3 REGLAS ESPECIALES DE COMPETENCIA RELATIVA Cuando no opera la prrroga de la competencia, los artculos 139 a 148 y 154 del COT establecen normas a aplicar en diferentes situaciones que pueden producirse, para determinar el tribunal competente tratndose de los siguientes casaos: 1. Artculo 139, cuando varias obligaciones deben cumplirse en diferentes lugares: (...) ser competente para conocer del juicio el juez del lugar en que se reclame el cumplimiento de cualquiera de ellas.; 2. Artculo 140, caso de un demandado con ms de un domicilio: podr el demandante entablar su accin ante el juez de cualquiera de ellos; 3. Artculo 141, dos o ms demandados, con diversos domicilios: Se podr accionar "ante el juez de cualquier lugar donde est domiciliado uno de los demandados (...); 4. Artculo 142, referido a las personas jurdicas: se reputar por domicilio, (...) el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o fundacin". Si existen oficinas en diversos lugares, ser competente "el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio (331); 5. Artculo 143, las acciones posesorias: es competente el juez "del territorio jurisdiccional en que estuvieren situados los bienes (...)" y, si "pertenecieren a varios territorios jurisdiccionales, ser competente el juez de cualquiera de stos; 6. Artculo 144, relativo a los Juicios de Aguas: Ser juez competente para conocer de los juicios de distribucin de aguas el de la comuna o agrupacin de comunas en que se encuentra el predio del demandado. Si el predio estuviere ubicado en comunas o agrupaciones de comunas cuyo territorio correspondiere a distintos juzgados, ser competente el de cualquiera de ellas.; 7. Artculo 145, sobre competencia en juicios sobre Avera Comn (332) se acciona (...) ante el tribunal que designa el Cdigo de Comercio; 8. Artculo 147, respecto de Juicios de Alimentos, ser juez competente "para conocer de las demandas de alimentos el del domicilio del alimentante o alimentario, a eleccin de este ltimo" y, "de las solicitudes de cese, aumento o rebaja de la pensin decretada, conocer el juez que decret la pensin. 9. Artculo 148, sobre juicios originados en situaciones hereditarias: Ser juez competente para conocer del juicio de peticin de herencia, del de desheredamiento y del de validez o nulidad de disposiciones testamentarias, el del lugar
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Es competente para conocer de los Juicios de Hacienda (aquellos en que tiene inters el Fisco), el juez de la comuna asiento de C. de Apelaciones, cuando aqul aparece como demandado. El Fisco demandante puede accionar, adems, ante el juez del domicilio del demandado, a su eleccin y no puede ser demandado en sede de polica local, segn artculo 27 del DL N 2.573, de 1979, Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado e inciso quinto del artculo 174 de la Ley N 18.290, norma aplicable tambin a demandas en contra de Municipalidades por responsabilidad civil por daos causados con ocasin de accidentes consecuencia del mal estado de las vas o de la falta o inadecuada sealizacin En Derecho Mercantil la Avera Comn implica los daos y gastos extraordinarios e imprevistos incurridos durante la expedicin para la conservacin de la nave, de la carga o de ambas a la vez. Tratan de la Avera Gruesa o Comn los artculos 1095 y siguientes del Cdigo de Comercio entregando competencia a jueces rbitros;

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donde se hubiere abierto la sucesin del difunto con arreglo a lo dispuesto por el artculo 955 del CC; y 10. Artculo 154, en asuntos de quiebras y relacionados, ser competente el juez "del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio (333). 58.2.2.4 COMPETENCIA Y NATURALEZA DE LA ACCIN DEDUCIDA La naturaleza de la accin es relevante para la determinacin de la competencia relativa en los casos establecidos en los artculos 135, 137 y 138 del COT, establecindose normas especiales, ya se trate de acciones muebles, inmuebles o mixtas, segn lo dispuesto en los artculos 580 y 581 del CC: A las acciones inmuebles se refiere el artculo 135, en un caso de competencia acumulativa o preventiva, estableciendo que: ser competente el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convencin. A falta de estipulacin, se atribuye competencia al juez del lugar donde se contrajo la obligacin o al del lugar donde se encontrare la especie reclamada, a eleccin del demandante; El artculo 137 establece la norma a aplicar si se trata de acciones mixtas, esto es, que tengan por objeto reclamar cosas muebles e inmuebles, caso en el que ser juez competente el del lugar en que estuvieren situados los inmuebles. Tratndose de acciones muebles, la situacin est regulada en el artculo 138 del COT, en cuanto que a falta de estipulacin, ser competente el juez del domicilio del demandado. 58.2.2.5 REGLA GENERAL SUPLETORIA Si no resultaren aplicables las reglas que norman la competencia relativa, incluidos los casos especiales en los que ha reparado el legislador, tiene aplicacin la norma general bsica, que dispone que sea competente para conocer de un asunto, el juez del lugar en que tenga su domicilio el demandado, como lo dispone el artculo 134 del COT. 58.2.2.6 COMPETENCIA RELATIVA EN ASUNTOS CIVILES NO CONTENCIOSOS Para determinar qu tribunal es competente para conocer de los asuntos no contenciosos, en los que no cabe la prrroga, es necesario efectuar un proceso de descarte. Primero, se debe establecer si la ley contempla o no una regla especial en atencin al elemento territorio. A falta de regla especial, tiene aplicacin la general o supletoria en materia de competencia
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El juicio de quiebras tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona natural o jurdica a fin de proveer al pago de sus deudas, en los casos y en la forma determinados por la ley. Segn el artculo 1614 del CC, la cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas. Convenios son los acuerdos entre el deudor y la masa de sus acreedores sobre la forma de solucionar el pasivo del deudor, con el objeto de impedir o alzar la quiebra.

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territorial, que la establece respecto del tribunal de la comuna o agrupacin de comunas en que tenga su domicilio el solicitante o interesado. 58.2.2.7 COMPETENCIA RELATIVA EN ASUNTOS PENALES En materia penal, los artculos 16 y 21 del COT, entre otros, establecen en forma clara como unidad territorial de competencia, tanto de juzgados de garanta como de tribunales de juicio oral en lo penal, la Comuna o agrupacin de Comunas. Sentada la competencia natural de cada tribunal en razn del territorio, la regla general es la del artculo 157 del COT, que dispone que ser competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el hecho que da motivo al juicio, agregando luego normas a tomar en consideracin. El artculo 70 del CPP se manifiesta en concordancia con lo indicado. Ambas disposiciones contienen excepciones al principio de la territorialidad en materia de competencia, ya que, tanto el inciso cuarto del artculo 157 como el inciso segundo del artculo 70 citados, autorizan para que se efecten diligencias o actuaciones que deban tener lugar fuera del territorio jurisdiccional o de competencia de un determinado tribunal, las que no alteran en definitiva la capacidad inicial para conocer que se les haya atribuido. En el sistema procesal penal, el factor territorio, determinante de la competencia relativa, aparece regulado por normas bsicas de orden pblico, lo que hace que la competencia no sea prorrogable por la voluntad de las partes, no dejando lugar a dudas al respecto redaccin del artculo 157 del COT. Respecto de los delitos cometidos en el extranjero y que corresponda juzgar en Chile de acuerdo a la norma entregada por el artculo 6 del COT, la situacin la regula el artculo 167 de ese Cdigo entregando el conocimiento a los juzgados de garanta y de juicio oral en lo penal "de la jurisdiccin de la Corte de Apelaciones de Santiago, conforme al turno que dicho tribunal fije a travs de un auto acordado". No tiene cabida la acumulacin de autos en el nuevo ordenamiento, al haber sido derogados los artculos 77 del CdePP y 160 y 161 del COT. Similar situacin se produce con lo relativo a la participacin criminal de autores, cmplices y encubridores, que estableca el artculo 168 del COT en aplicacin de la regla de la extensin. Sin embargo, cuando concurran individuos amparados por el fuero militar, la norma del artculo 169 del COT mantiene la primaca de la justicia militar para el juzgamiento de todos, militares y quienes no lo son, suprimindose slo los delitos conexos, no considerados en la reforma. 58.2.2.8 COMPETENCIA DE UN MINISTRO Y DEL PRESIDENTE DE LA CORTE SUPREMA Segn el artculo 52 del COT, corresponde a un Ministro de la Corte Suprema, como tribunal unipersonal de excepcin, conocer en primera instancia de las causas a que se refiere el artculo 23 de la Ley N 12.033 que trata de asuntos relacionados con la Corporacin de

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Ventas de Salitre y Yodo de Chile; de los delitos de jurisdiccin de los tribunales chilenos cuando puedan afectar las relaciones internacionales de la Repblica con otro Estado ( 334); de la extradicin pasiva y de los dems asuntos que las leyes le encomienden. El Presidente de la Corte Suprema conocer en primera instancia, segn lo dispone el artculo 53 del COT, de las causas sobre amovilidad de los ministros de las Cortes de Apelaciones; de las demandas civiles que se entablen contra uno o ms miembros o fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeo de sus funciones; de las causas de presas y dems que deban juzgarse con arreglo al Derecho Internacional, y de los dems asuntos que otras leyes entreguen a su conocimiento. "En estas causas no procedern los recursos de casacin en la forma ni en el fondo en contra de la sentencia dictada por la sala que conozca del recurso de apelacin que se interpusiere en contra de la resolucin del Presidente". 58.2.2.7 COMPETENCIA RELATIVA Y EXTRATERRITORIALIDAD En el sistema procesal penal anterior a la reforma, el juez que conoca de delitos cometidos en diversas comunas o cuyos actos de ejecucin se realizaron en varias comunas, estaba autorizado por el artculo 170 bis del COT para "practicar actuaciones judiciales en cualquiera de ellas". Derogada la norma por la Ley N 19.665, en el sistema procesal penal reformado la actuacin de los investigadores del ministerio pblico fuera del territorio del juez de garanta naturalmente competente, deben sujetarse a lo dispuesto en el artculo 157, con relacin al inciso primero del artculo 159, ambos del COT. As, cuando deban efectuarse gestiones fuera del territorio natural del juzgado de garanta competente "y se tratare de diligencias urgentes, la autorizacin judicial previa podr ser concedida por el juez de garanta del lugar donde deban realizarse". 58.3 COMPETENCIA NATURAL Y COMPETENCIA PRORROGADA La competencia natural es aquella que le corresponde al tribunal por aplicacin de las reglas de competencia, o lo que es lo mismo, es aquella que la propia ley asigna a cada tribunal tomando en consideracin los diversos factores que la determinan. En cambio la competencia prorrogada, como su nombre lo indica, es aquella que no le corresponde naturalmente, pero que las partes le confieren, ya sea expresa o tcitamente (335). Prrroga de la competencia es la facultad que tienen ciertos jueces, en los casos en que la ley lo permite y las partes as lo deciden, expresa o tcitamente, para conocer de ciertos asuntos que por su naturaleza corresponderan a otro tribunal, como resultado de la aplicacin
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Un Ministro de la Corte Suprema conoci en el caso Letelier, mencionado en el prrafo (59.2.2.4) como ejemplo de una excepcin a la regla de la radicacin. Del voto disidente del Ministro Sr. Sergio Muoz Gajardo, C. Suprema, 06.08.2009, Corpbanca c/ Agropecuaria Servissan S.A. s/ Juicio ejecutivo de desposeimiento - Casacin en la forma, Microjuris, Rol 7.449-08; MJJ20751.

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de las reglas de la competencia (336). La prrroga de la competencia es una convencin, expresa o tcita por la cual las partes acuerdan atribuir competencia para el conocimiento de determinado asunto a un tribunal que no es territorialmente competente para ello" (337). Para que opere la prrroga se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos copulativos: a) Existencia de un convenio entre las partes (expreso o tcito), y b) Que el tribunal al cual se prorroga la competencia relativa carezca de ella, es decir, sea incompetente en razn de territorio. La intervencin de la voluntad de las partes en la determinacin de la competencia permite distinguir entre la competencia natural, que es la entregada por la ley a un determinado tribunal y la competencia prorrogada, que es aquella que las partes, expresa o tcitamente confieren a un tribunal no naturalmente competente para conocer de un asunto especfico. Esta asignacin voluntaria por accin u omisin, se traduce en la institucin de la prrroga de la competencia, procedente slo cuando la ley la permite, teniendo cabida slo: Con relacin al territorio; En asuntos contenciosos civiles; En primera instancia; y Entre tribunales ordinarios de igual jerarqua. La competencia de un tribunal siempre ser la natural en los asuntos en que no es procedente la prrroga. 58.3.1 PRRROGA DE COMPETENCIA EN ASUNTOS LABORALES En asuntos laborales, la norma general la establece el artculo 422 del CdelT, en cuanto entrega competencia al juez del domicilio del demandado o el del lugar donde se presten o se hayan prestado los servicios, a eleccin del demandante, sin perjuicio de lo que dispongan leyes especiales. Con relacin a la procedencia de la prrroga en este tipo de asuntos, debe tenerse presente que no procede pactarla en forma anticipada, atendido a que si se admitiera, los empleadores podran insertar en los respectivos contratos clusulas en desmedro de los trabajadores que, en virtud de la prrroga, se veran en dificultades para concurrir a los tribunales de otro lugar que no fuera el de su domicilio o en el que prestan o hayan prestado sus servicios, para hacer valer sus pretensiones jurdicas (338). La prrroga tcita puede operar en este tipo de procesos y proceder si se comparece a la instancia y no se reclama la incompetencia del tribunal (339).
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C. P. Aguirre Cerda, 13.11.1992, Revista, Tomo LXXXIX, Secc. Segunda, pgina 181. Pereira Anabaln, Hugo, Curso de Derecho Procesal, Derecho Procesal Orgnico, Editorial Jurdica Conosur, Santiago, 1993, Pg. 159. 338 C. de Punta Arenas, 27.07.1989, Revista, Tomo LXXXVI, Secc. Tercera, pgina 215. 339 C. de Santiago, 14.10.1987, Revista, Tomo LXXXIV, Secc. Tercera, pgina 159.

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58.3.2 PRRROGA DE COMPETENCIA Y JUZGADOS DE POLICA LOCAL En los asuntos de que conocen los jueces de polica local no tiene cabida la prrroga de la competencia. Se trata de asuntos bsicamente contravencionales, en los que est establecida la competencia territorial, sin excepciones. 58.3.3 PRRROGA DE COMPETENCIA Y PACTO DE ARBITRAJE Convenido por las partes que un asunto se someter al juicio de rbitros, no existe inconveniente para que, si se acciona ante la justicia ordinaria y el demandado contesta sin alegar la falta de competencia, opere la prrroga. La circunstancia de que en una promesa de compraventa se haya pactado una clusula arbitral, no inhibe a las partes, por aplicacin de la prrroga tcita de la jurisdiccin (competencia), recurrir a la justicia ordinaria (340). Parece lgico entender que en el caso propuesto, las partes han renunciado a la jurisdiccin arbitral que haban elegido. 58.4 COMPETENCIA PROPIA Y COMPETENCIA DELEGADA Atendiendo al origen en cuanto permite la actuacin del tribunal, ser propia la competen-cia que naturalmente o por voluntad de las partes en virtud de la prrroga, luego de la aplicacin de las reglas de la competencia absoluta y relativa, corresponda a un tribunal para el conocimiento de un asunto. El artculo 7 del COT establece que los tribunales slo podrn ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente asignado. El ejercicio de tal potestad corresponde a la competencia propia, con definicin territorial absoluta, que reconoce una excepcin genrica en el inciso segundo, en cuanto seala, lo cual no impide que en los negocios de que conocen puedan dictar providencias que hayan de llevarse a efecto en otro territorio. Con relacin a estas providencias indicadas en la ley, deben distinguirse dos situaciones: Aquellas que hacen que el propio tribunal ejecute las providencias que dicte, fuera de su territorio, caso en el que se ejerce competencia propia; y Las que ordenan, piden o solicitan a otro tribunal, sin competencia en el asunto de que se trata, para que en virtud de esa peticin cumpla o ejecute una resolucin del tribunal original, caso en el que estamos en presencia de competencia delegada.

