ESTATUTO JURIDICO DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO, POTESTADES Y LIMITES Ricardo Snchez V.

Valeska Fell Meza Talca, 2010.

CAPITULO I Funcin Administrativa (quehacer de la administracin).La funcin administrativa busca la satisfaccin de necesidades colectivas. Podemos definirla como los actos o hechos concretos que realiza la administracin para satisfacer una demanda. Sin embargo, se debe considerar que las necesidades y, por lo tanto, las demandas cambian. Es por esto que, as como pueden crearse servicios pblicos para satisfacer las necesidades de la poblacin, tambin pueden suprimirse aquellos que han dejado de ser necesarios. Criterios para definir la Funcin Administrativa.1.- Criterio Orgnico: seala que es funcin administrativa toda aquella actividad que realiza el poder ejecutivo. El artculo 24 de la Constitucin Poltica seala que el gobierno y la administracin del Estado recaen en el Presidente de la Repblica. Es decir, el ejecutivo cumple dos funciones: una funcin poltica (gobierno) y una funcin administrativa. Por lo tanto, este criterio orgnico no es lo suficientemente preciso o til, pues no toda la funcin del ejecutivo es funcin administrativa, ya que le corresponde tambin la funcin de gobierno. 2.- Criterio Formal: este criterio deriva de la escuela alemana. Segn l, la funcin administrativa es toda aquella que resta luego de la funcin jurisdiccional, poltica y legislativa. Este concepto es muy exacto, pero carece de contenido, es residual, por lo tanto, no nos ayuda a caracterizar esta funcin. 3.- Criterio Material: seala que funcin administrativa es aquella actividad concreta de la administracin o desarrollada por el Estado para la inmediata solucin de las necesidades y demandas colectivas de la poblacin. Esta funcin es realizada principalmente por la administracin pblica. El trmino Administracin proviene de las voces latinas administrare y administraere, que significan traer haca s los negocios o asuntos pblicos.

El trmino Administracin tambin tiene dos criterios para conceptualizarlo: A) Criterio Orgnico: quin administra? La respuesta est en el artculo 24 de la constitucin Poltica y en disposiciones complementarias que sealan que la administracin es el conjunto de instituciones y servicios que integran la administracin del Estado, siendo claramente el alcance que le entrega el artculo 24 de la constitucin Poltica. B) Criterio Funcional: cmo se administra? Se administra a travs de una serie de actos administrativos, comnmente conocidos como decretos o resoluciones, a travs de los cuales la autoridad hace una declaracin unilateral de voluntad (sirve a la colectividad). Nuestra legislacin aplica ambos criterios, an ms, la propia Ley General de Bases, en su artculo 1, recoge ambos criterios en nuestro pas. Desde un punto de vista grfico, el artculo 1 de la Ley General de Bases utiliza ambos criterios toda vez que, en su inciso primero, emplea la expresin administracin en su sentido funcional, utilizando minsculas, en cambio, en el inciso segundo, emplea la expresin administracin en sentido orgnico, por lo que utiliza mayscula. En este sentido, debemos sealar que, dentro de la expresin o criterio orgnico, el concepto administracin est constituido por todos los servicios pblicos, ya sean de carcter centralizado o territorial o funcionalmente descentralizado. An ms, el artculo 1 inciso 2 de la Ley General de Bases es tan amplio en este sentido que sostiene que: La Administracin del estado estar constituida por los Ministerios, las Intendencias, las gobernaciones y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, incluidos la Contralora General de la Repblica, el Banco central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas pblicas creadas por ley. El Derecho Administrativo es una rama relativamente nueva dentro del Derecho, ello principalmente porque no es dable entender un Derecho Administrativo real, con controles, limitaciones y responsabilidades, dentro de un Estado de Polica, slo con la creacin del Estado libre de Francia (constitucionalismo) se
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comienza a hablar de su creacin y sistematizacin. Anteriormente existan normas que creaban algunos servicios pblicos y otras de carcter tributario, sin embargo, ello no se traduce en la existencia de un Derecho Administrativo. Solo con la aceptacin de un Estado de Derecho, en que ya no estamos en presencia de un prncipe con poderes absolutos, sino que de una autoridad que debe sujetar su actuacin al marco establecido por la ley sin que pueda exceder sus atribuciones, es que podemos hablar propiamente de Derecho Administrativo. El Estado de Derecho es el que permite que la autoridad deba someterse a la majestad de la Ley. En l quien manda es la Ley y no la autoridad, quien queda sujeta a la sumisin de la Ley. Para lograr esta sumisin de la autoridad a la Ley debe existir un poder, una funcin que obligue a la autoridad a enmarcarse dentro del marco regulatorio, para lo que existen tres doctrinas: 1.- Doctrina del Fisco: no nace en un Estado de Derecho, sino que en pleno perodo de los Estados de Polica. Los tericos de la poca distinguen dos tipos de actos que realiza el prncipe: - Los actos de Poder o Autoridad. - Los actos de gestin, se asimilan a los realizados por particulares. Cuando el monarca acta dentro de los actos de poder o autoridad, no hay recurso en contra de la decisin del prncipe. Dentro de los actos de gestin el prncipe poda comprar, vender o arrendar como cualquier particular, aplicndose en estos casos las normas generales del Derecho Comn. En estos casos si era posible recurrir contra la administracin del Fisco de los bienes pblicos, posibilitando, a travs de esta doctrina, que se pudiera recurrir a los Tribunales. 2.- Doctrina Inglesa: sostiene que todos los actos de la administracin pueden ser materia de recurso judicial. Los Tribunales encargados de conocer ello no son otros que los Tribunales comunes, es decir, no existe una judicatura especial para resolver negocios o contiendas que se pudieran presentar para los actos del Estado, esto en virtud del principio de separacin de poderes, toda vez que el Estado le ha entregado esta funcin a la jurisdiccin, por lo tanto, es a quien, por experiencia y facultades naturales, le corresponde resolver.

3.- Doctrina Francesa: sostiene que no le corresponde conocer de esta controversia, en que una de las partes es el Estado, a los Tribunales comunes, por lo que, en consecuencia, debe crearse una judicatura especial que son los Tribunales contenciosos administrativos. Esto tambin en virtud del principio de separacin de poderes. Segn esta doctrina la judicatura comn no puede conocer dicha controversia, porque se le estara entregando la administracin del Estado. Sin duda, la doctrina que mayoritariamente se aplica en el mundo es la doctrina Francesa, incluso los ingleses aplican dicha doctrina. Desgraciadamente, en nuestro pas, y no obstante algunos intentos legislativos, no se ha creado la judicatura contenciosa administrativa. Todos los rganos y funcionarios de la administracin deben actuar con estricta sujecin al principio de juricidad, de acuerdo con el cual, los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. El acto administrativo debe tener una finalidad de carcter pblico (servicialidad), lo que desprende del artculo 1 de la Constitucin Poltica toda vez que seala: () El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece () El mbito de aplicacin de este principio se traduce en el pleno respeto del acto concreto a las disposiciones legales y en la sumisin de los rganos que ejercen potestad reglamentaria a la Constitucin Poltica y a la Ley. Las reglas que informan esto son: - Las disposiciones y resoluciones administrativas no pueden exceder el marco de la ley y menos de la Constitucin Poltica.
- Las disposiciones reglamentarias y administrativas dictadas por

autoridades inferiores no pueden vulnerar o exceder lo dispuesto, sobre la misma materia, por autoridades superiores. Segn la Potestad de Mando lo dispuesto por el superior no puede modificarlo el inferior.
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- Las disposiciones administrativas no pueden dictar resoluciones de carcter especfico sobre aquellas materias que hayan sido reguladas de manera general - La autoridad superior no puede inmiscuirse en asuntos que ha resuelto la autoridad inferior cuando la ley le ha entregado al competencia exclusiva y excluyente (contrara a la potestad exclusiva y excluyente encontramos la Potestas de avocacin, en la que el superior puede conocer lo resuelto por el inferior). - El acto de la administracin debe estar dirigido al logro del bien comn, segn el principio de servicialidad contenido en el artculo 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Sometimiento de la Administracin al Derecho los artculos 6, 7 y 38 de la Constitucin Poltica, y el artculo 2 de la Ley General de Bases obligan a la autoridad a actuar dentro del marco jurdico aplicable. Toda la actuacin de la administracin est sujeta a una red de controles que tienden a impedir que el administrador exceda sus competencias. Sin los adecuados sistemas de control, la autoridad tendra la tendencia a exceder su marco de atribuciones. Sistemas de Control.A.- Sistema de Control Poltico o Parlamentario: La Constitucin Poltica de la Repblica, en su artculo 52 N 1, le otorga a la Cmara de Diputados la facultad para fiscalizar los actos de Gobierno, facultad que desarrolla a travs de la peticin de informes sobre aquellas materias que estime convenientes. Dicho artculo 52 N1 seala expresamente: Son atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados: 1) Fiscalizar los actos del Gobierno. Para ejercer esta atribucin la Cmara puede: a) Adoptar acuerdos o sugerir observaciones, con el voto de la mayora de los diputados presentes, los que se transmitirn por escrito al Presidente de la Repblica, quien deber dar respuesta fundada por medio del Ministro de Estado que corresponda, dentro de treinta das. Sin perjuicio de lo anterior, cualquier diputado, con el voto favorable de un tercio de los miembros presentes de la Cmara,
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podr solicitar determinados antecedentes al Gobierno. El Presidente de la Repblica contestar fundadamente por intermedio del Ministro de Estado que corresponda, dentro del mismo plazo sealado en el prrafo anterior. En ningn caso los acuerdos, observaciones o solicitudes de antecedentes afectarn la responsabilidad poltica de los Ministros de Estado; b) Citar a un Ministro de Estado, a peticin de a lo menos un tercio de los diputados en ejercicio, a fin de formularle preguntas en relacin con materias vinculadas al ejercicio de su cargo. Con todo, un mismo Ministro no podr ser citado para este efecto ms de tres veces dentro de un ao calendario, sin previo acuerdo de la mayora absoluta de los diputados en ejercicio. La asistencia del Ministro ser obligatoria y deber responder a las preguntas y consultas que motiven su citacin, y c) Crear comisiones especiales investigadoras a peticin de a lo menos dos quintos de los diputados en ejercicio, con el objeto de reunir informaciones relativas a determinados actos del Gobierno. Las comisiones investigadoras, a peticin de un tercio de sus miembros, podrn despachar citaciones y solicitar antecedentes. Los Ministros de Estado, los dems funcionarios de la Administracin y el personal de las empresas del Estado o de aqullas en que ste tenga participacin mayoritaria, que sean citados por estas comisiones, estarn obligados a comparecer y a suministrar los antecedentes y las informaciones que se les soliciten. No obstante, los Ministros de Estado no podrn ser citados ms de tres veces a una misma comisin investigadora, sin previo acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros. La ley orgnica constitucional del Congreso Nacional regular el funcionamiento y las atribuciones de las comisiones investigadoras y la forma de proteger los derechos de las personas citadas o mencionadas en ellas () En nuestro pas, en la prctica, este control no ha sido eficiente, pues se le ha otorgado un carcter partidista, toda vez que unos atacan al Gobierno y otro lo defienden. B.- Sistema de Control Ejercido por la Propia Administracin: la administracin del Estado tiene una serie de organismos creados con la finalidad de supervisar, fiscalizar y controlar, organismos que se encuentras facultados por Ley. Por ejemplo, encontramos aqu a
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la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, a la Superintendencia de AFP, etc. Adems, dentro de la propia administracin existen organismos de control interno que tienen por objeto fiscalizar que los administrativos sean realizados conforme a la Ley (Contraloras internas). C.- Sistema de Control ejercido por la Contralora General de la Repblica: la Contralora es un rgano de control externo que tiene el mandato constitucional de vigilar los actos administrativos emanados de la administracin. Tiene la particularidad que dentro de sus atribuciones puede impedir que nazca a la vida del Derecho un acto del Presidente de la Repblica. Adems, se le ha otorgado la toma de razn de los actos administrativos, mediante la cual el acto dictado por la autoridad debe ser revisado previamente por este rgano, con el objeto de que ste pueda cotejar que el acto cumple con los requisitos jurdicos, de cumplirlos toma razn, de lo contrario el acto es devuelto. Si el Contralor devuelve un acto por contener un vicio de ley, puede el Presidente dictar un decreto de insistencia obligando al Contralor a tomar razn de dicho acto. Sin embargo, este decreto de insistencia no procede cuando el acto contiene disposiciones contrarias a la Constitucin o excede el gasto contemplado en Ley. Quien dirime la contienda es el Tribunal Constitucional. D.- Sistema de Control Jurisdiccional: cualquier persona que estime que sus derechos se han visto afectados o que un acto administrativo le cause agravio o es contrario a Derecho, podr recurrir a los Tribunales de Justicia. En nuestro pas, a falta de Tribunales contenciosos administrativos y atendido el artculo 38 de la Constitucin Poltica, se recurre a la judicatura ordinaria.

Efectos de la Aplicacin del Principio de Legalidad.Es preciso distinguir dos situaciones: 1) Desde un punto de vista objetivo, atendiendo al acto propiamente tal: son aplicables los artculos 6 y 7 de la
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Constitucin Poltica, en cuanto a que acto ser valido cuando se ajuste al marco legal, de lo contrario, ser nulo. El artculo 7 recoge un principio fundamental de derecho Pblico, en cuanto a que la competencia de la autoridad debe estar establecida por ley. La autoridad solo puede hacer aquello que la ley le autoriza, lo que se traduce en una mxima diametralmente distinta a la del Derecho Privado, en donde se puede realizar todo, salvo lo expresamente prohibido por ley, mientras que en el Derecho Pblico slo se puede realizar lo expresamente autorizado por ley. El inciso tercero del artculo 7 seala que todo acto que contravenga lo establecido en el mismo artculo es nulo, pero adems de ser nulo, originara, para el autor, las responsabilidades y sanciones que la ley seale. 2) Desde un punto de vista subjetivo, atendiendo al autor del acto administrativo: quien emite el acto debe someter su actuar al marco regulatorio establecido en la ley, de lo contrario se originan, respecto al autor, las responsabilidades que indica la Constitucin Poltica y que son de distinta naturaleza: Responsabilidad Poltica, Responsabilidad Administrativa, Responsabilidad Civil y Responsabilidad Penal. Es importante destacar que dichas responsabilidades son independientes entre s, por lo que un hecho puede dar cabida a una o ms de ellas. Por lo tanto, el que una persona sea sobreseda en un Tribunal no significa que no pueda ser sancionado, por ejemplo, administrativamente.
Responsabilidad Poltica: da origen al juicio poltico, en que se

hace una acusacin en contra de una determinada autoridad. Contemplada en los artculos 52 N2 y 53 N1 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Las autoridades respecto de las cuales se da origen a la responsabilidad poltica son: - Presidente de la Repblica. - Ministros de Estado. - Magistrados de los Tribunales Superiores de Justicia. - Contralor General de la Repblica. - Generales o Almirantes de las instituciones pertenecientes a las Fuerzas de la Defensa Nacional. - Intendentes y Gobernadores.

 Responsabilidad Administrativa: se persigue a travs de un

procedimiento administrativo llamado sumario administrativo o investigacin sumaria, en contra de aquellos funcionarios que han faltado a sus deberes o funciones estatutarias. Observando las normas del debido proceso, se les puede aplicar una sancin del estatuto administrativo, como son la censura, la multa, la suspensin del empleo y la destitucin.
Responsabilidad

Civil: segn aplicacin de las normas generales del Cdigo Civil cuando el funcionario que ha causado el perjuicio pecuniario ha actuado con culpa, dao o dolo.
Responsabilidad Penal: se aplica cuando el acto ilegal se

encuentra, adems, tipificado como delito en el Cdigo Penal. Los administrados tienen una serie de vas para exigir o reclamar el cumplimiento del principio de legalidad, ellas son: el derecho de peticin, la denuncia, los recursos y la accin popular.
Derecho de Peticin: se encuentra consagrada en el artculo 19

N14 de la Constitucin Poltica de la Repblica que seala: La Constitucin asegura a todas las personas: 14.- El derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de inters pblico o privado, sin otra limitacin que la de proceder en trminos respetuosos y convenientes () En definitiva, toda persona tiene derecho a dirigirse a cualquier autoridad del pas y realizar las peticiones correspondientes, mas siempre en trminos respetuosos. Hasta la dcada del 80 este derecho implcito de dirigirse a cualquier autoridad pblica, no llevaba implcita la obligacin de contestar para la autoridad, siendo, por tanto, letra muerta. Sin embargo, esta situacin cambia con la Ley N 19.880, la que en su artculo 65 seala que si la peticin no ha sido respondida se entiende rechazada, lo que permite que se de inicio a otras vas de apelacin. Haciendo uso del Derecho de Peticin , el administrado puede poner en conocimiento de la autoridad la infraccin al principio de legalidad que comenta algn administrador.
Denuncia: a travs de sta se hace una acusacin de que el

principio de legalidad est siendo quebrantado. La denuncia es una acusacin formal.

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Cualquier habitante de la Repblica tiene derecho a hacer tantas denuncias como estime convenientes.
Recurso Administrativo: derecho que tiene toda persona para

recurrir en contra de los rganos administrativos para que modifiquen o dejen sin efecto un acto administrativo anterior. A travs de este recurso es posible pedir: - La invalidacin del acto administrativo: en este recurso se solicita la nulidad del acto por adolecer de ilegalidad. En trminos estrictos, sta es la nica alternativa, pues el otro recurso tambin existe, pero no es una va para exigir legalidad. - La revocacin del acto administrativo: es el derecho que tienen todas las personas para pedir a la autoridad que deje sin efecto un acto administrativo por razones de mrito, conveniencia u oportunidad. La diferencia entre el recurso de invalidacin y el recurso de revocacin radica en que en el recurso de invalidacin, si resulta cierto que hay un acto ilegal, la autoridad est obligada a anular el acto, es decir, est obligada a acoger el recurso. Dicha nulidad es de origen, o sea, desde que se origino el acto. Por otro lado, en el recurso de revocacin la autoridad no est obligada a aceptar o acoger la solicitud. Cuando se acoge la revocacin el acto no se convierte en ilegal, sino que simplemente se lo califica de inconveniente. Por lo tanto, la revocacin no tiene efecto sobre lo ya realizado. Para establecer ante quin se presenta el recurso, sea de invalidacin o de revocacin, es necesario distinguir si se trata de un recurso de reposicin o de un recurso de apelacin.
Recurso de Reposicin: se entabla ante la misma autoridad que

originalmente emiti el acto. (es casi un derecho de peticin) Recurso de Apelacin: se presenta ante el superior jerrquico de aquel que dict el acto. Este recurso existe en tanto la ley lo permita, pues hay casos en que materialmente no es posible entablarlo, porque la autoridad responsable no tiene superior jerrquico, por ejemplo, el Presidente de la Repblica.

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La Ley de Procedimientos Administrativos (Ley N 19.880) establece en su artculo 60 un nuevo recurso extraordinario, cual es el recurso de revisin. Artculo 60 de la Ley de Proc. Adm.: En contra de los actos administrativos firmes podr interponerse el recurso de revisin ante el superior jerrquico, si lo hubiere o, en su defecto, ante la autoridad que lo hubiere dictado Existe otro recurso administrativo que puede ser entablado ante la Contralora General de la Repblica por cualquier persona que estime que un acto administrativo es ilegal. En este caso, la Contralora realiza un anlisis jurdico respecto a la legalidad del acto, actuando como un tercero imparcial, porque, an cuando es un rgano del Estado, no es el rgano emisor del acto, sino que es un rgano fiscalizador de la administracin.
Accin Popular: es el derecho que tendra cualquier persona

para exigir el cumplimiento del principio de legalidad, aun cuando no sea directamente agraviado. En nuestro pas, la accin popular hoy en da no subsiste, sin embargo, se encuentra en discusin.

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Potestades.Las potestades son el conjunto de atributos o facultades de que dispone la administracin para poder ejercer sus funciones. 1.- Potestad Imperativa o de Mando: atributo que tiene la autoridad para impartir rdenes y hacerlas cumplir. El subordinado est obligado a cumplir la orden que se le ha dado. Sin embargo, este deber de obediencia es reflexivo, puesto que cualquier persona puede representar la orden que se le ha impartido aduciendo que es ilegal (debe, no obstante, dar los motivos de esta estimacin de ilegalidad). La orden slo puede ser resistida por motivos de legalidad, en cuyo caso la autoridad puede reiterar la orden y el subalterno estar esta vez obligado a cumplirla, pero se liberara de la responsabilidad que pueda generar la ejecucin del acto, responsabilidad que recaer entonces en el emisor de la orden. Entre la visin del subalterno y la del superior jerrquico, es decir, en la colisin de interpretaciones, debe prevalecer la del superior. 2.- Potestad Reglamentaria: facultad de la administracin que se traduce en la dictacin de normas generales, impersonales y objetivas. Es una manifestacin de la voluntad unilateral de la administracin. El artculo 32 N6 de la Constitucin Poltica de la Repblica le entrega esta facultad al Presidente de la Repblica. No obstante, dicha disposicin no seala que es una atribucin exclusiva del Presidente. En los hechos, disponen de esta facultad las autoridades de los rganos autnomos (descentralizado territorialmente), que tienen estas atribuciones porque emanan de las leyes orgnicas que regulan su desarrollo, por ejemplo, las Municipalidades, las Universidades del Estado, etc. La Potestad Reglamentaria del Presidente tiene un origen constitucional, mientras que la Potestad Reglamentaria de los otros rganos autnomos es meramente legal (emana de la LOC del respectivo rgano). En materia de la Potestad Reglamentaria del Presidente, el reglamento puede abarcar no solo el reglamentar la ley, sino que tambin el amplio campo de la Potestad Discrecional (materias no propias de ley que el Presidente puede reglamentar para hacer mejor uso de la administracin.

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En cambio, la Potestad Reglamentaria de los entes autnomos slo se puede ejercer en el campo reglado, es decir, en aquellas materias en que expresamente el legislador as lo ha sealado. 3.- Potestad Discrecional: es la materializacin de los atributos que se otorgan a un rgano administrador a fin de dictar normas e impartir instrucciones de contenido libre, dentro de un campo ms o menos amplio, que pueden ser generales o especiales, que se pueden realizar en el silencio de la ley, pero todo ellos sin que vaya en contra de la ley. Como su dictacin es discrecional, esta potestad puede o no utilizarse, pero una vez dictada resulta obligatoria. 4.- Potestad Sancionadora: facultad o atributo que tiene la autoridad administrativa para sancionar o castigar al funcionario o ciudadano que ha violado o infringido alguna norma. Dicha potestad se puede ejercer en dos mbitos: - Respecto de los funcionarios: se llama Potestad Sancionadora Interna. - Respecto de los ciudadanos: Potestad Sancionadora Externa. La Potestad Reglamentaria Interna es aquella que se ejerce dentro de la propia administracin respecto de aquel funcionario que ha infringido sus atribuciones o deberes estatutarios. Para ejercer esta potestad, el funcionario debe ser sometido a una investigacin sumaria, que debe cumplir con las normas bsicas del debido proceso, al trmino de la cual puede ser sancionado con alguna de las medidas contempladas en el Estatuto Administrativo: - Censura. - Multa del 5% al 20% de la remuneracin mensual. - Suspensin del empleo que puede ser de 30 das a tres meses de expulsin (con goce de remuneracin que puede ir del 50% al 70% del sueldo). - Destitucin. El que la investigacin deba cumplir con las normas del debido proceso significa que: - El procedimiento debe ser formal. - Deben los cargos haber sido formulados. - Los cargos deben ser notificados. - Se deben utilizar las medidas probatorias que la ley disponga. - Es posible recurrir a las instancias de revisin y apelacin.
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El ejercicio de esta Potestad Sancionadora Interna o Funcionaria recibe a la vez el nombre de Potestad Disciplinaria. Por otra parte, la Potestad Reglamentaria Externa es aquella que aplica la administracin a los particulares cuando stos infringen normas que exigen obediencia, es decir, cuando vulneran obligaciones que deben cumplir. Las sanciones, en este caso, pueden ser, entre otras: - Multas. - Retencin de bienes (por ejemplo, la devolucin de impuestos, la licencia de conducir, etc.) - Clausura. La Potestad Sancionadora Externa recibe tambin el nombre de Potestad Sancionadora Correctiva. Es importante destacar que la Potestad Sancionadora es el complemento indispensable de la Potestad Imperativa o de Mando. 5.- Potestad Jurisdiccional: los servicios pblicos, en tanto la ley expresamente as lo disponga, en determinados casos tienen Potestad Jurisdiccional. Esta autoridad o facultad de decir el Derecho se atribuye a la administracin para decidir un caso concreto. Para decidir en base a esta Potestad excepcional, el rgano de la administracin debe estar autorizado expresamente por el legislador. La Potestad Jurisdiccional tiene claras diferencias con la Potestad Jurisdiccional Ordinaria o comn, las que se pueden clasificar en: A.- En cuando a su posicin: mientras el juez de la justicia ordinaria es un tercero imparcial en la cuestin debatida entre las partes, en el ejercicio de la Potestad Jurisdiccional de la Administracin, la administracin es juez y parte del proceso. B.- En cuanto al procedimiento: en la administracin el procedimiento es elstico y discrecional, en cambio, en la justicia ordinaria el procedimiento es garantizado, preestablecido y estricto. C.- En cuanto al valor del acto final: la sentencia del la administracin es esencialmente un acto administrativo, por lo tanto, es revocable y modificable. Mientras que la sentencia en el acto
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ordinario, una vez dictada, se encuentra firme y ejecutoriada, es decir, tiene valor de cosa juzgada. Caractersticas. Las Potestades dan origen a actos formales que reciben el nombre de actos administrativos. Que sean actos formales se traduce en que estamos en presencia de mandatos u ordenes escritas y firmadas por autoridad competente, que normalmente reciben el nombre de decreto o resolucin. Estos decretos o resoluciones constan de tres partes: la parte expositiva, contiene los vistos; la parte dispositiva o considerativa, indica los fundamentos del acto, y la parte resolutiva, concreta el mandato. Los actos administrativos pueden ser reglados o discrecionales. El acto administrativo, decreto o resolucin, no puede tener enmendaduras, pues se trata de un instrumento pblico (artculo 1699 del Cdigo Civil). Concepto de Derecho Administrativo.Enrique Silva Cimma seala que es aquel que tiene por objeto la creacin, organizacin, modificacin y supresin de los servicios pblicos, es decir, aquel que tiene a cargo la regulacin jurdica de la administracin del Estado y la determinacin de las atribuciones y deberes de esta para con sus habitantes. Caractersticas del Derecho Administrativo.1.- Es Potestativo: lo que significa que la accin o actuacin de la administracin debe tener un fundamento o basamento en la norma, que se traduce en que la autoridad cuando, ejerce su accin, subordina a los particulares a lo decidido por la administracin. Es decir, lo que decide la autoridad administrativa tiene poder de cumplimiento y acatamiento obligado para los particulares. 2.- Es Restrictivo: se traduce en que el Derecho Administrativo slo le otorga a la autoridad la atribucin de normar u ordenar sobre aquellas materias especficas respecto de las cuales se le ha entregado derecho o poder. La autoridad administrativa se restringe a ejercer su competencia y facultades respecto de aquellas materias que expresamente se le
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han otorgado, lo que impide que la norma administrativa pueda ser interpretada por analoga (por ejemplo, las reglas administrativas de la Universidad). 3.- Es Formal: se traduce en que, al estar frente a una persona que emite actos administrativos de imperio o de suprapoder que deben ser obligadamente aceptados por el resto de las personas, se le exige a quien emite el acto, y a fin de tener certeza jurdica, un mnimo de formalidades como la notificacin, publicacin, solemnidades, etc., con el objetivo de que efectivamente pueda el acto tener potestad de imperio y su cumplimiento pueda ser exigido respecto del ciudadano. Esta caracterstica da nacimiento a dos teoras: la teora de las formalidades y la teora de los plazos.
Teora de las Formalidades: el acto administrativo, para poder

ser aplicado y exigido su cumplimiento, debe estar revestido de ciertas formalidades y solemnidades sin las cuales resulta inoponible a la ciudadana. Ello se exige con la finalidad de lograr un equilibrio entre el suprapoder de la administracin y la inferioridad o debilidad del administrado. Estas formalidades o solemnidades le permiten al ciudadano exigir el respeto de sus derechos frente a abusos de la autoridad. Es preciso destacar que los artculos 5 y 8 de la Ley General de Bases obligan a la administracin a actuar de forma expedita y a no exigir ms trmites de los necesarios. La infraccin a estos artculos acarrea responsabilidad para el funcionario. Teora de los Plazos: conforme al artculo 49 del Cdigo Civil, hay que distinguir entre plazos fatales y plazos no fatales. Plazos Fatales: se emplean las expresiones en o dentro de, en cuyos casos la actuacin no se puede cumplir con validamiento jurdico transcurrido el plazo. En Derecho administrativo no existe una norma general sobre el particular por ello, iniciada la dcada del 60 se aceptaba el plazo fatal en Chile. Sin embargo, disposiciones respecto a normas administrativas, por la contralora, permitieron hacer una distincin sobre los plazos: - Respecto de los Derechos, recursos y acciones que pueden interponer los particulares, el plazo fatal tiene plena cada.

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- Para la administracin, siendo esta un medio para cumplir las finalidades, no puede tener el plazo el mismo alcance, por lo tanto bien puede la administracin actuar, incluso vencido el plazo dado por la ley. Por ejemplo, si un proceso calificatorio debe estar terminado un determinado da, y no ha sido as, la administracin debe concluirlo aunque sea fuera de plazo. Respecto a los sumarios administrativos, tambin hay un plazo para que se realicen, si ya transcurri el plazo, no se traduce en la liberacin de quien cometi el hecho administrativo. Los plazos son para que se actu expeditamente. Su fin es determinar la responsabilidad del funcionario, por ello se permite actuar fuera de l. Esta falta de plazos fatales ha sido subsanado por la ley general de bases que ha creado, un sus artculos 64, 65 y 66, las instituciones del silencio positivo y negativo y sus efectos, en que hay determinados plazos que deben cumplirse y si no lo hacen, se entiende aceptada (positivo) o rechazo (negativo), en la solicitud presentada.

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CAPITULO II Fuentes del Derecho Administrativo.Son los hechos, entidades y organismos que generan el Derecho Administrativo, o la forma que el derecho toma en su trayectoria entre su gestacin y su aplicacin. La mayor controversia que se produjo respecto a las Fuentes del Derecho Administrativo, es en el sentido de determinar si la Costumbre es o no Fuente del Derecho Administrativo. En este sentido, la escuela alemana niega rotundamente la posibilidad de que la Costumbre pueda ser Fuente del Derecho Administrativo, ello basado en que la propia Constitucin seala que es la ley la que debe regular las materias administrativas. Por lo que, si el legislado no ha querido legislar acerca de una materia es porque no tiene intencin de que sta sea ley y, en consecuencia, no pondra ser constitutivo de Fuente del Derecho, la cual solo podra ser aceptada, segn esta escuela, en pases poco legislados o en Estados de Polica. Sin embargo, la escuela latina, principalmente representada por los italiano, franceses y espaoles, partiendo de la base de la necesidad de tener que solucionar o actuar a falta de ley, no en contra de ley, permite que, excepcionalmente, la Costumbre sea Fuente del Derecho Administrativo, incluso en oportunidades la Costumbre puede ser de tal naturaleza que permite u obliga a la derogacin de la norma jurdica. Recordemos que muchas veces la Costumbre es producto no slo del convencimiento jurdico de la poblacin, sino que de la necesidad de ella. Clasificacin del Las Fuentes del Derecho Administrativo.1.- Fuentes Positivas: - Constitucin; - Ley: Ley Orgnica Constitucional. Ley de Qurum Calificado. Ley Propiamente tal: Decreto con Fuerza de Ley. Decreto Ley; - Reglamentos; - Decretos y Resoluciones;
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- Instrucciones. No est considerada, como fuente del Derecho Administrativo, la ley interpretativa de la Constitucin, esto porque se la considera integrada a la Constitucin. 2.- Fuentes Racionales: - Costumbre; - Jurisprudencia; - Doctrina Cientfica, entre otras. Si debiramos clasificar, a su vez, a las fuentes positivas, las podramos subdividir en dos tipos: A.- Fuentes Externas del Derecho Administrativo: incluyen a la Constitucin y a la Ley, esto porque ambas fuentes provienen de un rgano distinto (externo) a la administracin. B.- Fuentes Internas del Derecho Administrativo: incluyen los Reglamento, Decretos, Resoluciones e instrucciones, por cuanto provienen del interior de la administracin. Fuentes Externas.Constitucin Poltica de la Repblica.En nuestro pas, as como en el resto del mundo, existe una real y verdadera constitucionalizacin del Derecho Administrativo, en cuanto a que todas las normas de inferior jerarqua deben estar conforme a la Carta Magna. De manera que no puede dictarse una ley que contravenga los preceptos constitucionales. Por ejemplo, un decreto debe dictarse conforme a la norma ms prxima, que es la ley, pero tambin respetando la Constitucin. Al analizar la Constitucin Poltica es posible observar que son innumerables las disposiciones que dicen relacin o que constituyen Fuente del Derecho Administrativo. Es posible clasificarlas en cuatro grandes tipos:

a) Normas referentes a materias de relaciones del Estado con los particulares. Encontramos aqu: - Artculo 19 N12 que se refiere a la libertad de opinin, porque a quedado entregada a la administracin la reglamentacin de dicha
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garanta, ya sea por aplicacin de la Ley sobre abuso de publicidad, o por aplicacin de la ley de Seguridad Interior del Estado. - Artculo 19 N s 13 y 15 que dicen relacin con el derecho de reunin y el derecho de asociacin. Ambos numerales son fuentes del Derecho Administrativo en virtud de las atribuciones de polica que tiene la administracin o la autoridad administrativa. Incluso, respecto del derecho de asociacin, la administracin debe reconocer a travs de un acto administrativo las organizaciones o asociaciones que, al amparo de la ley, se puedan crear. - Artculo 19 N10 que establece el derecho a la educacin. Como mandato de esto se ha debido dictar la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza, N18.962 (L.O.C.E.). - Artculo 19 N17 en cuanto se refiere a la garanta o derecho de admisin a todas las funciones y empleos pblicos. En virtud de esta disposicin se han dictado los Estatutos Administrativos (cuerpo orgnico que regula determinadas relaciones) que regulan las relaciones entre el Estado y sus funcionarios segn los rganos a que pertenecen. b) Normas referentes a la administracin del Estado y a la estructura de sus rganos fundamentales. Encontramos aqu: - Artculo 38 inciso primero que seala expresamente: Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes (). Este inciso ha sido la fuente a raz de la cual se dicto la Ley General de Bases N18.575, hoy contenida en el texto refundido DFL 1/19.653 del ao 2000. - Artculos 33 y 35 en cuanto se refieren a los Ministerios. A raz del artculo 33 se ha debido crear una ley de Ministerios (fuente del derecho administrativo) que rige las relaciones de estas carteras de Estado. Por otro lado, el artculo 35 seala que los Decretos Supremos deben ser firmados por el Ministro de la cartera (s) respectivo (adems del Presidente, porque recordemos que el decreto supremo es el acto administrativo que dicta el Presidente de la Repblica), no siendo obedecido sin este esencial requisito, por cuanto no tendra valor. - Artculos 98 a 100 que crean y se refieren a la Contralora General de la Repblica.
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- Artculo 111 que dice relacin con la organizacin y atribuciones de las Intendencias y Gobernaciones. - Artculo 118 que se refiere a la administracin comunal. Todas estas disposiciones han originado la creacin de diversas leyes y normas jurdicas que constituyen fuentes del Derecho Administrativo, fuentes que provienen de la Constitucin Poltica. c) Normas referentes a la actividad jurdica de la administracin. Encontramos aqu: - Artculo 32 N6 que le da la facultad al Presidente de la Repblica para dictar Reglamentos, Decretos e Instrucciones, todos los cuales constituyen fuentes positivas del Derecho Administrativo. Incluso, desde un punto de vista formal, tambin sera fuente lo dispuesto en el artculo 32 N3, porque respecto a los decretos con fuerza de ley es necesario analizarlo desde un punto de vista formal y desde un punto de vista de fondo. Respecto al punto de vista formal, la Constitucin seala expresamente que es facultad del Presidente dictar decretos con fuerza de ley sobre las materias que seala la propia Constitucin. Sin embargo, respecto al fondo, lo que dicta el Presidente de la Repblica es materia propia de ley, en consecuencia, cuando el Presidente de la Repblica dicta, con autorizacin o delegacin de funciones, un DFL est llevando a cabo un acto legislativo, pero desde un punto de vista formal, el DFL es un acto administrativo; formalmente es un decreto que contiene materias de ley, pero es un decreto y, como tal, debe ir a la toma de razn, por lo que puede ser considerado como fuente del Derecho Administrativo. d) Normas referentes a las vinculaciones de los agentes con el Estado. Encontramos aqu: - Artculo 32 N9 que se refiere al nombramiento del Contralor General de la Repblica como atribucin especial del Presidente. - Artculo 32 N12 que se refiere al nombramiento de los Magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones como atribucin especial del Presidente. - Articulo 19 N13 que seala que el Presidente debe velar por la conducta ministerial de los jueces. - Artculo 19 N18 que seala que el Presidente debe asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas.

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Ley.La ley como fuente externa del Derecho Administrativo es de singular importancia. Tiene un aspecto que la hace situarse por encima de las dems fuentes del Derecho Administrativo, exceptuando, por cierto, a la Constitucin Poltica, esto es por aquella cualidad denominada preferencia de la Ley que es la consecuencia de que en un Estado democrtico la mxima expresin de la soberana est entregada al Parlamento, a quien corresponde preferentemente la funcin legislativa (preferentemente porque el Ejecutivo tiene la posibilidad de colegislar a travs de ciertos instrumentos como los DFL). Al amparo de esta norma jurdica se han dictado las leyes orgnicas de enseanza, de bases generales de la administracin, de procedimientos administrativos, estatutos administrativos, etc. Son innumerables las leyes que constituyen fuente positiva del Derecho Administrativo. Para graficar la importancia de la ley como fuente del Derecho Administrativo basta seala que, por mandato constitucional, los servicios pblicos deben ser creados, modificados, organizados y suprimidos exclusivamente por ley. No existe posibilidad alguna de que un servicio pblico pueda ser creado por una norma distinta a aquella que denominamos ley (por ejemplo, un servicio pblico no puede crearse a travs de un acto administrativo, sino que puede ser creado nicamente por un acto legislativo). Dominio de la Ley.En un Estado de Derecho existe un marco constitucional, en el sentido de que toda actividad debe moverse dentro de lo que permite o autoriza dicho marco constitucional. En este caso, se llama reserva de la ley y se traduce en que determinadas materias corresponden exclusivamente a la ley y no a otra norma jurdica, como es el caso de la creacin de los servicios pblicos. La reserva o dominio de la ley, en sntesis, es el lmite que tiene la ley. Al respecto, en nuestro pas, han existido dos sistemas: A.- Durante la vigencia de la Constitucin del 25 existi lo que se denomin dominio mnimo legal, es decir, la Constitucin sealaba las materias que necesariamente deban ser materias de ley, pero la redaccin del artculo respectivo no impeda que otras materias no contempladas en l fueran tambin materias de ley. Lo
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anterior se deba a la expresin que se utilizaba: slo en virtud de una ley B.- En cambio, la Constitucin de 1980, reformada el 2005, acepta el sistema del dominio mximo legal, en cuanto seala taxativamente la competencia que tiene el legislador, de manera que lo no indicado en dicha disposicin no es de competencia del Congreso, es decir, no es materia de Ley, sino que es materia del ejercicio de la Potestad Reglamentaria del Presidente de la Repblica. Ello se infiere del comienzo del artculo 63 de la constitucin Poltica, que dispone: slo son materias de ley Existen diversas clases de ley y todas, de una u otra manera, constituyen tambin, en lo que respecta, fuente positiva del Derecho Administrativo. Sin embargo, y como ya fue sealado, no se considera dentro de esta clasificacin a la ley interpretativa de la Constitucin, pues sta se entiende incluida en la propia Constitucin. Dentro de la ley encontramos: Ley Orgnica Constitucional Ley de Qurum Calificado Ley Propiamente Tal: Ley Decreto con Fuerza de Ley Decreto Ley Leyes refundidas, actualizadas o sistematizadas: no se incluyen como fuentes del Derecho Administrativo porque no crean norma jurdica, sino que simplemente, para una mejor comprensin de la Ley, recoge los diversos textos, que s son fuente del Derecho Administrativo, y los fusiona en uno. Legislacin Irregular.Es el nombre dado por la doctrina a los decretos con fuerza de ley y decretos leyes. Rebasa el marco clsico de los poderes, ya que trata materias propias de ley dictadas por un rgano distinto al normal, dictados por el Poder Ejecutivo, por lo tanto, es una legislacin irregular. A raz de este nombre nace la legislacin delegada, que surge para resolver problemas y realiza la actividad jurdica que el pas necesita de manera urgente. Legislacin de Facto.24

Se manifiesta mediante el Decreto Ley, los que dictan en presencia de un Gobierno de hecho en el que el Congreso ha desaparecido o se ha visto reducido a su ms mnima expresin. En este caso, el Gobierno de facto se encuentra obligado a dictar normas con materias propias de ley, a fin de permitir la marcha del pas. Es decir, es el Gobierno el que realiza la actividad jurdica, en otras palabras, este Gobierno de facto usurpa la labor propia del Congreso para producir normas jurdicas. Es preciso sealar que, a diferencia de lo que ocurre en los decretos con fuerza de ley, en este caso no existe una delegacin de facultades por parte del Congreso. Dentro del Derecho Administrativo, tanto los decretos con fuerza de ley como los decretos leyes, constituyen una fuente importantsima de dicha disciplina. Decreto con Fuerza de Ley.Es un acto dictado por el ejecutivo previa delegacin de facultades por parte del legislativo. Para que se dicte un DFL el poder legislativo otorga al ejecutivo una autorizacin expresa para dictar normas sobre materias que constitucionalmente deben ser propias de ley. Desde el punto de vista doctrinal, cuando el Presidente de la Repblica dicta normas sobre materias que son propias de ley, est excediendo el marco constitucional clsico de divisin de poderes, de ah que es llamado Marco Irregular. Desde el punto de vista histrico, la Constitucin del 25 no contemplaba la posibilidad de que el Congreso delegara sus facultades al Presidente. Sin embargo, la prctica nos demuestra que desde el 25 al 70 hubo grandes delegaciones legislativas, en determinadas materias, hacia el Presidente, pero cada vez que ocurra esta situacin se llevaba a cabo un acto no autorizado por la Constitucin. En 1970 se solucion este problema a travs de la dictacin de la Ley N 17.284 dentro de las reformas a la Constitucin, donde por primera vez se establece esta facultad delegatoria hacia el Presidente y que fue producto de un hecho histrico en nuestro pas conocido como Pacto de Garantas Constitucionales. Ello ocurre con la eleccin de Allende, pues el Congreso pleno deba elegir entre las dos mayoras relativas (Allende y Alessandri). La Democracia Cristiana sealo que apoyara a Allende siempre cuando se dictara un Pacto de Garantas Constitucionales, donde se introduce la figura de los DFL, previa Reforma Constitucional.
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Desde el momento en que se introduce esta reforma en la Constitucin, debiramos hablar de legislacin delegada y no de legislacin irregular. Sin embargo, doctrinariamente es irregular, pues la Ley debe ser dictada por el Congreso, no por el Presidente. En la Constitucin de 1980 se mantuvo la institucin de los DFL, tal como es sealado por los artculos 64, 93 N4 y 99 inciso segundo. Es importante el estudio de los DFL como fuentes del Derecho Administrativo, pues son innumerables las instituciones, servicios y derechos que, al amparo de este tipo de legislacin, se han dictado. La dictacin de DFL, en Chile, es de antigua data, pues previo a la Constitucin del 25 ya se dictaban estas normas. Las primeras en dictarse fueron las leyes Marianas, por el Presidente Mariano Egaa, debido a la Confederacin Per-Boliviana (1837). En este caso, el Congreso, formalmente, le entrega al Presidente la facultad de hacer uso de todo el poder poltico, con la sola limitacin de respetar la judicatura, es decir, esta delegacin no sealaba plazos ni materias especficas, sino que era casi una facultad ilimitada, fundada en el momento blico en que nos encontrbamos. Requisitos del DFL.1.- Requisito de Forma: el DFL es, en cuanto a su forma, un decreto supremo, por lo tanto, es un acto administrativo que debe someterse a todos los trmites propios de los Decretos Supremos, es decir, debe pasar por la Contralora General de la Repblica para que se realice, respecto de l, la toma de razn. 2.- Requisito de Fondo: El DFL debe respetar las disposiciones constitucionales. De la misma manera, no puede exceder lo que dispongan leyes de mayor jerarqua. Un DFL debe respetar o enmarcarse dentro de las estipulaciones y limitaciones contenidas en la ley delegatoria, ello porque se entiende que debe fijarse un marco sobre el cual el Presidente pueda legislar. Ese marco debe ser respetado en trminos exactos, puesto que este no ejerce una funcin propia, sino que acta bajo un mandato que ha recibido de manera transitoria. Cmo obligamos al presidente a actuar bajo el mandato recibido? A travs del control, el cual vela por el cumplimiento de estos requisitos, por ello distinguimos: a) Control de cumplimiento de requisitos de forma. Realizado por la Contralora General de la Republica en el trmite de toma de
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razn, puesto que esto es un acto administrativo, y, por lo tanto, sujeto a la toma de razn de la Contralora. Si el decreto no cumple con los requisitos de forma el contralor lo representa, es decir, lo devuelve, rechaza u objeta, a causa de su ilegalidad (articulo 99 inciso segundo de la Constitucin Poltica). b) Control de cumplimiento de requisitos de fondo. Hay que distinguir: - Cumplimiento de requisitos de constitucionalidad del DFL: su alcance no debe exceder dichos requisitos, es decir, se debe ajustar al marco constitucional. - Cumplimiento de requisitos de legalidad: el DFL no puede vulnerar disposiciones de leyes de mayor jerarqua como las leyes orgnicas constitucionales o las leyes de qurum calificado, debe respetar el marco preciso de la ley delegatoria otorgada. El control, cualquiera que sea, es ejercido por distintos rganos, segn sea el momento en que este se ejerce, para ello debemos distinguir: a) Si es ejercido antes de la entrada en vigencia del decreto. Respecto a los requisitos de Constitucionalidad: - La Contralora General de la Republica. En caso de que la Contralora lo represente, el presidente lo puede elevar al Tribunal Constitucional, ello no es insistir porque no dicta decreto de insistencia. - Tribunal constitucional. Cuando ha habido previa devolucin del decreto por inconstitucionalidad. En este caso, quien recurre es el presidente. Puede el Congreso recurrir ante el Tribunal Constitucional por la inconstitucionalidad de este decreto? Segn el artculo 93 n4, es atribucin del Tribunal Constitucional resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un decreto con fuerza de ley, es decir, el Tribunal Constitucional tiene la facultad de conocer de la representacin de la Contralora. De los incisos 6 y 7 del mismo artculo 93 se desprende que puede, cualquiera de las Cmaras, plantear la inconstitucionalidad de un decreto con fuerza de ley ante el Tribunal Constitucional. Sin embargo, este requerimiento no puede efectuarse en la etapa previa a la entrada en vigencia del decreto, sino que debe ser posterior a ella. Esto porque, hasta entonces, no existe debate
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contradictorio, no tiene historia fidedigna por cuanto, cmo puede saber el Congreso que lo que dictar el Presidente es inconstitucional?, slo puede tener conocimiento de ello una vez que el decreto ha sido publicado en el diario oficial. Respecto a los requisitos de Legalidad: - La Contralora General de la Republica. Debe velar por que el decreto no exceda normas de mayor jerarqua y porque respete la ley delegatoria (artculo 99 inciso 2) b) Si es ejercido despus de la entrada en vigencia del decreto. Respecto a los requisitos de Constitucionalidad: - Cualquiera de las Cmaras del Congreso, dentro de un plazo de 30 das contados desde la publicacin de ste en el diario oficial (articulo 93 inciso 7). Es importante destacar que el artculo 93 de la Constitucin otorga al Tribunal Constitucional, en sus numerales 6 y 7, dos mecanismos para impugnar un precepto legal que resulte inconstitucional y que se encuentre ya en vigencia. De esta forma, se busca evitar la indefensin de los ciudadanos. No obstante, el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, establecido en el N7, no tiene efecto retroactivo. Respecto a los requisitos de legalidad: - No le corresponde al Tribunal Constitucional el control de legalidad. - Se recurre ante los tribunales, o judicatura ordinaria. Tramitacin del DFL.Segn el articulo 99 inciso segundo, el DFL est afecto al trmite de toma de razn de la Contralora General de la Repblica. El decreto con fuerza de ley, formalmente, es un acto administrativo que debe ir, por lo tanto, a la Contralora para la toma de razn. Si la Contralora lo devuelve o representa, puede el presidente insistir u obligar al contralor a realizar la toma de razn? El artculo 93 inciso 7 no nos ayuda a responder esta pregunta, por cuanto dicha disposicin se aplica por la inconstitucionalidad del acto y no por la ilegalidad del mismo. El inciso tercero del artculo 99 seala: Si la representacin tuviere lugar con respecto a un decreto con fuerza de ley, a un decreto promulgatorio de una ley o de una reforma constitucional por apartarse del texto aprobado, o a un decreto o resolucin por ser
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contrario a la Constitucin, el Presidente de la Repblica no tendr la facultad de insistir, y en caso de no conformarse con la representacin de la Contralora deber remitir los antecedentes al Tribunal Constitucional dentro del plazo de diez das, a fin de que ste resuelva la controversia ()

Interpretacin de los DFL.Se aplican las normas generales de interpretacin contenidas en el Cdigo Civil, sin embargo, hay que realizar dos alcances: 1.- El DFL no puede interpretarse conforme a su historia fidedigna, pues esta no existe, ya que no hay debate. 2.- Debe interpretarse estrictamente en relacin con la ley delegatoria de la cual emana. Modificacin de un DFL.Es posible modificar un decreto con fuerza de ley de dos maneras: - A travs de otro DFL. Sin embargo, para que ocurra esta situacin debe existir una nueva ley delegatoria. - A travs de una ley. Es importante sealar que un decreto con fuerza de ley no puede ser modificado por un decreto supremo, ya que este, como su nombre lo indica, tiene fuerza de ley. Derogacin de un DFL.Tal como ocurre en el caso de la modificacin a un DFL, es posible derogarlo: - A travs de otro DFL. - A travs de una ley. Decreto Ley.Es el cuerpo que contiene normas propias de ley, dictado por el ejecutivo en Gobiernos irregulares o de facto, en los que no existe la figura del Congreso y, por lo tanto, tampoco hay una delegacin de facultades. El Gobierno de facto usurpa facultades propias del legislativo, a fin de desarrollar actividades propias y necesarias para el pas. Cabe destacar que surge la interrogante respecto a si los decretos ley son vlidos o nulos.
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Validez o Eficacia del DL. Eficacia: son vlidos en el sentido que stos ya han ejercido acciones y afectado situaciones, por lo tanto, el poder judicial los estudia de acuerdo a casos concretos. Validez: remitindose a lo sealado en el artculo 7 de la Constitucin Poltica, no tienen validez, puesto que ningn rgano del Estado puede atribuirse facultades que la Constitucin no le ha otorgado, es decir, no existe la investidura irregular, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias. Por lo tanto, para la doctrina el DL es nulo, pero, durante la vigencia del Gobierno de facto, ste tiene validez, por cuanto en dichos gobiernos no existe un poder que reprima su existencia. En la Comisin del 25, la mayora sostena que, conforme al artculo 4 (hoy artculo 7), los DL son nulos, pues la Constitucin as lo establece. Sin embargo, una minora, en la que se inclua Alessandri, sealaba que, siguiendo el artculo 4 (hoy artculo 7) los DL seran nulos, no obstante, se deba ser pragmticos, pues al amparo de esta legislacin se crearon instituciones y nacieron derecho incorporados hoy al sistema, por lo que, su nulidad es jurdicamente correcta, pero socialmente inviable, no pudindose ver afectado el DL. Hoy en da, la doctrina mayoritariamente apoyada es la que seala que Constitucionalmente el DL es nulo, pero la realidad no permite declararlo como tal. Existe numerosa legislacin administrativa que ha sido dictada a travs de los decretos ley, por lo que es considerada una importante fuente del Derecho Administrativo, tal como sucede con los decretos con fuerza de ley. Desde el momento en que se le reconoce eficacia, para su modificacin y derogacin se entiende que el decreto ley tiene el mismo valor que la ley, por lo tanto, slo puede ser modificado o derogado a travs de una ley.

Fuentes Internas del derecho Administrativo.30

Reglamento Administrativo.El Reglamento es una potestad del ejecutivo y el fundamento de su existencia se encuentra en la necesidad que tiene el Presidente de administrar el Estado. La Potestad Reglamentaria depende directamente de la Potestad Ejecutiva, ya que sta, encargada de ejecutar las leyes, no obliga a hacerlo sin dictar las prescripciones secundarias que dicha ejecucin amerita. Nuestra Constitucin Poltica distingue claramente entre leyes y Reglamentos, partiendo fundamentalmente del poder de donde emana una y otra. En este sentido, el fundamento constitucional del reglamento lo encontramos en el artculo 32 nmero 6 y 24 de la Constitucin Poltica, en cuanto le entrega directamente esta facultad al Presidente de la Repblica, y esta facultad no slo es para dictar las prescripciones necesarias para la debida ejecucin de la ley, en cuyo caso estaramos hablando de una potestad reglada; sino que tambin para administrar el Estado, dictando para este ltimo efecto, todas las normas que estime necesario, que no sean materias de ley (que no estn dentro del dominio de la ley), dentro de las cuales est el amplsimo campo discrecional para actuar en el silencio de la ley. Como Estado de Derecho que somos, sin duda que el amplsimo campo discrecional para ejercer la potestad reglamentaria que tiene el Presidente de la Repblica, en caso alguno puede ir en contra de la ley. El reglamento es una fuente secundaria, es decir, debe ser dictada respetando las normas de mayor jerarqua, esto es la Constitucin y la ley. En resumen, el Reglamento (potestad reglamentaria del Presidente) puede tener dos objetivos: ejecutar la ley o administrar el Estado. - Como ejecutor de la ley, cuando para poder ejecutar, hacer realidad o llevar a la prctica la ley, todas las disposiciones de menor nivel que no corresponden a materias de orden legislativo son entregadas por el legislador al Presidente de la Repblica para que las reglamente. Obviamente, el reglamento que el Presidente dicta para ejecutar una ley, lo hace dentro del ejercicio de la potestad reglada en que no puede por ningn motivo salirse del marco regulatorio que le ha fijado la ley. - El Presidente de la Repblica puede ejercer la potestad reglamentaria para cumplir con la obligacin que le entrega en
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artculo 24 de la Constitucin, cual es la de administrar el Estado, dentro de un amplio campo discrecional, en la medida en que, por cierto, los reglamentos estn de acuerdo a la ley o que sean dictados en el silencio de la ley, ante la falta de ley, y adems sean necesarios para administrar el Estado. Nunca el Presidente de la Repblica va a poder dictar un reglamento que vaya en contra de la ley. Nota: no solamente el Presidente de la Repblica tienen facultades para dictar Reglamentos, hay otros organismos que tienen esta potestad, aunque no de orden Constitucional como se la entrega el artculo 32 nmero 6 expresamente al Presidente de la Repblica. En consecuencia, debemos concluir que: El Reglamento, como quiera que provenga del poder ejecutivo, es siempre un acto administrativo. A diferencia de ley, el reglamento jams puede dejar de ser general. El reglamento radica en el poder ejecutivo y no se reduce slo a ejecutor de la ley, sino que opera en un amplio campo discrecional. El reglamento jams puede ser dictado contraviniendo la ley. Valor del Reglamento como Fuente del Derecho Administrativo.Reconociendo que es una fuente secundaria en cuanto a que sus preceptos no pueden ir en contra de la Constitucin y la Ley, su importancia es innegable pues forma parte complementaria de la ley hacindola verdadera creadora de norma jurdica. En un Rgimen Presidencialista como el nuestro, estas normas secundarias, principalmente las que dicen relacin con reglamento y decreto, son de principalsima importancia (lo que ocurre, por cierto, en nuestro pas). Caractersticas del Reglamento. El Reglamento es general, en cuanto se aplica a todas las personas o a un nmero indeterminado de ellos. Tiene fuerza obligatoria, la que no slo se reduce al interior de la administracin, en donde podramos decir que el funcionario atendido el deber de obediencia que deriva del poder jerrquico est obligado a cumplirlo. Pero, adems, el Reglamento tiene una fuerza obligatoria que excede el mbito de la administracin pblica
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siendo, por lo tanto, tambin obligatorio para los particulares. El campo de la obligatoriedad tienen fuerza obligatoria per ce () El reglamento es permanente en cuanto se dicta para ser cumplido y para prever situaciones permanentes y estables, teniendo una vigencia indefinida, es decir, se encuentra vigente en tanto no sea modificado o derogado. Si se tuviera que dictar normas obligatorias para una situacin puntual, no se dicta un reglamento, sino que en este caso se dictan lo que se denomina instrucciones, que son actos administrativos, pero que van a surtir, normalmente, efecto de carcter transitorio. El reglamento, en cambio, siempre es permanente, jams se va a dictar un reglamento para una situacin absolutamente transitoria. Es una manifestacin de voluntad que emana de rgano administrativo, lo cual permite distinguir entre el reglamento, acto administrativo, y la ley, acto legislativo. El reglamento puede ser dictado no slo por el Presidente de la Repblica, sino que tambin por otras autoridades administrativas.

Titular del Acto Administrativo (reglamento).El titular del reglamento, es decir, quien tiene la facultad para dictarlo, es el Poder ejecutivo a travs del Presidente de la Repblica, segn mandato constitucional. No obstante, tambin son titulares de esta potestad otros rganos administrativos, aunque con una gran diferencia, cual es que mientras el Presidente de la Repblica tiene una Potestad amplia, en cuanto puede dictar reglamentos tanto reglados como en el campo discrecional, las otras autoridades administrativas slo lo podrn hacer dentro del campo reglado, es decir, estas otras autoridades administrativas slo podrn dictar reglamentos en tanto una ley les reconozca especficamente esta facultad. Slo el Presidente de la Repblica tiene esta facultad amplia por prescripcin constitucional (artculo 32 nmero 6 de la Constitucin Poltica). Interpretacin del Reglamento.Si tenemos una norma reglamentaria de carcter dudoso u oscuro, para establecer a quin le corresponde interpretarla o establecer su verdadero sentido y alcance, es necesario distinguir: 1.- Interpretacin autentica: es la que realiza el propio rgano emisor del reglamento. Ahora bien, en esta interpretacin autentica tenemos que distinguir entre dos tipos de reglamentos: cuando
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estamos hablando de un reglamento reglado lo interpretamos segn el marco de la ley a la cual este reglamento viene complementando, pero si tenemos el reglamento dentro del ejercicio de la facultad discrecional del Presidente de la Repblica, debe interpretarlo la propia autoridad de la cual emana dicho reglamento. La interpretacin autentica que hacen los rganos de la Administracin es tambin un acto administrativo, es el anlisis jurdico que se hace no solamente desde el punto de vista histrico, sino que desde las circunstancias del porqu fue dictado y stas estn en un documento escrito, de tal manera que la interpretacin que se realice es una y no puede irse cambiando. 2.- Interpretacin Jurisdiccional: es la que realiza los tribunales de justicia cuando, en el conocimiento de un caso, se ha invocado un determinado reglamento. 3.- Interpretacin Administrativa: Entre las interpretaciones no es necesario seguir un orden cronolgico para investigar, sino stas son alternativas distintas de interpretacin que no, necesariamente, tienen una secuencia cronolgica, no tienen un orden de prelacin. Tramitacin de un decreto.ste comienza en el ministerio respectivo que lo escribe formalmente y le da su individualidad, es decir, el nmero y fecha. En seguida, es firmado por el ministro respectivo y por el Presidente de la Repblica si no se ha delegado esta firma. Si el decreto contempla gastos debe ser refrendado y adems comunicado a la Tesorera General de la Repblica; debe ir tambin a la Contralora General de la Repblica para los efecto del trmite de toma de razn. Tomado de razn por la Contralora el decreto vuelve al Ministerio emisor del acto quien le da el carcter de totalmente tramitado, procediendo, en consecuencia, la notificacin o publicacin del mismo para los efectos de su cumplimiento y total eficacia. De toda la fuerza que ha tenido el decreto desde que nace en una oficina y vuelve a la misma, pero ahora con el carcter de totalmente tramitado, se desprende una serie de trmites que son los requisitos especficos del Decreto (recordemos que hay dos tipos de requisitos de un decreto: los requisitos genricos y los requisitos especficos), estos son: (el profesor utiliza las palabras casi de carcter sacramental que se utilizan en una acto de esta naturaleza) Antese: es la obligacin de darle individualidad al decreto, es decir, ponerle fecha y nmero de su dictacin.
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 Tmese razn: es el imperativo que contiene el acto de que sea

enviado a la Contralora General de la Repblica para que este organismo, en uso de sus atribuciones constitucionales y legales, proceda a hacer el estudio de constitucionalidad y de legalidad del acto administrativo, como requisito esencial para que pueda nacer a la vida jurdica, para que pueda aplicarse y surtir todos sus efectos. Por regla general, la Contralora dispondr del plazo de 15 das para hacer este estudio, en situaciones especiales solicitadas por el Presidente de la Repblica, atendida la naturaleza de la materia que se trata o cuando se trata de decretos que dicen relacin con obras pblicas o viviendas, este plazo se reduce a 10 y 5 das respectivamente. Si el Contralor no toma razn en el plazo de 15 das, porque el decreto es muy complejo, porque al funcionario que lo tena que revisar se le traspapelo, etc., puede excederse el Contralor en el plazo para tomar razn, esto porque los plazos respecto de la administracin no son fatales, salvo que la ley expresamente lo seale y, en consecuencia, la administracin debe, aun cuando se haya vencido el plazo, realizar igualmente la funcin para la que fue creada. En otras palabras, si al Contralor se le vence el plazo para tomar razn no se agota su competencia. Efectuado el anlisis que debe realizar el Contralor, idealmente dentro del plazo, puede la Contralora adoptar distintas alternativas, las que son: - Que la Contralora lo estudie y concluya que el decreto ha sido dictado con pleno respeto a la Constitucin y la Ley, en consecuencia, el Contralor toma razn del Decreto, le pone el timbre de toma de razn, la fecha de toma de razn y lo firma. - Que haya una observacin de tipo formal, es decir, no hay un vicio de inconstitucionalidad o ilegalidad, sino que hay un error formal, pero se sabe claramente que quiso expresar el decreto. Esta observacin formal significa que se cursa, es decir, se toma razn, pero con alcance. Expresamente la toma de razn debe sealar que se cursa el decreto, pero en el entendido que () - Que habiendo detectado un vicio de inconstitucionalidad o ilegalidad, el Contralor represente el decreto, es decir, lo devuelve, no toma razn de l y seala, explica a travs del oficio conductor el porqu no ha tomado razn. Si la representacin dice relacin con un vicio de inconstitucionalidad el Presidente no podr insistir, no obstante, podr recurrir al Tribunal Constitucional dentro del plazo de 10 das; si el Presidente esta de acuerdo con la representacin del Contralor puede sencillamente archivarlo; si el decreto puede de todas formas dictarse, pero solucionando su vicio, el Presidente puede modificarlo para los efectos de que cumpla con la
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constitucionalidad. Si la representacin dice relacin con un vicio de ilegalidad, tenemos las mismas alternativas, el Presidente de la Repblica puede reconocer que efectivamente el decreto es ilegal y archivarlo sin insistir en lo mismo; puede modificarlo para los efectos de que igualmente se dicte, pero ahora no incurriendo en ilegalidad; puede acompaar nuevos antecedentes al Contralor sealando porque estima que el decreto es legal, es decir, sera como una reconsideracin solicitada por el Presidente de la Repblica; y, por ltimo, puede el Presidente, con la firma de todos sus ministros, dictar un decreto de insistencia para que el Contralor tenga necesariamente que tomar razn del decreto previamente devuelto. Refrndese: es el trmite que debe seguir un decreto dentro del mismo servicio en el cual ha sido dictado cuando dicho decreto contempla gastos. Consiste en enviarlo a la oficina que maneja el presupuesto del ministerio a fin de que analice si el gasto que contempla el decreto tiene fondos suficientes en el tem respectivo (lo que comnmente conocemos como gasto en el sector pblico se llama tem, as, hay tem de remuneraciones, tem de infraestructura, tem de servicios computacionales, etc.), si as fuere le da curso, lo refrenda descontando de ese tem el gasto que implica el decreto y quedando, en consecuencia, el saldo que en ese tem an se puede gastar. Regstrese: se registran, en primer lugar, los decretos que dicen relacin con el personal de la administracin del Estado, lo cual se hace en la divisin de toma de razn y registro de la Contralora General de la Repblica que significa abrir un expediente o una hoja de vida por cada funcionario en la cual se anotan o registran todos los hechos relevantes de esta persona durante su vida laboral dentro de la administracin del Estado. En segundo lugar, tambin se registran todos los bienes races y vehculos del Estado para llevar un control de stos, este registro se efecta tambin el la Contralora General de la Repblica en la subdivisin de crdito pblico y bienes nacionales. Comunquese: significa el trmite de enviar copia del decreto a la Tesorera General de la Repblica cuando el cuerpo de dicho decreto significa un gasto o un egreso para el Estado. Publquese o Notifquese: el decreto dice publquese o notifquese, segn sea el caso. Si dice publquese significa que una vez que ha sido totalmente tramitado el decreto para que ste tenga eficacia debe ser puesto en conocimiento de la gente a travs de su publicacin en el Diario Oficial. A diferencia de la ley que siempre debe ser publicada, el decreto no siempre es publicado.
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Tradicionalmente, en nuestro pas, fue la jurisprudencia de la Contralora General de la Repblica la que determino cundo deban seguir los decretos el trmite de publicacin, hoy da esto ha sido solucionado con la dictacin de la ley N 19880 sobre procedimientos administrativos cuyo artculo 48 seala expresamente cules son los decretos que se deben publicar. En la prctica, el legislador en esta materia lo que hizo fue recoger lo mismo que la jurisprudencia haba sealado al respecto. En este sentido, son publicables: - Aquellos decretos que contienen disposiciones reglamentarias. - Aquellos que afectan de una manera amplia a los particulares. - Aquellos que la propia ley seala que deben ser publicados. - Aquellos que el Presidente de la Repblica determine que son publicables. - Aquellos que afecten a personas determinadas (excepcin a la notificacin), pero cuyo paradero se desconoce. Los dems decretos que afecten a personas particulares determinadas sern notificables en lugar de publicables y, en este caso, la frase que llevara ser notifquese, no publquese, y tendr que notificarse, solamente despus de notificado el decreto puede cumplirse. Si se pretende cumplir un decreto antes de su total tramitacin y de su publicacin o notificacin la autoridad que as lo intente ser sancionada drsticamente porque el cumplimiento anticipado de un decreto est expresamente prohibido, as lo seala en trminos categricos el artculo 154 de la ley N 10336 Orgnica Constitucional de la Contralora General de la Repblica y que se traduce en que aquel funcionario que pretenda ello, por ese solo hecho perder su empleo, aun cuando tenga fuero. La misma disposicin para prevenir esta situacin obliga a que una vez que e decreto ha sido tomado de razn por la Contralora y vuelve al servicio de origen, en ese momento se le debe poner un timbre al decreto que diga totalmente tramitado a fin de evitar que por error se pueda aplicar o pretender aplicar anticipadamente un decreto. Modificacin y Revocacin de los Decretos Supremos.A diferencia del reglamento, el decreto no es permanente en el tiempo, aunque puede serlo, como lo es el reglamento, lo que se traduce en que el decreto puede, por regla general, ser revocado o puede ser modificado, tal revocacin o modificacin puede ser expresa o tcita; ser expresa cuando se seala en trminos categricos que se deja sin efecto un decreto o parte de un decreto
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dictado previamente, y ser tcita cuando el nuevo decreto contiene disposiciones que son inconciliables con el anterior. En todo caso, conviene distinguir entre qu tipos de decretos se trata de modificar o revocar, as se puede distinguir entre decretos que aprueban actos de gestin y decretos que aprueban actos de autoridad. - Decretos que aprueban actos de gestin: el acto de gestin es aquel en que una de las partes es el Estado que conviene o contrata con un particular, prcticamente en un pie de igualdad, y en que se aplican las reglas del derecho comn. El acto de gestin no puede ser modificado o revocado por la administracin, porque se trata de un decreto que aprueba un contrato bilateral y, consecuencialmente, la administracin no puede dejarlo sin efecto unilateralmente. Sin embargo, un decreto se debe anular cuando es ilegal, es decir, el acto de gestin no puede ser dejado sin efecto por razones de mrito, conveniencia u oportunidad, sea por decisin unilateral de la administracin, pero si el vicio que tiene el decreto es de ilegalidad habr que invalidarlo. - Decretos que aprueban actos de autoridad: en general, son esencialmente revocables. Sin embargo, hay que distinguir: Si en el decreto de autoridad estamos en presencia de una ilegalidad se debe invalidar, pero si para dejarlo sin efecto se quiere invocar razones de mrito, conveniencia u oportunidad habr que distinguir si el acto es discrecional o reglado. Si estamos en presencia de un decreto de autoridad dictado en el ejercicio de las facultades discrecionales, este decreto es esencialmente revocable por razones de mrito, conveniencia u oportunidad, porque precisamente para su dictacin se tuvieron en consideracin condiciones de mrito, conveniencia u oportunidad. Por ejemplo, si el intendente estima que hay razones de mrito, conveniencia u oportunidad, por la mala calidad del aire, para decretar una preemergencia ambiental la decretar, pero si en la noche anterior llueve y se limpia el aire, se pierden las razones de mrito, conveniencia u oportunidad que se tuvieron en consideracin para decretar la preemergencia ambiental, por lo que se revocar el acto administrativo. Por otro lado, si el decreto de autoridad es de carcter reglado, una vez dictado no puede ser dejado sin efecto o invalidado por razones demrito, conveniencia u oportunidad. Por ejemplo, en un servicio se necesita contratar a una persona, por lo que se llama a un concurso pblico de antecedentes y oposicin; luego de que se han cumplido todas las reglas del concurso, una de las personas que han concursado obtiene el cargo; posterior a que se dicte el decreto de autoridad por el cual se nombra a una determinada persona
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porque gano el concurso para ocupar el cargo por razones de mrito (dicha persona era meritoria para ocupar el cargo, tena currculum, antecedentes, etc.), el jefe de servicio no puede despedirlo si cumple con los requisitos necesarios para ocupar el cargo, es decir, no puede dejar sin efecto el decreto. Control de Legalidad de los Decretos Supremos.Debemos distinguir dos controles: Control de tipo esencial: es el que, conforme a los artculos 98 y 99 de la Constitucin Poltica, realiza la Contralora General de la Repblica. Desde el momento que la Contralora toma razn del decreto, ese acto administrativo se presume legitimo y comenzar a surtir su eficacia, es decir, sus efectos una vez que haya sido publicado o notificado, segn sea el caso. Control subsidiario: es el que realiza la Cmara de Diputados en virtud de la facultad del artculo 52 nmero 1. esta facultad de fiscalizacin no ha sido entregada con la intencin exclusiva de hacer un control de legalidad, sino que es una facultad ms amplia que es la de fiscalizar los actos de gobierno. En virtud de esta atribucin de fiscalizacin puede la cmara de diputados llegar a la conclusin de que un determinado acto es ilegal, pero no le corresponde a la cmara declarar la invalidacin del acto, sino que en virtud de sus conclusiones pedir al rgano emisor que lo invalide por ser ilegal. Por ejemplo, la Cmara de Diputados, haciendo uso de esta atribucin del artculo 52 nmero 1 de la Constitucin Poltica, le ha pedido al Ministerio de Transporte que le remita los contratos celebrados con los operadores del Transantiago para realizar una revisin. Luego de efectuar la revisin, la Cmara de Diputados podra llegar a concluir que algunas clusulas de dichos contratos son ilegales (tener presente que la toma de razn no es ms que una presuncin de legalidad) y, por consiguiente, podra pedir su invalidacin. Sin embargo, tambin podra determinar que los contratos celebrados con los operadores contienen normas que, siendo legales, son muy inconvenientes para los intereses del Estado, o que, siendo legales, no se administraron las medidas necesarias para que stos operaran bien y se pudieran aplicar las medidas correctivas necesarias, etc. Contrato administrativo es el acto que celebra el Estado por una parte y los particulares por otra con un fin determinado. Los contratos del Transantiago son contratos administrativos porque una de la partes es el Estado.