Casos de actuacin fuera del territorio asignado implicando que el tribunal que ejerce competencia propia pueda efectuar diligencias fuera de su radio de accin territorial, se contemplan, por ejemplo, en el inciso segundo del artculo 403 del CPC, relativo a la inspeccin personal y en el inciso segundo del artculo 43 del COT, sobre la posibilidad de los juzgados civiles de la Regin Metropolitana de realizar actuaciones en cualesquiera de las comunas que la integran. Respecto de la obligacin de todo tribunal de practicar, las
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C. de Santiago, 25.03.1980, Revista, Tomo LXXVII, Secc. Segunda, pgina 12.

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actuaciones que en l deban ejecutarse y que otro tribunal le encomiende, se pronuncia el artculo 71 del CPC y, para estos efectos, su inciso segundo agrega que el tribunal que conozca de la causa dirigir al del lugar donde haya de practicarse la diligencia la correspondiente comunicacin, insertando los escritos, decretos y explicaciones necesarias para terminar sealando el inciso tercero, que el tribunal a quien se dirija la comunicacin ordenar su cumplimiento en la forma que ella indique, y no podr decretar otras gestiones que las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez de la causa para que resuelva lo conveniente. La norma se hace aplicable a los procedimientos penales vigentes, de conformidad a los artculos 43 del CdePP y 52 del CPP. El juez de garanta, por mandato legal, debe actuar fuera de su territorio jurisdiccio-nal ejerciendo competencia propia, en los siguientes casos: Artculo 29 del CPP, en cuanto las notificaciones al imputado privado de libertad se le harn en persona en el establecimiento o recinto en que permaneciere, aunque ste se hallare fuera del territorio jurisdiccional del tribunal; Inciso 2, artculo 70, dispone que en caso de ser necesario realizar actuaciones que solicitare el ministerio pblico que privaren, restringieren o perturbaren el ejercicio de derechos asegurados por la Constitucin fuera del territorio jurisdiccional del juzgado de garanta y se tratare de diligencias urgentes, autoriza al ministerio pblico para pedir la autorizacin directamente al juez de garanta con jurisdiccin en el lugar en que vaya a efectuarse la diligencia; Inciso segundo del artculo 72 del CPP, que establece que si se suscitare un conflicto de competencia entre jueces de varios juzgados de garanta con relacin al conocimiento de una misma causa criminal, mientras sta no se dirime, cada uno de ellos estar facultado para realizar las actuaciones urgentes y otorgar las autorizaciones que, con el mismo carcter, les solicitare el Ministerio Pblico; y En el mismo caso anterior, de los jueces entre quienes se hubiere suscitado la contienda, aqul en cuyo territorio jurisdiccional se encontraren quienes estuvieren privados de libertad en la causa, resolver sobre su libertad. Tratndose de actuaciones de los fiscales adjuntos, el inciso 2 del artculo 40 de la Ley N 19.640 seala que, sin perjuicio de su pertenencia a una fiscala local, en el ejercicio de las tareas que les asigna la ley, podrn realizar actuaciones y diligencias en todo el territorio nacional, de conformidad a las normas generales que establezca el fiscal nacional. 58.4.1 EXHORTOS La forma establecida para efectuar peticiones a otros tribunales y as delegar la competencia propia, es por medio de exhortos, esto es, comunicaciones que el tribunal que conoce de una causa dirige a otro tribunal, nacional o extranjero, para que practique u ordene practicar determinadas actuaciones judiciales en su territorio. La voz exhorto no aparece definida en la ley chilena y es empleada en los artculos 73 y 460 del CPC; artculos 197, 198, 355 y 558 del CdePP; artculo 428 del CdelT y artculos 388, 391, 392 y 427 del CDIP. Otras normas 247

los denominan comunicaciones, peticiones, requerimientos o solicitudes. Recurriendo al diccionario, exhorto se define como despacho que libra un juez a otro de igual categora para que mande dar cumplimiento a lo que le pide. Se refieren a los exhortos los artculos 71 del CPC y 20 del CPP, sobre solicitudes entre tribunales. El exhorto debe contener los antecedentes necesarios para la adecuada comprensin de la diligencia que se encarga efectuar, con el objeto de evitar confusiones, interpretaciones, recursos y eventuales nulidades. El tribunal exhortado debe limitarse a cumplir el encargo efectuado por el exhortante y as, el juez a quien mediante un exhorto se le encarga recibir declaraciones de testigos, debe limitarse a tomarlas y no puede decretar resoluciones de otra naturaleza (341), pero en caso de la interposicin de recursos y determinacin de qu tribunal debe conocer de una eventual apelacin que se promueva ante un juez exhortado, se ha resuelto que al superior jerrquico de este ltimo le corresponde el conocimiento de las apelaciones de las resoluciones que dicta el juez exhortante con motivo del ejercicio de su competencia delegada. (342). En la legislacin procesal penal, los fiscales del ministerio pblico no requieren de exhortos para desarrollar su labor, ya que pueden efectuar diligencias y actuaciones en todo el territorio nacional de acuerdo al inciso tercero del artculo 40 de la Ley N 19.640. Los artculos 20 y 21 del CPP se refieren a las comunicaciones entre juzgados de garanta, sealando que en peticiones de tribunal a tribunal, en casos urgentes se dirigir directamente la comunicacin, sin ms menciones que la indicacin de los antecedentes necesarios para la cabal comprensin de la solicitud. Entre ministerio pblico y juez, no se requiere de exhortos en las diligencias que se deban efectuar fuera de la jurisdiccin del tribunal naturalmente competente, situacin regulada en el artculo 70 del CPP, debiendo darse cuenta de lo actuado al juez de garanta competente, a la brevedad. Para el diligenciamiento de los exhortos no es necesario que todos los litigantes comparezcan o estn presentes ante el tribunal exhortado y su comparecencia o intervencin es facultativa. Las resoluciones que se dicten por el exhortado, salvo en cuanto a las notificaciones que pudieran constituir el objeto inmediato del exhorto, slo procede notificarlas a quienes hayan comparecido ante dicho juez, en la forma y con los requisitos que procederan dentro del proceso original (343). La circunstancia de que un exhorto sea una comunicacin efectuada de un tribunal a otro tribunal, no exime a la parte interesada de gestionar en procura de su pronto diligenciamien-to, pudiendo dar lugar el retraso al abandono de procedimiento a que se refiere el Ttulo XVI del Libro I del CPC (344). Reciben reiterada aplicacin los exhortos internacionales, esto es, los que se dirigen desde Chile a tribunales extranjeros y los que llegan a nuestro pas desde el exterior, que
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C. de Concepcin, 22 .05. 1918, Gaceta, 1918, Segundo Semestre, Causas Civiles, pgina 1123. C. Suprema, 23 .05. 1961, Fallos del Mes N 30, pgina 61. 343 C. de Santiago, 17.04.1945, Revista, Tomo XLII, Secc. Segunda, pgina 25. 344 C. Suprema, 22.10.1991, Revista, Tomo LXXXVIII, Secc. Primera, pgina 85.

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debern ser debidamente traducidos, si correspondiere. En los exhortos que conforme al derecho internacional privado o a las prcticas internacionales deban ir aparejados de una traduccin en la lengua del exhortado, sta la efectuar el Traductor Oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores (345). 58.4.2 COMUNICACIONES ELECTRNICAS Con ocasin de la aplicacin cada vez ms frecuente y masiva de modernos sistemas de comunicacin electrnica, la Corte Suprema fij por AA N 91, publicado en el DO de 7 de junio de 2007, el procedimiento en los tribunales que tramitan con carpeta electrnica, sealando en su artculo 17, relativo a la Comunicacin entre Juzgados, que los tribunales darn tramitacin por va electrnica a los exhortos y a toda otra comunicacin judicial que se requiera, salvo cuando sta se verifique desde o hacia tribunales que carezcan de Sistema Informtico, en cuyo caso se emplear el medio de comunicacin idneo ms eficaz de que disponga ese Juzgado, agregando en su inciso segundo, que tratndose de las comunicaciones entre los Tribunales que cuenten con sistemas informticos de apoyo a la gestin judicial y las Cortes de Apelaciones, se verificarn a travs de este. Por disposicin del artculo 18 del AA N 91, las comunicaciones entre tribunales e instituciones relacionadas de cada materia jurisdiccional que dispongan de los recursos tcnicos necesarios al efecto, se llevarn a cabo a travs de medios electrnicos, sea mediante interconexin, uso de correo electrnico u otros similares, promoviendo para tales efectos la suscripcin de convenios o acuerdos interinstitucionales que correspondan a nivel local y operativo, respetando los convenios generales suscritos por la Corte Suprema. 58.5 COMPETENCIA COMN Y COMPETENCIA ESPECIAL Desde el punto de vista de la extensin o nmero de materias de que puede conocer cada tribunal, la competencia se clasifica en Comn y Especial. Comn es aquella competencia que habilita a un tribunal para conocer indistintamente de una variada clase de asuntos, tanto civiles, contenciosos o no contenciosos; penales en el procedimiento tradicional y en el procedimiento reformado; del trabajo; de menores y de familia. No se trata en este caso, como se lee en algunos textos, que los tribunales que ejercen competencia comn conozcan de toda clase de asuntos, sino que lo hacen solamente de aquellas materias que les han sido asignadas por ley, las que no necesariamente debern ser todas. Los tribunales que ejercen competencia comn son la mayora en Chile y los hay principalmente en las zonas apartadas de los centros urbanos de mayor poblacin, donde se han creado juzgados con competencia especial en determinadas materias. Competencia especial es la que faculta a un tribunal ordinario para el conocimiento de un tipo determinado de causas, sean stas civiles; penales, etc. El Ttulo III del COT establece los juzgados de letras del pas y la competencia asignada a cada uno de ellos, indicando la
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C. Suprema, 17.10.1969, Fallos del Mes N 131, pgina 267.

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norma general en el artculo 27: sin perjuicio de lo que se previene en los artculos 28 al 40, en cada comuna habr, a lo menos, un juzgado de letras. Cuando un tribunal ejerce competencia comn, hay casos en que la ley dispone que se debe dar preferencia a la resolucin de determinadas causas en razn de la necesidad de que sean resueltas con mayor urgencia que las dems, como es el caso del artculo 488 del CdelT, en cuanto la tramitacin de los procesos laborales gozar de preferencia respecto de todas las dems causas que se tramiten ante el mismo tribunal. 58.6 COMPETENCIA PRIVATIVA O EXCLUSIVA Y COMPETENCIA ACUMULATIVA O PREVENTIVA El criterio diferenciador entre estas clases de competencia dice relacin con el nmero de tribunales a los que la ley entrega competencia para conocer de un asunto. Privativa o exclusiva es la que establece un solo tribunal competente para conocer de un asunto, quedando excluido cualquier otro, como por ejemplo, la asignada por los artculos 767 y 810 del CPC a la Corte Suprema para conocer de los recursos de casacin en el fondo o del de revisin, en su caso. En el mbito de la reforma procesal penal, adems del conocimiento del recurso de nulidad corresponde competencia privativa o exclusiva a la Corte Suprema, conforme lo sealan los artculos 19; 373 y 376; y 418 del CPP, en los casos en que al pronunciar la sentencia se hubiere hecho una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que, respecto de la materia de derecho objeto del mismo existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superiores. Tambin, por disposicin del artculo 441 del CPP, a un ministro de la Corte Suprema corresponde competencia exclusiva para conocer de la primera instancia en la extradicin pasiva. En sede de juzgados de letras, el artculo 171 del COT dispone que la accin civil que tuviere por objeto nicamente la restitucin de la cosa, deber interponerse siempre ante el tribunal que conozca las gestiones relacionadas con el respectivo procedimiento penal, norma que ya contemplaba el artculo 5 del CdePP y mantenida en la reforma, ya que el juez de garanta es el nico competente, de conformidad a lo que seala el artculo 59 del CPP, para conocer en el caso indicado. Cuando de conformidad a la ley existen dos o ms tribunales potencialmente competentes para conocer de un asunto, estamos en presencia de competencia acumulativa o preventiva. La cuestin de saber cul conoce, se soluciona conforme a la regla de la prevencin, en el sentido que el tribunal que previene en el conocimiento del asunto hace cesar la competencia de los dems por el solo ministerio de la ley.

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Ejemplos de competencia acumulativa o preventiva contienen el artculo 135 del COT respecto de las acciones inmuebles (346) y el artculo 5 del CPC la contempla al sealar que pueden ejercitarse separadamente ante el tribunal civil correspondiente las acciones para perseguir las responsabilidades civiles provenientes del hecho punible. Tratndose de la reforma procesal penal, como dispone el inciso segundo del artculo 59 del CPP, la vctima podr deducir acciones civiles respecto del imputado en sede penal, pudiendo tambin ejercerlas ante el tribunal civil correspondiente estableciendo dos tribunales potencialmente competentes para conocer de una misma accin. En el caso de la competencia acumulativa, al concurrir dos o ms tribunales con posibilidades de conocer, sta resulta adems, preventiva, porque en definitiva slo podr conocer aquel tribunal que hubiere prevenido en el conocimiento. Cuando es la parte la que ocurre a uno u otro tribunal con competencia para conocer de su pretensin, a su eleccin, elegido uno, ya no puede reiniciar la accin en el otro. Se agota la opcin al elegir y el derecho a optar precluye por haber tenido lugar la opcin. 58.7 COMPETENCIA DE ACUERDO A LA INSTANCIA DE CONOCIMIENTO Instancia es cada uno de los grados de conocimiento y fallo que corresponde a un tribunal para la resolucin de un asunto, concepto indisolublemente vinculado al recurso de apelacin, llave que posibilita pasar de primera a segunda instancia y, por exclusin, determina los casos de nica instancia, esto es, aquellos en que no procede la apelacin. La Corte Suprema ha resuelto que del texto del artculo 187 del CPC que establece que son apelables todas las sentencias definitivas y las interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso, resulta que la regla general en nuestra legislacin es la procedencia de la apelacin, siendo necesario para que sta no tenga lugar, que la ley expresamente la deniegue (347). Un tribunal conoce en nica instancia cuando respecto de su resolucin no procede el recurso de apelacin. En el derecho chileno la competencia de nica instancia es de carcter excepcional en materia civil, puesto que es procedente el recurso de apelacin en contra de toda sentencia, salvo texto expreso en contrario (348). En lo referente a la reforma procesal penal la situacin es inversa, por cuanto no son apelables las resoluciones del tribunal de juicio oral, como seala el artculo 364 del CPP. En el procedimiento ordinario ante los juzgados de familia, el artculo 67 de la Ley N 19.968 que trata sobre las formas de impugnacin en ese procedimiento, dispone en su N 2, que slo sern apelables la
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Vase prrafo (58.2.2.4) C. Suprema, 5.04.2001, Revista, Tomo XCVIII, Secc. Quinta, pgina 161. 348 La ley establece casos en los que los tribunales conocen en nica instancia, siendo de destacar el de los artculos 53 y 53 bis de la Ley N 17.729 que disponen que las cuestiones a que diere lugar la administracin, explotacin, uso y goce de las tierras indgenas y los actos y contratos que se refieran o incidan en ellas, en que sean partes o tengan inters indgenas, sern resueltas en nica instancia. Sobre impugnacin de la norma por inconstitucional y discriminatoria, vase C. Suprema, 25.06.1993, Revista, Tomo XC, Secc. Quinta, pgina 183.

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sentencia definitiva de primera instancia, las resoluciones que ponen trmino al procedimiento o hacen imposible su continuacin, y las que se pronuncien sobre medidas cautelares. En lo laboral, slo sern apelables las sentencias definitivas de primera instancia, las resoluciones que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin y las que se pronuncien sobre medidas precautorias. En los otros tribunales especiales del inciso cuarto del artculo 5 del COT, ante los juzgados de polica local procede el recurso de apelacin slo respecto de las sentencias definitivas o de aquellas resoluciones que hagan imposible la continuacin del juicio y son inapelables las sentencias definitivas dictadas en procesos por simples infracciones que slo impongan multas y las resoluciones en el procedimiento de cancelacin y suspensin de la licencia por acumulacin de anotaciones de infracciones, segn el inciso cuarto del artculo 40 de la ley N 18.287. Otros casos en que conocen en nica instancia, se contemplan en la letra A del inciso primero del artculo 14 de la Ley N 15.231; en el tercero del artculo 15 (14 bis); y en el cuarto del artculo 217 (219), ambos de la Ley N 18.290 (349). Contra las sentencias de los arbitradores slo proceder el recurso de apelacin cuando las partes hubieren expresado que se reservan dicho recurso para ante otros rbitros del mismo carcter, a los que hubieren designado. La improcedencia de impugnar las resoluciones que dicte el rbitro arbitrador mediante el recurso ordinario de apelacin, alcanza tambin a las sentencias interlocutorias (350). Un tribunal conoce en primera instancia cuando es procedente el recurso de apelacin en contra de la sentencia que dicte. En materia civil el conocimiento en dos instancias es la norma general, lo que no ocurre ante los tribunales especiales ni con los de juicio oral en lo penal. Conoce, a su vez, en segunda instancia del recurso de apelacin interpuesto en contra de una resolucin pronunciada por un tribunal de primera instancia el superior jerrquico correspondiente que, en este caso, ejerce competencia de segunda instancia. La casacin no constituye instancia, lo que ha sido explicado sealndose que el recurso de casacin en el fondo es esencialmente de derecho y el juzgamiento de los hechos se dan por establecidos en el fallo impugnado, de suerte que mediante el recurso no puede pretenderse una nueva interpretacin de tales hechos ni un nuevo establecimiento de ellos, porque de este modo el recurso de fondo se transformara en una nueva instancia, con anlisis de los hechos y del derecho (351). Adems, que al disponer el inciso 1 del artculo 772 del CPC que se haga mencin expresa y determinada de la forma en que se ha producido la infraccin, coloca al recurso en la necesidad de determinar el alcance o sentido de la ley y
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El DFL 1 de 2007 del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, publicado el 29.06.2009, fij el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N 18.290, Ley de Trnsito. Los numeros entre parntesis corresponden a la numeracin anterior del texto legal. 350 C. de Santiago, 9.08.2000 Revista, Tomo XCVII, Secc. Segunda, pgina 48. 351 C. Suprema, 2.07.1984, Revista, Tomo LXXXI, Secc. Primera, pgina 96.

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explicar la forma en que ha sido violentada, evitando transformar el recurso de casacin en el fondo en una nueva instancia del pleito (352) y que la sentencia de casacin no es sentencia de instancia, sino que sencillamente es sentencia de casacin porque el grado jurisdiccional en que se dicta no constituye instancia (353). 58.8 COMPETENCIA CIVIL CONTENCIOSA Y NO CONTENCIOSA Contenciosa es la competencia que permite al tribunal resolver un asunto civil en que existe conflicto entre partes. En presencia de un requerimiento para actuar en una cuestin de esta naturaleza, el tribunal siempre debe hacerlo, aun si no existe ley que aborde la materia y la sentencia que se dicta en el ejercicio de esta competencia produce cosa juzgada salvo casos especiales, como sucede en juicios sobre interdiccin o de alimentos, por ejemplo, en que aparece el efecto de cosa juzgada formal, esto es, dictada una sentencia, an agotada la va de los recursos sta tiene una eficacia transitoria o inestable pudiendo alterarse lo fallado si cambian las circunstancias y el estado de cosas que se tuvo en cuenta al sentenciar, en un procedimiento posterior (354). No contenciosa, tambin llamada voluntaria o graciosa, es la que ejerce el tribunal llamado a actuar y pronunciarse respecto de un asunto en que no existe conflicto entre partes (355). 58.9 COMPETENCIA OBJETIVA Y COMPETENCIA SUBJETIVA O FUNCIONAL Objetiva es aquella competencia en que se determina el rgano jurisdiccional que debe conocer de un asunto en virtud de las reglas de la competencia absoluta y de la competencia relativa y, en cambio, subjetiva o funcional es aquella que determina la posibilidad de actuar de la persona del juez, por tener ste algn inters en el asunto a resolver o carecer de independencia para hacerlo. La ley ha establecido las implicancias y las recusaciones para velar por la competencia subjetiva respecto de la persona del juez. 59 REGLAS GENERALES DE LA COMPETENCIA Se entiende por Reglas Generales de la Competencia los principios bsicos establecidos por el legislador para ser aplicados sin relacin a la naturaleza del asunto que se someta al conocimiento de un tribunal, ni a la clase o jerarqua de ste. Corresponde distinguir entre una regla de competencia, que es la que regula la relacin procesal fijando el campo dentro del cual el tribunal puede actuar para llegar a la decisin, de aquella otra norma que gobierna la

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C. Suprema, 25.07.1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Primera, pgina 101. C. Suprema, 27.01.1988, Revista, Tomo LXXXV, Secc. Primera, pgina 33. 354 La cosa juzgada formal es aquella que: a) Autoriza a cumplir lo resuelto de manera provisional; b) Impide renovar en el mismo proceso la discusin sobre la cuestin resuelta; c) Lo resuelto puede revisarse en un juicio posterior; y d) La revisin solo podr tener lugar si cambian las circunstancias tenidas a la vista al resolver. 355 Vanse prrafos (31) y siguientes.

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relacin jurdica sustancial que constituye el tema de la decisin, generalmente llamada decisoria litis (356). Se ha fallado que las leyes que regulan la competencia de los tribunales son disposiciones de derecho pblico que rigen in actum (357), reguladas en este aspecto por el artculo 24 de la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, conforme al cual las leyes que conciernen a la sustanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deban empezar a regir (358). Las reglas de la competencia se encuentran establecidas en los artculos 109 a 114 del COT y pueden ser expuestas grficamente, como se explica en el Cuadro Anexo N X 59.1 CARACTERSTICAS DE LAS REGLAS GENERALES DE LA COMPETENCIA Las Reglas o Normas de la Competencia, radicacin o fijeza, del grado o jerarqua, de la extensin, de la prevencin o inexcusabilidad y de la ejecucin, obedecen a un padrn de aplicacin uniforme, reciben tratamiento legal expreso y sus caractersticas son: - Son generales, en cuanto reciben aplicacin respecto de todos los asuntos de que conocen los tribunales ordinarios, especiales o arbitrales, de cualquier jerarqua; - Son complementarias, en cuanto no integran las normas de la competencia absoluta o relativa, pero sirven para determinar las facultades de un tribunal una vez que aqullas han recibido aplicacin; - Son consecuenciales, esto es, reciben aplicacin una vez que se encuentra determinado el tribunal competente, de acuerdo a las reglas de la competencia absoluta y relativa; y - Su infraccin no tiene establecida una sancin nica, sino que ella debe determinarse respecto de la violacin de cada regla general, atendiendo a los diversos principios que motivaron su consagracin. 59.2 REGLA DE LA RADICACIN O FIJEZA La Regla de la Radicacin, Regla de la Fijeza o Perpetuatio Jurisdictionis, encuentra consagracin legal en el artculo 109 del COT, en cuanto dispone que radicado con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal competente, no se alterar esta competencia por causa sobreviniente. Distinguiendo matices en la denominacin podra afirmarse que mientras radicacin es el hecho, fijeza es el efecto, la consecuencia de ese hecho. Si entendemos la radicacin como el hecho de estar arraigado un uso, una prctica, una costumbre, etc., segn define la Real Academia, la fijeza vale como firmeza, seguridad de opinin y persistencia, continuidad, referidos necesariamente a ese hecho, ya que la firmeza emana del arraigo referido.
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Tribunal Constitucional, 31 marzo, 1998, N 271, Revista, Tomo XCV, Secc. Sexta, pgina 10. C. Suprema, 14.10.1991, Fallos del Mes N 395, considerando 13, pgina 564. 358 C. de Santiago, 22.08.1984, Revista, Tomo LXXXI, Secc. Tercera, pgina 76.

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La regla determina en forma definitiva e irrevocable la competencia del tribunal que ha de conocer de un asunto, no obstante la concurrencia eventual de hechos que con posterioridad modifiquen los elementos que se tomaron en cuenta para determinar la competencia. En palabras del profesor Colombo, la norma del artculo 109, encierra una preciosa garanta para los litigantes, quienes saben desde ese momento y con seguridad, que solo ese tribunal podr conocer de su contienda (359). La disposicin aparece en concordancia con el N 3 del artculo 19 de la CPR, que garantiza a todos la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos, en el sentido de que nadie debe ser juzgado por comisiones especiales sino por el tribunal que seale la ley, establecido con anterioridad por sta, contribuyendo a otorgar certeza y seguridad jurdica en materia de competencia. Radicada la competencia, nada la alterar, lo que contribuye a la igualdad ante la ley prevista en el N 2 del artculo constitucional citado. La certeza contribuye a la mayor y mejor credibilidad de las instituciones, resultando de tanta fuerza el efecto de la fijeza, que en el caso de un particular querellado por delito que posteriormente fue designado Ministro de Estado, tal situacin hizo al juez del crimen declararse incompetente para que continuara la investigacin un ministro de la Corte de Apelaciones de conformidad a lo dispuesto en el N 2 del artculo 50 del COT, resolvindose que el juzgado del crimen ante quien se interpuso la querella mantuviera la competencia, toda vez que el hecho del nombramiento de uno de los inculpados no es bastante para alterarla conforme al artculo 109 del COT. La Corte Suprema acogi el recurso de queja que dedujo el querellante y valid la actuacin del juez del crimen ante el que haba radicado el asunto (360). 59.2.1 ELEMENTOS PARA QUE SE PRODUZCA LA RADICACIN Tres elementos deben concurrir para que se produzca la radicacin y opere la regla: 1. Actuacin de un tribunal. Elemento bsico para radicar es que el tribunal haya intervenido en el conocimiento del asunto, sea actuando de oficio o a peticin de parte; 2. Competencia del tribunal que acta. El mismo artculo 109 del COT requiere de tribunal competente de acuerdo a las normas de la competencia, tanto absoluta como relativa; y 3. Intervencin del tribunal con arreglo a derecho, como tambin lo exige el artculo citado: radicado con arreglo a derecho (...). La concurrencia de tales elementos es indispensable. Si no hay actuacin, no hay qu radicar. Si el tribunal no es competente, est actuando irregularmente y atribuyndose facultades o atribuciones que no tiene, situacin que incumbe tambin a las partes. Todos
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Colombo C., Juan, La Competencia, pgina 41. C. Suprema, 13.08.1984, Fallos del Mes N 309, pgina 408 y en Revista, Tomo LXXXI, Secc. Cuarta, pgina 99.

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deben actuar en el marco que el derecho determina, al punto que si se procede sin arreglo a la ley, lo actuado podr ser declarado nulo y no producir efecto alguno.

59.2.2 CUNDO SE ENTIENDE RADICADO UN ASUNTO En la aplicacin del artculo 109 del COT resulta fundamental determinar desde cundo queda a firme la radicacin en cada caso. Slo desde ese momento se producir el efecto de la fijeza, entendindose por causa sobreviniente todo hecho que ocurra con posterioridad a la radicacin. La sola presentacin de la demanda no radica, aunque se ocurra ante tribunal competente y se cumpla con todos los requisitos que establece la ley, ya que, notificada la demanda, puede el demandado oponer la excepcin dilatoria del N 1 del artculo 303 del CPC: incompetencia del tribunal. El profesor Colombo indica que la doctrina moderna cree que es suficiente el emplazamiento legal para que ello suceda, agregando que en nuestra legislacin, la sola presentacin de la demandano produce radicacin, estableciendo el CPC oportunidades y plazos para interponer la excepcin de incompetencia, que se cuentan desde la notificacin de la demanda y, mientras ello no suceda no hay radicacin posible (361). Para clarificar estos conceptos y definir el momento procesal en que la radicacin produce el efecto de la fijeza, debe distinguirse si se trata de causa civil o penal. 59.2.2.1 RADICACIN EN MATERIA CIVIL En materia civil la radicacin se produce desde la notificacin vlida de la demanda, gestin a partir de la que se entiende trabada la relacin jurdica procesal y generado el estado de litis pendencia. La notificacin debe haber sido ordenada por tribunal competente segn las normas de la competencia absoluta. Si as no fuere, no tendra lugar la radicacin en atencin a que faltara el elemento inicial establecido en la ley, esto es, la actuacin de un tribunal competente. Si el tribunal resulta absolutamente incompetente, no habr radicacin y estaramos en presencia de un vicio respecto del que el inciso segundo del artculo 83 del CPC establece que no existe plazo para reclamar por medio del incidente de nulidad procesal: la nulidad (procesal) slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. Nulidad procesal es la sancin de ineficacia de aquellos actos jurdicos del proceso, a los que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para su validez (362).
361

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Colombo Campbell, Juan, La Competencia, pgina 43. C. Suprema, 4 .05. 1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Primera, pgina 21.

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Diferente es la situacin si la notificacin fue ordenada por tribunal relativamente incompetente, caso en el que se produce la radicacin si el demandado, al momento de contestar, no alega la incompetencia o no contesta en el plazo fatal de que dispone al efecto, tenindose por evacuado el trmite en su rebelda. En estos casos opera la prrroga tcita de la competencia, de acuerdo a lo que dispone el N 2 del artculo 187 del COT (363). En el caso propuesto de falta de contestacin en plazo, si la demanda est vlidamente notificada, como tambin se ha supuesto, opera la prrroga tcita al constituirse la rebelda del demandado, el que ya no podr alegar incompetencia al comparecer al tribunal. Casarino Viterbo es de opinin que en materia civil, queda radicado el negocio con arreglo a la ley desde que queda trabada la litis, esto es, desde que el tribunal confiere traslado de la demanda y se notifica al demandado de esa demanda y su provedo (364). 59.2.2.2 RADICACIN EN MATERIA PENAL ANTERIOR A LA REFORMA En materia penal anterior a la reforma, dos tesis se formularon acerca del momento en que radica la competencia: La primera, en el sentido que la radicacin tiene lugar a partir de la resolucin que ordena instruir sumario, ya que la radicacin presupone la competencia, por cuanto sus elementos (fuero, cuanta, materia y territorio) en materia criminal son de orden pblico, por lo que cuando falte alguno, el tribunal debe declarar su incompetencia. Se deduce que si ordena instruir sumario, es porque se estima competente para conocer y fallar. El tribunal debe realizar, previamente a ordenar la instruccin del sumario, un examen de su competencia y actuar en consecuencia, conforme lo establecen los artculos 102 y 105 del CdePP. Una segunda posicin sostuvo que la radicacin se produce a partir del auto de procesamiento, en atencin a que de conformidad a las normas de los artculos 6 y 7 del CdePP, todos los jueces letrados con competencia estn obligados a efectuar las primeras diligencias de instruccin con respecto a los delitos cometidos dentro de su jurisdiccin pudiendo llegar hasta ordenar la detencin de los inculpados, de lo que se deriva que a la ley no le es relevante determinar la competencia antes de la determinacin del sujeto pasivo en la causa, uno de los efectos del procesamiento. 59.2.2.3 RADICACIN EN MATERIA PENAL Interesa determinar cundo radica un asunto penal en los trminos del artculo 109 del COT y para ello, es necesario analizar las formas en que puede iniciarse una causa criminal en el marco del proceso. La radicacin opera desde el momento en que toma conocimiento de los

363 364

Vase prrafo (58.2.2.2.a). Casarino V., Mario, Manual de Derecho Procesal, Derecho Procesal Orgnico, Tomo I, pgina 258.