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Vigencia del Decreto Supremo.Recordemos en primer lugar que de acuerdo a los artculos 6, 7 y 8 del Cdigo Civil, la ley se entiende vigente desde su publicacin en el Diario Oficial, no obstante pueda tener vigencia desde una fecha posterior si as expresamente lo seala la ley. Asimismo, una ley puede tener efecto retroactivo, es decir, puede surtir sus efectos incluso desde una fecha anterior a la de su publicacin en el Diario Oficial, esto por cuanto, si bien existen disposiciones expresas del Cdigo Civil que seala que la ley surtir sus efectos a futuro desde la fecha de su publicacin en el Diario Oficial y no haca atrs, recordemos que el Cdigo Civil no es ms que una ley comn, por lo que otra ley puede sealar una cosa distinta a lo que seala el Cdigo Civil, ya que las leyes comunes se dejan sin efecto o se modifican a travs de otra ley comn. Por lo tanto, no hay ningn inconveniente, salvo por cierto las restricciones de la Constitucin Poltica en materia criminal, para que una ley seale que tendr efecto para antes de su dictacin, lo que no la convierte en una ley ilegal. Respecto a la entrada en vigencia del decreto, sta, por regla general, ser, al igual que la ley, desde el momento de su publicacin o notificacin, segn corresponda, o desde una fecha posterior si as lo seala expresamente el decreto. Sin embargo, un decreto por su jerarqua debe obedecer a la Constitucin y a la ley, consecuencialmente, el decreto por ser de rango inferior a las normas del Cdigo Civil, no puede tener efecto retroactivo, salvo que texto legal expreso autorice que este tipo de acto administrativo pueda tener efecto retroactivo. En este sentido, de disposicin legal expresa, el artculo 52 de la ley 19880 seala que el decreto podr tener efecto retroactivo cuando contemple normas favorables a los administrados o interesado y siempre, por cierto, que no lesionen derechos de terceros. En todos los dems casos, si no hay texto legal expreso que autorice a un decreto para tener efecto retroactivo, no se acepta que as pueda ser. En resumen, primero, los decretos que contienen disposiciones reglamentarias o que afecten aun nmero indeterminado de personas tendrn como fecha de vigencia la de publicacin del decreto o una fecha posterior si as lo dice expresamente el decreto (artculo 48 de la ley 19880); segundo, si se trata de decretos que producen sus efectos en una o un grupo determinado de personas, ese acto administrativo deber ser notificado una vez que est
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totalmente tramitado y tendr eficacia desde ese momento o desde una fecha posterior si as lo seala expresamente el decreto (artculo 45 de la ley 19880); tercero, si el decreto contiene disposiciones de contenido favorable a los interesados y que no afectan derechos de terceros, ese acto administrativo podr tener efecto retroactivo (artculo 52 de la ley 19880). Decretos dictados por Autoridades Inferiores.Otras autoridades de los distintos servicios pblicos tambin estn autorizadas para dictar estos actos administrativos, pero esta atribucin no est ya en la Constitucin Poltica, como ocurre con el Presidente de la Repblica (artculo 32 nmero 6 de la Constitucin), sino que se encuentra en las propias leyes orgnicas de cada uno de esos servicios. Estos decretos, al igual que los decretos supremos que dicta el Presidente de la Repblica, deben respetar la juridicidad, en este caso de mayor jerarqua (reglamentos, leyes y Constitucin Poltica), y tambin se encuentran afectos al tramite de toma de razn ante la Contralora General de la Repblica, salvo que la ley los exima de este tramite o lo exima, por resolucin respecto de determinadas materias, el Contralor General de la Repblica. Clasificacin de los Decretos: veremos ahora aquella que distingue entre decreto de urgencia, decreto de emergencia y decreto de insistencia.
Decreto de Urgencia: la doctrina habla de decreto de urgencia

para referirse a casos en que, por virtud de un principio justifilosfico de Estado de necesidad, la autoridad se ve obligada a actuar a falta de ley e incluso a veces contraviniendo expresamente la ley argumentando que en caso de no actuar de esta manera, incluso ilegal, se producira un mal mayor que es obligacin del Estado evitar. En nuestro sistema; en nuestro Estado tan formalista y tan apegado a la ley esto no es tan as, pero, por cierto, que ha entendido que hay casos excepcionales en que de no actuar prontamente no se adoptaran las medidas necesarias a fin de evitar o paliar el dao que se podra producir, y para eso ha creado la situacin de los decretos de urgencia, en que lo que se determina en el acto administrativo se debe hacer a travs de un trmite de toma de razn muy rpido (urgente) o que los efectos del acto se puedan cumplir antes de la total tramitacin (excepcin a la anticipacin) o
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incluso que se puedan cumplir antes de la emisin del acto administrativo propiamente tal. En consecuencia, nos encontramos frente a tres casos:
- Toma de razn urgente: El caso de un decreto de urgencia en

que la situacin no vara mucho en relacin a lo que es un trmite normal. El trmite normal de un decreto significa que no se puede cumplir antes de su total tramitacin. As, este decreto tampoco se cumple antes de la total tramitacin, sino que en l el Presidente le solicita al Contralor que efectu el trmite de toma de razn en cinco das en lugar de quince das, pero para que se cumpla el decreto debe primero tramitarse, slo que este trmite ser ms rpido. En definitiva, e este caso no vara la regla general de la prohibicin del cumplimiento anticipado del decreto que es sancionado con la destitucin del funcionario. - Dictacin Cumplimiento Contralora General de la Repblica: En este caso estamos en presencia de un decreto que se dicta, emite o firma y se cumple, y desde ese momento el servicio dispone de treinta das para enviarlo a la Contralora General para la toma de razn. En esta situacin de urgencia estamos claramente en presencia del cumplimiento anticipado del decreto, esto porque se dicta, se cumple y, posteriormente, se dispone de treinta das para enviarlo a la Contralora para que tome razn, es decir, antes de la tota tramitacin se cumple el decreto. El Contralor al hacer el anlisis del decreto se puede encontrar con dos situaciones: que el decreto sea legal y, por lo tanto, proceda a tomar razn o, por el contrario, que el decreto sea ilegal y, por consiguiente, lo representa o devuelve, en este caso lo hecho hasta el momento no pierde eficacia (es vlido), pero el decreto se debe dejar de cumplir a contar del momento de la devolucin (esta es la situacin que concretamente contempla el artculo 16 del Estatuto Administrativo, ley 18834). - Cumplimiento Dictacin Contralora General de la Repblica: Primero se cumple el decreto, luego se dicta y posteriormente se enva a la Contralora General para la toma de razn, es decir, no estamos en presencia de un acto administrativo en el sentido de decreto, no existe el documento escrito que es el decreto, sino que estamos en presencia de una orden que puede ser escrita o verbal (normalmente ser por escrito), pero an no hablamos de decreto. Dictada y realizada la orden existe un plazo
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de treinta das para la dictacin del decreto y para su revisin ante la Contralora General de la Repblica. La contralora dispondr de los quince das para tomar razn o para representar el acto administrativo de que se trate. Esta es la situacin que se contempla para las suplencias que se deben efectuar en servicios hospitalarios de urgencia, en establecimientos educacionales o en oficinal unipersonales. Producida la ausencia, la vacancia del cargo en algunos de los establecimientos mencionados, como la caracterstica del servicio pblico es su continuidad, ste no puede paralizarse y, por lo tanto, se autoriza a que la autoridad, en estos casos puntuales, pueda dar la orden para que una persona asuma en carcter de suplente alguno de estos cargos. Desde ese momento el servicio dispone de treinta das para dictar el decreto y enviarlo a la contralora General de la Repblica para la toma de razn. Si el decreto, despus de efectuado el anlisis por la Contralora es representado o devuelto ocurre lo mismo que en caso anterior, es decir, las actuaciones realizadas hasta ese momento sern vlidas.
Decreto de Insistencia: es el que dicta el Presidente, con la

firma de todos sus ministros, a travs del cual le ordena al Contralor que tome razn de un decreto que previamente el Contralor represento por ilegal. Su reconocimiento Constitucional lo encontramos en el artculo 99 de la Constitucin Poltica que por primera vez hace este reconocimiento, antes de la Constitucin del 80 el decreto de insistencia tambin exista, pero no en la Constitucin, sino que en la ley orgnica de la Contralora (ley 10336). Desde un punto de vista material, lo que tenemos es un decreto que ha sido dictado, que ha ido a la Contralora y esta lo ha representado por ilegalidad, es decir, en primer lugar, desde un punto de vista material, tenemos un acto administrativo devuelto. Tambin desde un punto de vista materias, tenemos otro decreto que ahora va firmado por el Presidente de la Repblica y por todos sus ministros, por el cual le ordena a la Contralora que tome razn del decreto previamente insistido. En resumen, materialmente tenemos dos decretos, uno que fue devuelto y otro por el cual se insiste para que se tome razn del primero. Son ambos decretos los que se envan a la Contralora, caso en el cual el Contralor tiene la obligacin de tomar razn de ambos decretos. Desde un punto de vista del valor del decreto de insistencia, si bien es cierto que fue cuestionado en algn momento por el Contralor, no es menos cierto que en esta diferencias de interpretaciones que
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existe entre el rgano fiscalizador y el rgano ejecutivo debe primar la voluntad del administrador del Estado, en virtud del artculo 24 de la Constitucin Poltica, por lo tanto, el decreto de insistencia tiene previo y absoluto valor y eficacia tanto frente a los funcionarios, como frente a los particulares. Se obliga a que el decreto de insistencia haya sido firmado por el Presidente de la Repblica y por todos sus ministros para los efectos de, eventualmente, perseguir las responsabilidades polticas, civiles o penales a que eventualmente pudiere haber lugar. El Contralor General, una vez que le llega el decreto de insistencia, tiene la obligacin de tomar razn de dicho decreto, pero deja de tener responsabilidad en ello, porque ha sido obligado. Adems, el Contralor debe, en primer lugar, comunicar este hecho y enviar todos los antecedentes a la Cmara de Diputados (artculo 99 de la Constitucin Poltica) y, en segundo lugar, debe consignar este hecho en la memoria anual que debe presentar. Respecto del plazo que tiene el Contralor para tramitar el decreto de insistencia la ley nada dispone, por lo tanto, debemos entender que tiene un plazo de quince das para realizar este trmite. Pero desde un punto de vista prctico y entendiendo que el plazo de quince das que tiene el Contralor General es para revisar la Constitucionalidad y legalidad de un decreto y en este caso no tiene nada que revisar porque ya existi un decreto que fue analizado y que fue devuelto por ilegalidad, no es necesario que se demore ms all de lo que tarda en firmar y timbrar un acto administrativo en el cual no tiene otra alternativa que tomar razn. En nuestro pas hemos pasado por diversas etapas respecto de la evolucin de los decretos de insistencia o, ms precisamente, del nmero de ellos que se han dictado. Durante el gobierno de la Unidad Popular, es decir, del Presidente Allende, hubo un sin nmero de decretos de insistencia, principalmente en materias de intervenciones y de reposiciones del rea econmica y que el Contralor General de la Repblica devolva el decreto y el Presidente de la Repblica con la firma de todos sus ministros insista, ante lo que Contralor no tena otra alternativa que tomar razn. En este periodo fueron numerosos los decretos de insistencia que se dictaron, al extremo que la historia nos indica que uno de los argumentos que se tuvo en consideracin para el derrocamiento del gobierno de la Unidad Popular fue precisamente que el gobierno haba estado, por la va del decreto de insistencia, prcticamente violando la Constitucin y la ley, cayendo, por lo tanto, un gobierno que haba nacido legitimo, es decir, que haba
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asumido de acuerdo a la Constitucin, en ilegitimidad por una serie de actos ilegales que eran estos decretos de insistencia. Durante el gobierno de la dictadura militar no se dictaron decretos de insistencia, esto por una razn lgica: si se haba producido un golpe de Estado por la dictacin de decretos de insistencia no se poda caer en lo mismo. Con el retorno de la democracia la verdad es que slo se ha dictado un decreto de insistencia, precisamente en el ao 1991 en el Gobierno de don Patricio Alwyn con ocasin de la peticin de renuncia que se le hizo a la rectora de la Universidad de Playa Ancha de Ciencias de la Educacin. En definitiva, en nuestro pas el decreto de insistencia prcticamente no tiene ninguna cabida, salvo aisladas excepciones. Debemos sealar que hubo una poca en que se dio la situacin de los decretos que nacan insistidos, es decir, el Presidente de la Repblica dictaba un decreto y a sabiendas de que el Contralor lo iba a devolver, porque ya haban antecedentes previos, dictaba de inmediato el decreto de insistencia y mandaba los dos a la Contralora General de la Repblica para ganar tiempo y evitar trabajo, en otras palabras, por economa procesal. En estas situaciones el Contralor no tomaba razn del decreto de insistencia, ya que el decreto no naca insistido, por cuanto el decreto de insistencia es el que dicta el Presidente de la Repblica con la firma de todos sus ministros respecto de un decreto previamente representado por el Contralor, por lo tanto, si se dicta un decreto e inmediatamente se dicta un decreto de insistencia porque se sabe que va a ser devuelto por la Contralora, pero no ha sido devuelto an, no es posible la toma de razn, porque no se ha seguido el camino lgico y normal, ya que, previo a la insistencia del Presidente, debe existir configurarse la etapa de representacin. En conclusin, el artculo 99 de la Constitucin Poltica seala que en el ejercicio de la funcin de control de legalidad, el Contralor General tomar razn de los decretos y resoluciones que, en conformidad a la ley, deben tramitarse por la Contralora o representar la ilegalidad de que puedan adolecer; pero deber darle darles curso cuando, a pesar de su representacin, el Presidente de la Repblica insista con la firma de todos sus Ministros, caso en el cual deber enviar copia de los respectivos decretos a la Cmara de Diputados. En ningn caso dar curso a los decretos de gasto que excedan el lmite sealado en la Constitucin y remitir copia ntegra de los antecedentes a la misma Cmara.
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Es menester tener presente que cuando el artculo 99 de la Constitucin se refiere a decretos y resoluciones no se refiere a los decretos supremos, por cuanto, recordemos que hay autoridades, no el Presidente de la Repblica, que dictan tambin decretos, en cuyo caso no llevan el apellido supremos. En otras palabras, de la lectura del artculo 99 de la Constitucin no existe la obligatoriedad o el requisito de que para poder insistir respecto de un decreto, deba tratarse de un decreto supremo, es decir, se puede insistir respecto de un decreto dictado por autoridad inferior y que fue devuelto por la Contralora General de la Repblica.
Decreto de Emergencia: Consagrado en el artculo 32 nmero

20 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Son aquellos que dicta el Presidente de la Repblica, con la firma de todos sus ministros, en los casos y condiciones taxativamente sealadas en el artculo 32 nmero 20 de la Constitucin. Se dicta para atender determinados Estados de necesidad impostergable que significan incurrir en gastos no contemplados en la ley. Hemos sealado que si el Presidente de la Repblica dicta un decreto que significa un gasto para el erario nacional y ese decreto es representado por la Contralora por ilegal, el Presidente no puede insistir, histricamente estos se podan insistir, en la practica lo que se haca era casi tener un presupuesto clandestino. El decreto de emergencia en la prctica significa gastar un dinero no presupuestado, es decir, no contemplado en la ley de presupuestos. Por lo tanto el decreto de emergencia, en la prctica, produce un dficit presupuestario. En nuestro pas tenemos un presupuesto de ingresos y un presupuesto de gastos de la nacin, pero resulta que en nuestro acontecer diario se nos presentan situaciones no previstas, necesidades impostergables que hay que atender aun cuando no estn presupuestadas, por lo que se atienden con dineros que no se tienen, provocando un dficit presupuestario. Para que se dicte un decreto de emergencia es preciso estar en presencia de algunos requisitos. En primer lugar, se debe estar frente a alguno de los casos contemplados en el artculo 32 nmero 20 de la Constitucin Poltica: - Calamidad pblica; - Agresin externa; - Conmocin interna;
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- Grave dao o peligro para la seguridad nacional, y - Agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no puedan paralizarse sin serio perjuicio para el pas. Si el Presidente de la Repblica determina que estamos en presencia de alguna de las cinco circunstancias mencionadas puede dictar un decreto de emergencia con la firma de todos sus ministros. La efectividad o no de que estamos en presencia de alguna de estas cinco circunstancias es una situacin de hecho que, por lo tanto, le corresponde calificar al Presidente de la Repblica, l determina si estamos en presencia de alguna de estas circunstancias o no y enva el decreto a la Contralora General de la Repblica para su toma de razn, es la Contralora quien determinar si el decreto es legal o no, pero no puede entrar a cuestionar la circunstancia de hecho invocada por el Presidente de la Repblica. En segundo lugar, se debe expedir el acto administrativo llamado decreto de emergencia que se traduce en que va firmado por el Presidente de la Repblica y por todos sus ministros. En tercer lugar, el gasto contenido en el decreto o los decretos no debe exceder del 2% del presupuesto de gastos de la nacin. Cabe destacar que no es un 2% en cada decreto, sino que el total de los decretos de emergencia que se dicten no puede exceder el 2% del presupuesto anual de gastos de la nacin. Es preciso sealar que los Ministros de Hacienda no son dados a dictar decretos de emergencia. En cuarto lugar, una vez que el Contralor General de la Repblica haya tomado razn, debe enviar copia del decreto a la Cmara de Diputados para los efectos de que puedan ejercer sus facultades fiscalizadoras. De esta manera el ejecutivo se encuentra en condiciones y con los recursos necesarios para atender las necesidades impostergables para las cuales no existe disponibilidad presupuestaria, sin embargo, el uso de estos recursos debe realizarse cumplimiento con las normas legales pertinentes, es decir, documentando cada uno de los egresos, de las partidas en que se haya incurrido y teniendo responsabilidad no solamente el Presidente de la Repblica y sus Ministros, sino que tambin los funcionarios que en la atencin de la emergencia hagan uso material de ese dinero.
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Fuentes Internas del Derecho Administrativo: reglamento, decretos, ordenanzas e instrucciones. Ordenanzas.De a cuerdo al diccionario de la Real Academia de la Lengua, la ordenanza es el conjunto de disposiciones o preceptos dictados para el buen gobierno de una ciudad o comunidad o para regir una organizacin militar. La ordenanza siempre, al igual que el reglamento, es de general aplicacin y, a diferencia del reglamento que el artculo 32 nmero 6 de la Constitucin le entrega al Presidente de la Repblica, la ordenanza no es una atribucin del Presidente de la Repblica, por lo tanto, nunca nos vamos a encontrar con ordenanzas dictadas por el Presidente. La ordenanza es ms propia de los Municipios en el sentido del concepto que entrega la Real Academia, as lo seala expresamente el artculo 10 de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades. Sin embargo, en nuestro pas nos vamos a encontrar con que existen dos tipos de ordenanzas: las ordenanzas administrativas y las ordenanzas municipales, pero ambas son diametralmente distintas y concretamente en la primera de ellas, la administrativa, no recogen el concepto que tcnicamente tiene este trmino. - Ordenanzas Administrativas: se trata del ejercicio de atribuciones delegadas que fueron dictadas y que an mantienen el nombre con anterioridad a la vigencia de la Constitucin de 1925. Lo que ocurri fue que el Congreso deleg expresamente una atribucin propia del l en el Presidente de la Repblica para que normara sobre determinadas materias, y se le daba el nombre de ordenanzas porque en la practica no exista la posibilidad de la dictacin de DFL, pero en el fondo, en la esencia y en la sustancia estas ordenanzas administrativas no eran ni son ms que decretos con fuerza de ley. As tenemos que hasta el da de hoy hablamos de la Ordenanza General de Aduanas, de la Ordenanza General de Construcciones y de la Ordenanza General del Transito, por nombrar aquellas de ms uso comn. Las ordenanzas administrativas al ser jerrquicamente similares a la ley para su modificacin o derogacin requieren de otra ley. - Ordenanzas Municipales: a estas se refieren los artculos 5, 10 y 56 de la ley Orgnica Constitucional de Municipalidades. En este sentido, el artculo 10 caracteriza a la ordenanza municipal como una norma general aplicable a la comunidad y que,
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consecuencialmente, se utiliza haca el exterior del municipio, se aplica a los miembros de la comunidad. Control de la Ordenanza.Debemos recordar que el artculo 46 de la citada ley orgnica prescribe que los actos administrativos de las municipalidades se encuentran exentos del trmite de toma de razn, es decir, dictada la ordenanza que fuere la municipalidad, para que sta tenga eficacia, debe publicarla, porque como es de aplicacin general, la ordenanza municipal debe ser publicada y desde ese momento o una fecha posterior a aquella, siempre que as se diga expresamente, se comenzar a aplicar. No obstante, lo anterior no significa que la ordenanza no est afecta a control alguno, por cuanto el control es una base orgnica inomisible y que siempre se debe realizar. Al respecto, la ordenanza de municipalidades est afecta a dos controles: Control Interno: lo realiza la unidad de control interno de la municipalidad, de acuerdo al artculo 25 de la Ley Orgnica Constitucional, rgano al cual le corresponde fiscalizar no slo la actividad presupuestaria y financiera de la corporacin, sino que adems tiene la obligacin de representar al alcalde los actos municipales que estime ilegales. Si la unidad de control interno estima que la ordenanza se ajusta al marco legal, es decir, es jurdicamente correcta la tramitar internamente (no es toma de razn), sea, lo cursar; si por el contrario, el acto administrativo no es jurdicamente correcto, la unidad de control interno deber necesariamente representrselo al alcalde en cuyo caso esa ordenanza no podr nacer a la vida del derecho (no se podr publicar), salvo que se rectifique en aquello que se ha observado acerca de su legalidad. En caso de representacin el alcalde no tiene insistencia, sino que tendra que recurrir directamente a la Contralora General de la Repblica para que dirima la controversia. Adems de este control interno que, por lo dems es previo (antes que el acto sea publicado y nazca a la vida del derecho), existe a su vez un control externo que es a posteriori o ex post. Control externo: lo realiza la Contralora General de la Repblica. Lo que ocurre es que como el acto est exento del trmite de toma de razn, pero el control es una base orgnica que siempre debe cumplirse, la Contralora tiene dispuesto revisar la legalidad de aquellos actos exentos, como ste, a travs de los Controles de reemplazo que consisten en determinar la legalidad del acto
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revisndolo cuando hace la visita inspectiva o auditoria en los respectivos servicios. Modificacin o Derogacin de las Ordenanzas.Las ordenanzas slo pueden ser modificadas o derogadas por otra ordenanza o por otra norma de mayor jerarqua. Respecto a esta materia, debemos sealar que cuando hablamos de la modificacin o derogacin de las ordenanzas por otra ordenanza nos estamos refiriendo a las ordenanzas municipales, no a las ordenanzas administrativas, porque sealamos que ellas eran, ms precisamente, decretos con fuerza de ley, por lo que no son de orden administrativo, sino que son, ms bien, de orden legislativo. Para concluir, debemos sealar que todos los actos administrativos son impugnables, siempre proceder el recurso de reposicin. Ahora, respecto de la ordenanzas no procede el recurso de apelacin, porque este debe presentarse ante el superior jerrquico del respectivo servicio y en este caso no hay otra autoridad, por lo que, en este caso, nos encontramos ante la imposibilidad material de presentar un recurso de apelacin para impugnar una ordenanza municipal. Pero, sin embargo, el recurso de reposicin siempre va a proceder, porque lo dice expresamente la Ley General de Bases, sin necesidad de otra mencin expresa. No debemos olvidar que el acto administrativo es impugnable por esencia. Instrucciones.Son las rdenes que realizan las autoridades administrativas a los agentes pblicos relacionados con la actividad administrativa, o con la necesidad de desarrollar un actividad administrativa ms expedita y efectiva. Estas son una fuente secundaria, pero de gran importancia en el campo discrecional. An as debe ajustarse a todas las dems normas. En el artculo 32 n 61 de la constitucin se le otorga esta facultad al presidente de la repblica sin perjuicio de lo establecido en la ley, que le otorga la facultad de dictar instrucciones a los jefes de servicios. Las instrucciones se clasifican: 1) Atendiendo a sus efectos:
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Se reproduce el artculo posteriormente.

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a) Instrucciones Facultativas: son meras recomendaciones del jefe del servicio que para la buena administracin hace el superior jerrquico a los subalternos. b) Instrucciones Imperativas: son rdenes que el superior imparte a sus subalternos que estos deben acatar, bajo el riesgo que si no cumplen estn cometiendo una falta administrativa, que puede derivar en una sancin administrativa. 2) Atendiendo la Autoridad de quien emane: Instrucciones Presidenciales: art. 32 n 6 de la constitucin: Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes; b) Instrucciones de otras Autoridades: son las dictadas por los distintos jefes de servicios que haciendo uso de su potestad jerrquica y de la otorgada por ley.
A)

3) Atendiendo a las formalidades: a) Pueden ser verbales: es la nica fuente administrativo que no necesitan ser por escrito. b) Pueden ser escritos. 4) Atendiendo el mbito de aplicacin: a) Instrucciones generales: son aquellas que se dictan para su cumplimiento dentro de todo el grupo de funcionarios. b) Instrucciones especiales: son las que rigen para funcionarios determinados. 5) Atendiendo a la materia: a) Instrucciones Propiamente Administrativas: son las que dicen relacin con la actividad administrativa del Estado y sus rganos. b) Instrucciones de Fiscalizacin: son aquellas que dictan rganos fiscalizadores y la Contralora General de la Repblica, que en materia de su competencia, se dictan para ser cumplidas por los servicios y funcionarios a quienes se fiscaliza. del derecho

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Caractersticas de las Instrucciones 1.- Siempre son internas 2.- No estn sujetos a control previo pero deben enmarcarse dentro del principio de probidad 3.- Principio de Prelacin: respecto de su jerarqua dentro del ordenamiento jurdico. 4.- Su finalidad es complementar la administracin del Estado. Las Instrucciones obliga al funcionario a su cumplimiento, quin no se puede resistir a ella, no obstante que tiene el derecho a impugnarla la instruccin mediante el recurso que corresponda (apelacin o reposicin). No se puede negar el valor como complemento de normas de mayor jerarqua, en cuanto a su aplicacin natural en el campo discrecional y en el mbito de la interpretacin de la ley administrativa y en el mbito de la fiscalizacin. Fuentes Racionales Existen otros elementos jurdicos que no son normas desde un punto de vista formal, pero que sin duda generan derecho desde un punto de vista ms general, estos son la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina cientfica. Se denomina fuentes racionales, ya que al no estar incorporadas a las legislacin no tienen fuerza obligatoria, no obstante que se les reconoce gran influencia en el campo administrativo. La Jurisprudencia Administrativa. Es la forma o modo de interpretacin del derecho. Possada la define como la funcin que tiene por objeto principal la interpretacin de la regla jurdico administrativa en su adaptacin en los casos concretos sea hecha por los tribunales o por las autoridades a quienes corresponde conocer de un asunto administrativo. La trascendencia de la jurisprudencia administrativa como fuente del derecho administrativo es innegable de acuerdo a: 1) En cuanto aclara un sentido dudoso que pueda tener un cuerpo legal. 2) En cuanto adapta el Derecho escrito a la realidad administrativa.
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3) En cuanto contribuye a la sistematizacin del Derecho Administrativo. Esta jurisprudencia puede ser clasificada de acuerdo al tipo de rgano del cual proviene, y si es de materia contenciosa o no contenciosa: 1) Jurisprudencia Administrativa contenciosa: distinguir en cuanto al rgano del cual emana: debemos

a) Si emana de los tribunales ordinarios de justicia en cuanto tienen competencia: es el caso chileno, ya que no habindose constituido los tribunales contencioso administrativos de la reforma del ao 1989, se otorg o derivo esta facultad a los tribunales ordinarios en virtud del principio de inexcusabilidad. Con estos fallos se va contribuyendo de manera sistemtica a los principios de esta rama del derecho. B) Si emana de los tribunales contenciosos especiales: se trata de sentencias dictadas por este tipo de judicatura, recadas en materias administrativas, para la cual se han creados rganos judiciales que se han visto acotadas a algunas materias por mandato legal. Estos son el Tribunal de Aduanas, los Fallos del Tribunal de Cuentas2. c) Si emana de un rgano administrativo que tiene facultad para conocerla: en este caso, son servicios que sin ser tribunales ordinarios ni especiales se encuentran dotados de ciertas atribuciones de tipo jurisdiccional, que posteriormente se puede recurrir a otros tribunales (como segunda instancia). Por ejemplo: El SII. 2) La jurisprudencia administrativa no Contenciosa: esta nace de la funcin de interpretacin de la ley, la que no slo emana de los rganos envestidos de esta competencia, sino tambin de aquellos que tambin la ley la competencia interpretativa. En este sentido son muchos los organismos que tienen esta facultad, como el SII, la CGR, la SBIF, la SVS, etc. El valor de la jurisprudencia administrativa como fuente del derecho administrativo no se asienta en su carcter obligatorio, ya que no lo tiene, sino que su valor estar vinculado con la jerarqua jurdica y prestigio de la autoridad que emana. De todas maneras no puede negarse la importancia que tiene esta en la creacin,
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Art. 98 CPR

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modificacin y derogacin de las leyes, en la medida que son fuentes de inspiracin para el legislador. La Costumbre Es el uso de todos los miembros de una comunidad jurdica, es decir, el uso generalizado viene a constituir la costumbre jurdica capaz de crear derecho objetivo, pero no creacin autoritaria. Esta no resulta de una manifestacin de voluntad, sin que resulta a base del comportamiento constante y uniforme, que corresponde a una conviccin jurdica. En este sentido la costumbre tiene dos elementos: a) Elemento Material: es la repeticin constante y uniforme de ciertos hechos. b) Elemento Subjetivo: la conviccin. En cuanto al valor de la costumbre como fuente del derecho administrativo existen dos posiciones: 1.- La primera niega su valor, ya que en los pases legislados slo constituye fuente del derecho administrativo la legislacin, las resoluciones y el ejercicio de la potestad reglamentaria por parte de las autoridades. 2.- La segunda posicin sostiene que existe la costumbre como fuente del derecho administrativo, reconociendo su falta de obligatoriedad, pero reconociendo tambin la fuerza derogatoria de una ley que tiene (en el sentido que una ley se deje de practicar) o la creacin de una ley en virtud de la conviccin sobre que dicha materia debe ser una ley. Doctrina Cientfica Son las opiniones y teoras sustentadas por los tratadistas o publicistas del derecho administrativo que exponen su criterio ante los tribunales de justicia, la ctedra y organismos que deben interpretar el derecho. Esta fuente carece de fuerza legal obligatoria, pero es innegable que en virtud de la jerarqua moral el prestigio y la reputacin jurdica del autor que sustenta alguna posicin, esta constituye una fuente de inspiracin en la dictacin,
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modificacin y derogacin de nuevos textos jurdicos y legales, as como tambin sirven como fundamentos de fallos de los tribunales. A diferencia del derecho privado, la doctrina cientfica tiene mayor valor en el derecho administrativo, ya que esta es una nueva rama del derecho, y que adems no existe un derecho administrativo sistematizado ni codificado. En sntesis, su no obligatoriedad formal, no es suficiente argumento para negar el valor jurdico de la Doctrina Cientfica. Personas Jurdicas de Derecho Pblico. Estas atendiendo a la naturaleza de sus bienes pueden ser de dos tipos: 1.- Servicios dependientes fiscales: son aquellos que se financian con el presupuesto de la nacin. Para administrar su patrimonio necesitan del fisco. No tienen, por lo tanto, personalidad jurdica. (servicio centralizado). 2.- Servicios Autnomos o Personas Administrativas: ya que junto con disponer de patrimonio propio, tambin lo pueden administrar con autonoma del poder central, ya que han sido dotados de personalidad jurdica para poder administrar su patrimonio. (Servicios Descentralizados).Cada uno de estos servicios descentralizados tienen su propia personalidad jurdica, como el caso de los municipios. Al hablar de personas jurdicas nos referimos a todos los servicios pblicos que forman parte de la administracin del Estado, que han sido creados para satisfacer una necesidad pblica, que aquellas que nuestra organizacin ha credo necesarias crear. Teoras sobre la Persona Jurdica. 1) Teora de la Ficcin: el artculo 545 del cdigo civil3 llama persona jurdica a toda persona capaz de contraer derechos y
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Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.

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obligaciones, y capaz de ser representada judicial y extrajudicialmente. (En Chile esta es la teora aceptada) 2) Teora de la existencia real: sostiene que la persona jurdica de derecho pblico, presupone una realidad social anloga a la de las personas naturales o fsicas, ambas son una realidad jurdica. (predomina en el mundo) Cmo reconocer si las administraciones menores son de Derecho Pblico? Criterios: 1.- Atendiendo al Origen: es de derecho pblico aquella que ha tenido su origen o nacimiento al Estado. En cambio, son de derecho privado, las que deben su origen o nacimiento a los particulares sin importar que para que sea perfecta la reconozca el Estado. 2.- Atendiendo el fin de la Persona Jurdica: son de Derecho Pblico aquellas que existen para hacer administracin pblica, aquellas que persiguen un fin propio del estado y del inters pblico. 3.- Atendiendo el control que realiza el Estado: esto denota si estamos frente a una persona jurdica de derecho pblico porque el estado controla slo a los de Derecho Pblico. 4.- Segn la Potestad Pblica: el Estado tiene poder de mando y superioridad sobre quienes lo constituyen. Este poder slo lo detentan las personas jurdicas de Derecho Pblico y no de Derecho Privado. 5.- Atendiendo a su origen: para calificar a un ente personificado como pblico, es necesario que su organizacin sea pblica, es decir, que haya sido creada por ley. Estos criterios nos permiten concluir que si estamos frente a una persona de Derecho Pblico o privado. Cabe sealar que estos criterios se deben usar conjuntamente, ya que ningn esta por sobre otro, es decir, no existe jerarqua entre ellos. Por otro lado, estaremos frente a una persona jurdica de Derecho pblico, cuando se cumpla con: 1.- Que el organismo fue creado por la constitucin o una ley.
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2.Deber tener como fin una necesidad colectiva o la administracin. 3.- En cuanto a la administracin se les dota de un patrimonio propio. 4.- Disponen de atribuciones para dictar resoluciones. 5.- Se reglamentarn por disposiciones de Derecho Pblico. La Corte Suprema, para determinar lo anterior ha considerado su creacin, el fin y el rgimen jurdico del organismo. Existen otros fallos que sealan que se esta en presencia de una persona jurdica de Derecho Pblico, cuando el ente est dotado de potestades pblicas y cuando el patrimonio es aportado por el Estado. En nuestra legislacin se distinguen diversos tipos de personas jurdicas, sin que exista en trminos claros una clasificacin de ellas, pero en virtud del artculo 5474 del cdigo civil, podemos distinguir: a) El Estado: es la persona jurdica de Derecho Pblico por excelencia, y desde un punto de vista patrimonial se llama fisco. b) rganos descentralizados territorialmente. c) Establecimientos pblicos que se costean con fondos del presupuesto fiscal. d) Instituciones semifiscales. e) La Iglesia cuando han sido erigidas cannicamente. Doble Personalidad del Estado. Dentro de la literatura administrativa hay tratadistas que sealan que el Estado goza de doble personalidad, de derecho pblico cuando dicta actos de potestad e imperio, es decir, cuando dicta actos de autoridad; y es de derecho privado cuando este celebra actos de derecho privado, como arrendar un bien raz, etc. ya que existe igualdad entre las partes (lo que naturalmente no ocurre cuando el estado expropia un terreno). En sntesis se sostiene que el Estado actuar con su personalidad de derecho pblico cuando dicte actos de autoridad y con la de derecho privado cuando hay acuerdo entre las partes.

Las sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de este ttulo; sus derechos y obligaciones son reglados, segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y por el Cdigo de Comercio. Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales.

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El Fisco El fisco es una institucin que en las legislaciones ha sido dejada de lado, ya que es un trmino artificioso5 propio de los Estado de Polica antes del Estad de Derecho. Este patrimonio que administra el prncipe recibe el nombre del fisco, en contra de este puede recurrir el particular que se ha afectado su patrimonio. Respecto del fisco, cabe sealar por ltimo que la Corte suprema sealo que: El Fisco es la nacin misma considerada en su capacidad patrimonial o rentstica. Patrimonio del Fisco Conjunto de bienes destinados a la atencin de los servicios pblicos mediante el cual el Estado satisface las necesidades pblicas. Est conformado por toda clase de bienes (muebles e inmuebles) y derechos (reales y personales). En esta condicin el Estado puede ser: A.- Propietario. B.- Acreedor. C.- Deudor. A.- Propietario Adquiere bienes de distintas maneras. 1.- Es propietario por disposicin de la ley, como ocurre por ejemplo cuando el Estado adquiere esta calidad en las tierras sin dueo, en las minas, etc. 2.- Es propietario a ttulo gratuito como ocurre con las donaciones, herencias y legados. Ejemplo el terreno inicial donde esta ubicada la UTAL fue donado. 3.- Es propietario a ttulo oneroso cuando el Estado compra un bien raz o bienes muebles, y los materiales necesarios para que puedan funcionar los servicios pblicos. Los bienes muebles los adquiere a travs de contratos de suministro que es una modalidad de contratos administrativos. 4.- Incorpora a su patrimonio las rentas provenientes del arrendamiento de bienes nacionales, concesiones, enajenaciones, etc.
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Artificioso (a): trmino creado por particulares cuando era privados de su patrimonio y no tenan contra quien reclamar.