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hechos el juzgado de garanta, porque la causa no radica cuando conoce el ministerio pblico, ya que ste no es un tribunal, hacindose necesaria la judializacin del asunto. Para establecer el momento de la judializacin, se deben analizar las formas en que puede iniciarse una causa criminal en el marco del proceso y, al efecto, habr que distinguir si se trata de un asunto en que se efecte un denuncio con o sin detenido, por cuanto slo en el primer caso se iniciar la etapa de instruccin con la actuacin del juez de garanta, caso en que la causa radica desde que el tribunal toma conocimiento de los hechos, los que deber seguir conociendo tantas veces como sea requerida su actuacin y hasta el trmino. Si el asunto se inicia por denuncio no acompaado de detenidos, queda en poder del fiscal, ante quien no radica por no revestir el ministerio pblico carcter de tribunal. Slo radicar un asunto con motivo de cualquier actuacin que el fiscal efecte ante el juez de garanta, ya sea en el marco del control de legalidad o respecto de alguna diligencia que afecte derechos fundamentales del imputado o, por ltimo, al formalizarse la investigacin, en la que el fiscal da conocimiento al imputado, frente al juez, de la existencia y contenido de la investigacin que realiza, momento en el que se producir el efecto de radicar, como cualquiera otra en que previamente deba tomar parte el juez de garanta. La radicacin, en este caso, opera en el juzgado de garanta pertinente y no as respecto del juez que conoce del asunto personalmente, como lo ha sealado la Corte Suprema por resolucin de 9 de mayo de 2005 (365) al disponer que la distribucin inicial de una causa a un determinado juez no significa en ningn caso su radicacin absoluta y exclusiva en la vista de la misma. Al respecto, el artculo 35 del AA N 91-2007, dispuso que la resolucin de un juez que hubiere prevenido en el conocimiento de una causa, no importar su radicacin en l durante su tramitacin y hasta su conclusin, salvo norma legal en contrario, agregando que la radicacin en un juez podr tener lugar por razones de eficiencia administrativa y, que en caso de existir regla o procedimiento de radicacin, el mismo deber ser de pblico conocimiento, no siendo procedente, en caso alguno, suspender o reprogramar una audiencia por ausencia del juez en que eventualmente estuviere radicada. 59.2.2.4 EXCEPCIONES A LA REGLA DE LA RADICACIN Constituyen excepciones a la regla de la radicacin: La dictacin de una nueva ley; El arbitraje; y La acumulacin de autos.

En los casos indicados, no obstante encontrarse radicado un asunto ante tribunal competente debe pasar al conocimiento de otro tribunal para su tramitacin y fallo. Se trata de cambio del tribunal en el campo de la competencia objetiva, esto es, sin relacin con la
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Vase nota al prrafo (59.7.1) sobre Reglas sobre distribucin de causas en los juzgados de garanta.

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persona del juez. Respecto de la nueva ley, no atenta contra el principio de igualdad ante la justicia ni a la norma de radicacin, aquella ley que modifique la competencia de un tribunal, entregando a otro previamente establecido, el conocimiento de un asunto por hechos ocurridos con anterioridad y sometido ya al conocimiento del primero (366), como se resolvi en octubre de 1991, con ocasin del proceso por homicidio del ex Canciller don Orlando Letelier, causa que se encontraba radicada en la II Fiscala Militar en la que, a peticin del Ministro de Relaciones Exteriores, el tribunal pleno de la Corte Suprema design a uno de sus ministros para seguir conociendo del asunto, conforme al N 2 del artculo 52 del COT. En el caso del arbitraje, por su voluntad las partes sustraen el conocimiento de un asunto radicado ante tribunal competente, en una manifestacin ms de la importancia de la voluntad de las partes en lo civil y, respecto de la acumulacin de autos, sta consiste en reunir en un solo proceso, bajo competencia de un mismo juez, dos o ms procesos vinculados subjetiva y objetivamente entre s, de los que conocen diferentes tribunales. La acumulacin supone la preexistencia de dos procesos distintos, seguidos ante dos tribunales diferentes y que por la relacin jurdica que existe entre ambos hacen conveniente y, a veces indispensable, que sean objeto del conocimiento y resolucin de un solo tribunal y un solo fallo (367). Acumular procesos significa que la controversia debe llevarse en un expediente y terminar en una sola sentencia (368). Acumular tiene por objeto evitar pronunciamientos de sentencias que podran resultar diferentes o contradictorias, manteniendo la continencia o unidad de la causa, impidiendo que una sentencia pueda ser esgrimida como excepcin de cosa juzgada en otro proceso relacionado, pudiendo tener lugar tanto en sede civil como penal y dar lugar a incidentes. Al decretarse la acumulacin, todas las causas vinculadas van a ser conocidas y falladas por un solo juez, en una sentencia, sin que sea indispensable para ello que entre los autos a acumular se d una triple identidad de personas, objeto y causa de pedir; bastando que exista conexin entre uno y otro proceso o lo que se resuelva en uno, produzca efecto fatalmente en el otro (369). En el mbito civil, la acumulacin la contemplan en detalle los artculos 92 y siguientes del CPC. En el mbito procesal penal, el artculo 159 del COT dispone que si el Ministerio Pblico decidiere investigar en forma conjunta hechos constitutivos de delito en los cuales, de acuerdo al artculo 157 de este Cdigo, correspondiere intervenir a ms de un juez de garanta, continuar conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de garanta del lugar de comisin del primero de los hechos investigados, debiendo actuar como seala la norma. Es el ministerio pblico el que decide acumular o no las investigaciones que practica. Al formalizar, ya se habrn acumulado los asuntos y, ni ante el juez de
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C. Suprema, 14.10.1991, Fallos del Mes N 395, pginas 562 y siguientes. C. de Santiago, 12.08.1997, Revista, Tomo XCIV, Secc. Segunda, pgina 98. 368 C. de Antofagasta, 4.12.1992, Revista, Tomo LXXXIX, Secc. Segunda, pgina 189. 369 C. de Santiago, 2.08.1996, Revista, Tomo XCIII, Secc. Segunda, pgina 92. RDJ417, MJJ417.

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garanta ni ante el tribunal de juicio oral en lo penal tendr lugar otra acumulacin, ya que stos se limitarn a conocer de los asuntos que plantee el fiscal. El artculo 164 del COT reconoce que, al no tener lugar la acumulacin ante los tribunales penales, puede existir ms de un proceso respecto de uno o ms imputados, aceptando expresamente la posibilidad de que se dicte ms de una sentencia en su contra, lo que llevar a un efecto de acumulacin post sentencia, agregando que cuando se dictaren distintas sentencias condenatorias en contra de un mismo imputado, los tribunales que dictaren los fallos posteriores al primero no podrn considerar circunstancias modificatorias que de haberse acumulado los procesos no se hubieren podido tomar en cuenta. Debern, asimismo, regular la pena de modo tal que el conjunto de penas no pueda exceder de aquella que hubiere correspondido de haberse juzgado conjuntamente los delitos, debiendo incluso modificarse lo fallado para dar cabal cumplimiento a la disposicin. La acumulacin de autos tambin puede producirse ante las Cortes de Apelaciones y ante la Corte Suprema, como lo disponen el inciso tercero del artculo 66 y el inciso final del artculo 99 del COT.

59.3 REGLA DEL GRADO O DE LA JERARQUA Con la denominacin de Regla del Grado se conocen las normas que establecen desde el inicio de un juicio, cual ser el tribunal de segunda instancia llamado a conocer en caso de que se deduzcan recursos de apelacin o sea procedente el trmite de la consulta y, en general, siempre que deba recurrirse al superior. Una vez determinado el tribunal de alzada, esta designacin no ser alterada. Regla tambin conocida como de la Jerarqua, porque siempre la radicacin de un asunto en un tribunal inferior trae aparejada la determinacin del superior llamado a conocer en segunda instancia. Encuentra su fuente en el artculo 110 del COT y la competencia del tribunal ad quem al conocer de una apelacin queda encuadrada por el asunto que se ha controvertido en primera instancia a travs de las acciones y excepciones formalizadas por las partes en el tiempo y forma establecidos por la ley y que, en sntesis, constituyen el mrito del proceso con arreglo al cual debe decidirse la discusin (370). Distingue a la regla del grado, que sus normas son de orden pblico (371) y, por consiguiente irrenunciables, no teniendo cabida la prrroga de la competencia en segunda instancia, por disposicin del artculo 182 del COT: la prrroga de competencia slo procede en primera instancia, entre tribunales ordinarios de igual jerarqua y respecto de negocios contenciosos civiles. 59.4 REGLA DE LA EXTENSIN
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C. de Punta Arenas, 29.11.1989, Revista, Tomo LXXXVI, Secc. Segunda, pgina 119. C. Suprema, 28.12.2000, Revista, Tomo XCVII, Secc. Primera, pgina 248.

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As como percibimos la regla del grado o de la jerarqua con una sensacin de movimiento vertical, ascendente y descendente, visualizamos la regla de la extensin con una impresin horizontal y de movimiento lateral. Su objetivo es determinar cules asuntos, vinculados al asunto principal pueden llegar a ser, adems, de conocimiento del tribunal ante el que se tramita la causa. Razones de equidad relacionadas con una menos gravosa y expedita administracin de justicia, aconsejan someter a un mismo tribunal cuestiones que tienen indudable conexin de dependencia con algn otro asunto de que se est conociendo (372). Establecida la regla en el artculo 111 del COT, resulta relevante establecer cules materias comprende la competencia de un tribunal respecto de un determinado asunto, por cuanto infringir las normas de la extensin puede llevar a la incompetencia o a fallar con vicio de ultra petita, esto es, pronunciarse la sentencia sobre puntos o materias que no han sido objeto de la litis o extender lo resuelto a puntos no tratados en el juicio ni ventilados en l.

59.4.1 REGLA DE LA EXTENSIN EN MATERIA CIVIL En materia civil, los asuntos de los que puede conocer el tribunal en virtud de la regla de la extensin se sealan en los artculos 111, 113 y 114 del COT: El asunto principal; Los incidentes; La reconvencin; La compensacin; y La ejecucin de la sentencia.

El asunto principal se inicia con las actuaciones de las partes en la etapa de discusin del proceso, donde se exponen las pretensiones que el demandante formula en la petitoria de su demanda y por las alegaciones, defensas y excepciones que el demandado hace valer respecto de la pretensin del actor, sealadas en la contestacin a la demanda. Es la cuestin fundamental sometida a la decisin del tribunal, sobre la que recaer la prueba y que ser resuelta en el fallo o sentencia del tribunal. Incidente es toda cuestin accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, (la que) se tramitar como incidente y, como dispone el artculo 82 del CPC. Los incidentes pueden ser de diferente naturaleza, distinguindose los ordinarios y los especiales: Incidentes ordinarios son cuestiones accesorias que no tienen establecida una tramitacin especial y que se pueden promover en una causa. Se rigen por las reglas generales de los artculos 82 a 91 del CPC. Su diversidad es amplia, encontrando por va de ejemplo, la impugnacin de un instrumento pblico presentado al proceso; la solicitud de una actuacin
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C. de Talca, Gaceta, 1940, Segundo Semestre, Secc. Civil, pgina 501.

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que deba concederse con audiencia; la oposicin a la prctica de una actuacin judicial decretada con citacin; la oposicin a que se admita a declarar a un testigo; la exclusin de un bien del embargo, entre otros muchos. Son incidentes especiales las cuestiones accesorias relacionadas con la tramitacin de la cuestin principal, respecto de las que hay reglas especiales para su tramitacin. Entre las establecidas en el CPC, estn: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. La acumulacin de autos, de que tratan los artculos 92 a 100; Las cuestiones de competencia de los artculos 101 a 112; Las implicancias y las recusaciones, artculos 113 a 128; El privilegio de pobreza, de los artculos 129 a 137; La tasacin y regulacin de costas, artculos 138 a 147; El desistimiento de la demanda, de los artculos 148 a 151; y El abandono del procedimiento, en los artculos 152 a 157.

59.4.2 REGLA DE LA EXTENSIN EN MATERIA CRIMINAL En virtud de la regla de la extensin, el procedimiento penal, adems de la cuestin base respecto del delito del que se investigue respecto de la que se pronunciar sentencia, da lugar al conocimiento de pretensiones de carcter civil y de otras cuestiones accesorias o complementarias,: El asunto principal Los incidentes Las cuestiones prejudiciales civiles Las acciones civiles La accin civil restitutoria La accin civil indemnizatoria La accin civil reparatoria Las diferentes tareas que se ejecutan en el proceso desde que se comete un hecho punible y hasta el fallo definitivo, se entregan a diferentes rganos, judiciales y no judiciales. La investigacin corresponde al ministerio pblico, siendo controlada por el juez de garanta en la legalidad de los procedimientos empleados y en la proteccin de los derechos de los imputados y dems intervinientes. Cuando la investigacin entrega antecedentes para buscar la sancin penal, procede formalizar, comunicando el fiscal al imputado, en presencia del juez de garanta, que desarrolla una investigacin en su contra respecto de uno o ms delitos determinados, de acuerdo a lo que dispone el artculo 229 del CPP, para que sea en definitiva ese mismo o el tribunal de juicio oral en lo penal en su caso, el que aplique la pena que corresponda al delito o absuelva si no hay mrito. 262

Respecto de la cuestin principal, el objetivo inmediato de la actividad judicial en el proceso es proteger el ordenamiento jurdico y a la sociedad mediante la sancin de la actividad delictiva, enfocado desde un punto de vista de mayor proteccin de los derechos de los intervinientes (373) y sus garantas, fortaleciendo la idea del principio de que toda persona es inocente mientras no se acredite su culpabilidad, a partir del artculo 4 del CPP que resume el contenido de la actividad bsica de la nueva justicia. La investigacin no est entregada al juez, como suceda en el procedimiento anterior, sino que compete al fiscal. Referencia expresa a los incidentes que se promuevan ante el juzgado de garanta se encuentra en el artculo 63 del CPP, referido a los relacionados con la demanda y su contestacin, pudiendo promoverse otros que debern fallarse siguiendo las normas del Ttulo IX del Libro Primero del CPC, de general aplicacin. Los incidentes tienen cabida en el tribunal de juicio oral en lo penal y son conocidos por el propio tribunal en virtud de la competencia acumulativa y, al respecto, el Cdigo los menciona expresamente en sus artculos 45, sobre costas; 76, al tratar de la inhabilitacin de los jueces y 290, respecto de incidentes en la audiencia del juicio oral. Con relacin a las cuestiones prejudiciales civiles en el procedimiento penal, el artculo 171 del CPP dispone las normas a seguir, destacndose que: a) Estas cuestiones tienen cabida en el procedimiento reformado; b) Se suspende el enjuiciamiento criminal mientras se obtiene sentencia firme respecto de la cuestin civil planteada y, no obstante la suspensin, deben efectuarse las actuaciones urgentes y estrictamente necesarias para proteger a la vctima y a los testigos; c) Durante la suspensin, pueden verificarse diligencias para establecer circunstancias que comprobaren los hechos o la participacin del imputado y que pudieren desaparecer; y d) Si se trata de delito de accin penal pblica, el ministerio pblico deber promover la iniciacin de la causa civil previa, debiendo intervenir instando por su pronta conclusin. 59.4.2.1 LA ACCIN CIVIL EN EL PROCESO PENAL, GENERALIDADES Las acciones o pretensiones civiles en el procedimiento criminal son accesorias de la accin penal y la aparejada sancin a los autores del hecho punible. Tienen por objeto regular la indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados a las vctimas o a terceros afectados. Un hecho punible no solo da origen a responsabilidad penal, sino que tambin puede dar lugar a responsabilidad civil extracontractual, cuyas finalidades son distintas, en tanto al autor de un delito se le impone una pena, mientras que con la sancin del responsable civil
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El artculo 12 del CPP establece que son intervinientes el fiscal, el imputado, el defensor, la vctima y el querellante, desde que hicieren cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas.