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B.- Acreedor Adquiere esta calidad en los crditos que principalmente provengan: 1.- De los contratos sobre bienes fiscales (donde es propietario y no los utiliza y los arrienda). 2.- De los delitos y cuasidelitos civiles cometidos por particulares y que causen daos en sus bienes. 3.- De las contribuciones en general; derechos, tasas, impuestos, etc. 4.- De las multas y sanciones pecuniarias que provengan de las resoluciones administrativas, de la justicia civil o criminal. 5.- De las sumas que las personas han perseguido indebidamente del Estado, deben reintegrar ese dinero a arcas fiscales. C.- Deudor 1.- Por los actos o contratos que celebre en la medida que comprometa su patrimonio. 2.- Por los hechos lcitos o ilcitos de los funcionarios pblicos que puedan generar responsabilidad del Estado. Por ejemplo (seba dijo) negligencia mdica, se demanda al Fisco. Hay que tener en cuenta que el hecho puede ser lcito o ilcito, y se responder en la medida que causen dao. Representacin Extrajudicial del Estado Hay que distinguir entre 2 situaciones: 1.- Estado-Fisco 2.- Servicios descentralizados (personas jurdicas de Derecho Pblico) 1.- El Estado-Fisco (art. 35 LGB) Resulta claro que la representacin extrajudicial la tiene el Presidente de la Repblica o los Intendentes o Gobernadores como representantes del primero. Ello no es bice para que el Presidente de la Repblica pueda delegar en otros funcionarios para que lo represente extrajudicialmente (Ministerio de Bienes Nacionales, etc.). El artculo 35 de la LGB se refiere a los servicios centralizados (fiscales). 2.- Servicios descentralizados
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Tienen una disposicin legal especial, el artculo 36 de la LGB. Diferencias entre las disposiciones 35 y 36 de la LGB: Artculo Artculo 36 1.- Se refiere a servicios centralizados servicios s 2.- Habla de representacin extrajudicial representacin judicial y 35

1.- Se refiere a descentralizado 2.- Habla de

extrajudicial 3.- Le corresponde al Presidente de la Repblica 3.- Le corresponde al jefe superior del servicio Ejemplo, en el caso de la UTAL la representa el Rector. En el caso de que se demande al Fisco por negligencia mdica del Hospital de Talca, el artculo 35 no contempla la representacin judicial, en este caso se debe recurrir a una ley especial que le otorga dicha representacin al Consejo de Defensa del Estado. Hay algunos servicios descentralizados que son muy pequeos, por ejemplo algunas municipalidades pequeas no tienen abogados, ellas pueden pedir al Consejo de Defensa del Estado que tome su defensa, ste podr aceptar o rechazar la peticin debido a que su obligacin es respecto a los servicios centralizados en la representacin judicial. Bases Orgnicas de la Administracin del Estado La administracin pblica, en primer lugar es organizacin, antes de realizar sus actividades debe ordenar, coordinar y ejecutar la actividad interna y para eso tiene un conjunto de bases orgnicas o institucionales, que es el conjunto de principios doctrinarios o de ideas matrices que sirven de fundamento en la organizacin y funcionamiento de los servicios pblicos. Tambin estas bases son definidas como principios y normas que sirven de fundamento para la organizacin y funcionamiento de la administracin. *Decreto de Emergencia, artculo 32 n 20 de la CPR
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Para obviar el trmite legislativo para pasar los 390 millones al TranStgo. 1 Principio de Juridicidad La consagracin primaria de una organizacin estatal se encuentra en la Constitucin que seala la existencia de los distintos poderes del Estados con las funciones de cada uno. El principio de juridicidad est consagrado en los artculos 6, 7 y 99 de la CPR y el artculo 2 de la LGB, y constituye por cierto un pilar fundamental dentro de un Estado de Derecho. Estos preceptos permiten distinguir claramente 2 pilares fundamentales que tiene el principio de juridicidad:

a) Sujecin absoluta de la administracin al ordenamiento jurdico Los rganos del Estado deben respetar la Constitucin y dems normas jurdicas dictadas conforme a ella. b) La administracin debe actuar dentro de su competencia No teniendo otras atribuciones que las que expresamente el ordenamiento jurdico le haya entregado, siendo nula la actuacin fuera de su competencia. Recordar la mxima: la administracin no puede hacer nada salvo lo expresamente permitido. Este principio ha sido conocido como el de legalidad, sin embargo a travs de una aplicacin ms estricta de lo que se quiere hace aplicable, y que no sea slo respecto de la ley, se le ha llamado principio de juridicidad. Artculo 6 de la CPR ... Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Este mandato de sumisin es claramente al ordenamiento jurdico y no slo a la ley, es decir, tambin se refiere a la Potestad Reglamentaria. Artculo 7 de la CPR ... El sometimiento de las autoridades y los derechos del orden jurdico, adems contempla a las leyes en sentido amplio.
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As la Constitucin en el artculo 6, 7 y 99 Entiende la legalidad como sujecin al ordenamiento jurdico ya sea constitucional, legal o reglamentario, induciendo al legislador orgnico de la Ley 18.575 a caracterizar en el artculo 2 esta sumisin como observancia u obediencia al ordenamiento jurdico. 2.- PRINCIPIO DE UNIDAD ADMINISTRATIVA. Al tenor del artculo 3 de la CPR, el Estado de Chile es unitario, en consecuencia, nuestro ordenamiento administrativo debe ser un todo armnico que propenda siempre a la unidad de accin y a actuar coordinadamente, sin que ello obste a que puedan existir sistemas de administracin centralizados o descentralizados, lo que importa es que cualquiera sea el servicio, stos deben actuar coordinadamente. Esto se debe a que: La Administracin del Estado se refiere a todos los servicios creados para llevar a cabo esa funcin (inciso 1 artculo 2 LGB). La Administracin del Estado es un todo armnico conformado por distintas partes interrelacionadas. La unidad de accin de la organizacin del Estado y los servicios que lo integran, deben actuar en un mismo sentido y a la consecucin de un mismo fin, evitando cualquier interferencia hacia esa consecucin. Coordinacin, ordenacin de cada una de las partes de un todo, para el mejor logro de los objetivos propuestos. La coordinacin es el elemento que permite que en realidad se pueda cumplir el principio de unidad, al punto que se puede sostener que sin coordinacin no hay unidad. El principio de la unidad administrativa est presente a travs de la existencia de los servicios centralizados y descentralizados. En estos ltimos, ya sean descentralizados territorial o funcionalmente. Histricamente, estos sistemas se suceden unos a otros. Cuando el prncipe logra someter y doblegar al seor feudal, tiene una incipiente administracin en sus manos, por lo tanto es centralizada. Sin embargo, con la participacin de la gente y sus necesidades se va creando ms administracin. A medida que sta aumenta, no puede manejarla personalmente, por lo que la delega, por esta razn comienza a existir una potestad de retencin, en razn de la cual puede quitar esa delegacin en cualquier momento.
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Cuando el poder del prncipe aumenta, a la vez que aumentan sus territorios, el prncipe comienza a entregar facultades, pero ya no como delegacin, sino simplemente cedindola. Cuando el revolucionario francs no innova en esto, ello se debe a que se dan cuenta de que el sistema feudal era peor, no obstante, con el tiempo se comienza a hablar de ciudadano y de que stos tienen derechos, es as como empiezan a surgir demandas que deben ser satisfechas por quienes tienen conocimiento de ellas, principalmente en el mbito territorial. As, surgen las Personas Jurdicas de Derecho Pblico como las comunas (municipios), bajo una incipiente descentralizacin, pero todo ello bajo un ordenamiento jurdico comn. Hoy no se discute el hecho de ir en busca de ms descentralizacin. Caractersticas de los servicios centralizados. 1.- Son jerrquicamente dependientes del PR y carecen de personalidad jurdica propia, quedando amparados por la personalidad jurdica del Estado Fisco, por lo que no tienen capacidad para actuar por s mismos, lo que les impide actuar con independencia del poder central. 2.- Carecen de patrimonio propio, por lo que para poder atender y satisfacer las necesidades para las que ha sido creado, y para su propio funcionamiento, debe obtener los recursos del Presupuesto General de la Nacin que se les provee ao a ao. 3.- Los agentes (funcionarios) superiores de estos servicios son designados por el PR, por lo que no son autogenerados ni menos son de eleccin popular. 4.- Los funcionarios estn sometidos a tal extremo a la potestad jerrquica del superior sobre el inferior, de manera que estos ltimos no pueden actuar como ellos lo desean o desearan, sino de acuerdo a las instrucciones del superior. 5.- El sometimiento es de tal envergadura, que si el inferior no cumple un mandato dado, se le puede aplicar una medida disciplinaria, en ejercicio de la potestad disciplinaria que poseen los superiores, lo que hara efectiva la responsabilidad administrativa.
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OJO: La responsabilidad administrativa no es lo mismo que la responsabilidad del Estado. 6.- En razn de su subordinacin jerrquica, los actos administrativos emitidos en los servicios centralizados quedan sujetos a la revisin que respecto de ellos haga el superior jerrquico, revisin que puede hacer a travs del recurso jerrquico del artculo 10 o de la potestad de vigilancia del artculo 11, ambos de la LGB. Esta revisin es a la que se denomina potestad de jurisdiccin retenida, de manera tal que el superior puede dejar sin efecto o anular el acto del inferior. Lo dejar sin efecto cuando revoque dicho acto, atendiendo a una condicin de conveniencia, mrito u oportunidad. Lo anular, cuando encuentre que en ese acto existen vicios de legalidad que obliguen a su anulacin o invalidacin. 7.- En caso de que existan o promuevan conflictos de competencia entre organismos centralizados, el superior, el......... o el Ministro en su caso, deben resolver la contienda en virtud de la potestad de resolucin de conflictos. Servicios descentralizados. El vnculo jerrquico de dependencia del poder central desaparece, pues se trata de servicios que tienen autonoma, con independencia del PR. Se encuentran consagrados en el artculo 114 de la CPR. Esta descentralizacin puede ser: - Territorial. - Funcional. En ambos casos obedece a un principio de especializacin: en el primero referido a la especializacin que se tiene respecto a la solucin de conflictos respecto de una comuna o regin, ej.: Municipalidades; en el segundo, la especializacin est dada en cuanto al conocimiento que se tiene para atender determinadas necesidades. Ej.: U. De Talca. NOTA: Las Municipalidades no pueden abrir oficinas fuera de sus comunas, pues eso sera absolutamente ilegal.

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Descentralizacin Territorial, Caractersticas. 1.- Por ser un rgano paralelo a l Estado Fisco, tiene Personalidad Jurdica propia. 2.- Tienen Patrimonio propio, el que puede administrar con independencia del poder central, pero con sujecin a la ley. 3.- Sus autoridades no son designadas por el PR, sino que son elegidas por sufragio universal. 4.- Los funcionarios de estos servicios no son designados por el poder central, sino por el propio ente descentralizado. 5.- No obstante su autonoma e independencia, deben una irrestricta obediencia al ordenamiento jurdico, y estn afectados en sus actuaciones a un control, ya sea control interno de esas entidades o de la Contralora General de la Repblica. 3.- PRINCIPIO DE JERARQUA: ( Artculos 7 y 8 de la Ley General de bases de la Administracin del Estado, N 18.575; 3 b, 61 f y 62 de la Ley N 18.834, Estatuto Administrativo). En todos los servicios pblicos se debe formar un sistema jerrquico, lo que implica formar un organismo con ms poder de decisin o con ms capacidad de acatar las ordenes impartidas. En esto, al que le corresponde la administracin del pas es al Presidente de la Repblica, siendo l el jerarca superior, donde los servicios pblicos dependen, en el caso de que se traten de servicios centralizados, o son sper vigilados por l cuando se trata de servicios personificados, lo que es manifestacin de nuestro sistema presidencial. Adems de esta jerarqua de los organismos en su conjunto, existe en cada servicio una jerarqua funcional u organizacin jerrquica. El artculo 61 F del Estatuto Administrativo, estatuye que es obligacin de cada funcionario obedecer las ordenes del superior jerrquico. Este deber de obediencia es en virtud del artculo 62 (tambin del estatuto Administrativo) un sistema reflexivo, en orden a que el inferior no obstante debe obedecer a las ordenes
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impartidas por su superior, puede representarlas cuando estime que estas son ilegales. Podemos definir la jerarqua como una relacin jurdica que vincula y coordina rganos y funcionarios en relacin de superior a inferior a fin de realizar expeditamente la funcin que le corresponde al Estado y lograr la unidad de accin administrativa. De esta definicin se desprende que la jerarqua puede ser de dos tipos: 1) Como vinculo que relaciona a los distintos rganos de la administracin. Equivale a las lneas en sentido vertical y lo encontramos en el artculo 5 inciso 2 de la Ley 18.575, y recibe el nombre de Jerarqua Orgnica. Por ejemplo, el ministerio de obras pblicas, en cuyo seno encontramos a la Direccin Nacional de Vialidad, la cual tiene a nivel regional, las Direcciones Regionales de Vialidad; a nivel provincial, las Direcciones Provinciales de Vialidad; y, en algunos casos, la Direccin Comunal de Vialidad. 2) Que es aquella que define la jerarqua como la vinculacin que se da entre agentes pblicos o funcionarios ordenados de superior a inferior, de manera piramidal en cuya cspide se encuentra el superior y as para abajo los distintos agentes segn su grado funcional en la organizacin del Estado. Estas son lneas en sentido horizontal Elementos de la Jerarqua. 1.-Desde el punto de vista del superior jerrquico: Este esta dotado de una serie de facultades o a potestades que tiene como jerarca al interior de la administracin. Para ejercer como superior necesita de una serie de potestades para poder dar ordenes y ser consecuencialmente obedecido. Es por este que el superior de un servicio goza: a) POTESTAD DE MANDO: Permite al superior dar ordenes o mandar a sus subordinados jerrquicamente. b) Derivada de la potestad de mando y como quiera que un subordinado no obedezca las instrucciones que le han sido impartidas, el superior goza de la POTESTAD DISCIPLINARIA para perseguir a aquel que no ha obedecido una orden y, en definitiva, aplicar una sancin por no haber respetado su deber de obediencia.
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c) POTESTAD DE VIGILANCIA: se traduce en la facultad de inspeccin o revisin de los actos que hagan sus inferiores, lo cual se encuentra consagrado en el artculo 11 de la Ley 18.575, de Bases Generales de la Administracin del Estado, que es adems una obligacin que tienen los superiores de ejercer un control jerrquico permanente. Se traduce, a su vez, en que en los casos donde un inferior a actuado mal, tambin ser responsable el superior jerrquico por no haber revisado la actuacin de su subordinado. d) POTESTAD DE JURISDICCIN RETENIDA: en virtud de esta potestad el superior puede atraer hacia s el conocimiento y las resoluciones del inferior jerrquico, salvo que este tenga competencia exclusiva y excluyente. Esta potestad la tiene en virtud del artculo 11 de la Ley 18.575 (L.G.B.), y se puede definir como la facultad de la cual dispone el superior jerrquico retirar, sea por va de revocacin o anulacin de un acto de un inferior, siempre que la ley no le haya entregado esta facultad al inferior con carcter de exclusivo y excluyente. e) POTESTAD DE JURISDICIN DE CONFLICTO: en virtud de la cual le corresponde dirimir los conflictos de competencia positivo o negativo entre rganos y funcionarios de su dependencia. 2.- Desde el punto de vista del inferior jerrquico: Se entiende por lo antes analizado que el inferior jerrquico o subordinado tiene el deber de cumplir las ordenes que se le impartan, ante las que tiene, insistimos, un deber de obediencia. El subordinado debe cumplir en la medida que la orden haya sido entregada dentro del mbito de competencia del superior que imparte la orden, y que la orden sea aplicable al mbito de funciones del subordinado. En caso de ser as, el subordinado tiene el deber de obedecer dicha orden; en caso contrario, debe REPRESENTAR la orden, en virtud del artculo 62 del Estatuto Administrativo.

IV.- PRINCIPIO DE COMPETENCIA.La administracin esta integrada por una cantidad de innumerables servicios pblicos. La organizacin compleja de la sociedad exige la creacin de mayores servicios pblicos.
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La compleja modernidad, en que la ciudadana exige mejor atencin es en la creacin de nuevos servicios pblicos. Es necesario saber cual es la competencia. La competencia es la capacidad, la esfera de accin que debe tener un organismo del estado. En este sentido, determinar la competencia, es clave para propender a la unidad de accin (Art. 5 Ley Orgnica de Bases de la Administracin). Al momento de la creacin del servicio, l no puede hacer otra cosa que lo permitido por la ley, se debe determinar con claridad el mbito de sus facultades. Con esto se obtiene: 1 Evitar conflictos de competencia. 2 Evitar el dispendio de recursos y tiempo en forma estril. 3 Lograr un mejor y eficiente servicio a la colectividad. 4 Poder determinar con claridad las responsabilidades que se pueden derivar de la actuacin de los servicios pblicos. En resumen, a fin de evitar estos problemas se crea como concepto indispensable en los servicios pblicos el concepto de competencia, que no es otra cosa que el conjunto de potestades que corresponde a cada servicio de acuerdo con la ley. Principios fundamentales de la competencia: a. Est determinada por la ley: No hay competencia sin ley. Art. y 65 CPR. b. La competencia y las normas que la determinan no pueden ser alterada en los deberes que a ella encomienda la ley. c. Est determinada por ley y por lo tanto e improrrogable. d. Pertenece al rgano y o al titular del servicio: No est entregada con nombre y apellido, sino que a cualquier persona que este ejerciendo el cargo. Maneras de determinar la competencia:
1) El territorio: mbito fsico de actuacin del rgano. Campo

material en el cual el rgano ejerce sus atribuciones. Este elemento tiene importancia porque nos permite distinguir que los servicios pblicos pueden ser nacionales, regionales o locales. Pero el solo hecho de determinar territorialmente la competencia no da claridad repecto de lo que puede o no puede hacer un servicio porque existen distintos servicios que sanean necesidades nacionales, regionales o locales. En este caso, este elemento tiene importancia con el proceso de del pas y corresponde a
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lo que se denomina la competencia Horizontal, es decir el mbito espacial en que un rgano puede desempear sus funciones. 2) La materia: Se divide la actividad general del estado en actividades especficas y as tenemos que hay servicios que de acuerdo a la materia han sido creados para la salud, vivienda, educacin, etc. As, en el pas y tambin en la regin, tenemos distintos servicios pblicos que cumplen su actividad en todo el territorio del pas o regin, pero acotado a determinada y especifica materia. Se trata de materias exclusivas que se le entregan para su conocimiento de acuerdo a la especialidad del servicio, lo que da lugar a la especialidad de la administracin pblica. 3) El grado: Es la instancia en que se ha de conocer una determinada materia. Tiene mucha importancia en la presentacin de los recursos, es decir si es ante la misma autoridad o ante el superior jerrquico. A diferencia del territorio, estaramos hablando de la competencia vertical, que est organizada en forma piramidal, en cuya cspide se encuentra el supremo administrador. La competencia que ejerce el superior no puede ser abordada por el inferior. 4) Los poderes o potestades jurdicas: Se traduce en la necesidad de entrar a estudiar las facultades que le han sido entregadas por las normas jurdicas, y de las cuales se encuentra investido el respectivo rgano, para saber si puede o no realizar un determinado cometido. Cuando se realiza algo que no se puede hacer o por alguien que no esta habilitado, nos encontramos con los Vicios de la competencia, que se dan cuando: a. Funcionario se encuentra fuera de su territorio jurisdiccional o su materia. b. Funcionario ejerce atribuciones que no le corresponden a el ni a otro funcionario. c. Funcionario ejerce facultades de otro funcionario (usurpacin de funciones). En este caso la funcin corresponde generalmente a servicio distinto de superior jerarqua. Caracterstica fundamental Improrrogabilidad.: de la competencia: La

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Si por ley se le entrega una competencia a un rgano, ste est impedido de prorrogarla a otro rgano. Sin embargo, hay dos excepciones conceptual y diametralmente distintas que son: La Avocacin: Principio en virtud del cual en una organizacin jerrquica como lo es nuestra administracin publica, el rgano jerrquicamente superior se encuentra facultado para atraer hacia si el conocimiento de un asunto que normalmente le esta entregado a la competencia de su dependiente jerrquico. La avocacin se produce de oficio, no es necesario que el rgano superior sea requerido para entrar a conocer de un asunto. Para ejercer la posibilidad de avocarse a conocer un asunto que normalmente corresponde a un inferior, hay disposicin legal (Art. 11 y LGB). Ejemplo: contaminacin Mataquito debera haberse ocupado COREMA y est conociendo la Ministra de Medio Ambiente.
A.

La Delegacin: Fenmeno inverso al de la avocacin. Mientras la avocacin significa traer hacia s, la delegacin segn el diccionario de la RALE es dar a otro la jurisdiccin que tiene por su dignidad u oficio, para que haga sus veces. Para que pueda existir delegacin o el que una autoridad de a otra las atribuciones que le corresponden, debe existir norma expresa que as lo autorice. (Art. 41 CPR relacionado con Art. 11 LGB.). Sin embargo, por muy claras que sean las distintas normas sobre competencia, puede que se produzca en la prctica contienda de competencia.
B.

Contienda de competencia: Art. 39 LGB, reglamenta lo que ordena el Art. 126 de la CPR. Estas contiendas pueden ser de dos tipos: A. Contienda positiva: Dos o ms rganos se atribuyen la competencia para conocer un mismo asunto. B. Contienda negativa: Dos o ms rganos se niegan tener facultades para conocer de una determinada materia. Esto se da entre los distintos poderes del Estado: - Si el conflicto se da entre un tribunal especial y uno ordinario, resuelve la CS conforme al Art. 191 COT.

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- Si el conflicto se presenta entre autoridades polticas y administrativas y tribunales de justicia no superiores, resuelve la CS. - Si el conflicto se da entre autoridades polticas y/o administrativas y tribunales de superior jerarqua, resuelve el Senado. Art. 53 N 3 CPR. - Si el conflicto se da entre autoridades administrativas, se resuelve conforme lo indica el Art. 39 LGB; es decir, si es entre dos autoridades resuelve el superior comn de ambos cuando pertenezcan al mismo servicio. Si pertenecen a Ministerios distintos, resuelven los ministros de comn acuerdo; si no tienen salida, recurren a la resolucin del Presidente de la Republica.

V.- PRINCIPIO: DIVISIN DE LA FUNCIN PBLICA.As como las funciones del estado admiten ser divididas, las administrativas tambin lo permiten. Pueden ser:
1) Administrativa propiamente tal (activa). A su vez, puede ser:

a. Ejecutiva. B. Deliberativa rgano unipersonal Decretos o Resoluciones. rgano colegiado Acuerdos c. Consultiva. La funcin administrativa propiamente tal es aquella que tiene como objeto propender a la entrega de un servicio o satisfaccin de una necesidad a la colectividad. Dentro de la idea de administracin activa hay una subdivisin en que la administracin ejecutiva, est constituida por aquellas actividades que tienen por objeto materializar o llevar a efecto o ejecutar las decisiones que la administracin toma en aras de lograr el bien comn. Pero para llevar a cabo estas decisiones, hay un proceso deliberativo dentro de la administracin propiamente tal; este proceso delibera cmo, cundo o donde llevar acabo una determinada actividad. As, se puede llevar a cabo por rgano unipersonal, lo que es lo ms comn dentro de la administracin activa, y que se traduce en la
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dictacin de un decreto o resolucin a travs del cual se ordena ejecutar una determinada accin. Esta decisin excepcionalmente en algunos rganos del estado es ejercida previa deliberacin de un rgano colegiado, por ejemplo en las municipalidades, CORE y Universidades; en cuyo caso el resultado de la deliberacin se traduce en la toma de un acuerdo. Dentro de la administracin y antes de realizar la tarea que fue ordenada previa deliberacin. Existe tambin una administracin Consultiva, a la cual se recurre para una mejor decisin. Esta es la asesora que puede pedir el rgano superior (unipersonal o colegiado) para una mejor resolucin o decreto (en el caso de unipersonal), o para tomar un mejor acuerdo (colegiado).
2) Administrativa Fiscalizadora o de contralor: Es aquella que ha

sido creada con la finalidad de supervigilar o controlar el quehacer de la administracin. En un Estado de derecho como el nuestro, esta administracin de contralor es clave para exigir y velar por e respeto de la normativa jurdica y el cuidado del patrimonio publico y impidiendo consecuencialmente que la administracin activa pueda desviar recursos a fines no autorizados o tomar decisiones al margen de la legalidad presente. Esta administracin fiscalizadora en Chile est representada principalmente por la Contralora General de la Republica.
3) Administrativa

Jurisdiccional o contenciosa: Es la que corresponde llevar a cabo a los tribunales especiales a los cuales concurren los administrados cuando el acto administrativo ha avasallado la ley o le causa un perjuicio. LA ADMINISTRADORA Y JURISDICCIONAL PERSIGUEN EL MISMO FIN: EL RESPETO AL PRINCIPIO DE LA LEGALIDAD. VI.- PRINCIPIO DE CONTINUIDAD DEL SERVICIO PBLICO.Al tenor de los Art. 3 y 28 de la LGB, el servicio pblico se encuentra establecido a favor de la comunidad, debiendo atender las necesidades de ella en forma continua y permanente. Si el servicio ha sido creado para atender necesidades impostergables de la poblacin, no resulta admisible que no exista continuidad en la atencin de estas necesidades. Ese es el motivo por el cual en nuestro ordenamiento jurdico no se permite el Derecho a Huelga dentro de la administracin pblica.
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Respecto del derecho a huelga, la OIT ha recomendado que se permitan los sindicatos y el derecho a huelga en la administracin publica. En nuestro pas, ninguno de estos esta permitido, por eso se creo las asociaciones gremiales. Ejemplo: en hospital puede haber paralizacin de actividades, pero siempre debe quedar atendiendo gente en lo que se denomina turnos ticos. VII.- PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD.De acuerdo al Art. 3 inciso 2 y 6 de la LGB, la administracin esta al servicio de la comunidad pero debe respetar la adecuada autonoma de los grupos intermedios, abstenindose de realizar actividades que le corresponden, a menos que una LQC lo autorice para ello. Se trata de que el Estado debe realizar o tener un rol planificador indicativo y el sector privado, un rol protagnico y por esencia activo. Si el Estado est al servicio de la comunidad, no le corresponde per s realizar actividad empresarial; esta debe ser desarrollada por sector privado, a lo ms con planificacin del estado. En caso de que los particulares no se interesen, slo en caso, podr el Estado tener un rol mas protagnico pero siempre por previa LQC. VIII.- PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD.Es hacerse cargo de los resultados que pueden causar las acciones u omisiones. Desde el punto de vista de base organiza de la administracin, la podemos clasificar en: 1) Responsabilidad del Estado Art. 38 CPR y 4 LGB, en concordancia con el 42 de la misma ley. Se traduce en que la administracin del estado debe responder por los daos que pueden derivarse de sus acciones o de sus omisiones. 2) Responsabilidad del funcionario De la actuacin u omisin en que incurra un funcionario de la administracin se puede traducir en responsabilidad para el y que atendiendo a la naturaleza de esta accin u omisin, pueda dar origen a responsabilidad poltica, civil, penal o administrativa. a. poltica: puede dar origen a la remocin del funcionario cuando se comprueba esta. b. Civil: puede ser perseguida a travs de la justicia ordinaria o tribunal de cuentas. Tiene por objeto que el estado pueda resarcirse
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pecuniariamente de los daos o perjuicios que la accin u omisin de un acto haya ocasionado a su patrimonio. c. Penal: por un acto tipificado como delito. d. Administrativa: se persigue a travs de sumario administrativo o investigacin sumaria, por faltas que se hayan cometido en el ejercicio de la funcin y que pueden dar origen a una medida disciplinaria que puede ser: destitucin, suspensin de empleo desde 30 das a 3 meses, multas desde el 5 al 20% de retribucin mensual y la censura. La responsabilidad es un concepto que forma parte indisoluble del Derecho. En el derecho publico, en la medida que este descansa en los principios de legalidad y responsabilidad; en el derecho privado por los principios de libertad y responsabilidad. El principio de responsabilidad de los funcionarios de la administracin esta reconocido en chile desde el ao 1896, el primer profesor de derecho administrativo don Agustn Letelier, emiti dictamen en que sealaba en que en la Republica no puede haber funcionarios irresponsables. IX.- PRINCIPIO DE EFICIENCIA Y EFICACIA.Art. 5 LGB estatuye que funcionarios y autoridades debern velar por la eficiencia de la administracin, procurando rapidez en los trmites y mejor aprovechamiento en cuanto a los recursos. La eficiencia es un concepto en administracin que se localiza en la utilizacin de recursos disponibles, postulando su rendimiento en menor costo. La eficacia es una idea que acenta el logro oportuno de los objetivos. El alcance los objetivos de la organizacin se realizan velando por que se concreten en forma coherente y consecuente con el medio administrativo en el cual se inserta la administracin y con la planificacin que los inspira. X.- PRINCIPIO DE COORDINACIN.Est establecido en el Art. 5 inciso 2 de la Ley General de Bases que establece que los rganos de la administracin deben cumplir sus cometidos ordenadamente propendiendo a la unidad de accin y evitando la interferencia o duplicidad de intenciones.
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La coordinacin es la ordenada disposicin del grupo a fin de corregir la necesidad de accin en la persecucin del bien comn. Lo que en definitiva se persigue con esta base, es a que no existan dos servicios que satisfagan la misma necesidad y que ninguno de ellos intervenga en las actividades del otro. De tal manera, que no se malgaste el tiempo ni los recursos indebidamente. Si no hay coordinacin, en la prctica se produce dispendio de recursos. XI.- PRINCIPIO DE PROBIDAD ADMINISTRATIVA.Se encuentra consagrado en el artculo 8 inciso 1 de la Constitucin Poltica y en los artculos 52 y siguientes de la ley General de Bases. Nuestro pas se ha caracterizado generalmente por ser una nacin en que los funcionarios pblicos prvidos, es decir, honestos, sin perjuicio de todos los casos de falta de probidad que pueden haber y que no constituyen ms que la excepcin a la regla general. No podemos hablar de una administracin pblica absolutamente honesta, sin embargo, comparativamente hablando, en Chile la prctica de la coima o del cohecho no es de tipo generalizado, lo que se debe, en gran parte, a la Contralora General de la Repblica que ha efectuado, histricamente, un buen control. Sin embargo, en el ltimo tiempo se han puesto de manifiesto algunas irregularidades por varias razones, entre las que quiz podemos mencionar las siguientes: - Porque la libertad de prensa y los programas de investigacin lo permiten. - Porque los funcionarios hoy en da se atreven a denunciar los hechos de corrupcin. - Porque, adems, tenemos una legislacin cada vez ms estricta en la materia, lo que sin duda est correcto si consideramos que el dinero que administra el servicio pblica no es sino nuestro dinero, el que nosotros, en nuestra calidad de contribuyentes entregamos al Estado para obtener el bien comn. Desde este punto de vista, lo mnimo que podemos exigir es un uso racional y honesto de los recursos.

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La legislacin ms estricta es apreciable desde que el propio principio de probidad es incorporado en las ltimas reformas constitucionales, a travs del artculo 8 de la Constitucin Poltica que seala que el ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. Por otra parte, algunos aos atrs se haba dictado la Ley 19.653, conocida como Ley de Probidad, que incorporo una serie de normas que velaban por el cumplimiento de este principio. Dicha ley aparece o es dictada en el momento en que el pas es sacudido por una serie de denuncias de corrupcin. A raz de que nuevos hechos de corrupcin son puestos en conocimiento de la ciudadana, hoy da hay una nueva batera de proyectos en el congreso referente a este principio, a fin de potenciarlo an ms. Todo cuanto se haga por fortalecer la probidad es una labor correcta. El trmino probidad significa honestidad, rectitud en el obrar. A todo funcionario pblico se le exige, como depositario de la fe pblica, que acte con rectitud, con honestidad. As tenemos entonces que probidad significa una conducta moralmente intachable y una entrega leal y honesta al desempeo del cargo con preeminencia del inters pblico por sobre el privado. El funcionario pblico no debe tener probidad solamente en el desempeo de sus funciones, sino que tambin fuera de ellas, es decir, debe tener una vida acorde con el desempeo del cargo. Por ejemplo, los funcionarios pblicos que manejan dineros del Estado estn por ley impedidos de ir a los lugares de juego, para evitar caer en tentacin. Por qu o a raz de qu se han dado, en general, se han dado principalmente los casos de falta de probidad en nuestro pas? Las causas pueden ser mltiples, pero podramos canalizarlas, en primer lugar, en el origen poltico de la funcin pblica, no de todos los funcionarios pblicos, pero muchos de ellos, de niveles de jefatura, adquieren esta calidad por la relacin poltica que tienen con el gobernante, ya sea del municipio o del pas, no siendo, por lo tanto, funcionarios de carrera. En definitiva, porque el origen es poltico, al carecer de la cultura normal del funcionario pblico de carrera, estn ms expuestos a caer en tentacin.
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Si vamos a los casos de corrupcin, es cierto que tambin los hay de funcionarios de carrera, pero son mnimos en relacin a aquellos en que estn involucrados servidores que han sido designados por las autoridades. En segundo lugar, podramos sealar tambin que el bajo sueldo de los funcionarios los hace caer en este tipo de situaciones, sin embargo, sta no es bajo ningn supuesto una justificacin, mas si una de las causa. Por ejemplo, las obras pblicas son muy caras, construir un puente, una carretera, un edificio, etc. es realmente oneroso, normalmente estamos hablando de miles de millones de pesos. De acuerdo a la ley y de acuerdo al contrato que se firma entre el contratista y el sector pblico, el contratista se compromete a ejecutar una obra en un determinado plazo, si no construye la obra dentro del plazo se aplican las multas, las que se aplican, de acuerdo a la ley, por el monto total del contrato, stas multas son de 3 x 1000 por cada da de atraso, es decir, son de tres pesos por cada 1000 pesos por cada da de atraso. El profesional que por parte del Estado controla la construccin de la obra es el inspector tcnico de la obra (ITO), quienes ganan del orden de un milln liquido al mes, sin embargo, considerando el costo de la obra y que de l depende justificar un eventual aumento de plazo, es muy fcil caer en la tentacin de aceptar coimas de parte del empresario a cambio de justificar un aumento de plazo que signifique un ahorro para la empresa por concepto de multas. Otras causas que originan la falta de probidad son, entre otros, la deshonestidad de algunos particulares y la existencia de una legislacin anacrnica llena de trabas burocrticas que hace que los trmites muchas veces se eternicen llevando al particular hasta la exasperacin a fin de lograr la pronta solucin de sus problemas. Esta legislacin que se ha ido dictando o se est tramitando en el congreso y, concretamente, la Ley 19.653, seala expresamente los hechos ms frecuentes o que contravienen especialmente el principio de probidad. La ley 19.653 hoy da se encuentra incorporada en la ley General de Bases que le dedica todo un ttulo especial, cual es el ttulo III, artculos 52 y siguientes. El artculo 62 de la ley General de Bases seala los hechos que contravienen especial, no exclusivamente, el principio de probidad, y define una serie de conductas: - Usar en beneficio propio o de terceros la informacin reservada o privilegiada a que se tuviera acceso en razn de la funcin pblica que se desempea.
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- Hacer valer indebidamente la posicin funcionaria para influir sobre una persona con el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para s o para un tercero. - Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institucin, en provecho propio o de terceros. - Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal o recursos del organismo en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales. - Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razn del cargo o funcin, para s o para terceros, donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza. Exceptundose de esta prohibicin las donaciones oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la costumbre como manifestaciones de cortesa y buena educacin. El millaje u otro beneficio similar que otorguen las lneas areas por vuelos nacionales o internacionales a los que viajen como autoridades o funcionarios, y que sean financiados con recursos pblicos, no podrn ser utilizados en actividades o viajes particulares. - Intervenir, en razn de las funciones, en asuntos en que se tenga inters personal o en que lo tengan el cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive. Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste imparcialidad. Las autoridades y funcionarios debern abstenerse de participar en estos asuntos, debiendo poner en conocimiento de su superior jerrquico la implicancia que les afecta. - Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley la disponga. - Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos pblicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la Administracin. XII.- CONTROL DE LA ADMINISTRACIN.Es el medio a travs del cual se garantiza que la administracin del Estado se ajustar al ordenamiento jurdico. Es la forma en que se puede garantizar eficientemente la seguridad jurdica de los administrados.
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La ley General de Bases se refiere al control en los artculos 11, 12, 22 inciso 2 y 31, entre otros. Por otra parte, el principal organismo de control en nuestro pas est constituido por la Contralora General de la Repblica. El control constituye la ms fidedigna de las fuentes de informacin de la que pueden nutrirse las autoridades para una ms adecuada o aceptada toma de decisiones. El control de la administracin est estrechamente vinculado y es complemento de los principios de legalidad y de probidad, entre otros. Clasificacin del Control: I. Segn el rgano que controla.
- Control jurisdiccional: debe ejercerse por jueces a travs de una

litis; debe ser provocado por un recurso interpuesto por un afectado; es por esencia a posteriori; est sometido a las ritualidades del proceso siendo esencialmente formalista; en nuestro pas, lo realizan los tribunales superiores de justicia.
- Control Administrativo: a diferencia del control jurisdiccional, este

control no provee en busca de la proteccin directa de los particulares; es ejercido por autoridades administrativas que pueden actuar a peticin de parte o de oficio; puede ejercerse por legalidad o mrito; la decisin no tiene fuerza de cosa juzgada; no se encuentra sometido a las reglas del control jurisdiccional, por lo que su procedimiento es ms elstico. - Control Poltico: es de competencia exclusiva de los rganos parlamentarios; carece de la fuerza para invalidar un acto; dice relacin, principalmente, con el control de mrito.
II.

Atendida la relacin del rgano con la administracin:

- Control interno: es aquel que efecta la unidad de control que

debe existir en todos los rganos de la administracin.

- Control externo: es el que efectan rganos ajenos a la entidad

emisora del acto (por ejemplo, la Contralora General de la Repblica). III. Atendido el momento en que el hecho es controlado:
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- Control previo o a priori: se realiza antes que el acto nazca a la

vida del derecho o antes de que se ejecute el hecho. Este control puede ser denominado como control preventivo. Un ejemplo de control previo es la toma de razn que realiza la Contralora General de la Repblica.
- Control con comitante o coetneo: aquel que se realiza en el

mismo momento en que se est ejecutando el hecho. Ejemplo de este tipo de control es el que realiza el Inspector Tcnico de la Obra (ITO).
- Control a posteriori o ex post: este control no impide la dictacin

del acto ni tampoco la ejecucin del mismo, sino que lo que persigue es que, habiendo advertido por si o por denuncia, se anule un acto ilegal a fin de restablecer el principio de legalidad. IV. Atendida la materia controlada o fiscalizada. - Control jurdico. - Control financiero.
V.

Segn el objeto o finalidad.

- Control de legalidad. - Control de mrito. XIII.- PRINCIPIO DE IMPUGNABILIDAD.Se encuentra consagrado, principalmente, en el artculo 10 de la ley General de Bases y en el artculo 15 de la ley 19.880. En general, los actos administrativos se pueden impugnar por la va administrativa y por la va jurisdiccional.
- Va Administrativa: recursos de reposicin y jerrquicos, recurso

extraordinario de revisin (artculo 60 de la ley 19.880), reclamacin ante la Contralora General de la Repblica. El acto administrativo es esencialmente impugnable y nuestro ordenamiento jurdico se ha encargado de establecer una serie de formas en que se pueda recurrir contra ellos. - Va jurisdiccional : para reclamar contra los actos de la administracin (parte final del artculo 10 de la ley Genera de Bases).
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XIV.- PRINCIPIO DE APOLITICIDAD.Segn el artculo 19 de la ley General de Bases el funcionario pblico tiene la prohibicin de actuar o realizar cualquier actividad poltica dentro del mbito de la administracin. Es decir, el funcionario dentro del servicio pblico y en horas laborales no puede efectuar proceditismo poltico. XV.- PRINCIPIOS DE TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD.El artculo 13 inciso 2 y el artculo 16 de la ley 19.880 nos habla de este principio, el cual incluso tiene reconocimiento constitucional en el inciso 2 del artculo 8 de la Constitucin Poltica de la Repblica. El artculo 16 de la ley 19.880 seala que el procedimiento administrativo se realizar con transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en l. En consecuencia, salvo las excepciones establecidas por la ley o el reglamento, son pblicos los actos administrativos de los rganos de la Administracin del Estado y los documentos que le sirvan de sustento o complemento directo o esencial. En definitiva, transparencia se define por la ley como permitir y promover el conocimiento de los contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten. En este sentido, hoy en da es comn encontrar en las pginas institucionales muchos actos administrativos a los que cualquier persona puede acceder sin limitacin alguna. Excepciones al Principio de Publicidad: - Que disposiciones legales o reglamentarias lo declaren. - Cuando se entorpece o impide el debido cumplimiento de las funciones del organismo. - Cuando hay oposicin de parte de terceros, siempre que se deduzca en tiempo y forma oportuna. - Cuando afecta sensiblemente los derechos o intereses de terceros, el cual es similar al caso anterior. - Cuando se afecte a la seguridad de la nacin o el inters nacional (reclamo ante la Corte Suprema).
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ACTIVIDADES DE LA ADMINISTRACIN: SERVICIO PBLICO El estado persigue el bien comn, el que se concreta a travs de los cometidos que realiza. Esto lo hace a travs de sus servicios pblicos, los que segn su especialidad atienden las distintas materias. Los cometidos, unidos entre si se pueden realizar a travs de dos sistemas:
1) Cometidos exclusivos del Estado (esenciales) : O de monopolio.

Son aquellas necesidades que el estado debe cubrir y que no admiten que sean cubiertas por particulares. En la prctica, se crea un servicio para atender determinada necesidad con carcter monoplico. Al impedir que otros puedan realizar esta actividad, hay una restriccin a la libertad de trabajo consagrada en el Art. 19 N 6 de la CPR.
2) Cometidos no esenciales o de libre concurrencia : Son aquellos

que siendo abordados por el estado, nada impide que ese mismo cometido puedan realizarlo entidades particulares. Son organismos pblicos creados para satisfacer una misma necesidad solventada por el estado. Cuando es el estado quien aborda las necesidades, lo hace a travs de las normas de Derecho Publico; si lo hicieran los privados es travs de normas de Derecho Privado. Concepcin de Servicio Pblico: Como organismo propiamente tal, nace con posterioridad a la revolucin francesa, en el sentido que el estado poda abordar pocos asuntos. Sin embargo, la revolucin industrial, el maquinismo y las masas que van del campo a la ciudad, obligan al Estado a tener mayor intervencin en la solucin de los problemas. Es muy difcil dar un concepto de servicio pblico porque con una idea de cometido tan dinmica, se hace imposible que se pueda consensuar en un solo concepto. Sin embargo, hay dos grandes criterios que tratan de acercarnos a ello:
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1) Orgnico,

tradicional o clsico: Servicio pblico es una organizacin permanente del estado y todas las actividades que desarrollan estas entidades son del estado. Sin embargo, si nos detenemos a analizar si todo rgano o entidad del estado persigue la satisfaccin de una necesidad colectiva y si todas las acciones que realizan son hechas por un servicio publico, se podra tener dudas de ello. Por ejemplo, CODELCO es una entidad del estado, pero su actividad no es un cometido del Estado (cometido= satisfaccin de una necesidad publica). As, se deduce que este concepto es muy amplio porque no todos los rganos del estado han sido creados para realizar cometidos. Por otro lado, puede ser muy restringido porque no solo se puede desconocer que en la practica hay cometidos que realizan entidades privadas, por ejemplo HOGAR DE CRISTO, transporte publico, energa elctrica, agua potable, previsin social, etc.
2) Ms moderno: Se construye sobre la base de actividad o funcin.

Sostiene que ms que al origen que puede tener la entidad que satisface esta necesidad, hay que atender a la funcin propiamente tal para determinar si estamos en presencia o de un servicio publico. As, ser servicio pblico toda entidad que ha nacido para satisfacer necesidades colectivas, no importando si son o no del Estado. Este criterio, desde un punto de vista pragmtico es bastante til. Pero es poco preciso el determinar cuando se est o no frente a un servicio publico, pues se podra concluir que por ejemplo una panadera que cumple funcin de alimentacin de la poblacin, constituye servicio publico. De acuerdo al Art. 75 N 2 CPR, no cabe duda que nuestro constituyente hizo suyo el criterio orgnico, al otorgarle al Presidente facultades de crear Servicio Publico. Sin embargo, es absolutamente efectivo y real que en el pas existen servicios pblicos creados por particulares, como son los derivados del DFL N 4 sobre concesin de servicios elctricos, que son denominados como concesionarios de servicios pblicos de electricidad. Para concluir, la regla general y el concepto mas aplicado en nuestro pas es el organizo, con las excepciones a que hemos hecho referencia. Aspectos a considerar en la creacin de un servicio pblico: Se requiere considerar la concurrencia de una serie de elementos, ellos son:
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1) La existencia de un cometido : Un servicio pblico se crea cuando

existe una necesidad que siendo colectiva, resulta necesario que sea abordada por el estado. La constatacin de esta necesidad depende criterios polticos, oportunidades histricas y de necesidades colectivas que se vayan presentando en el transcurso del tiempo.
2) Una cantidad de recursos humanos: Son los llamados agentes

pblicos. Estos segn la posicin que detentan dentro de la jerarqua administrativa pueden ser: a. Gobernantes: aquellos que detentan directamente el poder pblicos como mandatario de la ciudadana; por ejemplo el Presidente, alcaldes, parlamentarios. b. Las autoridades: de cierta manera participan del poder pblico pero no directamente, por ejemplo los ministros, intendentes, gobernadores y jefes de servicios. c. Agentes pblicos propiamente tales o empleados administrativos: los que realizan las atareas y cometidos sin detentar ni participar del poder publico. d. Hay otro tipo de recurso humano que sern los concesionarios particulares, a quienes el estado les encomienda la satisfaccin de una determinada necesidad colectiva. Son concesionarios porque se trata de un particular al que el estado le ha pedido desempear un encargo. Es particular, pero de todas formas servicio publico.
3) Debe existir una cantidad de recursos econmicos o materiales:

Son los necesarios para satisfacer las necesidades y atender esas necesidades a travs de los cometidos. Estos salen de medios pblicos como impuestos, derechos, tasas, tarifas, aranceles, etc. y a travs de medios privados como compras que haga el estado o las donaciones que reciba.
4) Un rgimen jurdico de Derecho Publico : El servicio publico, en

general est sujeto a l. Eso quiere decir, que su creacin, organizacin, funcionamiento y atribuciones estn reguladas por normas especiales, normalmente a travs de leyes que colocan a esta entidad en una situacin de suerte de privilegio respecto de los particulares o administrados. Esta supremaca del quehacer publico por sobre la voluntad del particular esta dada porque se entiende que el Estado debe privilegiar el bien de la comunidad por sobre el inters particular.
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Caractersticas del Servicio Pblico:

1) La continuidad: Segn se desprende del Art. 3 y 28 de la LGB.

Significa que no se puede suspender ni paralizar porque ha sido creado para atender y satisfacer las necesidades para las que fue creado. Esta caracterstica adems est en otra legislacin positiva en que se han debido dictar preceptos para que se haga efectiva. a. Prohibicin que tienen funcionarios pblicos para sindicalizarse y declararse en huelga: Art. 19 N 16 CPR, Art. 84 i) Estatuto administrativo. B. A fin de evitar la discontinuidad del servicio, se permite que en los servicios unipersonales y de urgencia, la suplencia se pueda hacer efectiva incluso antes de la emisin del acto administrativo que la ordena. Art. 10 LOC de CGR. c. Por razones impostergables de buen servicio, se puede dictar un decreto que nombra a un funcionario bajo la clusula de ascensin automtica de funciones. Es decir sin esperar resolucin del acto administrativo. Art. 16 inc. 2 Estatuto administrativo. d. La ley prohbe que se puedan embargar bienes de un servicio pblico, porque ello impidiera la prestacin de l o los servicios que debe proveer a la comunidad. Por ejemplo, lo que sucede con alcalde de Valparaso por desplomo de paso peatonal por exceso de personas en ao nuevo hace algunos aos atrs, por lo que se demando a la Municipalidad por mal estado del paso; as se condeno a municipalidad por millonaria indemnizacin, dinero que no tiene en arcas municipales. e. La CPR en Art. 32 N 20 autoriza que cuando se han agotado los recursos necesarios de un servicio que no se puede paralizar, se puede decretar decreto de emergencia. f. En caso de paralizacin de un servicio publico, la ley autoriza incluso a militarizar el servicio, lo que significa que se puede llamar a servicio activo al cuerpo militar. g. Se autoriza a suspender el abandono de un cargo hasta la aceptacin de la renuncia para que dicho servicio no quede abruptamente acfalo. 2) El servicio se debe prestar con pleno respeto de las reglas que lo rigen: Es la regularidad del servicio. Es decir, el cometido no se presta, otorga o entrega caprichosa o arbitrariamente, sino que se
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debe hacer conforme lo autoriza la ley y la reglamentacin (Art. 26 y 28 LGB). 3) La uniformidad o igualdad: El servicio pblico se presta a todos por igual, en las mismas condiciones. Por ejemplo en las tarifas. 4) Obligatoriedad: La autoridad publica, por muy alto que se a su nivel en la jerarqua, no puede negarse a ofrecer su servicio o prestarse para el cometido que existe. Art. 3 LGB. 5) Permanencia: El servicio debe existir e tanto subsista la necesidad que dio origen a su creacin. Art. 3 y 28 LGB. Creacin de un servicio pblico: Cuando el Estado constata que existe una necesidad colectiva que adquiere el carcter de pblica, este Estado, se impone la auto obligacin de atender esas necesidades a travs de los cometidos que va a realizar un servicio pblico determinado. Pero esta no es una decisin unilateral de la administracin; para poder crear un servicio pblico se requiere de la intervencin del poder Ejecutivo (administrador) y del Poder Legislativo. Lo que ocurre es que la administracin hace una apreciacin acerca de las necesidades o clamor de la ciudadana, y si llega a la conclusin de esa necesidad: 1 Existe efectivamente. 2 Es colectiva. 3 Se puede satisfacer a travs del ordenamiento jurdico pblico. En este caso, se toma decisin de preparar proyecto que crea el servicio pblico. Per este no se hace a travs de un acto administrativo, sino que el Presidente de la Republica debe enviar el proyecto de ley al Congreso a travs de un mensaje (Art. 65 N 2 CPR). Las razones que existen para que un servicio pblico deba ser creado por ley son: a. Porque en algunas ocasiones esto significa o se traduce en una limitacin a la libertad de trabajo de las personas, principalmente cuando este servicio se crea con carcter de monopolio. b. Al existir este proyecto de ley en el Congreso se produce un debate parlamentario, en que la ciudadana informada a travs de
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sus representantes o prensa puede hacer or sus inquietudes para que exista real satisfaccin de las necesidades. c. Porque la creacin del servicio publico importa gastos para el presupuesto de la nacin, por lo que este proyecto es de iniciativa exclusiva del Presidente de la Republica, as lo indica el Art. 65 inc. 3 CPR. Los servicios pblicos se pueden crear a travs de sistemas de monopolio, concurrencia y concesin de Servicio publico, pero siempre va a ser por ley. En nuestra historia administrativa, en el ao 1942 el Presidente de la Republica, a raz del proceso de industrializacin que viva el pas y de la escasa utilizacin de maquinarias por los trabajadores, lo que se tradujo en muchos accidentes del trabajo, decidi crear a travs de un acto administrativo la Caja Nacional de Accidentes del Trabajo. Envi carta a CGR, el que de buena fe, curs el decreto sin observacin alguna. El Congreso advertido de esto, decidi acusar al CGR por notable abandono de deberes; no cuestionaron la necesidad de la existencia de este servicio, pero si lo hicieron con el procedimiento utilizado (omisin del proyecto de ley y del debate en el Congreso) y del proceder del CGR, cuando la CPR tiene norma expresa sobre esto. Posteriormente se regulariz la situacin y el Presidente mand proyecto al Congreso. Algo similar ocurri con la creacin del IORA en la U. de Chile, el que fue creado por decreto del Rector y no por ley. Organizacin del servicio publico: Significa establecer las normas o principios a los cuales el servicio publico debe ceirse. La parte importante de este est entregada a la ley y los detalles al reglamento. En este sentido, sern materia de ley la naturaleza jurdica del servicio pblico, sus recursos, patrimonios, de donde obtendrn ese patrimonio, el rgimen, sus deberes, etc. Ello puede hacerse por ley, en virtud del Art. 65 N 2 CPR. Modificacin de los servicios pblicos: Como en Derecho las cosas se deshacen de la forma en que se hacen, se deduce que si se quiere modificar un servicio publico, debe hacerse tambin por ley (Art. 65 N 2 CPR). En la prctica, la
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modificacin se traduce en evitar el angulosamiento de un servicio; significa ponerlo al da en la satisfaccin de las necesidades que van variando con el tiempo. Esto normalmente se hace a travs de la reorganizacin del servicio o de su modernizacin.

Supresin del servicio publico: Conforme al Art. 65 N 2 CPR, se debe hacer por ley. Si la le decide suprimir un servicio publico, ste trmino del servicio impacta en dos temas: 1) Qu sucede con funcionarios que trabajan en ese servicio? Estos deben cesar en sus cargos por extincin del servicio que dio origen a sus nombramientos. Poseen todos los derechos de los funcionarios pblicos, sin perjuicio que la ley decrete supresin del servicio les otorga ciertos beneficios extras (generalmente). 2) Qu sucede con los bienes de los servicios suprimidos? Vuelven al Estado para que les de uso que corresponda. En cuanto a los adquiridos por donacin o legado con destino especifico, el Estado debe asegurarles un fin similar.

CAPITULO III: CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA.

Desde que Chile asomara a la vida republicana ninguna magistratura, ninguna persona ni reunin o grupo de personas ha podido, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, atribuirse otros derechos que los que expresamente se les hayan
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otorgado en virtud de la Constitucin o las leyes. Sealndose que todo acto en contradiccin a dicha disposicin es nulo. Lo anterior se encuentra consagrado en el artculo 7 de la Constitucin de 1980, as como se encontraba en el artculo 4 de la Constitucin de 1925 y en el artculo 160 de la Constitucin de 1833. Es decir, una constante en cuanto a la limitacin que tiene en su obrar, en su actuar por parte del administrador. Casi un siglo antes que las modernas Constituciones del Derecho Pblico en Europa comenzaran a explicitar el principio de la legalidad administrativa, en Chile ya se encontraba consagrado en el artculo 160 de la Constitucin de 1833. El problema es de qu sirve esta declaracin de intenciones del artculo 160 de la Constitucin de 1833, del artculo 4 de la Constitucin de 1925 y del artculo 7 de la Constitucin de 1980, si no va acompaado de una autotutela de parte del administrador y de un efectivo control. En necesaria una funcin a la cual recurrir en el caso de que nuestros derechos se vieran violentados por alguna decisin ilegal o arbitraria del administrador, y para eso se han creado los tribunales de justicia. Pero los tribunales de justicia, bien sabemos, tardan en resolver el problema, por lo cual muchas veces esta posibilidad es ms bien de tipo ilusoria. La justicia tiene un fin reparatorio, indemnizatorio y tambin sancionatorio, es decir, es del tipo represivo en cuanto a que cometido el mal y surtidos sus efectos se puede recurrir a ella para lograr una indemnizacin por el dao causado y una sancin a aquel que lo ha provocado. A fin de buscar una nueva salida que pudiera ser ms rpida y efectiva, y principalmente de carcter preventivo y no represivo, Chile nuevamente da un paso adelante en esta materia. La tradicional clasificacin de los poderes del Estado por las funciones a que hace referencia, agrega una nueva tipologa que es un poder contralor; un poder fiscalizador a cargo de un organismo autnomo con rango constitucional denominado Contralora General de la Repblica y dirigido por su jerarca superior denominado Contralor General de la Repblica. Este organismo tiene una potestad casi nica en el mundo, porque, entre otras muchas, tiene la peculiaridad de estar dotado de atribuciones para impedir que nazca a la vida del Derecho lo dispuesto por el propio Presidente de la Repblica, que es lo que ocurre cuando devuelve sin tramitar un decreto dictado por esa autoridad.

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De las diversas formas de fiscalizacin que ha consagrado la doctrina, es posible afirmar que todas ellas tienen cabida en nuestro ordenamiento jurdico. El control es la accin de criticar y traer a juicio las acciones u omisiones de un tercero. En este sentido, los elementos del control bsicamente son dos. Elementos del Control: - El examen, estudio o anlisis de un caso concreto. - La consecuencial entrega de la informacin o emisin de un juicio crtico. Para que el control se pueda efectuar correctamente debe cumplir una serie de requisitos. Requisitos del Control:
- Debe ser racional. Es decir, debe propender a la proteccin de los

valores ms importantes, esto se traduce en excluir los controles formalistas. - Debe ser simple. Es decir, lo ms sencillo posible, ello significa que se deben eliminar los excesos de control, la superposicin de ellos y su interferencia, de manera de no alterar el funcionamiento normal de la administracin. - Debe ser selectivo. Es imposible, materialmente, efectuar un control de todos los actos de la administracin, por ello los controles deben ser por mostreo, es decir, tomar muestras y si ellas estn bien se traduce en que debiera estar todo bien, por el contrario, si algo en las muestras esta mal se revisa todo. - Debe ser adecuado a la naturaleza del servicio. La realidad de cada empresa, servicio o institucin es totalmente diferente, por ello el control debe adecuarse a cada una de estas realidades. - Debe ser discreto. Es decir, se debe realizar de tal modo que el funcionario se sienta apoyado en su labor y no espiado. El sistema ideal sera que el control que se realiza pase inadvertido en la institucin. - Debe ser oportuno. Es decir, debe efectuarse cuando an es posible prevenir el dao que se pretende evitar. En consecuencia, el ideal es que el control sea preventivo y no represivo, no obstante, que a veces tambin debe ser represivo.
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- Debe tender a ser permanente. En lo posible, debe haber un

control peridico a fin de poder detectar a tiempo los atrasos, errores, fallas o debilidades que se vayan presentando. As por ejemplo, en la construccin de una obra el inspector fiscal o el inspector tcnico de la obra debe, peridicamente, controlar el estado de avance y el cumplimiento de las especificaciones, de tal manera que si se producen errores sean oportunamente subsanados. - Debe ser econmico. Es decir, no debe tener un costo desproporcionado en relacin al acto controlado. - Debe ser desconcentrado. Segn Henry Fallor, esto se traduce en que un buen control no slo debe realizarlo la unidad de control o el jefe superior, sino que debe ser realizado por cada una de las jefaturas de una institucin en relacin a los actos librados por sus inferiores. El rgano superior de control de la Administracin del Estado es, segn disposicin del artculo 98 de la Constitucin Poltica de la Repblica, la Contralora General de la Repblica. De lo sealado podemos concluir que la Contralora controla los actos de la administracin, pero no puede, consecuencialmente, controlar los actos administrativos del poder judicial. Nota: El Poder Judicial tiene dos tipos de actos:
- Actos jurisdiccionales propiamente tal: funcin de emitir la

sentencia, de fallar frente al caso concreto que se ha puesto bajo su conocimiento en conformidad a la ley. - Actos administrativos: cuando concede un cometido a un funcionario, cuando ejerce un control de licencias mdicas, cuando otorga feriados, etc. No es lo mismo que actos de la administracin. El Poder Legislativo emite dos tipos de actos: - Actos legislativos: propios de su naturaleza - Actos administrativos: cuando tiene que controlar a sus funcionarios, de cualquier naturaleza (contratacin, pago de remuneraciones, otorgamiento de feriados, etc.). La Contralora General de la Repblica no puede fiscalizar al Poder Judicial ni al Poder Legislativo en sus actos administrativos, ya que no se pueden confundir los actos administrativos con los actos de la
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Administracin que son los que fiscaliza la Contralora General de la Repblica. Cuando hablamos de la Administracin estamos hablando de un poder, del Poder Administrativo, y ninguna autoridad, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, puede atribuirse otros derechos que los que expresamente se les haya otorgado en virtud de la Constitucin o las leyes. Por lo tanto, la Contralora General de la Repblica no puede, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, controlar actos de otros poderes de la Administracin, ello no obsta a que alguno de estos poderes, para un mejor funcionamiento, pueda pedirle a la Contralora que lo tenga a bien controlar algunas de las cuentas, por ejemplo, que dichos poderes mantengan. El artculo 98 de la Constitucin Poltica de la Repblica encarga a un organismo autnomo denominado Contralora General de la Repblica la fiscalizacin absoluta de los actos de la Administracin del Estado, tanto centrales como descentralizados, fiscalizando no slo la legalidad y constitucionalidad de los actos emitidos por ellos, sino que tambin el correcto ingreso y uso de los dineros fiscales, adems de la facultad de examinar y juzgar las cuentas de los funcionarios que tengan a su cargo bienes o dineros del Estado y de llevar, asimismo, la contabilidad general de la Nacin. Podemos concluir que la Contralora General de la Repblica debe efectuar, a grandes rasgos, dos tipos de controles: un control de legalidad o control jurdico y un control contable o control financiero.
1. Control de Legalidad o Jurdico: la Contralora General de la

Repblica debe estudiar que los actos administrativos estn conforme a la Constitucin, a la ley y a todas las normas de mayor jerarqua.
2. Control Contable o Financiero: esta atribucin se traduce en el

examen y juzgamiento de las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes o dineros del Estado, adems de la contabilidad general de la Nacin. Examen de cuenta: las personas que tengan a su cargo bienes o dineros del Estado estn sujetos a que se examinen sus cuentas. El examen de cuenta consiste en verificar que dichas personas tengan los bienes o dineros del Estado en la cantidad que corresponde.

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Como producto del examen de cuentas se puede determinar que a alguien le faltan bienes o dineros, sin que de respuesta satisfactoria del porqu, en cuyo caso la Contralora General de la Repblica debe, en su funcin de cautela, hacerle un juicio de cuentas (procedimiento contencioso administrativo especial). El examen de cuenta es una instancia administrativa. La Contralora General de la Repblica tiene una estructura que est encabezada por su jerarca superior que recibe el nombre de Contralor General de la Repblica, quien debe ser abogado y es nombrado por el Presidente de la Repblica con el acuerdo de los 3/5 de los miembros del Senado en ejercicio. Desde que es nombrado el Contralor tiene inamovilidad en su cargo por 8 aos no pudiendo exceder de los 75 aos de edad. Todo el personal del organismo es de su dependencia, l puede nombrar e incluso remover a todo el personal. El que el Contralor goce de la prerrogativa de inamovilidad se traduce e que no puede ser removido sino a travs del juicio poltico por notable abandono de deberes. Adems, goza de la prerrogativa de la amovilidad en cuanto a que no puede ser removido, sino por las causales entregadas para los ministros de la Corte Suprema (artculo 4 de la ley 10.336). En uso de sus atribuciones, el Contralor se puede dirigir a cualquier autoridad o funcionario de la Repblica. Adems, es a l a quien le corresponde la interpretacin de las normas administrativas. El Contralor debe dar cuenta de su gestin una vez al ao al Presidente de la Repblica, y en esa memoria anual debe hacer las sugerencias de modificaciones legales que estime pertinentes. El Contralor es, a su vez, el presidente del Tribunal de Cuentas, institucin colegiada de segunda instancia en ese procedimiento contencioso administrativo especial que es el juicio de cuentas. En el orden jerrquico, a continuacin del Contralor, le corresponde al subcontralor quien es un funcionario, abogado, designado por el Contralor General y que, una vez nombrado, tambin posee los beneficios de amovilidad. El subcontralor es quien remplaza al Contralor en caso de ausencia; subroga en miras a mantener la continuidad del servicio.
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El subrogante debe cumplir los mismos requisitos que el titular. El subcontralor es la persona que firma el despacho, por orden del Contralor, en todas aquellas materias que el Contralor le haya delegado. Adems, el subcontralor es el juez de primera instancia en el juicio de cuentas. Dentro del orden jerrquico y a continuacin del subcontralor, vienen una serie de funcionarios que son los jefes de divisin, dentro de ellas tenemos la Divisin Jurdica, la Divisin de Toma de Razn, la Divisin de Contabilidad, la Divisin de Municipalidades, la Divisin de Vivienda, Urbanismo, Obras Pblicas y Transporte, la Fiscala, la Secretara General; cada una de estas divisiones con sus propias facultades y atribuciones para desempear el cargo. La Fiscala.A cargo de un funcionario abogado con el cargo de Fiscal, es el representante del Estado en la defensa de la integridad de su patrimonio, todo ello dentro del Juicio de Cuentas. Para estos efectos, en el Juicio de Cuentas al Fiscal se le debe dar traslado de todas las actuaciones importantes que ocurran dentro de este procedimiento a fin de que ste, en su funcin de cautelar por el patrimonio pblico, emita los informes que, si hay derecho, correspondan. Estos informes los hace formalmente a travs de un escrito que recibe el nombre de vistas y que, en la prctica, constituyen una importante base jurisprudencial del Juicio de Cuentas. La Divisin Jurdica.Es la unidad, al interior del rgano contralor, a quien le corresponde analizar la constitucionalidad y legalidad de los actos administrativos ms importantes. Adems, le corresponde dirigir los informes producto de las interpretaciones jurdicas que de las normas administrativas se le hagan al rgano contralor. Para estos efectos esta divisin se encentra subdividida en diversas reas de especialidad para una mejor y acertada interpretacin de la norma jurdica.
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Los informes que hace la divisin jurdica reciben el nombre de dictmenes y constituyen una jurisprudencia administrativa obligatoria en su aplicacin para los abogados, fiscales o asesores jurdicos de los distintos servicios de la Administracin del Estado, incluso estos abogado de la administracin del Estado no solamente deben obligatorio acatamiento a los dictmenes de la Contralora, sino que adems, tcnicamente, dependen del rgano contralor, as lo dice expresamente el artculo 19 de la ley 10.336 Orgnica Constitucional del ente Contralor. Solamente los abogados de la Administracin del Estado no estarn obligados a usar la jurisprudencia contralora cuando, en defensa de los intereses del servicio a que pertenecen, deban, por conveniencia, prescindir de ella. Le corresponde tambin a la Divisin Jurdica hacer los informes del derecho en la instancia en que el rgano contralor decide someter a conocimiento de los Tribunales algn hecho irregular por revestir los caracteres de delito. Tambin le corresponde informar cuando en el juicio de cuentas ha existido una apelacin La Divisin de Auditoria Administrativa.Es la unidad multiespecializada a quien le corresponde, entre otras funciones, hacer las visitas, es decir, efectuar las labores de control in situ o en terreno, ello porque solo una parte de lo que hace la administracin est sujeta a control previo, pero gran parte son ejecutados directamente por el servicio. La manera cmo se ejecuta el ingreso y uso de los dineros fiscales y otras muchas actividades son fiscalizadas por la Contralora General en cada servicio pblico, para estos efectos, funcionarios multidisciplinarios se constituyen, por mandato del Contralor, en cada uno de estos servicios, al trmino de los cuales emiten un informe sobre el grado de cumplimiento que de la normativa jurdica ha hecho el servicio fiscalizado. Si de dicho informe se desprenden irregularidades se le da un tiempo al jefe del servicio fiscalizado a fin de que haga sus observaciones y con el mrito del informe y de la respuesta entregada se emite el informe final. Dentro de las principales funciones de la Divisin de Auditoria Administrativa estn:
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El examen de cuentas y la auditoria de transacciones. La auditoria de los estados financieros. Un control administrativo. Efectuar sumarios administrativos e investigaciones sumarias. Hacer una evaluacin del sistema de control interno.

La Divisin de Toma de Razn.Es la unidad a la cual le corresponde hacer el examen de legalidad y constitucionalidad de los decretos supremos en general. Producto de este examen puede ocurrir que el decreto sea cursado, que sea cursado con alcance o que sea devuelto. La Contralora General de la Repblica, como regla general, dispone de 15 das para efectuar este anlisis de juridicidad, no obstante, estos plazos se pueden acortar. Para los efectos de una mejor atencin, ms rpida y diligente, la Contralora General de la Repblica se ha fraccionado creando las Contraloras Regionales, dependientes del organismo central. Slo en el rea metropolitana no existe Contralora Regional, por cuanto la Contralora General de la Repblica se encuentra precisamente ubicada en dicha rea. Esta desconcentracin se ha traducido en una mejor y ms oportuna atencin del organismo controlador, quien se ha convertido en una fcil dependencia a la que cualquier persona puede recurrir. La actividad de administracin del estado, por esencia es relacional. Esta interaccin de la administracin con los ciudadanos llaga a tal valor que incluso en la muerte de una persona, un ente administrativo entra en juego, as lo es con el registro civil que emite un certificado de defuncin. Producto de esta interaccin administracin/ ciudadano; la administracin pblica va a desarrollar dentro de sus actividades las operaciones administrativas, dentro de ellas se pueden distinguir dos especies:
1) Hechos materiales, fcticos, que lleva a cabo el ente pblico. Por

ejemplo la clausura de un inmueble por funcionario publico.

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Cualquier actividad material que desarrolle el rgano pblico requiere tener un fundamento jurdico que sustente el desarrollo de esta actividad material.
2) Hechos jurdicos propiamente tales o instrumentos jurdicos de

relacin que desarrolla la administracin del estado. Son diversas figuras en virtud de las cuales en un momento determinado, el ente administrativo va a entrar en relacin con otros sujetos, ya sea declarando su voluntad o llegando a un acuerdo de voluntades tendientes a producir un efecto jurdico. Dentro de esta interrelacin, se puede identificar instrumentos jurdicos: a. El acto administrativo (ejemplo: decreto expropiatorio). b. El contrato administrativo: por ejemplo para que particular construya obra publica para concesionarla (carretera). En definitiva es la posibilidad de que el ente administrativo pueda celebrar contrato para el cumplimiento de la funcin administrativa. Al igual que en materia de acto administrativo, el contrato va a estar sometido en cuanto a efectos y suscripcin, a los prescrito en el ordenamiento jurdico, producto del principio de legalidad. Ejemplo: a partir de la dictacin de la ley 19.886 en Chile se encentra normado lo relativo a contratos administrativos de suministro de bienes muebles y a los de prestacin de servicios. As, los servicios que conforman la administracin pblica estn obligados a tener que desarrollar sus procesos de adquisicin de inmuebles y de contratacin de servicios a travs de una plataforma en Internet llamada CHILE COMPRA. c. El convenio administrativo: Tambin se constituye en un acuerdo de voluntades de un ente administrativo con una entidad privada, en virtud del cual se fijan diversos aspectos ya sea de cooperacin o de cooperacin mutua, que si bien no tienen la misma fuente obligatoria que un contrato, se encuentra sometida su vigencia a la voluntad y buena fe de las partes que lo celebran, por ejemplo los convenios de la UTAL con otras instituciones superiores en materia de intercambio estudiantil. Concluyendo, tanto en acto, contrato y convenio, la administracin del estado va a tener que esta debidamente sometida y cumplir ntegramente con los suscrito en el ordenamiento jurdico. Deber estar a lo que dice el Art. 7 CPR sobre condicionantes de validez de una actuacin pblica. Los actos administrativos en cuanto a formalidades a cumplir, estn establecidas en la ley 19.880.
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Cuando estamos en presencia de un hecho material o hecho jurdico, este ser factible dependiendo de las circunstancias que estas operaciones administrativas puedan producir en el destinatario, consecuencias tanto favorables como desfavorables. Por ejemplo, un medico en un hospital publico procede a operar cadera izquierda de un ciudadano, cuando la daada era la derecha. Aqu claramente a partir de un hecho material que se produce en una entidad publica, se produce un hecho desfavorable para la persona intervenida. El catalogarlo como favorable o desfavorable, generalmente va a depender de cada caso en particular y los efectos que produzca sobre el destinatario. Los principios de control y responsabilidad.El condicionamiento de la funcin administrativa al principio de legalidad, conlleva a que dentro de esta materia se consideren instrumentos que permitan supervisar si estas operaciones administrativas se han ajustado o no a lo que establece el principio de legalidad (en el caso del principio de control); en este mbito, entra en juego el sistema nacional de control. Como producto del desarrollo de este control, es factible que la autoridad destinada a desarrollar esta actividad adolezca de vicios que permiten decir que la administracin y su desarrollo es una operacin administrativa ilegal. Producto de que la administracin no se ha ajustado a legalidad surge la figura de la responsabilidad, particularmente la civil extracontractual en virtud de la cual este sujeto debido a la falta de servicio est obligado a indemnizar los perjuicios creados en virtud de este desarrollo de la actividad administrativa.

EL ACTO ADMINISTRATIVO
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Es el principal instrumento jurdico de relacin que tiene la administracin pblica. Instrumento jurdico dotado de diversas condicionantes en virtud de las cuales va a estar supraditada su validez. Haciendo aplicacin del principio de legalidad, en el mbito del acto administrativo existe un conjunto de disposiciones jurdicas llamadas a condicionar jurdicamente a este instrumento; as cobran importancia disposiciones de la CPR como el Art. 6 y 7, complementados con disposiciones de carga legal contenidas en LGB. Concepto: Se analiza con anterioridad a la ley 19880 y respecto de su conceptualizacin a partir de la vigencia de esta ley.
1) Doctrinariamente, podramos conceptualizar el acto administrativo

como una manifestacin unilateral por parte de un rgano administrativo tendiente a producir un efecto jurdico obligatorio y particular de carcter favorable o desfavorable. Aqu, la figura del acto administrativo es particularmente una manifestacin unilateral de voluntad, con lo cual se concluye que al momento en que la administracin expresa su voluntad a travs de una decisin, no adopta la del destinatario de dicha actividad. Esto no quiera que el destinatario pueda discutir, aunque de todas formas no lo toman en cuenta. El procedimiento administrativo del acto tiene tres etapas: iniciacin, instruccin y finalizacin o dictacin del acto. Dentro de estas etapas es posible que los interesados dentro de un procedimiento administrativo puedan dar antecedentes que permitan a una autoridad tomar una decisin, la que consideren ms pertinente a una situacin particular. Esta manifestacin de voluntad unilateral debe emanar de un rgano administrativo porque si bien en otros poderes como el judicial y legislativo, nos encontramos con actuaciones de naturaleza administrativa que no se pueden catalogar jurdicamente dentro de la figura de actos administrativos. Hasta antes de la ley 19880 el fin del acto jurdico era producir un efecto jurdico obligatorio y particular respecto del destinatario de este acto en particular. Era un ordenamiento jurdico de aplicacin.
2) Desde la dictacin de la ley 19880, hay ampliacin en la