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del hecho punible se pretende, en cambio, compensar por el dao producido con su realizacin (374), tratndose, no obstante, de responsabilidades independientes entre s. Una indemnizacin de perjuicios no puede ser motivo de enriquecimiento ni lucro para quien la percibe y, por ello, necesariamente debe ser siempre compensatoria de daos sufridos. Para fijarlos es menester contemplar la verdadera situacin de las partes litigantes y las necesidades que los perjudicados deban satisfacer, tomando en consideracin sus condiciones personales, de trabajo, utilidades probables, condiciones sociales, necesidades de familia, condiciones fsicas resultantes en caso que los afectados hayan sufrido daos personales con motivo del hecho punible y, por ltimo, los fundamentos de la demanda respecto de las diversas sumas que se cobran (375). La obligacin de indemnizar a la victima y a quien resulte perjudicado por un delito o cuasidelito tiene su fuente en el CC, artculos 1437: Las obligaciones nacen, ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos y artculo 2314: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito. Los titulares de la accin indemnizatoria los establece, a su vez, el artculo 2315: Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o uso. Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligacin de responder de ella; pero slo en ausencia del dueo. El CP tambin contiene normas generales al respecto, en los artculos 24: Toda sentencia condenatoria en materia criminal lleva envuelta la obligacin de pagar las costas, daos y perjuicios por parte de los autores, cmplices, encubridores y dems personas legalmente responsables; 370: Adems de la indemnizacin que corresponda conforme a las reglas generales, el condenado por los delitos previstos en los artculos 361 a 366 bis (violacin y abusos) ser obligado a dar alimentos cuando proceda de acuerdo a las normas del Cdigo Civil; y 410, referido a que, en casos de homicidio, lesiones y duelo, el ofensor, a ms de las penas, quedar obligado a las prestaciones que en el texto legal se detallan, relativas a procurar alimentos a la familia del occiso y proveer para la curacin y alimentos de los afectados. El Ttulo II del Libro I del anterior CdePP, De la Accin Penal y de la Accin Civil en el Proceso Penal, en su artculo 10 sealaba que podrn intentarse ante el juez que conozca del proceso penal las acciones civiles que persigan la reparacin de los efectos patrimoniales que las conductas de los procesados por s mismas hayan causado o que puedan atriburseles como consecuencias prximas o directas, agregando luego que
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Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo II, pgina 601. C. Suprema, 14.09.1934, Revista, Tomo XXXII, Secc. Primera, pgina 10.

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podrn deducirse tambin, las acciones civiles que tengan por objeto reparar los efectos civiles del hecho punible, como son, entre otras, las que persigan la restitucin de la cosa o su valor, o la indemnizacin de los perjuicios causados, situacin que ha variado con la legislacin actual. El CPP ha restringido el ejercicio de las acciones civiles limitndolas a lo estrictamente necesario y privilegiando los derechos de la vctima (376). En el legislador de la reforma procesal penal se advierte la tendencia en orden a restringir la accin civil en el proceso penal, limitndola a aquellos casos en que la vctima decida interponerla en contra del imputado, reservando el ejercicio de la accin civil por parte de sujetos distintos de la vctima o en contra de un sujeto diverso del imputado, directamente ante el juez civil, segn aparece en el artculo 59 del CPP, que resulta complementado por el artculo 171 del COT, en cuanto establece como regla general -y con la salvedad que seala- que los terceros civiles slo pueden ser enjuiciados por el juez civil competente (377). Como elementos comunes a toda responsabilidad civil se deben citar: Una accin u omisin infractora productora del acto ilcito o, como se ha sealado por algunos, la exteriorizacin de la violacin, el hecho por el cual ella se manifiesta (378); La antijuridicidad, entendida como oposicin al derecho e ilicitud y causas que la excluyen; La participacin culpable o dolosa, en su caso, por parte del agente; La produccin de un dao o perjuicio que, en caso de no existir, elimina la posibilidad de exigir indemnizacin por responsabilidad civil; y La relacin causal entre la accin u omisin y el dao. No interesa para estos efectos el dao entendido como un simple fenmeno de orden fsico, sino en cuanto sea ocasionado por un acto humano antijurdico, opuesto al derecho. En la legislacin comparada se establece que, por ejemplo, conforme al artculo 110 del CP espaol, la responsabilidad civil comprende: 1) la restitucin; 2) la reparacin del dao; 3) la indemnizacin de perjuicios materiales y morales, obligaciones que pueden darse conjunta o separadamente, cuya finalidad comn es restaurar la situacin jurdica quebrantada por la comisin del delito (379). Entre nosotros, igualmente es posible distinguir en materia de acciones civiles en el proceso penal: Accin civil restitutoria; Accin civil reparatoria; y
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Hermosilla A., Germn, Nuevo Procedimiento Penal, Tomo II, pginas 46 y siguientes, Ed. 2002. C. Suprema, 27.09.2009 Zapata Reyes, Basclay y otros s/ Secuestro y homicidio calificado, Recurso de Casacin en el Fondo, considerando trigsimo octavo, ROL: 925-09, MJJ21438. Trigo R, Flix, Responsabilidad Civil por Accidentes de Automotores, Tomo I, pgina 39. Bustos Ramrez, Juan y Hormazbal Malare, Hernn, Lecciones de Derecho Penal, Volumen I, Editorial Trotta, Madrid, 1997, Pg. 237.

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 Accin civil indemnizatoria. 59.4.2.2 LA ACCIN CIVIL RESTITUTORIA Las acciones civiles que derivan del hecho punible en el proceso penal persiguen diferentes objetivos. En primer lugar est la accin civil encaminada a obtener la restitucin de las cosas que constituyen ya efectos del delito, como las especies hurtadas, robadas o estafadas, y los instrumentos del mismo, siempre que no sean objeto de la pena de comiso ( 380). Restitutoria es la accin que tiene por objeto obtener la restitucin de la cosa que ha sido objeto material del delito o, de no ser posible obtener la cosa misma, su valor de reemplazo. La restitucin consiste en la reintegracin del estado de cosas existentes antes de la infraccin y puede ser de cosas muebles sustradas a ser posible en especie o inmuebles usurpados, con abono de los deterioros o menoscabos que el juez o tribunal determinen. Ha de hacerse aun cuando se hallen en poder de un tercer adquiriente de buena fe y por medios legales (381). Dispone el inciso primero del artculo 59 del CPP, como principio de general aplicacin, que la accin civil que tuviere por objeto nicamente la restitucin de la cosa, deber interponerse siempre durante el respectivo procedimiento penal, de acuerdo a lo previsto en el artculo 189. En el mismo sentido, el artculo 171 del COT, repite la norma. Al no distinguir la ley, debe concluirse que la accin restitutoria puede ser deducida indistintamente por la vctima o por terceros con derecho a hacerlo y tambin dirigirse contra una persona distinta del imputado. .En consecuencia, tendr legitimacin activa para plantear su pretensin restitutoria cualquiera que ostente un derecho real, la posesin o un ttulo de mera tenencia sobre los efectos o instrumentos del delito, o bien sobre los objetos que constituyan medios de prueba en el proceso penal (382). El tribunal que conoce del delito es, entonces, el nico que en forma exclusiva y excluyente, tiene competencia para conocer de la accin civil restitutoria. La ley no contiene normas que establezcan la competencia para conocer de la accin civil destinada a obtener el valor de la cosa objeto del delito, cuando no sea posible recuperarla. Este tipo de accin civil, llamada tambin reipersecutoria se diferencia de la accin penal propiamente tal, encontrndose separados los mbitos de la responsabilidad civil de la penal. La suma que se concede a la vctima constituye una reparacin, no una sancin (383). 59.4.2.3 LA ACCIN CIVIL REPARATORIA EN EL PROCESO PENAL

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Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo II, pgina 609. Bustos R., Juan Lecciones., pgina 237. 382 Horvitz L., Mara Ins y Lpez M. Julin, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo II, pgina 609. 383 Con referencia a la evolucin de las acciones civiles derivadas de un hecho de naturaleza penal a partir del Derecho Romano, Mazeaud, Henri y Len y Tunc, Andr, Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil Delictual y Contractual, T. I, Vol. I, traduccin de la quinta edicin de Luis AlcalZamora y Castillo, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Pgs. 38 y siguientes, Buenos Aires, 1977.

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Con el ejercicio de la accin civil reparatoria se persigue volver al patrimonio lesionado aquellos efectos que las conductas ilcitas, por s mismas, hayan causado o que puedan atriburseles como consecuencias prximas o directas, originadas en dicha conducta. Persigue la reparacin patrimonial del dao causado por la comisin de un delito, por medio de la declaracin de ineficacia de un acto civil relacionado directamente con el hecho punible en el sentido de haber sido objeto del mismo en la comisin del delito. As suceder, si el delito se comete, por ejemplo, al suscribir un contrato de compraventa en el que mediante engao, se priva del dominio de un bien a la vctima, el que pasa a dominio del victimario o de un tercero. La accin se dirigir a obtener judicialmente la nulidad del contrato, volviendo el patrimonio del afectado al estado en que se encontraba antes de la agresin de que fue objeto, mediante la restitucin fsica y jurdica del bien del que fuera privado en forma ilcita. La accin civil reparatoria debe ajustarse tambin a lo establecido en el artculo 59 del CPP y, por consiguiente, de conformidad a su inciso primero, como tal accin no se dirige directamente a la restitucin de la cosa y es una consecuencia civil del hecho punible, slo podr deducirla ante el tribunal penal que conozca del asunto principal, la vctima en contra del imputado. Cualquier otra demanda involucrando a terceros, ya sea como actores o responsables civiles, deber deducirse ante el juzgado civil, segn se desprende de lo que dispone el inciso tercero del artculo 59 citado, en concordancia con el artculo 171 del COT, que contiene similar disposicin. As tambin se desprende de la norma del inciso 2 del artculo 59 del CPP: ... durante la tramitacin del procedimiento penal la vctima podr deducir respecto del imputado todas las restantes acciones que tuvieren por objeto perseguir las responsabilidades civiles derivadas del hecho punible. La vctima podr tambin ejercer esas acciones ante el tribunal civil. Con todo, admitida a tramitacin la demanda civil en el procedimiento penal, no se podr deducir nuevamente ante un tribunal civil. El CPP posibilita la obtencin de indemnizaciones civiles ante el tribunal que conoce de la cuestin principal, solamente por parte de la vctima y slo en contra del imputado, no aceptando la participacin de terceros, a los que no considera para estos efectos ni como actores, ni para que respondan civilmente. 59.4.2.4 LA ACCIN CIVIL INDEMNIZATORIA EN EL PROCESO PENAL Mediante el ejercicio de la accin civil indemnizatoria se persigue obtener adecuada compensacin por los perjuicios causados a la vctima o a terceros civilmente afectados con ocasin del delito. La ley posibilita la obtencin de indemnizaciones civiles ante el mismo tribunal que conoce de la cuestin principal, pero slo por parte de la vctima del hecho punible en contra del imputado, nunca de terceros, a los que no considera ni como actores ni como responsables civiles. As lo dispone el inciso segundo del artculo 59 del CPP. El legislador ha dejado sin posibilidad de ejercer acciones civiles indemnizatorias en sede criminal a los terceros civiles perjudicados y tampoco ha contemplado a los terceros

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civilmente responsables, otorgando a la vctima la posibilidad de optar por demandar ante el tribunal civil, con la salvedad que no poder hacerlo si lo intent ante el juez penal. No queda claro qu sucede, tanto respecto de la accin indemnizatoria como en el de la reparatoria, si la vctima intenta accin civil contra el imputado en sede penal, en cuanto a si se le reserva accin en sede civil en contra de los terceros civilmente responsables, ya que la ley nada dice y se tratara de demandas diferentes, con demandado diferente, pero dirigidas a obtener indemnizacin de los mismos daos, ocasionados en un mismo hecho. De ser posibles ambas demandas, lo que parece lgico, ya que la interposicin de demanda en contra de un posible responsable no agota ni extingue la responsabilidad eventual de otros, podran producirse sentencias discordantes o, incluso, contradictorias, como sucedera, por ejemplo, si el tribunal penal estima los perjuicios sufridos por la vctima en la suma de $ 1.000.- y el tribunal civil los estima en cualquiera otra cantidad, a pesar de tratarse de los mismos perjuicios. Cabra preguntarse tambin si la condena a indemnizar en sede penal por parte del victimario, impide accionar en contra de los terceros civilmente responsables, en sede civil? O, si caben ambas demandas en diferente sede y con diferente demandado, como parece ser procedente, dnde est el lmite entre lo indemnizatorio y el enriquecimiento sin causa del indemnizado, principio que puede trasgredirse con diversidad de juicios y de tribunales competentes con el mismo objeto? Finalmente, cmo operar la solidaridad que se establece en algunas disposiciones entre diferentes obligados a indemnizar perjuicios, en los trminos del artculo 2317 del CC y del inciso segundo del artculo 169 (174) de la Ley N 18.290, Ley de Trnsito? (384). Tampoco indica el Cdigo si es necesario obtener sentencia condenatoria en sede penal como base o antecedente necesario para accionar civilmente en un juicio posterior en sede civil o no lo es y se puede accionar paralelamente en ambas sedes. Cabe preguntarse, adems, si se acciona en sede civil sin esperar la sentencia penal qu efecto tendr en el juicio civil una eventual absolucin en el proceso penal? 59.4.3 REGLA DE LA EXTENSIN, RECONVENCIN La reconvencin es de competencia del tribunal que conoce de la cuestin principal de la litis, como dispone el inciso segundo del artculo 111 del COT estableciendo que el tribunal que es competente para conocer de la accin principal, Lo es tambin para conocer de las cuestiones que se susciten por va de reconvencin o de compensacin, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuanta, hubiere de corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado (385). 59.4.4 REGLA DE LA EXTENSIN, COMPENSACIN
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El nmero entre parntesis corresponde a la antigua numeracin de la Ley de Trnsito, reemplazada por el DFL 1 de 2007 del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, DO. de 29.10.2009, que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado de dicha ley. 385 Respecto de su procedencia y de competencia para conocer de la reconvencin, vase prrafo (58.2.1.1.b).