definicin del acto administrativo. En particular, el Art. 3 inc. 2 de la

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ley 19880, se encarga de definir lo que debe entenderse por acto administrativo. A partir de esta definicin se puede concluir que el legislador radica la figura de acto administrativo a que las decisiones de carcter formal que emanen del rgano administrativo respectivo. En esta decisin formal, se van a contener declaraciones de voluntad realizadas en el ejercicio de una potestad pblica. El hecho que para el legislador, el acto administrativo constituye una decisin formal se ve manifestado en el hecho que los actos administrativos van a estar condicionados al principio de la escrituracin. El hecho que sta manifestacin de voluntad del rgano administrativo se enmarca en el ejercicio de una potestad pblica, con lo cual el legislador le da mayor fuerza al concepto de acto administrativo, ya no desde la perspectiva del destinatario y su finalidad. Ahora est cobijado en el rgano llamado a cumplir con esta dictacin, que cuente con la potestad para ejercer esta facultad pblica. A partir de la lectura del Art. 3 de la ley 19880, el legislador innova en el concepto, claramente el rango de accin es mas amplio. Se manifiesta a travs de los decretos y resoluciones; en virtud de ellos se lleva a la practica una labor o funcin determinada (desde el punto de vista jurdico estos son los actos administrativos). Tambin dentro de estos estn toda la actividad de certificacin de todo lo que lleva a cabo la autoridad administrativa, lo mismo en cuanto a los dictmenes. 3) La definicin de acto jurdico tambin ha sido elaborada por rganos jurisdiccionales como la CGR y CS. Diferencia entre acto administrativo propiamente tal (privados) y actos de Gobierno: El acto jurdico se enmarca dentro del ejercicio de potestades, requiere de una posicin previa para su dictacin, es decir de una potestad publica. A diferencia de lo que ocurre en el mbito privado, en que el principio de la libertad acta en rango mayor, pudiendo desarrollar todo aquello que no esta prohibido en el ordenamiento jurdico. Desde el punto de vista de las formalidades, el acto administrativo es eminentemente solemne, se debe cumplir con ciertos requisitos para su dictacin como los vistos, considerandos y parte resolutiva. En el primero, va a estar todo el ordenamiento jurdico que
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fundamenta la dictacin del acto administrativo; en el segundo se exponen elementos fcticos y en el tercero se encuentra expresamente consagrada la voluntad de la administracin, el efecto que se busca a partir de la dictacin del acto administrativo. En el mbito privado es importante el consenso de las partes. El acto administrativo desde el punto de vista de su finalidad cumple un objetivo bastante amplio (efectos favorables o desfavorables). Particularmente impone cargas, gravmenes, imposiciones (punto de vista desfavorable) y genera derechos (favorable). Independientemente al contenido del acto es importante sealar que el acto administrativo se ve revestido de una presuncin de legalidad al momento de su dictacin. Producto de esta presuncin la propia administracin del Estado tiene la potestad de ejecutar el contenido de ese acto administrativo, es decir no requiere de otro poder publico para efectos de desarrollar la voluntad previamente expresada. En el mbito del acto administrativo, estamos en presencia de un instrumento jurdico que emana de una entidad que conforma la estructura publica, esto esta consagrado en LGB Art. 1 inc. 2. La figura del acto de gobierno viene de la distincin de funciona administrativa que se distingue en gubernamental y ejecutiva. Los actos de gobierno, por ejemplo la fijacin de una poltica publica, van a ser el sustento en el fundamento de la actividad de la administracin. En el desarrollo de la implementacin de una poltica pblica es necesario que para su cumplimiento se dicten actos administrativos que permitan cumplir la poltica pblica previamente dictada. As, en el mbito del acto administrativo nos encontramos con una orden, mandato que emana del rgano administrativo que se manifiesta en la voluntad unilateral, no obstante de la cual el rgano al momento de dictar est sometido a un procedimiento que va a concluir en la toma de decisiones. Requisitos de existencia y validez del acto administrativo: El acto administrativo es una actividad jurdica de la administracin publica, se circunscribe a la administracin del estado conforme lo define la LGB, por lo cual los entes privados que en algn momento colaboran en el desarrollo de la actividad publica (por ejemplo colegio subvencionado) o la administracin invisible del Estado, si bien hay una relacin directa con la administracin del Estado, no por ello se concluye que estas entidades tienen potestad para dictar
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actos administrativos; as incluso lo establece el legislador en el art. 6 LGB. En su inciso final dice que estas entidades no estn autorizadas para ejercer potestades publicas; esto relacionado con el artculo 3 de la ley 19880, se caracteriza por ser expresa y formal (es la regla general). Sin embargo, tambin se puede distinguir dentro de la voluntad publica la figura de voluntad presunta; en este caso nos referimos a una ficcin, en el sentido que la ley a partir de diversos requisitos, establece una voluntad, presunta, por parte del rgano administrativo. Con la ley 19880 aparece el denominado silencio administrativo, regulado en sus artculos finales, que se constituye en manifestacin de una voluntad presunta de una entidad publica. Voluntad que puede adquirir caractersticas de una voluntad positiva, o en otros casos se entender como voluntad de carcter negativo (negacin). Antes de la ley 19880, el silencio administrativo tena regulacin casustica, no para todos los procedimientos de la administracin; as, en el mbito de legislacin municipal, se contempla dentro de mecanismos de reclamo o control el reclamo de ilegalidad municipal; en su regulacin se indica que si el alcalde no se pronuncia dentro de un determinado plazo sobre un reclamo, el ordenamiento jurdico entiende el rechazo de su reclamo en la va administrativa (se presume voluntad negativa). Producto de esta negativa, el reclamante tiene la facultad de interponer este reclamo en la va jurisdiccional, particularmente ante la CA respectiva, El mbito de la voluntad tacita se ve reflejado particularmente en la figura de los contratos administrativos, en los que nos encontramos con clusulas automticas que establecen que si alguna de las partes no establece voluntad para continuar el contrato, se presume que se prorroga por los aos que corresponda en cada caso. As se entiende tcitamente, pero no por ficcin legal, sino que por clusula del contrato en voluntad tacita en renovar la vigencia del instrumento contractual respectivo. As, la diferencia con la voluntad presunta es que en esta hay ficcin legal. Por regla general, el acto administrativo como tal que se constituye en una declaracin de voluntad, puede tener diversos objetivos: a. Voluntad de decisin: sancionar, expropiar, nombrar, etc. b. Voluntad de juicio: dictmenes e informes jurdicos. c. Voluntad de conocimiento: certificados. d. Voluntad de intenciones: por ejemplo llamado a concurso, licitacin hacia sujetos determinados. En ambos caso, a partir de esta intencin podemos como complemento, llegar a una decisin.
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Dentro de los requisitos de existencia, el acto administrativo como tal est llamado a producir una consecuencia jurdica al momento de su dictacin, efecto que puede conllevar un efecto positivo o negativo para el destinatario de ese acto. Este efecto se constituye en el fundamento de derechos, en que el destinatario podr utilizar, por ejemplo en expropiacin para exigir la indemnizacin de perjuicios. Elementos de validez: 1) Voluntad de la administracin debe estar exenta de vicios (error, fuerza y dolo). Si existiera algn vicio, esta seria el sustento, ya sea en va administrativa o jurisdiccional, para corregir la nulidad o invalidez del acto. 2) La competencia, ya que opera como limite del ejercicio de un rgano publico y como garanta para el ciudadano que sabe a priori que puede o no realizar un funcionario en un trmino especifico. Es en territorio, materia, grado, potestad jurdica. 3) Los aspectos procedimentales, siendo esencial el trmite de la notificacin porque producto de ella, el destinatario del acto va a tener el respectivo conocimiento de la determinacin del estado y podr ejercer los mecanismos de impugnacin y control que le permitirn atacar la validez del acto. 4) La doctrina ha indicado como condicionante de validez el que el acto tenga un motivo, un objeto y fin licito. El acto requiere estar fundado en antecedentes de hechos y derechos previamente regulados, debe contener una prestacin (objeto), el qu es lo que persigue con la dictacin del acto, que desde un punto de vista directo debe encontrarse siempre en el fin ultimo, esencial de la actividad administrativa que es la satisfaccin de necesidades publicas. Al momento que el rgano administrativo procede a dictar un acto administrativo, requiere siempre actuar en un marco de pro proporcionalidad, es decir, que exista una debida coordinacin de medios utilizados y fin que se persigue en un momento determinado.
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Efectos de los actos administrativos: Son las consecuencias que surgen a partir de este instrumento jurdico de relacin. El inciso final del artculo 3 de la ley 19880 es de gran relevancia, en el se reconocen los efectos: 1) Los actos administrativos se encuentran enmarcados dentro de una presuncin de legalidad, es una presuncin simplemente legal, ya que si bien el acto administrativo esta revestido de esta presuncin, no significa que el acto administrativo se entienda valido de manera plena, sino que si el destinatario que se ve afectado por esta actuacin, estima que dicho instrumento adolece de vicios que permitan impugnar su validez, estn facultados por el propio ordenamiento jurdico para ejercer alguno de los mecanismos de control que el ordenamiento jurdico ha reconocido previamente. 2) Una vez dictado el acto que se entiende valido, sus efectos no pueden ser suspendidos salvo que una autoridad administrativa decrete formalmente la suspensin de los actos. 3) La irretroactividad de los actos administrativos. Sin embargo, el artculo 52 de la ley 19880 se encarga de contemplar una excepcin; as la nica posibilidad de retrotraer los efectos es en la medida que la decisin de la administracin produzca consecuencias positivas para los interesados en la decisin publica. 4) La tipicidad, es determinar que figuras pueden tener los actos administrativos que principalmente son decretos y resoluciones. El legislador, desde la dictacin de la ley 19880 lo extiende tambin a certificacin y dictmenes. 5) La imperatividad y la ejecutoriedad , ambas productos de la presuncin de legitimidad. El rgano administrativo goza de imperio para ejecutar la finalidad por la que se dicto el respectivo acto. Ejemplo: SII efecta clausuras por si mismo. 6) Impugnabilidad: no obstante el acto de gozar de la presuncin de validez, los destinatarios siempre estarn facultados en virtud del propio ordenamiento jurdico para ejercer acciones administrativas o jurisdiccional tendientes a impugnar la validez de una actuacin administrativa. (clases) Efectos de los A.A: 1.- Presuncin de legalidad del A.A:
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El inc.final del art. 3 ley 19.980 establece que en tanto no se declare la ilegalidado o invalidacin del acto ste se presume legtimo y por lo tanto surte todos sus efectos ante quienes corresponda. La administracin de acuerdo al art. 6 y 7 de la Constitucin debe actuar conforme a la ley. Esta presuncin admite prueba en contrario. Mientras no se declare la ilegitimidad, se presume legtimo. El hecho de que se haya tomado razn del A.A. hace que se presuma la legalidad, pero no todos los actos pasan por la toma de razn. 2.- Ejecutoriedad del A.A: Art. 3 inc.final y 51 de la ley 19.980. La ejecutoriedad es el privilegio de ejecucin inmediata del A.A. que se extiende a: - el acto adm. Tiene fuerza ejecutiva por si mismo. - No hay solucin de continuidad entre - El hecho de que una persona impugne el acto no lo paraliza. * solucin de continuidad: No hay que dejar pasar un plazo (publicacin, etc), se cumple de inmediato. * Efectos de la ejecutoriedad del acto adm: El acto se cumple aunque haya recursos pendientes en su contra. La impugnacin (presentacin de recursos) no paraliza la ejecucin del acto. Excepcionalmente la autoridad tiene la facultad de suspender la ejecucin del A.A. cuando las consecuencias o efectos de cumplirlo sean irreparables. Ineficacia del acto administrativo: I.- Por nulidad o invalidacin del acto administrativo: Contemplado en artculo 53 de la ley 19880. Es la sancin a travs de la cual se le priva e sus efectos jurdicos a un acto administrativo, en razn de faltarle alguno de sus requisitos de validez. En derecho Civil esta teora de la nulidad requiere de una causa, una declaracin y tiene efectos determinados
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. Causa: en trminos generales es la omisin de cualquier requisito de validez del acto, de tal manera que si fue dictado con vicios de voluntad o por funcionario incompetente o con ilegitimidad o falta de formalidades, el acto ser nulo. En materia de ley civil, debemos distinguir entre Nulidad absoluta y relativa amn de la inexistencia. En materia de derecho administrativo, esto no es tan claro y habr que seguir a la doctrina y a la jurisprudencia.
A.

La teora francesa distingue los siguientes grados: 1) Inexistencia: es cuando el acto no ha nacido a la vida del derecho y por tanto nunca podra producir efectos jurdicos. 2) Nulidad: correspondera a lo que en derecho privado se denomina nulidad absoluta; no es necesario que esta sea solicitada por el interesado, puede perfectamente a la administracin actuar de oficio, pero en todo caso requiere de una declaracin. 3) Anulabilidad: correspondera a la nulidad relativa y solo operaria previa declaracin de la autoridad competente a peticin de parte interesada. 4) Inoponibilidad: es aquella sancin que no afecta directamente la validez del acto, sino que solo lo hace ineficaz, no obliga a terceros de buena fe. Generalmente esta se produce por la omisin de formalidades, principalmente en cuando dice relacin con la falta de notificacin o publicidad del acto. En nuestro pas tendramos dos situaciones: 1) Inexistencia: se configurara cuando se puede prescindir absolutamente del acto sin necesidad de declarar su ineficacia. 2) Nulidad: aun teniendo ciertos matices, requiere ser declarada, hay nulidades que se pueden arreglar (posicin cuestionada en el pas) para no perder todo lo hecho y adems porque el acto administrativo esta para atender necesidades. Los actos administrativos al ser dictados por personas, son susceptibles de ser errados. Declaracin: En materia civil, la nulidad debe ser declarada por el tribunal. En derecho administrativo hay dos posibilidades:
B.

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 La propia administracin de oficio o a peticin de parte, en presencia de un vicio que invalida el acto lo deja sin efecto por causa de nulidad. Desde un punto de vista formal, la administracin dicta un acto administrativo en que no declara la nulidad del acto viciado, sino que lo anula o invalida o deja sin efecto. As se desprende del artculo 53 ley 19880. Obtener declaracin de nulidad por va judicial. En nuestro pas el camino a seguir seria: - Si se trata de acto administrativo que debe ir a toma de razn, se puede recurrir a este organismo denunciando el hecho, reclamando de ilegalidad a fin de obtener que CGR no lo curse. - Si la contralora ya tom razn o es un acto exento de esta, se puede recurrir a la propia administracin para que lo deje sin efecto pos invalidacin, segn artculo 53 ley 19880. cuando el particular recurre a la administracin solicitando ello, puede hacerlo por reposicin o apelacin (art. 59 ley 19880). - Tambin en esta va administrativa, esta la posibilidad de recurso extraordinario de revisin (art. 60). - Adems va judicial se podra recurrir por accin de proteccin si nos encontramos en circunstancia del art. 20 CPR. - Finalmente, se puede alegar esta nulidad en un juicio ordinario (art. 54 ley 19880). Si la va elegida es la judicial. Hay algunas normas a seguir: Planteado el recurso ante tribunales de justicia, la administracin debe inhibirse de seguir conociendo del caso por haber escapado de sus manos. Para poder entablar la va judicial, la ley 19880 seala que se debe haber agotado previamente la va administrativa. Interpuesto el recurso administrativo, se interrumpen los plazos para entablar la va jurisdiccional. Efectos de la declaracin de nulidad: En materia de derecho civil, en la declaracin de nulidad rige el principio de la retroactividad (art. 1687 CC). En principio, se admite que la declaracin de nulidad de un acto administrativo opera igualmente de manera retroactiva, pero tambin se admite que esta no puede afectar a terceros de buena fe. En consecuencia, si tenemos presente en primer lugar que una gran mayora de actos administrativos estn destinados a producir sus efectos respecto de la colectividad entera, en segundo lugar que la casi totalidad de
C.

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estos actos estn revestidos de formalidades (aunque sean mnimas) y tercero, que los administrados por regla general, actuaran de buena fe en la creencia de que los actos emitidos por la administracin son validos (presuncin de legitimidad) resulta que este principio de la retroactividad en cuento a efectos de nulidad son prcticamente ilusorios ya que no se puede aplicar nulidad en trminos doctrinarios o tericos. Para declararse nulo un acto, este nace viciado, as todo lo obrado desde la dictacin del acto viciado, es nulo. II.- Revocacin del acto administrativo: Art. 61 ley 19880. Es un acto en virtud del cual ka autoridad administrativa de oficio, deja sin efecto otro acto administrativo. Es decir, formalmente es tambin un acto administrativo. Esta revocacin puede ser total o parcial. 1) Total: se deja sin efecto el acto. 2) Parcial: solo se modifica el acto. El fundamento de la revocacin est en un principio jurdico universal En derecho las cosas se deshacen como se hacen. Sin embargo, al art. 6 al referirse a la revocacin, seala algunos casos en que esta procede. a. Cuando se trata de un acto declarativo o creadores de derechos adquiridos legtimamente. b. Cuando la ley haya determinado expresamente otra forma de extincin del acto. c. Cuando por la naturaleza del acto, la regulacin del acto impida que sean dejados sin efecto. Clasificacin de la revocacin:
Revocacin por causa de legitimidad: cuando estamos en caso

de legitimidad el profesor prefiere hablar de nulidad, a diferencia del resto de los autores. Es la que se dicta para dejar sin efecto un acto administrativo que adolece de nulidad; lo que hace la administracin anticipndose al
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pronunciamiento de un tribunal, por lo que recibe tambin el nombre de anulacin de oficio.

Revocacin propiamente tal o por causa de merito, conveniencia

u oportunidad: Es la que se produce cuando el acto deja de ser necesario o porque la autoridad cambia el juicio respecto de el. Esto porque las necesidades publicas y sus circunstancias son esencialmente cambiantes. La regla general, es que exista la revocabilidad del acto administrativo por razones de merito, conveniencia o por oportunidad, pero con ciertos matices. Uno de los conceptos de acto administrativo es el que se denomina acto administrativo propiamente tal, en cuanto se entiende por este la declaracin unilateral de voluntad e la administracin dictada en el ejercicio de sus potestades administrativas y que produce efectos particulares o subjetivos. Este tipo de acto administrativo tambin admite ser clasificado: Segn la concurrencia de rganos tenemos actos simples y actos complejos. Simple es el que se generara por la sola voluntad de un rgano de la administracin, que es la regla general de los actos administrativos. Los actos complejos, son aquellos que no se perfeccionan sino por la concurrencia de dos o ms rganos de la administracin, la declaracin de voluntad es unilateral pero el acto para llegar a esta declaracin es complejo; este tipo de acto seria la excepcin.
A.

Segn sus efectos deben distinguir entre actos internos y externos. Interno es el que se dicta para que sus efectos sean al interior de la administracin, por ejemplo orden de traslado de una persona de una funcin a otra. Es externo el que produce sus efectos fuera de la administracin, afectando a particulares, por ejemplo el acto municipal que ordena circulacin de vehculos en un sentido determinado.
B.

Atendiendo a los motivos que la originan, debemos distinguir entre actos reglados y discrecionales. Son reglados aquellos que se dictan en virtud de la ley que seala motivos y oportunidad. Son discrecionales los que tambin son autorizados por ley pero dejando entregado a la discrecionalita de autoridad la eleccin de los motivos y oportunidad para su dictacin.
C.

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Segn su naturaleza, tenemos actos administrativos y actos polticos o de gobierno. Estos ltimos son aquellos que atendiendo a su naturaleza, obedecen ms a criterios polticos que jurdicos, ejemplo el nombramiento de personal diplomtico.
D.

Atendiendo a su objeto o contenido o efecto jurdico del acto. Se distingue entre acto de contenido favorable y desfavorable a particulares. Son favorables los que tienen la virtud de ampliar la esfera jurdica de los administrados. Son desfavorables los que restringen o disminuyen esfera jurdica de los administrados.
E.

Actos administrativos favorables:

Actos de autorizacin: Son aquellos que facultan a una persona

para ejercer un derecho preexistente. Todo acto de autorizacin supone la existencia de un derecho anterior, cuyo ejercicio esta condicionado por la autorizacin que dar la autoridad. Ejemplo: autorizacin que se pide a otras Municipalidades para construir viviendo en cierto lugar, independientemente de tener el derecho a construir, el que esta sujeto a en qu lugar hacerlo (eso es lo que se autoriza, en qu lugar)
Actos de aprobacin: Aquellos en que se acepta un acto o hecho

anterior al cual se le otorga su conformidad. Esto se da principalmente en los actos complejos; por ejemplo, se da la aprobacin de una modificacin a malla curricular de escuela de derecho por la junta directiva, en que se acepta acto anterior (proposicin de consejo de la facultad).
Actos de admisin : Aquellos por los cuales se acepta incorporar a

una persona en una organizacin determinada. Ejemplo: el nombramiento de un funcionario en un determinado servicio publico, nacionalizacin de un extranjero.
Actos de concesin : Aquellos en virtud de los cuales se crea un

derecho a favor de una persona que antes no tenia, que solo posea una mera expectativa. administracin exime a un particular de la aplicacin de una norma

Actos de dispersa o renuncia: Aquellos en virtud de los cuales, la 110

general o lo libera de una obligacin frente al Estado. Ejemplo: acto por el cual se exime de cumplimiento de servicio militar obligatorio, acto por el cual se condona deuda de persona con el estado. Actos administrativos desfavorables:
Ordenes: Aquellos actos por los cuales la administracin impone

una obligacin a una o mas personas; obligacin que puede ser de dar o hacer y que normalmente reciben el nombre de cargas publicas. Ejemplo: orden de pagar ciertos impuestos, para servir funciones de vocal de mesa en elecciones populares, citacin de tribunal para declarar en juicio como testigo, etc. Prohibiciones: Tambin son ordenes, pero de carcter negativo. Se impone una obligacin de no hacer. Por ejemplo, no estacionar en determinada calle. Sanciones: En el fondo tambin son ordenes pero de un tipo muy especial. Por ejemplo, orden de clausura, de pago de multa, sancin de decomiso. Actos de expropiacin : Aqul por el cual la administracin priva a un particular de un bien de su dominio, sea en forma total o parcial, o cuando se le impone un derecho real de utilidad publica en el caso de la servidumbre. Revocacin de acto administrativo propiamente tal: En principio, el acto administrativo propiamente tal es revocable, pero este principio tiene excepciones por lo que es necesario distinguir entre:
1) Revocacin por causa de merito, circunstancia o de oportunidad :

Aquella revocacin que tiene fundamento de hechos. Para determinar la procedencia de este tipo de revocacin, debemos distinguir entre: Actos reglados: Es la propia ley la encargada de imponer ciertos motivos para que el acto sea obligatorio. Se trata de un acto reglado, el que es irrevocable por razones de merito, conveniencia u oportunidad. B. Actos discrecionales: En principio el acto administrativo discrecional puede ser revocado por razones de merito,
A.

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conveniencia u oportunidad, pero para su mejor comprensin es necesario distinguir: Acto discrecional desfavorable a particulares: sern siempre revocables en razn de que en este caso no se plantea un conflicto de intereses pues no podra afectar derechos adquiridos.
I)

Acto discrecional de contenido favorable a los particulares: no ocurre lo mismo porque como sea que este ha ampliado la esfera jurdica del administrado, no podra privrsele de sus derechos adquiridos por razones de merito, conveniencia u oportunidad (no puede ser revocado por estas razones).
II)

2) Revocacin

por causa de legitimidad : Tiene fundamentos de derecho. El principio general admitido por la doctrina es que todo acto administrativo, sea reglado, discrecional favorable o desfavorable para particulares y aun cuando tenga derechos adquiridos a favor de particulares, es revocable cuando tiene un vicio que se torna ilegitimo. Sin embargo, cuando particulares estn de buena fe, no siempre este acto ilegitimo podr surtir efectos en trminos doctrinales. Se puede dar el caso de la revocacin ilegal, es decir que estando en presencia de actos administrativos, la administracin de oficio, provoca la anulacin de oficio o a peticin de parte provoca la nulidad por estimar que el acto previamente librado es ilegal, no obstante, que esta anulacin o revocacin que se dicta es errnea porque es producto de una equivocada interpretacin del derecho. En estos casos, adems de poder recurrir a la CGR, solo restara acudir a la judicatura ordinaria a falta de judicatura contenciosa administrativa. Efectos de la revocacin en cuanto al tiempo:
1) Tratndose de revocacin por falta de conveniencia, merito u

oportunidad hay consenso que sus efectos solo operan hacia el futuro y no podran en caso alguno tener efecto retroactivo porque el acto surti sus efectos y en virtud del principio de ejecutoriedad se hizo exigible su cumplimiento.
2) Tratndose de revocacin por causa de legitimidad, el criterio

doctrinal italiano es a la inversa, ya que la revocacin entraa una

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verdadera declaracin de nulidad, similar a la que hace la justicia y que en consecuencia opera retroactivamente. Esto tendra como fundamento que en el caso de revocacin por cusa de merito, conveniencia u oportunidad, el hecho que motiva el acto revocatorio es posterior a la emisin del acto revocado, de tal manera que no se justificara a la posterioridad. En cambio, en la revocacin por causa de legitimidad el motivo del acto revocatorio es distinto, es un vicio que existe desde el momento en que naci el acto viciado y en consecuencia sus efectos de la declaracin de nulidad debieran producirse desde el mismo momento en que el acto naci. Sin embargo, hay razones de certeza jurdica, de buena fe, de derechos adquiridos que ameritan que la solucin sea caso a caso. No obstante que doctrina italiana en la materia es de punto de vista terico absolutamente impecable, pero talvez poco practica.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.Durante el Primer semestre hemos hablado de la administracin como un Suprapoder, el que hace primar inters colectivo al personal. Al incluir la idea de contrato, hablamos de un acuerdo de voluntades, lo que se diferencia a lo visto anteriormente en que eran solo actos unilaterales, porque prima el bien comn. Teoras:
1) Doctrina Italiana: Rechaza posibilidad de que administracin

pueda contratar porque la administracin siempre procede unilateralmente, jams a travs del acuerdo de voluntades. Reconoce que a veces es necesario la concurrencia de la voluntad de un particular, pero ello solo como una necesaria condicin de eficacia del acto administrativo (la mayora de la doctrina italiana lo reconoce).
2) Teora italiana que acepta posibilidad que administracin contrate

pero limitada a su capacidad patrimonial, es decir, actuando como

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suero privado en igualdad de condiciones que particular y por aplicacin de leyes de derecho comn.
3) Teora predominante : aplicable en chile; sostiene que Estado

perfectamente puede contratar a travs de normas jurdicas de derecho publico y no privado, por lo que recibe nombre de contrato administrativo. Ello porque en muchas ocasiones para que el estado pueda llevar a la practica su bsqueda del bien comn hace necesario que se logra a travs del acuerdo de voluntades con otras personas. Es decir, en el cumplimiento de los fines de inters pblico la administracin bien puede hacerlo a travs de contratos con otras entidades pblicas o privadas. Ese particular o entidad pblica que contrata, resulta obligado no por imposicin o declaracin del estado, sino por la propia voluntad de ese particular. Por ejemplo, por acto administrativo se construye un edificio en UTAL estticamente lindo por lo que toma como portal de la U, con el tiempo se dan cuenta que es poco funcional, especialmente en invierno porque se hace tnel y se moja. Se llama a licitacin para ver que empresa puede llevar a cabo ampliacin, se decide otorgar adjudicar la licitacin a empresa mas conveniente para los intereses de la U (no necesariamente la mas barata), as esta empresa comienza a efectuar trabajos. En este caso el particular ha actuado con su voluntad, al igual que la administracin, por lo que es contrato administrativo y no contrato de construccin material porque en este caso se rigen por normas propias de derecho publico, donde la ley le otorga a mandante suprapoderes de control, supervisin, fiscalizacin de la obra; as la administracin tiene facultades para dirigir la obra, a sus costas. Estos poderes exorbitantes no estn en el contrato de derecho comn. En el caso de la construccin de ampliacin de la facultad de derecho de la U las instrucciones podran ser los horarios destinados al trabajo. Si no hay voluntad de las partes, no habra contrato administrativo y se tendran que regir por normas de derecho Comn. Sin embargo, la igualdad de las partes no est consagrada (como en derecho Civil en Art. 1438 CC, que a pesar de todo tampoco habla de igualdad de las partes). Por tanto una critica que se hace a esta posicin, es que no puede haber contrato sin voluntad de las partes, ni siquiera en derecho Civil. El estado puede celebrar contratos con otra persona haciendo primar su criterio al del particular, pero no puede modificar unilateralmente el contrato.
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Tipificacin de contrato administrativo: No todos los contratos que celebra la administracin son contratos administrativos. Es decir, no todos se rigen por normas de derecho pblico, pero la administracin a su vez celebra otro tipo de contratos que son de gestin patrimonial. Cuando el estado vende o arrienda un bien raz lo hace por normas de derecho comn, est solamente gestionando su patrimonio, por lo que no necesita ponerse en pie superior respecto del particular. Esta superioridad es necesaria cuando se habla de contrato administrativo que tiene por finalidad el logro del bien comn, servicio a comunidad, satisfaccin de necesidades colectivas. En este sentido podemos decir que contrato administrativo es aquel en que una de las partes es la administracin y que se celebra con un fin inmediato y directo de carcter pblico. De la definicin de contrato administrativo se pueden derivar distintos elementos: a) Existencia de acuerdo de voluntades. b) Que una parte sea necesariamente la administracin. c) Acuerdo sea generados de obligaciones entre administracin y contratista. d) Acuerdo se celebra para satisfacer una necesidad pblica o gestionar un servicio pblico. El elemento determinante es el fin que se busca con el contrato. Por ejemplo: contrato de mera gestin patrimonial, el estado posee inmuebles que quiere arrendar. Rasgos caractersticos de los contratos administrativos: Hay que distinguir en el momento en que se debe buscar estas caractersticas: 1) En cuanto a su generacin u origen: a) Predominio de voluntad de administracin respecto de la de contratista porque es el rgano mandante quien decide cuando realizar una obra o ejecutar una compra, las caractersticas, la especificaciones tcnicas, desarrolla los planos, etc. Es la administracin quien frece que alguien que quiera ejecutar esta idea
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bajo esos parmetros claramente definidos, lo puede hacer. En la practica la otra parte solamente puede hacer valer su opinin respecto del precio y a veces del plazo; todo lo que significa ejecucin lo hace el estado, entonces para contratista casi llega a ser un contrato de adhesin. b) Estos contratos administrativos son siempre solemnes por lo que no pueden ser consensuales o reales. Incluso generalmente una de las solemnidades es la licitacin (aviso, invitacin que hace la administracin para aquellos interesados en contratar con el estado). La excepcin es que no haya licitacin, lo que contempla expresamente el Art. 9 LGB. 2) Durante la ejecucin del contrato: a. Un claro predominio de voluntad del estado durante la ejecucin del contrato. Para ello el estado debe nombrar un ITO (inspector tcnico de obra) para verificar in situ que se cumplan plena y cabalmente las estipulaciones tcnicas, en las bases administrativas. Incluso el ITO tiene facultades para ordenar demoler una parte que no cumpla especificaciones tcnicas o incluso paralizar la obra en casos autorizados por ley administrativa. No se trata de que administracin a travs del ITO tome esta decisiones arbitrariamente, solo puede en ejercicio de potestades que se le sealan con el debido respeto y control. b. El contratista como contrapartida a este poder exorbitante de la administracin, tiene derecho a pedir trmino anticipado del contrato. Es una compensacin que se le da a la otra parte de este contrato, atendida la privilegiada posicin en que se encuentra la administracin. No puede poner termino anticipado e forma discrecional; puede hacerlo cuando la administracin en uso de sus potestades, haga cambios sustanciales al contrato inicial y que puedan hacer variar la ecuacin financiera del contrato (que lo encarezca demasiado sin que estado este dispuesto a compensar proporcionalmente este encarecimiento).
3) En cuanto a su terminacin : Los contratos administrativos se

caracterizan porque aparte de causales comunes, tienen definidas en la ley dos causales que se pueden utilizar sin problemas: a. Caducidad: Supone una verdadera condicin resolutoria y puede producirse por incumplimiento de obligaciones que impone el contrato por parte del contratista o por el acaecimiento del hecho previsto como causal de caducidad. Suele ocurrir que el estado celebre contrato en que no sabe por cuanto tiempo y cantidad, en ese caso es necesario que se haga esa precisin.
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Suele ocurrir que se ponga condicin resolutoria tacita por tiempo indeterminado. La caducidad es declarada unilateralmente por administracin sin tener que recurrir a tribunales ni que se requiera sentencia alguna. b. Revocacin: terminacin del contrato por voluntad unilateral de la administracin en caso de que desaparezcan razones que tubo el estado para celebrar contrato. En este caso la decisin unilateral no ha sido provocada por incumplimiento del contratista sino por razones que se tuvieron para contratar, en cuyo caso esta revocacin lleva aparejada la indemnizacin para el contratista, que cumpliendo con sus obligaciones se ve impedido de continuar por decisin unilateral de la administracin.
4) En cuanto a jurisdiccin: Al no existir tribunales administrativos,

no hay otra posibilidad que recurrir a justicia ordinaria en caso de controversia en contrato administrativo, ello sin perjuicio de facultades de la CGR sobre esto. Requisitos de contratos administrativos:
1) El consentimiento: debe estar exento de vicios, se aplican las

reglas generales. 2) Capacidad: a. De la administracin: el rgano que debe concurrir a la firma del contrato es el rgano competente, el que tiene la facultad expresamente sealada para hacer lo que se esta contratando. Debe tener esta atribucin porque as lo dice el Art. 7 CPR. b. Particular: se aplican en principio las reglas generales del CC, son capaces todas las personas salvo las que la ley seala como incapaces. Sin embargo, es usual que se exija un requisito de capacidad que es estar inscrito en los registros de contratistas, esta inscripcin es de acuerdo a categoras y capacidad financiera. Siendo as, los contratistas capaces de celebrar contratos con la administracin sern los inscritos en los registros de contratistas y teniendo capacidad para vincularse por el contrato, pueden contestar el llamado a licitacin. 3) Objeto y causa: se siguen las reglas generales. 4) Solemnidades: el acto administrativo es esencialmente solemne, al menos tiene la escrituracin. Este tipo de contrato es ms solemne, no basta solo con escrituracin, se debe reducir a escritura pblica con otras solemnidades que establece reglamento y bases administrativas del llamado a licitacin.
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LA LICITACIN Generalmente impone obligacin de la administracin para que cuando desee contratar lo haga en trminos que todos los que estn en condiciones de celebrar contrato con estado lo puedan hacer. Es un llamado o invitacin que hace la administracin a todos aquellos contratistas que estando en condiciones de capacidad para celebrar contrato puedan hacer su propuesta con sujecin estricta a las bases (pliego de condiciones constituido por planos, bases administrativas, precisiones tcnica); el retiro de bases normalmente se cobra un precio durante una fecha estipulada. Dentro de las propuestas, la administracin escoge la que estima ms conveniente para los intereses del estado. Si las ofertas hechas por los contratistas no son convenientes para los intereses del estado, la administracin no le adjudicara a nadie la licitacin. El declarar desierta una licitacin sin expresin de causa es ilegal, porque el actividad administrativo debe tener siempre un fundamento. Los fines de la licitacin: 1) Mantener una igualdad de opcin entre los interesados en contratar. 2) Transparencia en la utilizacin de los recursos pblicos. El llamado a licitacin esta consagrado en el Art. 9 LGB sobre contratos administrativos. Los contratos administrativos deben ser previa propuesta pblica, sin embargo existe licitacin privada, que proceder previa resolucin fundada, salvo que por la naturaleza de la licitacin corresponda el trato directo (obra menor, naturaleza de lo que se debe hacer lo hace imprescindible, el monto es muy bajo). Licitacin publica: Aquel llamado que se hace a los particulares para que puedan presentar sus ofertas todas aquellas personas o empresas que estando capacitadas para hacerlo, puedan efectuar una oferta a fin de cumplir con el fin del contrato Licitacin privada:
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Invitacin que hace la administracin a los menos a tres empresas para que puedan presentar sus ofertas, en cuyo caso solo pueden participar en la licitacin aquellos expresamente invitados. Es excepcional porque por ejemplo, si desea contratar por va privada debo citar por lo menos a tres empresas A, B y C. Solamente los invitados pueden hacer propuestas, si una de estas empresas tiene inters particular en contratar con el estado har negociaciones privadas con las dems para que no acudan a la licitacin. Sin embargo, no pueden dejar de participar por lo que la empresa con inters particular les compra la invitacin. As, al correr sola la empresa ofrece ms millones de lo que sale (pero las otras ofrecen aun ms millones). De esta forma no hay una real licitacin; por esto se dice que la licitacin privada es muy peligrosa. Ventajas que ofrece la licitacin pblica: 1) Es la nica y mejor forma de asegurar la oferta ms conveniente para los intereses del Estado, ya sea en cuando a idoneidad del contratista y el precio. 2) Evita favoritismo o discriminaciones de uno o varios funcionarios. 3) Facilita el control de la administracin o de la actividad administrativa. Desventaja: La lentitud propia del sistema al pretenderse un sistema transparente de eleccin de la mejor oferta. Una buena planificacin puede evitar que el llamado se haga demasiado largo. Cuando estamos frente a caso de fuerza mayor existen posibilidades de licitacin privada y de trato directo, pero esto debe ser muy justificado. Etapas dentro de la licitacin: 1. Estado detecta existencia de necesidad colectiva que debe ser abordada por el. El estado tiene los recursos para ello por lo que hay decisin de contratar (ve que tipo de obra es la que quiere). Se confecciona el pliego de obra (confeccin de plano, bases administrativas, especificaciones tcnicas y se ve el presupuesto con el que se cuenta). Este es el pliego de condiciones, conjunto de clusulas que fija unilateralmente la administracin en el cual se
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establecen objeto del contrato, bases y condiciones para su ejecucin. 2. Invitar o buscar con quien se va a contratar para ejecutar la obra; se busca al contratista. Se puede hacer por trato directo, licitacin privada (ambas excepcionales y debidamente fundada) o por licitacin publica (regla general). Rasgos caractersticos de licitacin publica: 1. Es una invitacin hecha al pblico interesado en contratar con la administracin, por lo que debe haber plazo para que interesados puedan adquirir pliego de condiciones y estudiarlo en su parte econmica para poder hacer su oferta. 2. Todos los oferentes estn en pie de igualdad. Este es el objeto que persigue la licitacin, de este modo todos los contratistas interesados tienen las mismas posibilidades. 3. Todas las ofertas se deben sujetar estrictamente al pliego de condiciones. As el contratista no puede alterar esas condiciones; es casi un contrato de adhesin en que todas las condiciones las pone el estado y el particular que desea contratar con el, deber presentar el precio y eventualmente si las bases lo permiten, el plazo en que va a ejecutar la obra. En todo lo otro debe hacerlo con estricto apego al pliego, no pudiendo hacer una contraoferta. El estado examinara todas las propuestas y escoger todas las propuestas y escoger la mas conveniente (no necesariamente la mas barata), tomando en cuenta incluso el plazo, experiencia y respaldo econmico que pueda tener contratista. 4. La apertura de bases se hace en presencia de la comisin designada por la administracin y los contratistas designados por las partes. Se levanta acta donde se especifica si se contienen antecedentes requeridos. 5. El acta debe ser firmada (la de retiro de bases). Se sealan las empresas que compraron las bases y por lo tanto, ninguna otra podr hacerlo. Cada empresa debe presentar en la propuesta una boleta de garanta de seriedad de la propuesta. Significa que le asegura al estado que su propuesta es seria, que est interesado en contratar. La experiencia indica que se puede cambiar de opinin.
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El que sea seria significa que en caso de ser elegido y desea rechazar la propuesta, no se le devolver el dinero invertido. Pero si no es elegido, se le devuelve (estado elige el monto de garanta). El estado tiene un plazo para adjudicar la obra, este depender del tipo de obra, se establece en las bases. 6. La adjudicacin: con los antecedentes reunidos de la apertura de las propuestas, se le entrega al rgano de la administracin designado para que estudie las propuestas. dentro del plazo establecido en las bases debe resolver adjudicar la obra a aquella empresa que puede ejecutar la obra de manera ms conveniente para la administracin. La adjudicacin es la comunicacin que se le hace al oferente en que se le dice que se deber celebrar el contrato y reducirlo a escritura publica. A los oferentes perdedores se les hace devolucin de la boleta bancaria de garanta. El adjudicatario deber solicitar una nueva boleta bancaria que garantice el fiel cumplimiento del contrato. En algunos casos, de acuerdo a la LGB la notificacin de la adjudicacin de obra puede dar inicio al plazo de ejecucin de obra. En otros casos esta dado por fecha de la escritura publica del contrato por ejemplo: en UTAL la regla general es la fecha de la entrega del terreno. Boleta de garanta: Papel en que banco X dice que empresa XX ha depositado a nombre de administracin el XXX monto para garantizar XXXX con x fecha de vencimiento. Si lo quiere hacer efectivo debe avisar al banco. Reglas generales sobre ejecucin de la obra: 1) Rigurosidad mxima en el cumplimiento de las obligaciones del contratista: que cumpla con todo lo que se le exige. Para esto va a estar sujeto permanentemente a un control por parte del estado; hay casos excepcionales como caso fortuito o fuerza mayor o cuando hay incumplimiento de las obligaciones de la administracin (no se le puede exigir rigurosidad al contratista). 2) Empresa deber cumplir personalmente obligaciones impuestas, no puede subcontratar o tercerisarlas, porque se trata de cuestin
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de confianza. Sin embargo, hay que entender que una empresa constructora no tiene el personal suficiente por ejemplo los electricistas. Esto est prohibido porque es subcontratacin, salvo que la administracin lo autorice expresamente. 3)La administracin dispone de facultades casi desorbitantes, cuenta con inspector de obra que permanentemente fiscalizara pudiendo ordenar correcciones, deshacer determinadas partidas e incluso modificar el contrato, siempre dejando constancia en el libro de obra. Para que estas modificaciones no imputables al contratista se puedan efectuar, la administracin debe indemnizarlas pagando el menor costo que ello significa. Efectos de los contratos administrativos: 1) La administracin est dotada de ciertos poderes que le permiten dirigir el mecanismo del contrato, lo que hace a travs del ITO (inspector tcnico de obra). 2) Desde el punto de vista del contratista, se acepta la teora de la imprevisin, que consiste en que el contratista tiene la facultad para poner termino anticipado al contrato sin ser sancionado por ellos cuando por hechos ajenos a las partes y desconocidos a la fecha (hay duda si es la fecha de presentacin de la oferta del contrato o de la adjudicacin) se han planteado circunstancias tales que encarecen desmesuradamente el contrato. Esto no es de comn ocurrencia, no se trata de la mera alza de algunos productos, sino de varios productos de forma imprevisible. Formas de asegurar el cumplimiento:
1) Caducidad:

poner trmino anticipado al contrato por incumplimiento grave de las disposiciones que impone. Es una verdadera condicin resolutoria que puede o estar establecida en forma expresa. Incluso se puede hacer uso en forma tacita. 2) Multas: por incumplimiento de contrato, se excede en plazos, servicio no es correcto con lo que se contrato. 3) Sustituir al contratista por otro o asumir el estado el trmino o contratacin de la obra. 4) Fianzas o garantas. Extincin de contratos administrativos:
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Se aplican normas de extincin de actos unilaterales de la administracin y de los contratos privados. En este sentido, las causales sern: 1) El cumplimiento o ejecucin del contrato. 2) Llegada del plazo 3) Invalidacin 4) Revocacin, 5) Caducidad. 6) Rescisin. 7) Resciliacin o mutuo consentimiento. La invalidacin: Termino anticipado del contrato cuando este adolece de un vicio de ilegalidad. Estando frente a ilegalidad, la administracin debe invalidar o anular el contrato. Si el contratista ha actuado de buena fe, podr pedir las indemnizaciones que este trmino anticipado le haya provocado. La revocacin: Extincin anticipada de contrato por decisin unilateral de la administracin, teniendo en cuenta razones de merito, conveniencia u oportunidad. La declara unilateralmente la administracin, pero no habiendo incumplimiento del contratista deber indemnizar perjuicios por daos que causa el trmino anticipado del contrato al contratista. La caducidad: Termino anticipado del contrato por incumplimiento del contratista o por acaecimiento de un hecho establecido en el contrato, por el cual se autoriza a administracin a poner trmino al contrato. Si la causal es el mero acaecimiento del hecho, se pone termino al contrato sin derecho a indemnizacin; pero si causal es el incumplimiento del contratista, la caducidad lleva aparejado cobro de boletas de garantas, multas y el ser borrado del registro de contratistas.

Paralelo caducidad y revocacin: 1) Caducidad se produce por culpa del contratista. Revocacin por decisin unilateral de la administracin.
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2) Caducidad para contratista no da lugar a indemnizacin. La revocacin si amerita el pago de esta. Principales contratos administrativos: 1. Contrato de obra pblica y contrato de concesin de obra publica: Se entiende por obra publica toda labor, construccin, ejecucin, reparacin o mantenimiento de naturaleza inmueble hecha por el estado o sus rganos personificados, sean que persiguen o no un fin de carcter publico. El concepto no se entiende generalmente en doctrina que el estado pueda realizar obra pblica que no tenga carcter de pblica. En este caso por ejemplo, si el estado decide construir un hospital para atender gente enferma, no hay duda de que persigue un fin pblico, que es la regla general. El problema es cuando por ejemplo, el estado busca construir una casa para el Presidente de la Republica, no es una necesidad colectiva, pero si tiene un fin publico (discutido), de lo contrario no seria obra publica. Lo mas importante en una obra publica es que la haga el estado, el fin pasa a segundo plano. Elementos del contrato: a. Que se trate de una construccin. b. Que construccin sea de carcter inmueble. c. Debe ser encomendado por el estado personificados. d. El fin debe ser de carcter pblico.

sus

rganos

Procedimiento que existe para asumir construccin de una obra publica: Por administracin: Ocurre cuando es la propia administracin, el propio servicio el que ejecuta la obra. Lo hace con sus recursos y su personal, no se recurre a terceros ajenos a la administracin para la construccin de la obra. Era la regla general en Chile en la construccin de Obra Pblica hasta inicios del Gobierno Militar. Esto es difcil, porque cuesta mantener un staff inactivo durante tanto tiempo.
A.

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Por concesin: El estado encomienda a particular concesin de una obra pblica por su cuenta y riesgo. Por su parte, la administracin se obliga para con contratista a entregarle explotacin y administracin de esa obra por cierto periodo de tiempo. Para que opere este sistema se requieren ciertas caractersticas propias al pas que desea incorporar este tipo de contrato, adems de estabilidad poltica en inversiones extranjeras, debe haber estabilidad econmica, una moneda relativamente estable y una paz social aceptable. Dadas estas caractersticas, existen inversionistas extranjeros dispuestos a hacer estas inversiones pero corriendo riesgo de no obtenerlas.
B.

Caractersticas: - Contrato bilateral, porque ambas partes se obligan recprocamente. Concesionario a construir obra en trminos indicados por el estado. El Estado a entregarle concesin de esa obra por determinado plazo. - Contrato conmutativo, porque tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno en beneficio del otro. - Para el concesionario es contrato aleatorio. El concesionario construye por su cuenta y riesgo, en consecuencia para el este contrato constituye un alea en el sentido que si la obra una vez construida falla, esta obligado a su reconstruccin. El contrato constituye en si una contingencia de ganancia y prdida. Ganancia, si la obra se construye y explota en trminos esperados por concesionario. De prdida si no se dan supuestos esperados por concesionario. Este sistema tiene para la administracin una gran ventaja: le permite construir obras pblicas de gran magnitud sin necesidad de recurrir a su propio bolsillo, pues lo hace con dinero de concesionario o inversionista. De tal manera que los escasos dineros de que dispone el estado puedan ser focalizados en sectores mas cadenciados o vulnerables de nuestra sociedad.

1. Por contrato:

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Generalmente recibe el nombre de contrato de obra pblica. Es aquel por el cual la administracin encarga a un particular la construccin de una obra pblica y se obliga a pagar por ella un precio en dinero. Esta es la regla general en chile. Se trata de un contrato bilateral en que ambas partes contraen obligaciones. El contratista de construir la obra con apego al pliego de condiciones y la administracin a pagar el precio convenido. Es un contrato oneroso y conmutativo. A diferencia de la concesin, el contratista siempre tiene derecho al precio si ha ejecutado la obra conforme al pliego de condiciones, aun cuando la obra perezca por caso fortuito. Tiene normativa especial en la ley 15840 y su decreto reglamentario N 15/1992. Elementos esenciales: La obra (en los contratos de compraventa su equivalente seria la cosa) y el precio (en compraventa es igual). En el contrato de obra pblica se debe tener siempre presente que la obra que debe ejecutarse debe estar perfectamente delimitada. Para eso existen planos y especificaciones tcnicas. El contratista tiene derecho a pedir el precio convenido una vez terminada la obra. El precio queda perfectamente determinado en el contrato, pero hay varios modos de fijarlo (nos referiremos a dos): Precio alzado o contrato a suma alzada: Es la regla general. Se llama a licitacin, se indica en el pliego de condiciones la obra que se quiere, materiales a emplear, etc. Los interesados deben aceptar todas las condiciones establecidas por la unidad mandante. As, el contratista tiene dos posibilidades: a) Fijar u ofrecer un precio por construir la obra. b) Sealar el plazo en que va a construir la obra. Queda determinado el monto que contratista cobrar al momento de hacer la oferta, no se puede pedir ni ms ni menos, aunque haya cambio en las condiciones. Cost Plus o administracin delegada: Consiste en que el Estado contrata un particular a quien le encomienda la construccin de una obra pblica en que contratista acta como mandatario de la administracin (o sea a su nombre), y hace construccin con
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dineros que la administracin le anticipa para el cumplimiento del encargo. En el presupuesto que hace la administracin, se estipula un precio mximo, el dinero se va anticipando en la medida que se va construyendo. El contratista va recibiendo su utilidad a medida que la obra se construye. En resumen, el contratista construye una obra por encargo de la administracin la que pone los fondos cada vez que sea necesario. El personal que construye la obra, es de la empresa contratista. Puede suceder que la obra cueste menos que el presupuesto inicial. Recordemos que la utilidad del empresario ser por lo que dice el presupuesto, si gasta menos, la suma que reciba tambin bajar. Para solucionar esto se cre un sistema de premios por el ahorro, as siempre se incentiva que contratista gaste menos. Tambin puede suceder que con nimo de obtener el mximo de honorarios, el contratista gasta el mximo o ms de lo estipulado en presupuesto. Para desincentivar esto hay un premio mayor al ahorro y menor por el gasto, de esta manera se permite que el sistema funcione con incentivos y castigos. La ventaja de la administracin delegada, es que permite que puedan construir con la administracin empresas de buena calidad pero que no tengan suficiente capital. Adems con el sistema de premios y castigos se crea un sistema de aliciente para abaratar el precio. Las desventajas es que la administracin debe ir anticipando los fondos. Requisitos de los contratos de obras publicas: 1.- En cuanto al consentimiento, es lo ya dicho en clases anteriores. 2.- En cuanto a la competencia (o capacidad en derecho Civil). Hay que distinguir entre la administracin y el contratista. 3.- Administracin: Ser competente el rgano que tenga las facultades para realizar ese tipo de contrato administrativo (revisar Art. 7 CPR) y se va a traducir en la dictacin de un acto administrativo denominado Decreto o Resolucin. 4.- Contratista: Basta con la capacidad de ejercicio, pero al tratarse de obra publica adems se le exige para participar en licitaciones, estar inscrito en el registro de contratistas de la administracin en la
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categora que corresponda segn el monto de obra. La escritura social de la empresa va a decir cual es el capital de esta, esto es lo que le da la categora; por ejemplo una empresa de segunda categora puede participar en obras de igual o menor categora, pero no mayor. Se pueden inscribir en este registro todas las constructoras que tengan ingresos o usufructos; tambin pueden hacerlo de forma independiente arquitectos, constructores civiles e ingenieros. 5.- Con respecto al objeto (causa en civil), lo ya dicho, salvo que el objeto tengo por fin satisfaccin de una necesidad publica. 6.- Solemnidades: debe constar por escrito, reducirse a escritura pblica, existir licitacin y previo a ello, la administracin debe contar con fondos necesarios para el contrato y haber elaborado en trminos afinados el pliego de condiciones. Perfeccionamiento del contrato: Desde el llamado a licitacin, se fija normalmente un plazo de 15 a 45 das contados desde la fecha de la primera o nica publicacin, segn el caso, para que las ofertas sean presentadas. El o los oferentes deben presentar sus propuestas en dos sobres cerrados. Uno debe decir PROPUESTAS y el otro DOCUMENTOS ANEXOS (este ultimo siempre es mas grande). El sobre de propuestas incluye la propuesta propiamente tal y la garanta (asegura que la oferta es seria) que se llama Boleta de garanta de oferta. Este sobre se abre y se levanta un acta. El sobre documentos anexos contiene todo lo dems (plan, programa y cronograma de trabajo). El primer sobre se abre en el lugar, da y a la hora indicada en las bases, en presencia de la comisin que ha sealado la administracin y de los interesados, levantndose un acta de apertura de las propuestas firmada por la administracin y los que hayan concurrido ese da. Normalmente, desde este momento la administracin dispone de 30 das para adjudicar la obra, es decir, para sealar cul o de quin es la oferta ms conveniente para el trabajo. Si la administracin no responde al da 30 o el fijado en las bases y lo hace posteriormente; puede hacerlo porque el plazo no es fatal. Sin embargo habindose vencido, cualquiera o todos los oferentes
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pueden retirar su oferta y exigir que se les devuelva la boleta de garanta, lo que el estado esta obligado a hacer. Nada obsta que el oferente mantenga la oferta porque le convenga, pero s le nace derecho para que diga que no le conviene por cualquier motivo. En el estudio que la administracin hace de las ofertas puede llegar a la conclusin que ninguna es conveniente para los fines. Puede desecharlas todas y declarar desierta la licitacin; normalmente el aviso de la licitacin dice unidad mandante se reserva derecho para declarar desiertas las ofertas sin causa, esto es totalmente ilegal porque la administracin debe actuar siempre por motivos fundado y en este caso lo estara haciendo por falta de conveniencia. Ejecucin del contrato de obra publica: Se traduce en que el contratista debe dar cumplimiento a la ejecucin de la obra con estricto apego a lo que indique el contrato y las especificaciones tcnicas. Para que la administracin se asegure que as ser, designa un ITO (inspector tcnico de obra) con facultades fiscalizadoras para asegurarse que hay un fiel cumplimiento del contrato. Cuando se adjudica la obra, se devuelven las boletas bancarias de garantas a los que no resultaron favorecidos. Al que se le adjudica se le pide presentar una boleta bancaria de garanta de fiel cumplimiento de contrato por plazo y monto indicado en las bases. Normalmente el plazo es de 60 das posteriores al cumplimiento del contrato; es para asegurarse de la unidad mandante de que el contratista va a respetar totalmente el pliego de condiciones. En este momento puede suceder que: 1) Administracin estime que es necesario reducir algunas partidas del contrato. El contratista tiene que acceder, pero el estado debe indemnizarlo por un 10% de lo reducido. 2) Haber aumento de obra. La ley autoriza que cada una de las partidas y costo total de la obra puede aumentar hasta un 30%, en este caso habra que darle mayor plazo para construir. El contratista tiene prohibicin de subcontratar partidas del contrato, salvo que expresamente se le autorice a travs del libro de obra que una determinada partida pueda subcontratarla pero siempre manteniendo la responsabilidad.
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Pago del precio: En el sistema de contrato a suma alzada (ms comn en chile), hay dos sistemas: Llave en mano (menos usual): adjudicada la obra, contratista la ejecuta y una vez que termina en plazo estipulado, esta se decepciona por comit revisor de la obra, el que luego de revisar hace recepcin provisoria. Se denomina llave en mano porque obra esta terminada, ah es cuando se paga el precio. Este sistema no es usual porque demanda mucho capital de la empresa, normalmente se utiliza para obras pequeas porque en mas grandes el constructor debe pedir prstamo a bancos, as el gasto es mayor y el precio total aumenta en todo sentido.
A.

Estados de pago o avance efectivo de obra: pagos que el estado hace segn lo dicen las bases (mensualmente, quincenalmente, etc.). Si bases no contempla el plazo, se supone que se esta bajo sistema de llave en mano. La administracin no puede hacer cambio de bases en cuanto a la forma de pagar el precio porque la empresa que no fuese escogida puede reclamar. Este estado consiste en que tcnico de obra debe hacer informe de estado de base de cada partida (desde instalacin de faenas, limpieza, cerco perimetral, fundaciones, construccin propiamente tal, etc.); se especifica los costos de cada uno. El precio de todos da una suma total que debe ser igual al que se hizo en el sobre de oferta propiamente tal (esta sumatoria estara en los documentos anexos). El tcnico de obra ve avances en las faenas cada 15 das y hace los avances efectivos de la obra. Lo que se paga es lo incorporado, lo que esta en la obra, no lo que esta en la bodega, as el contratista no debe garantizar lo que esta efectivamente en la obra y hay una garanta de fiel cumplimiento de contrato. Entonces, la sumatoria de los estados de pago se descuenta del precio final.
B.

No constituye precio:
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* Los anticipos: siempre que las bases los permitan. El estado o administracin puede dar anticipos al contratista por el monto que iban las bases, normalmente es el 20% del total del contrato. Esto para que contratista no le resulte caro el pedir prstamo o avance. En caso de avance, para que la administracin se asegure, le exige boleta bancaria de garanta por el monto del anticipo. De tal manera que si empresa constructora no cumple, la administracin no pierde el dinero porque le banco le debe responder. Lo que normalmente se hace con el anticipo es descontarlo proporcionalmente de los estados de pago en base a una formula matemtica. Termino de contrato de obra pblica: 1.- Por ejecucin de obra: se nombra comisin tcnica receptora de la obra. Es la regla general. Terminado el contrato que puede ser antes, durante o despus del trmino del plazo, el contratista debe comunicar a la administracin que la obra esta terminada y lista para su recepcin provisoria. El contratista le comunicara esto a la administracin a travs del libro de obra (escribe tres copias: una para el, otra para administracin y la ltima que queda en el libro). Luego, se procede a recepcin que es de dos tipos: Provisoria: ocurre cuando constituida la recepcin tcnica por el comit tcnico de la obra, la visita, ve las terminaciones, construccin y que se cumpla el pliego de condiciones. Puede suceder que se hagan observaciones, el contratista tiene plazo dependiendo de a observacin hecha, para arreglar el defecto. Tambin puede que se reciba provisionalmente, lo que significa que puede usarse por plazo normalmente de 180 das a un ao (la idea es pasar por todas las estaciones del ao para probar calidad de obra en distintas condiciones). Vencido este plazo, si hay anomalas y observaciones se efectan las reparaciones por cargo del contratista.
A.

Cumplidas estas o no existiendo, se procede a la recepcin definitiva y se finiquita el contrato, se devuelve la boleta de garanta de buena ejecucin de obra. Efectuada la recepcin provisoria, el contratista debe cambiar la boleta bancaria de garanta de fiel cumplimiento de contrato por
B.

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plazo de 180 das o 1 ao, por la boleta bancaria de garanta de buena ejecucin de la obra (sirve para garantizar reparaciones que contratista no quiera hacer dentro de los 180 das o ao). No obstante, se aplican las reglas del CC sobre responsabilidad contractual, por o que contratista responde durante 5 aos. 2.- Por Caducidad. 3.- Por Revocacin. 4.- Por acuerdo entre las partes. 5.- Por decisin del contratista cuando la administracin ha paralizado la obra por ms de dos meses. 2. Contrato de Suministro o aprovisionamiento: Ley 19.886, decreto reglamentario 290/2004 de Ministerio de Hacienda. Es un contrato de compraventa de cosas muebles que hace el estado. Es aquel por el cual la administracin se provee de bienes muebles necesarios para el funcionamiento de los servicios pblicos en que toda adquisicin de bienes muebles para la administracin es un contrato de aprovisionamiento. En la prctica, es un contrato de compraventa al que se le da categora de contrato administrativo porque lo adquirido est destinado al servicio pblico. Este contrato es aquel por medio del cual una persona natural o jurdica se obliga a entregar a la administracin determinadas cosas muebles de una sola vez o por entregas peridicas y aquella (la administracin) se obliga a pagar su precio en dinero. Siempre debe haber licitacin. Del concepto se pueden desprender los elementos de este contrato: 1) A travs de l la administracin adquiere bienes muebles. 2) La entrega la hace contratista por su cuenta y riesgo hasta que se verifique la entrega material. 3) Se debe hacer a travs de propuesta pblica (licitacin), es la regla general. Sin embargo el Art. 8 de la ley 19886 seala que excepcionalmente se puede obviar en los siguientes casos: i. Emergencia, urgencia o imprevisto.
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Si se trata de contrato que sea terminado anticipadamente y cuyo remanente no supere las 1000 UTM. iii. Habindose efectuado licitacin pblica no se presentasen interesados. iv. Existe un nico proveedor. v. Si el contrato se debe celebrar en el extranjero. vi. Su se trata de contratos de naturaleza confidencial. vii. Cuando lo exija la naturaleza de la negociacin. viii. Cuando monto total del contrato no supere las 100 UTM (mas o menos tres millones de pesos): 4) Se perfecciona desde que se notifica a proponente que ha sido acepta su oferta. Al efectuarse la oferta, cada uno de los oferentes debi haber presentado boleta bancaria de garanta de seriedad de la oferta. Adjudicada la oferta, se devuelve esta boleta a los no favorecidos, quien la gana debe cambiar la boleta por boleta de fiel cumplimiento de contrato. La administracin puede y debe designar ITO para que verifique grado de cumplimiento del contrato, incluso si se trata de confeccin de bienes muebles debe normar inspector que puede fiscalizar y controlar en momento en que se est construyendo. De acuerdo a la ley 19886, estas licitaciones pblicas hoy se pueden hacer en forma virtual, a travs de portal CHILE COMPRA, el estado cuando quiere adquirir algo establece bases administrativas y tcnicas de lo que quiere, subindolas al portal y llamando a interesados a hacer ofertas, de entre ellas la administracin elige la ms correcta. Desde un punto de vista social, poltico, econmico y de transparencias, con todas las crticas que el portal tiene, ha sido en general muy positivo porque ha permitido que muchas pequeas y medianas empresas que antes no podan competir, hoy hayan multiplicado por 10 las ventas al estado, con lo que ello conlleva en la utilizacin de mano de obra. Este contrato a diferencia de los otros existe en todos los servicios pblicos. 3.- Contrato de Concesin de Servicio Pblico. Es la forma ms comn de gestin indirecta en que administracin permaneciendo como titular del servicio, encarga su gestin a un particular que se hace cargo de las resultas econmicas del mismo.
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ii.

Es un procedimiento por medio del cual la administracin encarga la gestin de un servicio publico a un particular, recibiendo este a cambio una remuneracin generalmente consistente en la percepcin de la tarifa que le abonaran los usuarios de ese servicio. No se puede obviar que la administracin contina siendo la titular del servicio, que fija las condiciones de funcionamiento de este y lo hace unilateralmente, por lo que el concesionario no es ms que un mero colaborador de la administracin que cobrar la tarifa que la administracin haya fijado. En resumen, es un contrato administrativo por medio del cual la administracin en las condiciones que ella establece, fija y determina, encarga o encomienda a un particular la gestin de un servicio publico. Se trata de un servicio que por su naturaleza le corresponde prestarlo al estado, quien debe satisfacer esa necesidad colectiva, pero que el estado decide que este servicio sea gestionado por un particular. La doctrina seala que no todo servicio pblico es susceptible de ser concesionado, as se sostiene que los servicios esenciales y aquellos que no producen rentabilidad, no pueden ser concesionados. La respuesta no es tan categrica, hay quienes sostienen lo contrario, por ejemplo el ex Presidente Alwyn. La respuesta se encuentra en cual es el alcance que le queremos dar a la expresin servicio pblico, la que es absolutamente cambiable. Hace algunos aos era imposible que la previsin social fuera administrada por particulares, hoy es impensable que vuelva a manos del estado. Respecto a los que no son rentables, bastara que el estado recibiera gestin por particulares subvencionando la concesin para que efectivamente hubiesen interesados y la realidad nos demuestra que es as. Si bien es cierto, la gestin del servicio concesionado la hace particular por su cuenta y riesgo, no lo es menos que la administracin se reserva la potestad de control de la prestacin del servicio. Caractersticas: 1) Contrato intuito personae: Se celebra en relacin a caracterstica de una persona determinada, que no puede ceder ni delegar la concesin.

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2) Siempre se trata de contrato temporal: Tiene plazo determinado en el tiempo, tiene un fin. En caso contrato no sera contrato de concesin sino que enajenacin del servicio publico. 3) El contrato no cambia naturaleza jurdica del servicio o de la necesidad que sigue siendo pblica. 4) De este contrato nacen derechos y obligaciones tanto para la administracin como para el concesionario:

I.

Administracin / Derechos:

a) Derecho de controlar, supervisar y de intervenir la direccin del servicio. Se traduce, en una suerte de servicio polica o potestad de polica por la cual la administracin debe contar con agentes o inspectores que hagan un buen control de esta concesin. Tiene la facultad de fijar o regular precio o tarifa por la cual se va a prestar el servicio que ha sido concesionado. b) Potestad para ejecutar directamente el servicio en caso que concesionario no cumpla, tambin en esta situacin puede llamar a un tercero. II. Administracin / Obligaciones:

a) De carcter genrico: debe transferir medios o facultades necesarias para ejecutar el servicio, Se manifiesta en obligaciones de expropiar bienes particulares indispensables para ejecutar el servicio. b) Prestar a concesionario proteccin jurdica y/o material para prevenir o repeler actos de terceros. c) Para imponer servidumbre. d) Indemnizar al concesionario por perjuicios que pueda tener el concesionario durante la ejecucin del servicio que sean imputables a la administracin.
III.

Concesionario / Derechos:

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a. A exigir traspaso de facultades necesarias para iniciar y mantener el servicio. b. Ser el beneficiario de las expropiaciones realizadas para permitir ejercicio de ese servicio. c. Exigir cumplimiento de la constitucin de servidumbres que tiene la administracin. d. A exigir precio o tarifas del servicio concedido. IV. Concesionario / Obligaciones:

a) Prestar, realizar el servicio de manera integral, debe mantener continuidad, regularidad, uniformidad en la prestacin del servicio. Para exigir ello, el estado goza de ciertas potestades que obligan a este concesionario a dar estricto cumplimiento pues en caso contrario el estado puede caducar o revocar concesin, sustituir la concesin a otro tercero, aplicar multas. b) Acatar las rdenes e instrucciones que le imparta la administracin tendientes a asegurar la continuidad del servicio en uso por parte de la administraciones de facultades de control, vigilancia o polica de que dispone. Extincin del contrato: Se aplican las mismas causales de derecho privado y adems las especiales de derecho pblico. En cuanto a la caducidad, si debe aplicarla la administracin produce los siguientes efectos: 1) Contratista queda inhabilitado o pierde el derecho a ser contratado nuevamente por la administracin. 2) Contratista pierde la garanta que tenia a nombre de la administracin para asegurar el fiel cumplimiento del contrato. Consecuencias generales de la extincin: a. Los bienes del servicio concedido que sean de propiedad del particular concesionario continan en su poder, no se expropian. b. Los bienes nacionales que le haban sido concedidos al contratista, vuelven al uso pblico. c. Las servidumbres que se debieron construir, se extinguen.
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d. Las expropiaciones que se hicieron por parte del estado continan en poder del estado.

Captulo IV : CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Para que el derecho objetivo sea eficaz resulta necesario que sus normas estn amparadas por una jurisdiccin que haga aplicable ese derecho, bien puede la administracin en su actuar caer en arbitrariedades. La pregunta es Ante quin recurre el administrado
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que ha sido lesionado en sus derechos o que sufre los efectos de esa arbitrariedad? La respuesta es recurrir a los tribunales de justicia, cuando nos enfrentamos frente a aquellos pases que han adoptado el sistema Anglosajn (cualquiera sean las partes intervinientes son conocidas por la justicia ordinaria). Distinta es la va que existe bajo el sistema administrativo Francs en que por ser una de las partes de controversia la administracin se debe recurrir a una judicatura especial, que es la denominada contenciosaadministrativa. Como nuestro pas no tuvo respuesta a este problema ya que los tribunales contenciosos administrativos a que haca referencia la Constitucin del 25 .Como una forma de paliar esta omisin que existi en Chile se crea la Contralora General de la Repblica, y la respuesta que podramos dar frente al administrado que sufre la arbitrariedad, es que recurra a la Contralora General de la Repblica, para que se restablezca el imperio de la justicia dentro de sus atribuciones. El administrado an as estaba en desventaja por que el Contralor de igual forma poda tomar razn equivocadamente de un decreto ilegal, o porque el presidente poda insistir, o porque no todos los actos de la administracin estn exentos de todos las toma razn, la Contralora General no poda indemnizar los perjuicios que el acto pudiere causar a un particular. En Chile al carecer de justicia contencioso- administrativa dej al administrado en la ms completa indefensin. Es cierto que existan los recursos administrativos y tambin de reposicin y de apelacin; pero qu garanta tiene el particular cuando quin resuelve es el propio emisor del acto? (administrador es juez y parte y no dando garantas de objetividad en la solucin del conflicto). Para responder a este tema debemos formularnos: 1- Cul es la materia contenciosa- administrativa? Es aquella que dice que es contenciosa- administrativa toda litis en que una de las partes sea la administracin, esta respuesta no es precisa, ya que la administracin acta a travs de actos de autoridad pero tambin a travs de actos de gestin entonces para buscar la respuesta hay dos teoras : 1) Teora clsica: en que el acto de autoridad que es objeto de la litis debe ser conocido por la justicia contenciosa - administrativa en tanto el acto de gestin administrativa debe ser conocido por los tribunales ordinarios de justicia. Sin embargo esta doctrina tiene una falla en su origen que la administracin hoy y cada vez mas realiza
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actos de gestin que persiguen finalidad pblica y que se rigen por normas jurdicas especiales. Como ocurre con el Contrato de construccin de una obra pblica en que si bien la normativa es de derecho pblico no es menos que es una finalidad especial de derecho pblico por lo tanto para solucionar o llenar est vaco nace una 2 doctrina 2) Doctrina de la ley decisoria libre litis: que es muy sencilla segn la ley que se aplica para resolver el litigio se recurre a una u otra justicia si la ley es de derecho privado nos vamos a la justicia ordinaria, y si la ley para resolver el caso es de derecho pblico es contencioso- administrativo. Segn los contratos de construccin o confeccin de obra material en civil. Por ejemplo si la Universidad contrata una empresa para reparacin se rige por ley general de construccin y la litis es de derecho pblico y debe ser por la administracin contenciosa administrativa la solucin asignada, por lo tanto es ley de derecho pblico. La segunda pregunta Ante que jurisdiccin debemos recurrir para hacer valer nuestros derechos o para que resuelva la contienda? Se sabe que hay dos grandes sistemas: a) el sistema ingles que sostiene en el pilar de la separacin de los poderes que seala que a quien le corresponde juzgar todos los asuntos en virtud de la separacin de poderes a la judicatura ordinaria, este sistema anglosajn no tiene una justicia especial contenciosa administracin cualquier diferendo que exista y que una de las partes sea de la administracin debe ser visto, conocido y decidido por los tribunales de justicia a quien le corresponde resolver todo. b) sistema francs o administrativo que partiendo del mismo supuestos de la separacin de los poderes llega a una decisin diametralmente distinta, ya que sostiene que en virtud del principio de la separacin de los poderes no le corresponde al poder judicial inmiscuirse conocer o resolver asuntos en que es parte la administracin y por lo tanto seala o concluye que es conveniente la creacin de una nueva y especializada judicatura que es esta justicia contenciosa administrativa. En el fondo cuando hace son decisiones ms polticas que jurdicas ya que los revolucionarios franceses tenia absoluta desconfianza de la judicatura dominada por el clero y la realeza creen ms en la administracin y obligados
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por una coyuntura poltica que a la larga la que predomina en el mundo y que la especialidad de las normas especial requiere especializacin en los tribunales que resuelva ese problema-qu actos u omisiones de la administracin pueden dar origen a procedimiento contenciosos administrativo? Se ha dicho que en nuestro pas: 1 supone la impugnacin de una acto que es controvertido haya sido dictado por la administracin, por lo tanto se requiere que exista una pretensin de un particular en contra de un acto de la administracin que lo perjudica. 2 esta pretensin debe perseguir alguno de estos fines: a) Que la administracin acte cuando debiendo hacerlo no lo ha hecho. b) Que se modifique o deje sin efecto un acto de la administracin cuando causa perjuicios o es ilegal. Estas dos las puede resolver la contralora y obligarla a actuar, ya que frente al acto ilegal puede alegar ante el acto omiso lo deje sin efecto, con paliativo de 1927 que es la Contralora General de la Repblica se podra solucionar a falta de los tribunales contenciosos administrativos c) reparacin de los perjuicios causados por el acto esta pretensin reparatoria o indemnizatoria es la facultad en la cual carece el rgano contralor y carece porque no es tribunal de justicia. Se debe estar frente a una accin u omisin que causa perjuicios el detonante que autoriza al particular, al administrado para recurrir a la justicia contenciosa administrativa. No todas las acciones u omisiones de la administracin permiten ejercer esta va. Distingamos primero las acciones. DEBE TRATARSE DE UN ACTO VOLUNTARIO que es la manera en que se define el acto jurdico, por esta va se admite en consecuencia accionar tanto en contra de los actos de autoridad general como particulares de la administracin siempre que estemos en presencia de un acto definitivo. Hacemos un recuerdo cuando vimos los actos administrativos una de la clasificaciones distinguan entre actos definitivos y actos preparatorios estos ltimos que son trmites para el acto final y el acto final es el que tiene la decisin definitiva ejemplo todava nosotros no hemos visto el sumario administrativo pero con los ejemplos entendemos a grandes rasgos que es un sumarios administrativos que frente a una irregularidad de un servicio se debe determinar quines son los culpables de esto.
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Primero se ordena investigar este hecho y el fiscal busca antecedentes, efecta careos y todas las medida para llegar a verdad y despus de esto dicta acto administrativo cerrando la investigacin, con esto el fiscal analiza los antecedente de la irregularidad y llega a la conclusin de que hay meritos para la investigacin esto se traduce en un tercer acto en la tramitacin, luego vienen los descargos normas que exigen el mnimo del debido proceso dando a posibilidad de defensa. Despus el emite la vista fiscal que contiene lo investigado la defensa que hizo el particular, el periodo probatorio y se da la conclusin en la investigacin de los culpables, y en la vista fiscal propone una medidas administrativas. Se lo enva al jefe que es una medidas disciplinaria superior y el decide aplicar una medida y se le notifica a el demandado para una rectificacin una vez que se ha analizada la reposicin recin ahora dicta la resolucin que aplica una medida disciplinaria en contra un funcionario y se aplica en los actos administrativos. Hay actos de la administrativo que requieres actos tramites que aun cuando generan no puede recurrir solo cuando el acto es definitivo. Se puede recurrir solo en los actos administrativo quedan al margen de este recurso de accin contenciosa administrativa los actos tramites, en segundo lugar quedan exentos de la justicia contenciosa administrativa los meros hechos de la administracin. El ao 1936 haba una revista satrico poltica que se llamaba topase, esta revista no tenia posicin poltica determinada se rean de todos, la mayor mirada nacional. Sale en la imprenta un ejemplar y se filtra que hay una caricatura del presidente de la repblica y este utiliza a la polica poltica de investigaciones ellos fueron a la imprenta requisaron el tiraje de la revista topase se la llevaron empastelaron la imprenta, se llevan las revistas y las incineran y el gobierno dijo que era falso que lo haban hecho con tan mala suerte que la brisa hizo volar la cartula de la revista no quemada y la llevo a un poltico escndalo nacional Acciones en contra del gobierno, y a que justicia recurren esto es a la nica que hay y van a los tribunales ordinarios ya que aun no hay justicia contenciosa administrativa en un acto administrativo y diciendo que no de competencia de ustedes es de autoridad pero la Corte Suprema dice que no es acto administrativo sino que es va de hecho es todo acto ostensiblemente ilegal y no puede ser considerado como acto de la administracin y si puede ser susceptible de ser conocida en esta instancia, pero como era va de hecho logro ser conocida.
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Tercer lugar de las acciones el acto que se trata para que pueda ser impugnable debe ser definitivo es decir que sea de aquellos que tienen ejecutoriedad que esta afirme. Distingui entre acciones y omisiones, respecto de las OMISIONES aqu la verdad es que revelan dos sistemas fundamentales para poder impugnar el acto cuando podemos impugnar no a un acto sino a una omisin? 1) es frente a la omisin de la administracin se abre la va judicial contenciosa administrativa para que esta obligue a la administracin que emita un pronunciamiento y con este si causa agravio se puede recurrir a la justicia ordinaria. Por esta va 2 instancias jurisdicciones frente al no hacer u omisin vamos a los tribunales contenciosos administrativos y ordena que efectivamente emita frente a esta posicin el acto administrativo que afecto la administracin, emite el acto y este acto puede causar agravio al particular y recurre a la justicia contenciosa administrativa que es ms largo y engorroso. El sistema predominante en el mundo y est en la ley de procedimiento administracin 19880 es la de la Ficcin es decir transcurrido cierto plazo sin que la administracin acte a esa omisin se le pueden dar segn de que se trate este tema dos posiciones las del silencio positivo que no habiendo declaracin de voluntad de de manera ficta se entiende por el solo transcurso del plazo sin que la administracin diga nada se entiende que fue la consecuencia sin manifestacin de voluntad como silencio positivo y se entiende como fue aceptada en la administracin ya que el NO HACER EN LA ADMINISTRACION SE ENTIENDE COMO POSITIVO, es un silencio positivo. Pero tambin segn la naturaleza del acto la del silencio negativo transcurrido el plazo que tienen la administracin para responder la no respuesta o la omisin o el silencio se entiende como una rechazo y de ese momento le nace al administrado afectado por la omisin le nace el derecho para recurrir a justicia contenciosa administrativa. En nuestro pas lo tenemos establecido en el art. 136 de la LO de municipalidades que permite a cualquier persona reclamar en contra del acto. El alcalde tiene cierto tiempo y se reclama de ilegalidad segn este art. requiere de 15 das si lo acoge no hay problema, si lo rechaza a persona puede recurrir a la Corte de Apelaciones. Si no contesta se entiende rechaza la disposicin del particular y es como si hubiere emitido voluntad que no existe para ir el afectando la Corte de Apelaciones respectiva.