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La compensacin, desde el punto de vista procesal, es una excepcin perentoria o defensa que puede hacer valer el demandado, dirigida a enervar el fondo de la accin deducida en su contra. Aparece tratada desde el punto de vista de la forma en que debe ser alegada en juicio, en el inciso segundo del artculo 111 del COT. Desde el punto de vista del derecho sustantivo, se trata de un modo de extinguir las obligaciones recprocas existentes entre partes, hasta concurrencia de la de menor valor, como establecen los artculos 1655 y siguientes del CC. Procesalmente, la compensacin se diferencia de la reconvencin en cuanto sta es propiamente una demanda, mientras que aqulla es una excepcin, sin perjuicio de que ambas, una vez opuestas o deducidas, debern ser resueltas en el fallo. En todo procedimiento en que tenga cabida una accin civil podr alegarse la compensacin frente a la pretensin del actor. 59.4.5 REGLA DE LA EXTENSIN, EJECUCIN DE LA SENTENCIA La norma general para el cumplimiento de lo fallado en juicios civiles, incluidos los especiales de familia y del trabajo, se encuentra en los artculos 113 y 114 del COT, las que reitera el artculo 231 del CPC. Declarado o establecido un derecho en favor de alguien, si el deudor no se allana a cumplir ser necesario recurrir a la ejecucin forzada, entendindose por tal la que se hace por intermedio de la justicia mediante la imposicin coactiva del cumplimiento de una obligacin, satisfaciendo la prestacin en que ella consiste, con intervencin del juez y mediante un proceso (386). Se puede proceder ante el mismo tribunal que dict la sentencia que se trata de cumplir, mediante el procedimiento de cumplimiento incidental, conforme lo seala el artculo 233 del CPC, caso en que se trata de aplicar la competencia exclusiva que la ley entrega al tribunal. Si la parte que obtuvo en el juicio opta por demandar el cumplimiento de lo fallado ante el tribunal que resulte competente de acuerdo a las normas generales, intentando un juicio ejecutivo, lo har en virtud de la aplicacin de las normas de la competencia acumulativa o de la competencia preventiva. Los procedimientos ejecutivos estn, por esencia, destinados a lograr la ejecucin de un derecho o facultad que ya consta de forma fehaciente, sea en una sentencia definitiva o en un instrumento al cual el legislador le ha otorgado fuerza ejecutiva (387). En materia penal debe distinguirse entre: Forma en que se cumplen las penas; Determinacin del tribunal que debe disponer lo necesario para que tenga lugar el cumplimiento; y Cumplimiento de las acciones civiles que se hayan acogido.

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C. de Santiago, 17 .05. 1994, Revista, Tomo XCI, Secc. Segunda, pgina 43. C. de Santiago, 12.07.1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Segunda, pgina 158 (146).

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Con relacin al tribunal encargado de hacer cumplir las sentencias penales, no ya en cuanto a su forma de cumplimiento o cmo se cumplen las penas impuestas, sino para determinar quin es el encargado de ordenar dicho cumplimiento y asegurarse que se lleve a cabo, en los procedimientos criminales deber estarse a las disposiciones generales del artculo 113 del COT, artculos 3 y 509 bis del CdePP y artculos 468 y siguientes pertinentes del CPP, correspondiendo la tarea al juez del crimen que fall en primera o nica instancia o al juez de garanta, en su caso, con la salvedad que en las materias civiles en estos procesos, la ejecucin es materia de competencia del tribunal civil que corresponda con arreglo a la ley, como lo dispone el artculo 171 del COT, en su inciso final. En los tribunales superiores, el cumplimiento tiene lugar conforme lo sealan los incisos tercero y cuarto del artculo 113 del COT, que ordenan que esos mismos tribunales ejecuten los fallos que dicten para la sustanciacin de los asuntos de que conozcan. 59.5 REGLA DE LA PREVENCIN O INEXCUSABILIDAD La regla de la prevencin o de la inexcusabilidad est establecida en el artculo 112 del COT, reconociendo su fuente principal en el inciso segundo del artculo 76 de la CPR. Contempla dos aspectos: No puede negarse un tribunal al conocimiento de un asunto pretextando que otro puede abocarse a l; y Cuando un tribunal prevenga, quedan excluidos todos los restantes. La regla tendr aplicacin cuando, en conformidad a las normas de la competencia, existan dos o ms tribunales competentes para conocer de un asunto, lo que ordinariamente sucede en los casos de competencia acumulativa y de competencia preventiva y, en la prctica, en el ejercicio de las acciones inmuebles o de las civiles que se originen en un delito o cuasidelito, cuando la ley otorga la posibilidad de ocurrir ante ms de un tribunal, a eleccin del actor. El demandante al accionar en un tribunal de los que sean competentes, est, sin duda, ejerciendo un derecho de opcin procesal que le confiere la ley, ya que al elegir uno para presentar su accin, est desechando a los otros posibles para servir al mismo efecto. No se provocar el problema en asuntos criminales en los que no existe la posibilidad de ocurrir ante otro tribunal que no sea el naturalmente competente, ni para el conocimiento del asunto principal ni para la ejecucin de lo que se resuelva. El TCdeCH ha expresado que, para que opere la inexcusabilidad que consagran el artculo 76 de la CPR y el artculo 3 inciso 2 de su Ley Orgnica, debe el tribunal ser competente y ser requerido en forma legal, o sea, de acuerdo a la ley de procedimiento (388), sentencia que tiene plena aplicacin tratndose de otros tribunales.

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T. Constitucional, 15.12.1995, Revista, Tomo XCII, Secc. Sexta, pgina 204.

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59.6 REGLA DE LA EJECUCIN (389) Regla referida a la competencia de los tribunales para hacer cumplir lo fallado, ya sea de oficio, como sucede por ejemplo, en los casos de cobros de multas o a peticin de parte, cuando quien ha obtenido en el juicio pretende hacer efectiva su acreencia. La norma general la establece el inciso primero del artculo 113 del COT: la ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o en nica instancia. Cabe agregar que la forma procesal de proceder a la ejecucin de la sentencia depender en definitiva de la naturaleza de la resolucin que se trata de cumplir y, por lo general, se har mediante la solicitud que se formula al tribunal que dict la resolucin, de hacer cumplir lo fallado incidentalmente, para lo que el solicitante dispone por lo general del plazo de un ao contado desde que la resolucin adquiri el carcter de firme o ejecutoriada, en los trminos del artculo 174 del CPC. Cuando el cumplimiento se persiga ante otro tribunal, se har de acuerdo a las reglas establecidas para el juicio ejecutivo de que tratan los artculos 434 y siguientes del mismo Cdigo, si se trata del cumplimiento de una obligacin que pueda hacerse efectiva por este medio, sirviendo al efecto como ttulo, la sentencia que se trata de ejecutar. No existe plazo para proceder por este camino procesal y, por consiguiente, deber estarse solamente al de prescripcin de la accin ejecutiva, que es de tres aos. El estudio de la facultad de hacer cumplir lo fallado, se inserta en el texto del artculo 76 de la CPR que establece la facultad de imperio, que implica el uso de la fuerza pblica. 59.7 COMPETENCIA Y DISTRIBUCIN DE CAUSAS El Ttulo VII del COT establece en su Prrafo 7, las Reglas que determinan la distribucin de causas en aquellas comunas o agrupacin de comunas en cuyo territorio existan dos o ms jueces con igual competencia y, al respecto, tratndose de tribunales del fuero civil debe distinguirse: Lugares que no son de asiento de Corte; y Lugares en que tenga su asiento una Corte de Apelaciones.

En los lugares o comunas que no sean asiento de una Corte, la norma de general aplicacin la establece el artculo 175 sealando un turno entre todos los jueces, empezando por el ms antiguo, que se ejerce por semanas. La regla no se aplica a los juzgados de garanta ni a los de juicio oral en lo penal, que se rigen por normas especiales, como tampoco a los de familia. La situacin cambia por disposicin del artculo 176 del COT, ya que tratndose de los juzgados de letras en lo civil en ciudades de asiento de Corte donde hubiere ms de un juez, no se aplica el sistema de turno, sino que las demandas o gestiones que se inicien deben ser presentadas en la Corte a fin de que se designe el juez a quien corresponda su conocimiento, lo
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Vase tambin prrafo (59.4.5) referido a la regla de la extensin.

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que har el presidente del tribunal asignando a cada causa un nmero de orden segn su naturaleza, de lo que se dejar constancia en un libro llevado al efecto que no podr ser examinado sin orden del tribunal.. La distribucin de las causas entre los varios jueces a que se refiere el artculo 176 del COT, no constituye regla de competencia, sino una medida legal de orden econmico, cuya naturaleza no permite sustentar en ella una eventual incompetencia del tribunal (390), habindose fallado que la presentacin de una demanda a la secretara de la Corte de Apelaciones para el solo efecto de que sea asignada por azar a uno de los juzgados de letras dependientes de ella, es inocua desde un punto de vista legal y no produce otro efecto que el de carcter administrativo, pudiendo el demandante retirarla cuando desee o simplemente no hacerla notificar y no producir ningn efecto legal o procesal (391). Como consecuencia de la naturaleza jurdica de mero trmite administrativo y no jurisdiccional que se ha atribuido a la gestin de solicitar la distribucin de un asunto, por ese solo hecho no se altera ni se interrumpen los plazos que se encontraren corriendo y as, se ha resuelto. Complementando las normas sobre distribucin de causas, el COT se refiere en los artculos 178 y 179, al caso de las demandas en juicios que se hayan iniciado por medidas prejudiciales, preparatorias de la va ejecutiva u otras gestiones previas que la misma norma seala, las que deben continuar en el conocimiento del juez que hubiere sido designado anteriormente. Por disposicin del artculo 179 del COT, no quedan sujetos al sistema de distribucin los asuntos que tienen por objeto dar cumplimiento a resoluciones o decretos de otros juzgados o tribunales, ni los asuntos de jurisdiccin voluntaria los que se rigen por el sistema de turnos y, en el caso especial de Santiago, ste ser ejercido simultneamente por cinco jueces letrados, en la forma que establece el inciso segundo del artculo 175 del COT. 59.7.1 REGLAS SOBRE DISTRIBUCIN DE CAUSAS EN TRIBUNALES PENALES La asignacin de causas a los juzgados de garanta obedece, en primer lugar, al factor territorial, esto es, corresponde conocer al tribunal que ejerce jurisdiccin en el territorio, de conformidad a las normas generales de competencia. Para distribuir las causas, si existe ms de un juzgado de garanta con competencia en una comuna, no se atiende al sistema de turnos que rige para los juzgados de letras, salvo para establecer la disponibilidad sin interrupcin de al menos un juez fuera del horario de funcionamiento de los tribunales, como impone el inciso segundo del artculo 312 bis del COT. El trabajo entre los jueces de garanta de un mismo juzgado se reparte, como lo seala el artculo 15 del COT, de acuerdo a un procedimiento objetivo y general, que deber ser anualmente aprobado por el comit de jueces del juzgado a propuesta del juez presidente, o slo por este ltimo, segn corresponda. La norma resulta muy apropiada al otorgar
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C. de Santiago, 16.08.1982, Revista, Tomo LXXIX, Secc. Segunda, pgina 35. C. Suprema, 28.09.1994, Revista, Tomo XCI, Secc. Primera, pgina 129.

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flexibilidad para enmendar procedimientos que demuestren no ser efectivos ni eficaces y, en este preciso caso, evitar el recargo de asuntos de elevada importancia y eventualmente dilatada tramitacin en manos de un mismo juez, en desmedro de asuntos de menor relevancia. Nada impide que el procedimiento objetivo y general que apruebe el comit de jueces, sea precisamente un sistema de turnos, como sucede en la prctica en algunos tribunales. Una vez asignada o distribuida una causa a un juez de garanta entendido como la persona del juez, en conformidad a la norma del artculo 109 del COT sobre Radicacin o Fijeza, ese juez debera conocer hasta que el asunto termine, ya sea pasando a juicio oral, por sentencia dictada en el procedimiento abreviado o simplificado o en cualquier otra forma, lo que no sucede en este caso. La Corte Suprema, el 9 de mayo de 2005 ( 392) al dictar el Manual de Procedimientos para los Juzgados de Garanta de la Reforma Procesal Penal, dispuso que la distribucin inicial de una causa a un determinado juez no significa en ningn caso su radicacin absoluta y exclusiva en la vista de la misma. En este sentido los procedimientos establecidos para la programacin de audiencias debern primar por sobre los procedimientos establecidos para la distribucin de causas y los jueces conocen de cualquier causa que les corresponda de acuerdo a las audiencias que deban dirigir, sin atencin a que un determinado asunto ya haya sido conocido por un juez diferente en una audiencia anterior. La causa no radica en el juez, en este caso, radica en el tribunal. Los tribunales de juicio oral en lo penal conocen constituidos en salas y se asignan las causas a cada una para conocer de todos los asuntos que se entregan por la ley al tribunal. La distribucin, cuando hay ms de una sala, se efecta en la misma forma establecida para los jueces de garanta, segn el inciso cuarto del artculo 17 del COT. 59.7.2 REGLAS SOBRE DISTRIBUCIN EN OTROS TRIBUNALES No obstante que el artculo 118 de la Ley N 19.968 hace aplicable a los tribunales de familia, en cuanto resulten compatibles, las normas del COT para los juzgados de garanta y tribunales de juicio oral en lo penal, en lo que dice relacin con la distribucin de causas cuando exista ms de un juzgado en una misma jurisdiccin, la ley se aparta del sistema establecido para los juzgados sealados, estableciendo que las Cortes de Apelaciones en cuya jurisdiccin exista ms de un juzgado de familia, determinarn anualmente las normas que regirn para la distribucin de las causas entre los juzgados. Cuando en una Comuna existe ms de un juzgado de polica local, corresponde a la Municipalidad fijar el territorio jurisdiccional de cada uno de ellos, facultad que no puede ejercer ms de una vez cada dos aos, segn dispone el artculo 9 de la Ley N 15.231, norma de la que resulta, siguiendo las generales de competencia en asuntos infraccionales que ser el factor territorio el determinante en cuanto a la asignacin de causas, correspondiendo
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Resolucin del Pleno de la Corte Suprema recada en los Antecedentes Administrativos AD 14-2005, rige en los Tribunales de Garanta del pas a contar del 16.06.2005.

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a cada tribunal conocer de los asuntos que ocurran en el territorio en que ejerza jurisdiccin de acuerdo al que se le asigne. No obstante, hay comunas en las que la jurisdiccin de cada juzgado abarca la totalidad del territorio dentro de los lmites comunales, en las que la atribucin de causas se rige por el sistema de turnos, como sucede, por ejemplo, entre los tres juzgados de la Comuna de Las Condes. En la tramitacin de las causas ante los juzgados de letras del trabajo, para la distribucin de los asuntos de su conocimiento se siguen las normas que sealan los artculos 175 y 176 del COT, como lo dispone el artculo 423 del CdelT. 60 CONFLICTOS, CUESTIONES O CONTIENDAS DE COMPETENCIA Se entiende por cuestiones, conflictos o contiendas de competencia (393) aquellos casos relacionados con el conocimiento de asuntos que se susciten entre tribunales, en los que dos o ms se atribuyan competencia. Se trata de materia diferente a los conflictos de jurisdiccin (394), referidos a divergencias en el plano nacional entre autoridades polticas o administrativas, por un lado y los tribunales de justicia, por el otro, pudiendo stos ser tribunales inferiores o superiores. Los trminos contienda y conflicto, por tener significados similares en algunas de sus acepciones, son sinnimos para estos efectos, establecindose la diferencia entre una y otra institucin en si la discusin o enfrentamiento se presenta en materia de competencia, en un caso o de jurisdiccin en el otro (395). Slo si se trata de asuntos promovidos entre tribunales podemos hablar de contiendas de competencia, refirindonos a casos en los que no hay problema de naturaleza del rgano en disputa, en los que la discrepancia surge sin participacin de ninguna otra autoridad, lo que no ocurre si se pretenden por la administracin actuaciones propias de la actividad del rgano judicial o, por el rgano jurisdiccional actuaciones propias de la actividad administrativa, como sucede cuando los conflictos involucran a una autoridad administrativa o poltica con los tribunales de justicia, inferiores o superiores. En esas dos ltimas situaciones, estamos en presencia de conflictos de jurisdiccin y no de contiendas de competencia. Diferenciar los trminos Contienda, para referirse a asuntos relativos a la competencia y Conflicto, a los de jurisdiccin, es posible slo en el plano terico, por cuanto la CPR al tratar de las atribuciones del TCdeCH, en el N 12 de su artculo 93
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Vase Cuadro Anexo N 2. A los Conflictos de Jurisdiccin, nos referimos en el prrafo (26) y Cuadro Anexo N 1. El artculo 95, N 5 de la Constitucin de 1833 entreg la resolucin de las contiendas de competencia al Consejo de Estado. La Constitucin de 1925 contempl la modalidad recogida en la Constitucin de 1980, encargando resolver las divergencias entre autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia al Senado y las que involucren a los tribunales inferiores, a la Corte Suprema. La Reforma Constitucional de 26.08.2005, estableci que las contiendas de competencia que le corresponda conocer a la Corte Suprema pasen a ser materia de conocimiento del Tribunal Constitucional. Las voces conflicto o contienda, referidos a problemas de jurisdiccin o de competencia, no aparecen suficientemente aclarados en la legislacin vigente.

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establece la de Resolver las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales de justicia, que no correspondan al Senado. Dicho tribunal, al resolver una divergencia trabada entre el Ministerio Pblico y un Juzgado de Garanta en un caso seguido ante este ltimo por delitos de robo con homicidio y otros, se refiere al asunto como Contienda de Competencia, denominacin acorde con el texto constitucional pero alejada de la diferencia terica planteada, ya que se trata ms bien de un conflicto de jurisdiccin (396). El artculo 72 del CPP, sobre Facultades durante conflictos de competencia, se refiere a que Si se suscitare un conflicto de competencia entre jueces de varios juzgados de garanta en relacin con el conocimiento de una misma causa criminal, aplicando esta vez la voz conflicto a una situacin clara de competencia entre diversos tribunales, sin participacin de entidades ajenas al ejercicio jurisdiccional, lo que corresponde propiamente a una contienda de competencia. Respecto de la expresin "conflicto de competencia" utilizada en el artculo 72 del CPP es indispensable determinar su sentido, por lo que recurriendo a la historia fidedigna de la norma cabe consignar que "Los senadores Bombal, Larran, Stange y Urenda plantearon reemplazar, en el inciso 1, la expresin conflicto de competencia por cuestin de incompetencia. Se consider que las cuestiones de competencia son debates que promueven las partes, y la contienda de competencia se produce entre tribunales. El conflicto de competencia, en cambio, es un concepto amplio que las comprende, por lo que no se estim incorrecto su uso, en razn de lo cual se rechaz la indicacin" ( 397). As, es dable concluir que la expresin "conflicto de competencia" comprende tanto a las cuestiones de competencia cuanto a las contiendas de competencia. Por su parte, el inciso 1 del artculo 73 del CPP al emplear la expresin genrica "dirimida la competencia", da a entender que se refiere tanto al caso en que se resuelva una cuestin de competencia promovida a peticin de parte, como a una contienda de jurisdiccin originada de oficio por alguno de los tribunales en conflicto, pues donde existe la misma razn, es aplicable idntica disposicin (398). Apartndose de las frmulas tericas expuestas y conforme a las definiciones constitucionales y legales, existir contienda o conflicto de competencia cuando entre tribunales se produce discrepancia debido a que cada uno de ellos estima que tiene competencia para juzgar un asunto que le ha sido encomendado por ley, caso que se someter a la decisin de otro tribunal superior. Desde otro punto de vista, la contienda de
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TCdeCH, 10.12.2009, Fiscala Regional Metropolitana Oriente y juez del 8 Juzgado de Garanta de Santiago, proceso RIT 8867-08, RUC 0801000636-9, autos 1531-09. Caso conocido como de la Quintrala. MJJ22140. Emilio Pfeffer Urquiaga, Cdigo Procesal Penal. Anotado y Concordado. Editorial Jurdica de Chile. Segunda Edicin. Pgina 122. Citado en fallo C. de Concepcin, 09.07.2008, Roles 212-08 y 215-08, Microjuris, MJJ17244. J. Cristbal Nez Vsquez, Tratado del Proceso Penal y del Juicio Oral. Tomo I. Editorial Jurdica de Chile. 2003. Pgina 215. Citado en fallo C. de Concepcin, 09.07.2008, Roles 212-08 y 215-08, Microjuris, MJJ17244.

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competencia, obviamente, se produce entre dos jueces y, por tanto, ella no existe entre secretario y juez de un mismo tribunal (399). La generalidad de las situaciones en materia de contiendas de competencia se resuelve en los artculos 190 y 191 del COT. El primero, referido a las que se susciten entre tribunales ordinarios o tribunales arbitrales, internamente, por as decirlo, en cada una de estas categoras de rganos, caso en el que stas sern resueltas por el tribunal que sea superior comn de los que estn en conflicto. Luego, si los tribunales fueren de distinta jerarqua, ser competente para resolver la contienda el superior de aquel que tenga jerarqua ms alta y, cuando los tribunales en conflicto dependieren de diversos superiores, iguales en jerarqua resolver la contienda el que sea superior del tribunal que hubiere prevenido en el conocimiento del asunto. Si de tribunales arbitrales se trata los jueces rbitros de primera, de segunda o de nica instancia tendrn por superior, para los efectos de este artculo, a la respectiva Corte de Apelaciones. El artculo 191, contempla el resto de los problemas que pueden crearse entre los diferentes tribunales inferiores, disponiendo su inciso primero que las contiendas de competencia que se susciten entre tribunales especiales o entre stos y los tribunales ordinarios, dependientes ambos de una misma Corte de Apelaciones, sern resueltas por ella. La norma trata a continuacin de casos relacionados, sealando en su inciso segundo, que si los tribunales referidos dependieren de diversas Cortes de Apelaciones resolver la contienda la que sea superior jerrquico del tribunal que hubiere prevenido en el conocimiento del asunto. El inciso tercero, ordena que si no pudieren aplicarse las reglas precedentes, resolver la contienda la Corte Suprema. Las contiendas o conflictos de competencia, tienen un tratamiento especial tratndose de los juzgados de garanta y, a este respecto, el artculo 72 del CPP ordena que si el problema surge entre varios juzgados con relacin a una misma causa criminal, todos estarn facultados para practicar las diligencias urgentes y otorgar las autorizaciones que, con el mismo carcter, les solicitare el ministerio pblico, agregando luego el inciso segundo, una norma especial sobre la libertad del imputado, la que corresponder decidir al juez en cuyo territorio jurisdiccional se encontraren quienes estuvieren privados de libertad, estableciendo la ley otras normas complementarias. El artculo 74 del CPP seala normas de preclusin de los conflictos de competencia, en la nica vez que los Cdigos se refieren por su nombre a tal institucin, sealando que transcurridos tres das desde la notificacin de la resolucin que fijare fecha para la realizacin de la audiencia del juicio oral, la incompetencia territorial del tribunal del juicio oral en lo penal no podr ser declarada de oficio ni promovida por las partes. "Preclusin" es

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C. de Santiago, 9 .05. 1983, Revista, Tomo LXXX, Seccin Tercera, pgina 85.

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la sancin legal a los actos realizados fuera de los lmites prescritos por la ley de procedimiento para su ejecucin y que impide su posterior ejercicio (400). El artculo 8 transitorio de la Ley N 19.665 de 9 de marzo de 2000 que modific el COT adecuando sus normas a la nueva legislacin, luego de la reforma que le introdujo el N 3 b) del artculo 2 de la Ley N 19.708 de 5 de enero de 2001, dispuso que las contiendas de competencia que se suscitaren entre un juez del crimen o de letras con competencia criminal y un juez de garanta o un tribunal de juicio oral en lo penal, sern resueltas por la Corte de Apelaciones que tuviere competencia sobre el respectivo territorio jurisdiccional. 61 INCOMPETENCIA Y NULIDAD PROCESAL Incompetencia es el hecho o aspecto negativo de la competencia, esto es, la falta de competencia. Normas constitucionales y legales se encargan de delinear los lmites de la accin de los rganos del Estado y, entre ellos, de los que integran el Poder Judicial, hasta llegar finalmente a la porcin de actividad que se entrega a cada tribunal. As resulta de los artculos 7, N 3 del artculo 19 y 76 de la CPR, en los que se inserta lo dispuesto en los artculos 108 y siguientes del COT. Debemos reparar especialmente en el artculo 7 de la Constitucin, en el sentido que otorga validez a las actuaciones de los rganos del Estado efectuadas dentro de su competencia, agregando luego que nadie, personas u rganos, pueden atribuirse en caso alguno otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes, declarando nulo todo acto en contravencin a ese artculo. La incompetencia se establece mediante la declaracin de nulidad de lo actuado por el rgano incompetente y puede ser declarada de oficio por el tribunal o a peticin de parte, por va incidental. El Derecho Procesal chileno no contempla causales especficas y taxati-vas de nulidad procesal, la que se debe establecer caso a caso frente a la eventual infraccin de las normas establecidas para el rgano actuante, ya sea en lo que diga relacin con la competencia o con el procedimiento, de modo que no solo la incompetencia podr ser motivo de una eventual nulidad procesal, sino tambin sta puede ser ocasionada por vicios en la tramitacin de la causa. Si la nulidad procesal obedece a infracciones respecto de leyes de orden pblico, debe ser declarada de oficio o a peticin de parte. Si se trata de normas de orden privado, slo puede ser declarada a peticin de parte y su infraccin no envuelve una nulidad de derecho pblico, sino que puede dar lugar a nulidades procesales y, excepcionalmente, a nulidad civil (401). Puede ser invocada nicamente dentro del proceso en el que se hubiere cometido el vicio del que se reclama, en las oportunidades que el legislador contempla, ya que
400
401

C. Suprema, 4 .05. 1990, Revista, Tomo LXXXVII, Secc. Primera, pgina 21. C. Suprema, 2 .05. 1988, Revista, Tomo LXXXV, Secc. Primera, pgina 78.

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los vicios en los litigios slo cabe remediarlos mediante los recursos procesales que las leyes establecen, que deben hacerse valer en el mismo juicio, en los trminos y forma pertinentes, pues no existe disposicin legal alguna que permita anular las actuaciones de otro procedimiento, cualquiera que sea su naturaleza, por medio de otro juicio ordinario ( 402). Nunca podr reclamarse, por va de nulidad, respecto de una sentencia firme o ejecutoriada. La incompetencia absoluta, adems de poder -y deber- ser declarada de oficio por el tribunal, no est afecta a plazos para ser reclamada. Para toda clase de asuntos procesales, tanto civiles como penales, el artculo 83 del CPC establece la norma general, en el sentido que la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio, aplicable en lo civil y en lo penal, de acuerdo a la norma remisoria establecida en el artculo 52 del CPP. La incompetencia relativa en materia contenciosa civil, en cambio, no puede ser declarada de oficio debiendo ser alegada en el trmino que dispone el inciso segundo del artculo 83 del CPC, cinco das desde que se tuvo conocimiento del vicio, siempre que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad, siendo susceptible de sanearse y de renunciarse por las partes. No obstante, el artculo siguiente faculta al tribunal para corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso, agregando la norma que el juez Podr asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No podr, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo fatal indicado por la ley. Dentro de las facultades de los tribunales de declarar de oficio la nulidad procesal, cobra importancia la facultad entregada a los tribunales superiores de casar de oficio en los trminos establecidos en el artculo 775 del CPC, cuando conociendo por cualquier va de una causa, comprueben que adolece de vicios que dan lugar a la casacin en la forma, debiendo or sobre este punto a los abogados que concurran a alegar en la vista de la causa e indicar a los mismos los posibles vicios sobre los cuales debern alegar. En lo relativo al procedimiento penal, el artculo 270 del CPP, establece que en la audiencia de preparacin del juicio oral, el juez (403) puede ordenar que se corrijan los vicios formales que compruebe en la acusacin del fiscal, la del querellante o la demanda civil.

61.1 RECLAMO POR VA INCIDENTAL En el reclamo de la nulidad procesal por va incidental, es posible distinguir: 1- La declinatoria de competencia;
402 403

Id. cita anterior. En el procedimiento penal, salvo que se disponga expresamente lo contrario, cada vez que se haga referencia al juez, se entender que se alude al de garanta, por disposicin del inciso primero del artculo 69 del CPP.

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2- La inhibitoria de competencia; 3- El incidente de nulidad procesal; y 4- El incidente de nulidad procesal en segunda instancia. 61.1.1 DECLINATORIA DE COMPETENCIA El CPC consagra dos vas para promover las cuestiones de competencia, a saber, la inhibitoria y la declinatoria; cuando se plantea por declinatoria se propone ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un asunto que le est sometido, indicndole cual es el que se estima competente y solicitndole se abstenga de seguir conociendo del mismo (404), como lo seala el artculo 111. Dispone el artculo 101 del CPC, que podrn las partes promover cuestiones de competencia por inhibitoria o por declinatoria, sin que elegida una va puedan luego abandonarla e intentar la otra. La peticin se tramitar como incidente. En materia civil, la forma de oponer el incidente de declinatoria de competencia, es mediante la excepcin dilatoria del N 1 del artculo 303 del CPC, pidiendo la incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda. Como el legislador no distingue, debe inferirse que se puede reclamar tanto de la incompetencia relativa como de la absoluta, distincin que tiene importancia, porque tratndose de la incompetencia absoluta, sta, por su naturaleza, puede formularse durante todo el curso del juicio como incidente de nulidad de lo obrado; mientras que la incompetencia relativa debe reclamarse por la va procesal sealada por el legislador y en la oportunidad pertinente, porque de no ser as se produce la prrroga tcita de la competencia regulada en el artculo 187 del COT (405) y la consecuente radicacin del asunto ante el tribunal relativamente incompetente. Tratndose de infraccin a las normas de la competencia absoluta, de acuerdo al artculo 305 del CPC, en su carcter de excepcin dilatoria la peticin de declinatoria podr oponerse como tal o luego, en el juicio, por va de alegacin y defensa, facultad que podr ejercerse, ya que es posible prorrogar nicamente la competencia relativa, por lo que si el demandado comparece y no opone la excepcin, habr prorrogado tcitamente y radicado el conocimiento del asunto. Si se opone como alegacin o defensa, slo puede hacerse promoviendo un incidente de nulidad procesal y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. Una dilatoria de declinatoria de competencia no va dirigida al fondo de la cuestin planteada ante un tribunal supuestamente incompetente, sino que, como su nombre genrico lo indica, todas las excepciones dilatorias tienen como denominador comn un elemento inherente a su esencia, como lo es el propsito inequvoco de la parte que la opone de retardar la entrada al juicio mientras no se salven los defectos de la demanda. Y, en especial, como lo sostiene la doctrina, la excepcin dilatoria de incompetencia o simple declinatoria de
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C. Suprema, 29.01.2008, Banco del Desarrollo c/ Schomburgk Ugarte, Ricardo s/ Desposeimiento, Rol 4376-06, Microjuris, MJJ16708. 405 Id. Cita anterior.

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jurisdiccin (competencia), slo tiene por objeto desconocer la facultad de un determinado tribunal para intervenir en el asunto de que se trata, pretendiendo llevar por este medio el conocimiento de la causa a otro tribunal que se estima competente, conforme al artculo 111 del COT (406). En cuanto al procedimiento penal, de constatarse vicios formales, la situacin ya ha sido mencionada con referencia al artculo 270 del CPP, en la parte final del prrafo (60). 61.1.2 INHIBITORIA DE COMPETENCIA Dispone el artculo 102 del CPC, que la inhibitoria se intentar ante el tribunal a quien se crea competente, pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los autos. Se trata, en consecuencia, de un incidente promovido ante el tribunal que se cree competente, para que ste, si acepta la peticin que se le formula luego de las probanzas que se rindan y los antecedentes que se le proporcionen, solicite al juez que conoce, que se inhiba de seguir hacindolo y le remita los antecedentes. El tribunal requerido, a su vez, oir a la parte que litiga ante l y resolver, con los antecedentes de que disponga, accediendo o negando la inhibitoria que se le plantea. Si acepta, remitir los antecedentes al juez peticionario y dejar de conocer del asunto, poniendo trmino en ese momento a la cuestin de competencia. Si se niega a hacerlo, quedar planteada una contienda de competencia. Estas cuestiones de competencia participan en lo general de lo expuesto en el prrafo precedente sobre la incidencia de declinatoria de competencia y pueden promoverse en todos los mbitos procesales, ya sea civiles como penales, ya que el prrafo 10 del Ttulo VII del COT, que las trata en sus artculos 190 y siguientes, no fue alterado por la reforma procesal. 61.1.3 INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL La nulidad es una sancin jurdica que resta la eficacia que pueda tener un acto jurdico por haber nacido con algn vicio o, simplemente, que no ha nacido formalmente al mundo del derecho. Nulidad procesal es la que se produce respecto de los actos viciados de las partes, del tribunal o de los auxiliares o colaboradores de la administracin de justicia, dentro de un juicio. Slo son susceptibles de nulidad aquellos actos que la ley expresamente seale que son nulos y aquellos en que el vicio irrogue algn perjuicio slo reparable con la declaracin de nulidad. Un ejemplo de vicio anulable es el que puede afectar a las notificaciones, por errores, omisiones o ausencia efectiva del supuesto notificado. Mientras la nulidad no sea declarada por el juez que conoce de la causa, el acto tachado no ser nulo. El perjuicio es un elemento de la esencia de la nulidad procesal en trminos que sin perjuicio, no hay nulidad posible, en lo que se dado en llamar principio de proteccin, en
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C. Suprema, 03.06.2009, Nez Espinoza, Rodolfo c/ Industria Forestal Nacional S. A. s/ Despido Injustificado, Casacin en el Fondo, Rol 1325-09, Microjuris, MJJ20099.

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cuanto la ley establece formalidades que debe cumplir todo procedimiento, con el objeto de asegurar certeza a las partes y revestir al proceso de la justicia necesaria que lo valida en definitiva. Si las informalidades, esto es, la falta de sujecin a las formas que establece la ley para cada caso, no influyen en el proceso, no se causa perjuicio y, en consecuencia, no procede la nulidad. Si una demanda no ha sido notificada conforme a la ritualidad establecida o una sentencia no se ha notificado en forma legal, pero si se contest la demanda en plazo o se apel fundadamente en forma oportuna antes de solicitar la anulacin del acto defectuoso, no proceder la nulidad, por cuanto no obstante la existencia del vicio, la parte tom conocimiento oportuno del trmite y actu vlidamente en consecuencia, por lo que no ha experimentado perjuicio ni cado en indefensin. La nulidad en el mbito procesal no puede ser confundida con la nulidad de los actos sustantivos reglados por el derecho civil, debiendo se reclamada dentro de plazo, el que una vez transcurrido subsana de pleno derecho el vicio y extingue la accin de nulidad. De acuerdo a lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 83 del CPC, la nulidad slo podr impetrarse dentro de los cinco das contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio norma que hace necesario acreditar en el incidente respectivo cundo se ha tomado conocimiento del vicio del que se reclama. Al respecto, se ha fallado que si en la especie la demandada ha tomado conocimiento de las resoluciones por el estado diario, resulta extemporneo el incidente de nulidad interpuesto toda vez que ha transcurrido en exceso el plazo establecido (407). "La nulidad procesal tiene por objeto evitar graves defectos de procedimiento que pueden producir la indefensin de una de las partes" (408). Se distingue entre nulidad relativa y absoluta tratndose de nulidades procesales, dado que existen matices que permiten efectuar la distincin, desde el punto de vista del eventual saneamiento del acto nulo y de la obligacin del juez que conoce del asunto en el que ste se presenta, de declararla de oficio: Nulidad relativa es aquella que puede ser saneada por la voluntad, la actividad o, en su caso, la inactividad de las partes; Nulidad absoluta, es la que no puede ser saneada por la voluntad de las partes. Debe ser declarada de oficio por el juez que se percate de su existencia en un asunto del que est conociendo.

La nulidad procesal debe ser reclamada y declarada en el mismo proceso en que el vicio se produce. Una sentencia tambin puede ser atacada por la va de la nulidad procesal, lo que debe hacerse en el asunto en el que se dict el fallo, no resultando lcito discutir su validez en un juicio diverso posterior, discusin procesal que importara aceptar que un recurso de casacin puede interponerse en contra de una resolucin ejecutoriada, lo que no es

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C de San Miguel, 06.05.2008, ROL: 273-08, Banco del Desarrollo c/ Elaboradora y Comercializadora de Confites La Irlandesa Ltda. s/ Cobro de pagar - Incidente de nulidad. MJJ17223 408 C. Suprema, 30.06.1970, Revista, Tomo LXVII, Secc. Primera, Pg. 229.

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posible, de conformidad a la ley (409). La declaracin de nulidad debe hacerse valer, a travs del incidente de nulidad procesal o del recurso de casacin en la forma, si procediere, y en el mismo juicio en que el vicio se produjo (410). Los vicios de nulidad cometidos durante la tramitacin de un juicio, slo pueden alegarse y declararse en el curso del proceso, por lo cual, ejecutoriada que sea una sentencia, se convalidan definitivamente los actos viciados que pudo haber en dicho proceso (411). Respecto a la procedencia del reclamo de nulidad, debe tenerse presente que no es lcito que una parte haga valer un derecho en contradiccin con su anterior conducta jurdica, por lo que se impide jurdicamente el que una persona afirme o niegue la existencia de un hecho determinado, en virtud de haber antes ejecutado un acto, hecho una afirmacin o formulado una negativa en el sentido precisamente opuesto, pues de acuerdo a este principio, nadie puede contradecir lo dicho o hecho por l mismo, con perjuicio de un tercero. De esta manera, los actos propios encuadran el derecho de los litigantes, de forma que no puedan pretender que cuando han reclamado o negado la aplicacin de una determinada regla en beneficio propio, puedan aprovechar instrumentalmente la calidad ya negada precedentemente, con perjuicio de los derechos de su contraparte (412). En lo relativo a la forma, sta consiste en la declaracin de nulidad que har el tribunal que conoce del asunto en que incide el vicio, de oficio o a peticin de parte, como establecen los artculos 83, 84 y 85 del CPC, as como mediante los recursos de casacin y revisin que regulan, respectivamente, los Ttulos XIX y XX del Libro III del mismo Cdigo y los pertinentes del CPP, disponiendo su artculo 375, que No causan nulidad los errores de la sentencia recurrida que no influyeren en su parte dispositiva, sin perjuicio de lo cual la Corte podr corregir los que advirtiere durante el conocimiento del recurso. Tambin hay posibilidad de declarar una nulidad mediante el ejercicio de las facultades disciplinarias de los tribunales superiores, al conocer del recurso de queja, al que se refiere el artculo 545 del COT o, conforme al artculo 373, con ocasin de la relacin antes de la vista de la causa, oportunidad en que los relatores deben dar cuenta a la Corte de todo vicio u omisin substancial que notaren en los procesos. De conformidad al CPC, la nulidad procesal:
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Puede ser declarada de oficio o a peticin de parte;

C. Suprema, 24.08.2000, Municip. de San Fernando con Espinoza Figueroa y otros (Sociedad Termas del Flaco Limitada) s/ Accin de inexistencia y nulidad, RDJ 3184, MJJ3184. 410 C Suprema, 26.09.2007, Sauterel, Jorge c/ Herrera, Dante y otro s/ Nulidad de contrato - Recurso de Casacin en el Fondo, ROL: 4328-06, MJJ15646. 411 C. Suprema, 16.04.1996, Tiznado C., Ren con Durn P., Ren A- s/ Recurso de Casacin en la Forma, RDJ124, MJJ124. 412 C. Suprema, 23-07-2008, Medina C., Jorge A. c/ Banco de Chile y otro s/ Juicio Ordinario - Recurso de Casacin en el Fondo, ROL:196-07, MJJ17817

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Procede en los casos que la ley expresamente lo dispone y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad; Slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal; Slo puede demandarla la parte que no ha originado el vicio o concurrido a su materializacin y que no ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo; Puede ser parcial, esto es, referida a una parte o piezas determinadas de la litis, lo que deber ser establecido por el juez al declarar la nulidad; Si la nulidad consiste en simples errores de tramitacin del proceso, el juez podr corregirlos de oficio; y El vicio del que se reclame, debe necesariamente irrogar algn perjuicio al reclamante.

Los jueces ejercen una facultad privativa al corregir errores de procedimiento tendientes a evitar nulidades, facultad que debe ejercerse discrecionalmente en resguardo de las partes o cuando se encuentra comprometido el inters pblico, no correspondiendo hacerlo cuando el vicio o defecto que se atribuye al procedimiento se ha saneado por el uso oportuno de los recursos establecidos por la ley. Las formalidades que establece la ley de la actuacin en general, obedecen al propsito de resguardar los derechos de las partes, a fin de que dentro del proceso, dispongan de los medios eficientes para hacer valer sus derechos; y es por ello que, salvo los casos en que se produzca una nulidad de orden pblico como seran los provenientes de la incompetencia absoluta del tribunal o de la falta de capacidad de las partes, todo vicio debe ser reclamado por el afectado, y si as no lo hace en la oportunidad que seala la ley, el defecto se sanea, y por lo mismo, no es dable a los tribunales sustituir la actividad de las partes y declarar oficiosamente nulidades no reclamadas. Si las partes litigantes no evacuan oportunamente gestiones o trmites que solamente afectan a su defensa, o las cumplen de una manera indebida o incorrecta, los vicios que de ello se originen menoscabarn exclusivamente a aquellos que no usaron su derecho en los trminos exigidos por la ley y su ineficacia en ningn caso podra obtenerse mediante la funcin correccional del tribunal, a que se refiere el inciso final del artculo 84 del CPC (413). La resolucin que recae en el incidente de nulidad, tanto la que da lugar como la que rechaza la incidencia y la que dicta el juez disponiendo de propia iniciativa la invalidacin de un acto o de todo el proceso, es una sentencia interlocutoria, por cuanto establece derechos permanentes a favor de las partes, una vez que adquiere el carcter de firme o ejecutoriada (414).

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C. de Santiago, 13.06.97, Navarro M., lvaro del Carmen s/ Recurso de hecho (Recurso de Apelacin) RDJ30, MJJ30. C. de Concepcin, 18.08.2008, Latsague L., Jean P. c/ Forestar Mininco S.A. s/ Cancelacin de Inscripcin, ROL 189-08, MJJ18031.

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Es necesario tener presente que, desde el punto de vista jurdico, nulidad no es lo mismo que inexistencia y deben considerarse conceptos relacionados, tales como casacin, inoponibilidad, invalidez e ineficacia (415). 61.2 - RECURSO DE NULIDAD EN EL PROCESO PENAL El artculo 364 del CPP dispone que Sern inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal de juicio oral en lo penal y, respecto de las que dicte el juez de garanta, dispone el artculo 370, que slo son apelables aquellas que pusieren trmino al procedimiento, hicieren imposible su prosecucin o la suspendieren por ms de treinta das, y aquellas respecto de las que la ley concede expresamente el recurso, lo que suceden en forma limitada. En estas circunstancias, en el procesamiento penal se estableci el Recurso de Nulidad, que no constituye ni da lugar a una instancia y no permite al superior revisar las cuestiones de hecho ya establecidas por el inferior, como nica herramienta de impugnacin, dirigida a anular el juicio oral o la sentencia definitiva. Con la peticin de nulidad los intervinientes en el juicio buscan revisar el procedimiento y la sentencia cuando se estimen perjudicados, basndose en causales amplias para su procedencia, con lo que se asegura que, sin la posibilidad de apelar, la nulidad permita que no quede a firme un procedimiento viciado o una sentencia injusta. Es un recurso que se interpone con el objetivo de buscar y provocar la proteccin que implica al litigante que un tribunal superior se pronuncie respecto a si ha habido o no respeto por las garantas bsicas en el juicio oral que ha tenido lugar y en la sentencia que se ha dictado, lo que de no haber ocurrido determinar que sean anulados o invalidados, caso en que es competente la Corte Suprema, conforme lo seala el artculo 376 con relacin a la letra a) del artculo 373, ambos del CPP y, adems, permite otorgar al superior la posibilidad de velar por la correcta aplicacin de la ley y del derecho, lo que queda entregado a las Cortes de Apelaciones, cuando el recurso se fundamente en los Motivos absolutos de nulidad que establece el artculo 374 del CPP. La Corte Suprema conocer adems en los casos de excepcin que establecen los incisos tercero y cuarto del citado artculo 376.
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Vase Arturo Alessandri R. - Manuel Somarriva U. Tratado de Derecho Civil, Hechos y Actos Jurdicos, Capitulo XLIII: Ineficacia de los Actos Jurdicos, a. Generalidades; Santa Cruz Serrano, Vctor Las Nulidades Procesales en el Cdigo de Procedimiento Civil Chileno, Santiago, 1942, Pg. 25; C. Suprema, 29.08.2000, RDJ3184, MJJ3184; C. de Concepcin, 18.08.2008 ROL 189-08, Latsague Lightwood, Jean P. c/ Forestal Mininco S.A. s/ Cancelacin de Inscripcin, MJJ18031; C. P. Aguirre Cerda, 21.09.1988, Revista, Tomo. LXXXV, Secc. 2a, Pg. 87; C. Suprema, 16.04.1996 RDJ124, MJJ124.

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En el proceso penal tambin procede el recurso de nulidad en casos graves de deficiencias en el procedimiento, que no son de ordinaria ocurrencia, como por ejemplo si el tribunal hubiere sido incompetente o si la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de algunas de las personas cuya presencia continuada se exige, entre otras de similar importancia. El caso ms comn se da cuando se estima que los medios de prueba conocidos por el tribunal de juicio oral fueron mal valorados por ste, ignorando o faltando a la relacin lgica necesaria entre la prueba y las conclusiones a que se llega en el fallo. Se concibi el recurso de nulidad como una garanta para los derechos de las personas, velando por una correcta aplicacin de la ley, evitando errores con influencia sustancial en el fallo, causal genrica de gran amplitud.

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