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La va de hecho es la accin ostensiblemente ilegal que no es acto administracin sino accin de fuerza de hecho no de derecho as lo defini la Corte Suprema. La principal clasificacin de los administrativos: - Plena jurisdiccin o subjetivo. - Recurso objetivo o de anulacin. - Recurso o accin de reposicin. - Recurso de interpretacin. recursos contenciosos

Recurso subjetivo o de plena jurisdiccin es el medio jurisdiccional destinado a proteger los derecho subjetivos de los particulares lesionados por actos hechos u omisiones de la administracin, se caracteriza este recurso porque es de mayor latitud, pues faculta al tribunal no solo para conocer los hechos sino que tambin el o los derechos discutidos. Solo puede deducirlo el particular afectado, persigue la revisin de los efectos del acto impugnado y por lo tanto la declaracin del tribunal puede disponer tanto medidas reparatoria como medidas compensatorias y la sentencia que dicte el tribunal solo vincula a las partes en litigio es decir produce efectos relativos. Recurso de anulacin u objetivo: este es un medio jurisdiccional destinado a proteger el derecho objetivo a fin de preservar la observancia de la ley. Su nico fin es obtener la nulidad del acto administrativo ilegal o contrario a derecho, puede accionar cualquier persona que tenga un inters legtimo. La causa del recurso es el vicio que tiene el acto, la finalidad es que el tribunal especial o especializado es que examine la legalidad del acto de la administracin, la administracin en este recurso no es parte pero debe comparecer como autoridad. Vinculado a estos dos recursos se habla de recurso subjetivo y recurso objetivo. Mediante el recurso subjetivo o de plena jurisdiccin se persigue amparar el derecho subjetivo, mediante el recurso objetivo se pretende proteger el orden jurdico. En el recurso objetivo no resulta necesario que alguien sufra una violacin de su derecho basta con que se haya violado una ley y que esa violacin afecte el inters de alguien. Se caracteriza el recurso objetivo porque el tribunal solo conoce del derecho, debiendo por lo tanto resolver sobre la nulidad o validez del acto impugnado y por lo tanto el fallo en este recurso objetivo no es declarativo de derechos subjetivos a menos que conjuntamente con el recurso objetivo se haya presentado el recurso de plena
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jurisdiccin por lo tanto este fallo en el recurso objetivo no puede reemplazar el acto. La sentencia que acoja el recurso objetivo declara la nulidad del acto y por lo tanto sus efectos son absolutos, pero si el fallo del recurso objetivo rechaza la pretensin solo producir efectos relativos. Porque si acoge el recurso produce efectos erga omnes y si lo rechaza produce efectos relativos? ? si acoge el recurso para acogerlo el juez antes oye a la autoridad y esta hace ver su punto de vista del por qu y con qu competencia a dictado el acto, si el argumento que la autoridad da no es convincente para el tribunal son permanente y anula el acto porque ya se da la posibilidad, pero cuando se rechaza la pretensin de un particular de la ilegalidad del acto lo hace con argumentos los que pueden ser tan dbiles y el juez puede no aceptarlo y producen efectos a esa persona y no respecto a los dems pero cualquier otra persona pondra podra demostrar con otros argumentos la ilegalidad el acto por eso produce efectos relativos. Porque en un caso la parte fue escuchada y en el caso de los administrados fue escuchado uno y el resto puede tener motivos para alegar y puede ser rechazado uno y no todos. El recurso objetivo es de anulacin y la cosa pedida es la anulacin del acto administrativo en cambio el recurso de plena jurisdiccin que solo puede ser entablado por el que ha tenido un perjuicio personal entablado en un recurso como consecuencia de los efectos de la administracin puede pedir distintas cosas:

1) La declaracin del derecho que se cree protegido. 2) La modificacin del acto recurrido. 3) Indemnizacin de los perjuicios provocados por el acto. 4) Puede incluso pedir la nulidad del acto cuando lo estima ilegal. 5) Si se trata de un simple hecho de la administracin puede pedir la reparacin de los perjuicios. Recurso de interpretacin: reclamar por la parte prejudicial contencioso administrativo el alcance de una norma administrativa oscura o ambigua o para pronunciarse sobre la validez de dicha norma, estamos en presencia de un juicio ordinario y que se hace valer el acto administrativo y es tan ambiguo oscuro o de dudosa que se hace necesario precisar el verdadero alcance como se trata de precisar el alcance de una norma administrativa se solicita al tribunal contencioso administrativo que fije la interpretacin de dicha
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norma y mientras se suspende el juicio principal que es el juicio ordinario es decir los siguiente requisitos: 1) que exista un juicio pendiente en trmite en la justicia ordinaria. 2) que en dicho juicio se haga valer un acto administrativo oscuro o ambiguo 3) que atendida la idoneidad administrativa del acto quede fuera de la rbita de competencia del tribunal ordinario para pronunciarse de acuerdo de su validez o alcance. Recurso de reposicin: Es aquel por cuyo intermedio la interpretacin persigue afectar a los administrados que frente a la administracin han incumplido sus obligaciones se le considera como una prolongacin de la potestad disciplinaria de la administracin. No obstante en nuestro pas no existe procedimiento de actos contencioso administrativos de carcter general de llegar a plantearse debiera tener ciertas caractersticas que son reconocidas y recogidas por la legislacin comparada : 1) Solo se admite esta va cuando se ha agotado la va administrativa. En otras palabras para poder accionar ante el tribunal contencioso administrativo resulta imprescindible que se haya en forma previa presentado todos los recursos administrativos que contempla la ley 2) es necesario fijar plazos para poder interponer estos recursos los plazos sern distintos segn la naturaleza del acto impugnado pero no es sano para la convivencia nacional ni para el principio de certeza jurdica mantener permanente la impugnacin vencido el plazo no se puede recurrir en contra de dicho acto 3) frente a la clara diferencia econmica y de recursos humanos que existe entre el particular y el estado este procedimiento debe ser gratuito 4) acogiendo los principios bsicos del debido proceso reconocido por tratados internacionales debe ser un procedimiento de doble instancia 5) el procedimiento por lo formal de la administracin debe ser escrito pero sumario o breve en su tramitacin ya que uno de los
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principios del acto administrativo es su ejecutoriedad en consecuencia a fin de que no cause mayores perjuicios que los eventualmente ya causados requiere que sea breve y sumario 6) por esto los plazos de la administracin son fatales 7) atendido que el acto administrativo se presume legitimo el peso de la prueba recae en el particular o administrado que ha accionado en contra de la Administracin Situacin que ocurre en Chile ante la falta actos contenciosos administrativos durante la Constitucin del 25 exista una disposicin del artculo 87 que ordenaba los tribunales contenciosos administrativos para conocer de esta materias en consecuencia y no habindose dictado la ley que los estableciera tanto la doctrina como la jurisprudencia de la poca basado al Art. 4 de la Constitucin. que es igual al 7 de ahora, entendieron que los tribunales ordinario no poda resolver ya que el constituyente entregaba a otros rganos se agrega lo del artculo 4 del COT otorga conocimiento civil y criminal no quedando dentro de la competencia los asuntos administrativos consecuencialmente en la arbitrariedad y legalidad o perjuicios que sufrieran los particulares frente a la administracin estos se encontraba en la total indefensin, es cierto que hubo voces que amparados en la inexcusabilidad de los tribunales y basado tambin en Art. 4 del COT que si solo conoca de asuntos civiles y criminales resolva asuntos comerciales y administrativos y se seala que la paz social hacia necesario que estos fueran conocidos por los tribunales ordinarios, ello no fue aceptado. Fueron innumerables los discurso de ao judicial en que se plante la necesidad de llenar est vaco fueron varias las iniciativas de carcter legal presentadas en el congreso de esta finalidad nunca en la Constitucin 25 hubo voluntad poltica para la creacin de los tribunales por una mezquina razn poltica ningn gobierno del siglo que tiene inters en ser fiscalizado sancionado y dejado sin efecto sus decisiones es cierto que en parte esta carencia fue subsanada por la creacin del ao 1927 por la Contralora General de la Repblica peor este organismo no poda ni puede disponer de medidas reparatorias o indemnizatorias a lo mximo podra ordenar dejar sin efecto un acto administrativo ilegal. De esta manera se llega a la Const. del 80 que en su texto original tuvo un articulo 38 redactado en trminos muy similares a los del artculo 87 del ao 25 causado el dao de la administracin se poda recurrir a los tribunales contenciosos
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administrativos pero no se creaban estos tribunales y el particular o administrado quedaba en la absoluta indefensin de sus derechos. Nuevamente se alzaron voces de la necesidad de legislar acerca de ello y el gobierno militar como gobiernos anteriores no tuvo intereses, as llegamos a una situacin poltica del 5 de octubre del 88 para prorrogar el gobierno del general Pinochet gano el no, no hubo voluntad poltica a prorrogar el mandato del general Pinochet eso significo un titular corri solo y llego segundo a raz de esta cambio poltico que se produjo del escenario poltico nacieron conversaciones entre la concertacin y el gobierno militar para modificar la constitucin a un gobierno democrtico. En ese dialogo negociaciones entre la concertacin y el gobierno militar que son encabezados ministro Cceres y dos abogados que son administrativista Aylwin y Silva Cima y que segn la Constitucin del 80 deban ser plebiscitadas y son aprobadas el 30 de junio del 89. En los que nos compete y aqu estuvo la suerte de que hubiera dos administrativistas en la comisin que se preocuparon de este tema. No era el momento para ellos callar y con una simple eliminacin lograron solucionar el problema del Art. 88 de la administracin van a los tribunales contenciosos administrativos se elimina la frase contencioso administrativo y queda que cualquier persona afectada en sus derecho por la administracin del estado, sus organismos o Municipalidades podr alegar ante los tribunales que disponga la ley AL NO TENER EL AMARRE DE LOS TRIBUNALES CONTENCIOSOS ADM SINO QUE A TRIBUNALES QUE DESIGNE LA LEY Y BASADO EN EL PPIO. DE LA INEXCUSABILIDAD. 2 efecto es que si el da de maana los tribunales contencioso administrativo se pueden crear sin reformar la constitucin, basta una ley para que se tenga justicia contenciosa administracin le da la facultad de reclamar contra la administracin para que sea eficiente pero deja abierta a travs de una camino legislativo ms fcil, bastara un arreglo no es necesario modificar la constitucin.

Artculo 76 inexcusabilidad de la ley En nuestro pas hay amplsima administrativa de carcter general sin tribunales contenciosos administrativos limitada el procedimiento tributario de

judicatura contenciosa perjuicio de ello existe de carcter especial o pesca y casa avalo de
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bienes races hasta del punto de vista nuestro el mas importantes, tribunales de cuenta. Durante el tiempo en que no exista la modificacin al Art. 38 y aun hoy existiendo y siempre que se den los supuestos del Art. 20 las vas ms expeditas que tienen los particulares para reclamar en contra del acto de la autoridad, es la accin de proteccin, tambin la accin de ilegalidad 18880 sobre procedimientos administrativos. Si bien con esta judicatura se ha paliado en parte esta carencia no lo es menos que en tanto no se instauren en nuestro pas la justicia contenciosa administrativa de carcter general no estarn debidamente salvaguardados los derechos de los particulares frente al suprapoder de que dispone la administracin.

CAPITULO V: RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.

Un principio de las bases de la administracin es el de responsabilidad, esta es una responsabilidad de los funcionarios y tambin dentro de esta tiene que ver la responsabilidad patrimonial (contractual o extracontractual) del estado por los daos que pueda causar. Uno de los principios generales del derecho es que una persona debe responder por daos o perjuicios causados, lo que se traduce en indemnizar. As, bajo las normas del derecho comn toda persona responde por aquellos actos suyos o de quien este bajo su cuidado que hayan sido precedidos por culpa o dolo. Cundo el estado o sus agentes debe o no responder por los eventuales perjuicios que su actuar o incluso su omisin puedan causar a particulares? La respuesta es distinta en cada caso, ha existido una evolucin en ella: 1) El Estado no responde: niega absolutamente posibilidad e que responda por perjuicios que pueda causar la administracin, esta negativa es la que mas tiempo estuvo vigente y se basaba en dos principios fundamentales:
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a. Ilimitada soberana del Estado, entendiendo esta en que si el Estado es un ente soberano no puede aceptar limitaciones de ninguna especie a ese poder soberano de que dispone. b. Origen divino que a esa data se le otorga al poder. Sin embargo, a todas luces negar esta posibilidad es sin dudas injusto. 2) Aceptar responsabilidad del Estado bajo las normas del derecho comn. Es el consejo del Estado de polica que desde 1870 y a falta de norma expresa sostiene que como esta situacin es injusta se debe buscar una solucin de equidad, pero deban buscar argumentos jurdicos para sustentar esta responsabilidad. Estas estaban dadas por nuevas tendencias del derecho pblico: a. No es efectivo que la soberana del estado sea ilimitada aunque es cierto que esta impide que otro estado pueda inmiscuirse en asuntos de este Estado, nada obsta a que el propio estado autolimite su soberana, y eso segn el consejo del estado, con el movimiento de divisin de poder, en que el propio estado crea poderes independientes entre si, pero que se interrelacionan. Esta independencia es una limitacin al poder absoluto del prncipe. b. Declaracin de derechos del hombre y ciudadano significa limitacin cuando reconoce derechos y garantas a las personas que el estado no puede violentar. En estas condiciones y a falta de legislacin especial, comienzan a aplicar las normas del derecho comn para perseguir eventualmente la responsabilidad del estado. Objeciones a esta teora: 1. Muchas de las actuaciones del estado son de autoridad o poder. En este sentido el estado cuando acta lo hace en un pie de superioridad, supremaca respecto del particular. El planteamiento es Cmo pueden aplicarse normas de derecho comn cuando se basa en la igualdad de las partes? 2. Respuesta del derecho comn se basa en la idea de dolo o culpa. La objecin es cmo puede atribursele al estado que ha actuado con dolo y culpa cuando en definitiva quien acta es un funcionario o agente publico y es a el, quien si acta con dolo o culpa, a quien debera perseguirse su responsabilidad. 3. Se basa en las disposiciones de responsabilidad extracontractual del derecho civil y eventualmente en el artculo 320, en el sentido de
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que el agente publico esta al cuidado del Estado. La verdad que eso es relativamente difcil de explicar y sostener. 3) Como haba resultado un gran avance pero no satisfactorio, nace una tercera etapa que es crear un sistema de responsabilidad del Estado segn normas propias del derecho pblico y consecuencialmente sin necesidad de tener que recurrir a las no siempre aplicables normas del Derecho Comn. Bajo estas normas propias se crean tres teoras (no las tres son aceptables en Chile). 3. a. ) Teora de la falta de Servicio Pblico: se entiende por falta de servicio pblico todo mal funcionamiento del servicio. La idea bsica es que si el estado con el dinero de los contribuyentes decide atender una necesidad colectiva a travs de la creacin de un servicio pblico lo debe hacer bien, con calidad. Si el servicio funciona mal, el estado debe responder por los daos o perjuicios que ese mal funcionamiento cause a los particulares. Esta teora tiene caractersticas, o requisitos copulativos: i. Concepto de falta de servicio pblico es autnomo, es distinto al concepto de culpa o dolo al que se refiere el CC. ii. Es annimo porque no importa (para el afectado) el agente que cometi el perjuicio o no es necesario individualizarlo, lo importante es demostrar que hubo una actuacin deficiente o defectuosa y por lo tanto se recurre al servicio en si mismo. Hay que ver si el servicio actu eficazmente o deficientemente; no importa que haya falta de un funcionario, el Estado tendr que demostrar despus quien fue porque para el afectado es el servicio el que actu mal. En materia civil o penal no ocurre as ya que el concepto de dolo o culpa esta relacionado con persona natural y jurdica determinada. iii. Este concepto de falta de servicio crea una responsabilidad directa para el Estado. No se esta aplicando el articulo 2320 del CC en que la persona responde por aquellos a su cuidado, sino que el Estado responde no por agentes que estn a su cuidado sino porque es el quien deba prestar el servicio, sin importar que agente causo el dao. Otra cosa es que el Estado despus pueda repetir en contra de l o los funcionarios que actan negligentemente. iv. Es un concepto flexible porque admite graduaciones, en ese sentido para que el Estado responda, el perjuicio debe tener cierta gravedad y que suponga que ha existido una falta del agente en la prestacin del servicio. Hiptesis de falta de servicio publico:
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1. Funciona mal: por ejemplo el puente loncomilla, no esta expedito ni se toman medidas necesarias para que no se cayera. El primer caso que da origen a esto ocurre en Francia con respecto al correo de Paris, donde media hora antes de cerrar ingresa una persona a dejar una carta, cuando va a retirarse se encuentra con la puerta cerrada porque el reloj marcaba las 17:01 hrs. (cerraba a las 17 hrs.) y por este motivo debe salir por la puerta de servicio, as debe atravesar un pasillo que estaba oscuro porque las luces estaban quemadas, en el trayecto se tropieza, se cae y quiebra una pierna. As demanda al Estado por el dao; en la investigacin se descubre que alguien adelant el reloj, no se sabe quien, y se demuestra que efectivamente el pasillo estaba oscuro y que haba un mayordomo que tenia como misin mantener en optimas condiciones el servicio, as este no lo hizo con el pasillo y por lo tanto se obliga al estado pagar porque el servicio funcion mal. 2. No funciona debiendo funcionar: Por ejemplo, un SAPU que dej de funcionar antes de la hora de cierre porque haba partido de Chile para las eliminatorias del Mundial de Francia, el partido llevaba minutos de iniciado y hay un gol contra Chile, a un fantico de la emocin le da un ataque al corazn, se dirigen al SAPU, pero no abra nadie, se debe ir al hospital perdiendo un valioso tiempo para el enfermo, el que finalmente muere. 3. Funciona pero tardamente: Un joven francs de 16 aos se enrolo en la legin extranjera adulterando certificado de nacimiento, su padre se entera y no lo permite, pero al nio ya lo haban mandado a frica y pasan tres meses desde que se fue, gana en su demanda pero el nio ya haba muerto. SOLO ESTA TEORA TIENE UTILIDAD EN CHILE. 3. b) Teora del riesgo administrativo: El estado debe responder por daos que su actuar produzca cuando este acta dentro del marco de la ley, por lo tanto no se puede imputar al Estado que su agente haya actuado con culpa o dolo, es decir se refiere a una responsabilidad sin culpa. Requisitos: 1. Dao especial: que lo sufra una o ms personas debidamente individualizadas y no toda una categora de personas o toda la comunidad.

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2. Dao anormal: que no pertenezca a la categora de molestias o limitaciones con que toda persona que vive en sociedad debe tener que admitir. 3. Dao permanente: no basta la transitoriedad o limitacin transitoria (el que no es permanente no se indemnizaba). 4. Dao considerable. El fundamento de esta teora radica en el igual reparto de cargas pblicas y en el principio general de igualdad ante la ley. Cuando el Estado efectivamente actuando dentro del marco de la ley le provoca un perjuicio o dao a un particular que rene estas caractersticas (especial, anormal, permanente y grave), debe indemnizar al particular. Ejemplo de actuacin legalmente permitida a la administracin, pero que provoca dao a particular ya que infringe los principios antes mencionados, llegando a provocarle un dao con las cuatro caractersticas mencionadas. Esto ocurre cuando el estado dentro de sus obligaciones decide hacer un camino para satisfacer necesidades de personas que viven el un sector determinado, decide expropiar los terrenos necesarios, pero al expropiar surge un dao especial, anormal, permanente y grave. Debe indemnizar, el fundamento de la indemnizacin son los principios. Esta teora nace en Francia, en ese tiempo en Tnez (colonia francesa), un particular pierde sus terrenos agrcolas que son tomados a la fuerza por los habitantes de Tnez. El propietario recurre a tribunales de justicia, demandando fuerza pblica para desalojar la propiedad, el tribunal ordena el desalojo, le solicita al gobernador de Francia en Tnez para que procediera, este decidi no hacer nada porque haba un trasfondo poltico, remiti todos los detalles a consejo de Estado que determinan que la actuacin del gobierno se ajustaba con su deber, porque deba mantener la paz, y se rechaza la demanda del propietario del terreno. 3.c) Teora del enriquecimiento sin causa: Se produce cuando el Estado obtiene un enriquecimiento a costa del empobrecimiento de un particular. El Estado debe indemnizar a particular afectado por el monto que le cause perjuicio. Esto no es normal que ocurra, anteriormente tenia solucin en jurisprudencia administrativa recogida por la ley 19.980, as cuando una persona era escogida para ser funcionario publico poda ejercerse Asuncin inmediata e funciones, pero puede que al mandar posteriormente el decreto a la CGR se diga que es ilegal, as el funcionario debe cesar inmediatamente. En este caso nunca
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fue funcionario de derecho, pero efectivamente el Estado recibi beneficio del trabajo del funcionario, el que se empobreci porque no obtuvo dinero por el trabajo. Actividades del Estado que pueden causar perjuicio o dao y deben ser indemnizadas por l:
1. Actividad legislativa: es la que eventualmente menor dao

causa, no es comn que se dicten leyes para causar daos a personas, pero en la prctica hay leyes que por razones de orden poltico y econmico pueden efectivamente causar perjuicios, por ejemplo en el gobierno militar se confiscaron bienes de partidos polticos. Para ver si se indemnizan hay que distinguir: a. Ley dice que se debe indemnizar (Ej.: reforma agraria, nacionalizacin del cobre), se debe cumplir, as la ley junto con causar el perjuicio, lo indemniza. b. Si ley niega expresamente posibilidad de indemnizacin, tampoco procede el pago. No podr interpretarse la ley en sentido contrario que esta, siendo su perjuicio posible de recurrir a organismos internacionales. c. Cuando la ley nada dice, en Chile hay dos posiciones opuestas: Enrique Silva Sima, sostiene que si la ley no permite o no seala u omite el tema de la indemnizacin, no procede esta porque solo procede pagar cuando la ley lo seala expresamente, entendiendo que si no se regul una indemnizacin es porque no se quiso regular. II. Aylwin sostiene que aplicando ese criterio tan privatista se puede llegar a soluciones legales pero no a justas y porque el mismsimo principio de equidad y por respeto al principio de igual reparticin de cargas publicas que garantiza la CPR, no se puede negar derecho a indemnizar cuando la aplicacin de una ley provoca perjuicios a las personas. Hoy no se admite que se cause un perjuicio y este no sea indemnizado.
I. 2. Actividad jurisdiccional: tiene directa relacin con lo que la

doctrina seala error judicial. Fue por mucho tiempo discutido,

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pero hoy no, el problema ahora es quien responde. La ley da tres motivos: a. Articulo 79 CPR. Responsabilidad personal del juez. b. Articulo 211 CP. Abogado querellante cuando se encuentra en la situacin de quien lo lleva a cometer error es el abogado que hace demanda calumniosa, aqu el que responde es este. c. Articulo 19 n 7 i) y el auto acordado 11-09-1983. Tratan este tema cuando ha habido error judicial que ha causado perjuicios para una o mas personas y que resulta indemnizable. Aqu debe existir un sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria en que durante el proceso una persona fue sometida a proceso o condenada en etapa previa, siempre que CS lo considere o declare injustificadamente errnea o arbitraria la medida.
3. Actividad administrativa: Primeramente se distingua entre acto

de autoridad y gestin, as si un carabinero mataba a un civil por resguardo en las calles no caba la responsabilidad del Estado. A finales del S. XIX hasta mediados del S. XX hubo varios juicios en que se acepto la responsabilidad del Estado por aplicacin del Derecho Comn. Ejemplo: Fisco con Lapostol en 1930 por sequa en chile se corre el riesgo de racionar agua potable en la octava regin, en los alrededores haba aserradero que usaba mucho agua por lo que el Estado le dice a la empresa maderera Lapostol que no poda seguir utilizando agua porque se iba a desviar para ser tratada y ocupada para uso de la ciudadana; la empresa no puede negarse, pero esta padeciendo un dao que debe ser indemnizado, as lo reconoci la CS. Con posterioridad a 1940, la CS empieza a negar tener competencia en virtud del Art. 38 CPR de 1933, sin embargo la LGB en sus artculos 4 y 42 (inc. 2 la palabra derecho debera ser obligacin) sobre falta de administracin, la misma disposicin del articulo 42 esta en el articulo 137 de LOC de Municipalidades, con la diferencia de que habla de rganos municipales y no del Estado o Administracin. Tenemos que entender que en virtud del articulo 38 inc. 2, Art. 2 y 4 de LGB y Art. 137 LOC de Municipalidades, cuando algn rgano administrativo o municipal incurra en falta de servicio (mal funcionamiento, no otorgar servicio deacuerdo o fuera de tiempo), en la medida de que causen dao deben ser indemnizados a quien los hubiera sufrido o a sus herederos legales en su caso.
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Salvo excepciones encontramos que a travs de este sistema se ha establecido un medio de responsabilidad del Estado de carcter objetivo. Objetivo entendiendo la clasificacin de imposibilidad que hace el Derecho Comn en que es subjetivo cuando hay que probar la culpa o el dolo. Sin embargo, la minora (incluido profesor), estiman que este tipo de responsabilidad tambin es subjetiva porque hay que probar que el dao efectivamente se produjo. Es distinta a la del derecho comn, porque no hay que determinar a la(s) persona(s) que lo causaron, pero hay que probar el dao y la relacin de este con el perjuicio. Sin embargo, no es una responsabilidad subjetiva en iguales trminos que del Derecho Comn. De ello se debe actuar o ejercer esta responsabilidad en Tribunales Ordinarios de justicia a falta de judicatura contenciosa administrativa de carcter general. En materia de mal praxis mdica, la ley nos seala un procedimiento especial en que previamente se debe recurrir a una comisin mediadora para ver si se logra un acuerdo, solo para el evento que no se logre acuerdo, se puede recurrir a tribunales ordinarios de justicia. En esta comisin mediadora es una parte importante el Consejo de Defensa del Estado (porque defiende intereses del Fisco).

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CAPITULO VI: FUNCIN PBLICA.

La temtica del vinculo que une a funcionario con Estado es lo que se denomina funcin publica y aqu esta las normas que dicen relacin con su ingreso, derechos, obligaciones, responsabilidades, cesacin en el cargo. Todo ello lo encontramos en lo que se denomina, deacuerdo a CPR de 1925, Estatuto Administrativo (ley 18834 o DFL 29). Cul es el estatuto administrativo? En trminos reales no es la ley 18834, hay dos alcances: 1. El que reconoce la comunidad en general, es el rgimen integral de normas jurdicas que rigen a funcionarios con su interrelacin con el Estado cuyas normas hoy estn en el DFL 29. 2. Concepto institucional, es el conjunto de normas que rige a funcionarios del estado. Es todo cuerpo legal que reuniendo requisitos anteriores, rige la relacin de funcionarios con el Estado. La ley 18834 no es el nico texto integral que rige estas relaciones porque hay otro grupo de normas que constituye tambin estatuto administrativo. Ejemplo: las fuerzas armadas se rigen por DFL 1 de guerra que es estatuto administrativo desde punto de vista del concepto institucional, el DFL 2 de Carabineros tambin lo es, tambin existe un estamento que es el de profesores, tiene un cuerpo normativo especial que es estatuto administrativo, al igual los mdicos y profesionales de la salud ley 15166 y los funcionarios municipales con la ley 18883.
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Por otra parte, hay personas del sector pblico que tienen rgimen laboral que se traduce en que se rigen por el Cdigo del Trabajo, para estos funcionarios este cdigo es tambin un estatuto administrativo. Principales principios del Estatuto Administrativo (distintas normas)

Funcionarios pblicos se encuentran ordenados dentro de cada servicio y dentro de la administracin en forma piramidal. En la cspide el jefe superior del servicio (en el caso de servicio) o el Presidente de la Republica (en toda la administracin del Estado) y as en forma decreciente de mayor a menor, de jefe a subalterno, se van ordenando las personas dentro de la administracin. Se traduce en que los jefes dirigen el servicio, orientan, dan pautas, planifican y dan rdenes para que los subalternos las implementen y ejecuten. Estas ordenes que en virtud del principio tienen los superiores, deben ser obedecidas por los subalternos en la medida de que estos se encuadren dentro del ordenamiento jurdico. Cuando hablamos de superiores lo asimilamos a jefe. Qu tipo de jefes tenemos? a. Directo: es el superior inmediato, al cual un determinado funcionarios se encuentra subordinado en forma inmediata. Ej.: la directora de escuela es el jefe directo de las secretarias. En cada servicio hay muchos, depende de la organizacin propia. b. Superior: Aquel que al interior de la organizacin del servicio que se trate no tiene un superior jerrquico. Es decir, dentro de cada servicio hay un jefe superior. Ej.: en la U es el rector. Habr tantos jefes superiores como servicios existan. Este principio jerrquico tiene consagracin en el Art. 5, 7,11 y 12 LGB. Sobre las potestades y deber de obediencia, no nos referiremos porque ya se vio en el Primer semestres
1.

Principio jerrquico:

Se traduce en la posibilidad de actuar en asuntos concretos que tienen los funcionarios en materias propias de la administracin, es un principio relativamente contemporneo, no as el jerrquico, ya que
2. 157

Principio de Participacin:

siempre han existido jefes, es circunstancial a la vida no solo al hombre); concretamente tiene una importancia dentro del mundo occidental a raz de las encclicas papales Mater et Magistra (madre maestra) y Pacem in Terris (paz en la tierra) (1961-1963), no es la nica temtica que tratan, pero dentro de la temtica social hablan de trabajador, el que no solo debe cumplir fielmente el motivo de su contratacin con respeto a la vida humana y aprovechando su experiencia, adems debe tener derecho a participar en decisiones que a su respecto se produzcan. Para la participacin se crean medios jurdicos y las instituciones que den esta posibilidad a travs de diversas instancias. Se les da la posibilidad de crear asociaciones gremiales que son propias del sector pblico, incorporadas estatutariamente en 1994 por la ley 19996. Estas se traducen que eligen directivas que desde ese momento tienen fuero y derecho a dedicar parte de la jornada a atender derechos de representados y hacerlos valer ante autoridades correspondientes. Tambin existen comits paritarios de higiene, orden y seguridad, en que la mitad de los integrantes son elegidos por trabajadores, con la finalidad de que al integrarse a este comit puedan usar su experiencia para determinar medidas a adoptar en cuanto a la higiene y orden en organizacin administrativa respectiva. Dentro de la organizacin administrativa existen las calificaciones anuales a los funcionarios deacuerdo a su actividad funcionaria del ao. Esta la hace la junta calificadora compuesta por los cinco mayores jefes del servicio, se excluye el superior para que pueda apelarse, tambin hay un representante de los trabajadores con derecho a voz y voto y el presidente de la asociacin gremial con solo derecho a voz (es una practica del principio de participacin). En la prctica este principio no ha avanzado mucho pero se dirige a ello.
3.

Principio de la Carrera Funcionaria:

Normalmente una funcin laboral se desarrolla a travs de dos sistemas: a. Job Position: significa que una persona entra a una determinada posicin laboral y permanece en el indefinidamente, sin perjuicio que puedan hacer aumentos por antigedad u otros. Pero generalmente se mantiene ah hasta que termine la relacin laboral. b. Carrera funcionaria propiamente tal: Hay movilidad laboral de grado en grado (desde el ultimo al mayor), hasta que atendido los meritos que se le reconocen en proceso calificativo puede aspirar a llegar al mximo.
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Dentro del mundo laboral chileno el sistema que prima es el Job Position, pero dentro de la funcin administrativa es la Carrera funcionaria. En Chile lo que da mas del 80% del trabajo son las Pymes, que son las demandantes de mano de obra. Pero, no tienen suficientes trabajadores para hacer una carrera funcionaria, lo que no obsta a que pueda haber aumentos de remuneraciones por lealtad, aos de servicio, etc. El Art. 43 de LGB, sostiene que el sistema de carrera funcionaria contempla un rgimen mvil de una trayectoria jerrquica dentro de una misma funcin. Un sistema que se escala de grado en frado y se recorre generalmente por va de ascenso, comenzando de grado inferior a superior del respectivo escalafn. Estos ascensos o escalamiento se hace atendiendo al merito de los funcionarios. El merito de los funcionarios a la vez esta determinado por la calificacin que obtiene del desempeo anual de sus funciones. En la prctica lo que sucede es que dentro de cada servicio a los trabajadores los podemos agrupar en cinco escalafones de especialidad: a. Directivos. b. Profesionales. c. Tcnicos. d. Administrativos. e. De servicios o auxiliares. Cuando se dice que la carrera funcionaria es la trayectoria que hace una persona de grafo en grado por sus meritos significa que un administrativo, por ejemplo va de grado 14 (superior) a 19 (inferior). Este ingresa a la planta en el ltimo grado (19) previo concurso pblico. En este cargo pueden haber tres personas, las que se ordenan por merito, segn la calificacin que obtienen, por lo tanto esto es cambiante porque la calificacin puede variar de un ao a otro. Si se produce en un grado superior, por ejemplo en el grado 14 hay una cesacin de funciones de un funcionario, se produce una vacante del cargo, se ve quien esta en grado inferior en posicin de privilegio, este es quien asciendo, as se van produciendo vacancias sucesivas que se van llenando por posicin de privilegio dada por el merito. Al quedar el penltimo escalafn con un vacante que no hay como llenarlo, se produce un problema porque el ltimo es de servicio y no puede asumirlo porque no tiene la especialidad necesaria.
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Por lo tanto, cuando se ingresa por concurso publico a la administracin, se hace ingresando al ltimo lugar del escalafn de especialidad respectiva. Para postular a un concurso pblico hay puntajes, por lo tanto la persona sabe con cuantos puntos va. Por ejemplo, por aos de experiencia: de 0 a 3 son 5 puntos, de 3 a 5 diez puntos, etc. Una vez resuelto el concurso, el que participa puede pedir los antecedentes y as le nace la posibilidad de que en caso que gane una persona con menos experiencia, pueda objetarlo y as este nombramiento quedara sin efecto. Normalmente hay una entrevista previa que es personal para saber como se desenvuelve la persona, esto tiene su propio puntaje, que es lo que permite favorecer la balanza para adjudicar el cargo por pitito. Pero segn el profesor, cada vez se da menos. (De grupo). Ingreso a la administracin pblica: 1. Requisitos: El Art. 12 del Estatuto administrativo seala que para ingresar a la administracin del Estado se requiere ser ciudadano. La ciudadana se adquiere por ser mayor de 18 aos, nacional, no condenado a pena aflictiva (CPR) y tradicionalmente e exiga inscripcin electoral e incluso tramites notariales. Ciudadana: 18 aos, chileno. La ley autoriza que si no hay nacionales interesados puede contarse extranjeros (no son funcionarios de planta, sino que a contrata) Art. 12 a) del Estatuto administrativo. La ciudadana se acredita por certificado de nacimiento, es el nico medio idneo, el carnet no.
A.

b. Idoneidad: Fsica: Art. 12 c) Estatuto Administrativo, es tener salud compatible con el encargo. Se hace un examen medico para que acredite que la salud es compatible. La jurisprudencia entiende que el examen fsico con resultados positivos entiende tambin una buena salud squica, si no tiene salud apta no podr ingresar. Esta salud se acredita con el certificado medico correspondiente.
I.

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Cvica: Art. 12 b). es haber cumplido con la ley de reclutamiento, no haber hecho el servicio militar se acredita con certificado de cantn de reclutamiento. III. Moral: Art. 12 f) y e). la persona que ingresa a la administracin del Estado n puede hacer cesado en otro cargo pblico como consecuencia de una destitucin o una calificacin insuficiente, salvo que desde el momento del cese anterior hayan transcurrido cinco aos y exista un decreto de rehabilitacin del Presidente de la Republica. Tampoco puede hallarse inhabilitado para el cargo o ejercer funciones pblicas por sentencia judicial o haber sido declarado culpable por crimen o simple delito. Esto se acredita por el certificado de antecedentes. iv. Intelectual: Art. 12 d). Cumplimiento o acreditacin de requisitos educaciones que se exigen para el desempeo del cargo, se acredita con certificados originales o con fotocopias autorizadas por institucin que lo expidi.
II.

Todos los requisitos deben estar cumplidos a la fecha de cierre del concurso. 2. Clasificacin empleos pblicos: Permanencia: hay que distinguir que los empleos pblicos pueden ser de planta o a contrata.
A.

De planta: aquel cargo que se consulta dentro de un servicio como permanente, es decir estn en la estructura orgnica del servicio. Estos pueden pertenecer a cinco especialidades (directivos, profesionales, tcnicos, administrativos y funcionarios o servicio). Quienes lo ejercen tienen la propiedad del empleo. El acceso a estos empleos es por medio de concurso. ii. A contrata: nombramiento que se hace respecto de una persona de manera transitoria, que no puede exceder del 31 de Diciembre de cada ao y que en lugar de estar en estructura del servicio, se contempla en ley de presupuesto anual por lo que no puede contratarse antes porque no hay presupuesto disponible. El nmero de funcionarios en cada servicio no puede exceder del 20% del total de cargos de planta (Art. 10 Estatuto Administrativo). El acceso a estos empleos es por medio de designacin.

i.

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Libertad para moverlos: es la libertad que tiene el servicio para nombrar o prever un cargo, tenemos de libre designacin y provisin normal.
B.

Libre designacin: autoridad puede prescindir de reglas de los concursos y provee su designacin por la sola voluntad de la autoridad, Ej.: cargo a contrata, cargos de exclusiva confianza. ii. provisin normal: deben ser concursados. Estabilidad funcionaria: de esta gozan los funcionarios que ocupan cargos en la administracin, tenemos:
C.

i.

De exclusiva confianza: la estabilidad dura mientras se mantenga la confianza de quien lo nombr. ii. Art. 89 Estatuto Administrativo y 46 LGB, en cuanto a estabilidad que tienen en el cargo.
3. Calidades en que se desempean : los empleos a contrata solo

i.

se contrata, por lo tanto nos estamos refiriendo con este tema a los cargos que de acuerdo al Art. 4 del Estatuto Administrativo, son los de planta. Estos se pueden desempear de tres maneras: a. Titulares: aquellos que desempean el cargo de planta en forma estable y con todo el derecho a la funcin, es decir aquellos que han sido nombrados para ocupar un determinado cargo en propiedad. b. Suplentes: funcionarios designados en esa calidad en un cargo de planta cuando est vacante o cuando la ausencia del titular por cualquier causa es superior a 15 das. Debe ser decretada formalmente. c. Subrogantes: Son aquellos cargos que se desempean cuando el titular por cualquier causa no esta siguiendo el cargo y procede por el solo ministerio de la ley, el que subroga es el inferior inmediato.
4. Formas de provisin: Art. 14 Estatuto Administrativo:

a. Nombramiento: decisin de autoridad de incorporar a la administracin del Estado a un cargo publico, pero si es a un cargo
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de planta este nombramiento importara previo concurso publico, salvo que sea de aquellos que son de exclusiva confianza. b. Promocin: se da en un cargo de planta cuando tratndose de cargos directivos o provisionales, se decide llamar a concurso interno (se puede obviar el asenso, que es lo ms comn). c. Ascenso: persona que esta en escalafn de grado inmediatamente inferior pasa a ocupar vacante en grado inferior.
5. Asuncin de funciones:

Una vez que la persona es nombrada, debe asumir el cargo, debe ser notificada a fin de que tome conocimiento y asuma el cargo desde la fecha que lo nombra o dentro de tres das si nada dice, desde ese momento asume funciones y tiene derecho a ejercer el cargo y permanecer en el, salvo causa legal que cese sus funciones. El derecho a la funcin tambin se traduce en que le nace el derecho a perfeccionarse, participar en cursos, ser calificado, etc. Destinaciones, Cometido y Comisiones de servicios: 1. Destinacin: Titulo III, Prrafo III, Art. 73 Estatuto Administrativo, seala que la destinacin es el mecanismo jurdico a travs del cual se precisa lugar fsico en que una persona va a desempear su cargo. Eso significa que una persona dentro de su vida funcionaria puede ser destinado a cumplir funciones en cualquier lugar de la republica. En la medida que las funciones que se le encomienden no sean de inferior jerarqua que las por las que fue contratado, ni menoscabar su vida o integridad. Puede ser que designado a otra ciudad se encuentre casado con otro funcionado regido por los mismo estatutos, en este caso se aplica norma del Art. 74 del Estatuto Administrativo que se traduce en que ese funcionario no puede ser destinado sin su aceptacin (es por proteccin al ncleo familiar), salvo que ambos sean destinados a la misma localidad (Art. 74 inc. 2). Cuando la destinacin significa cambio de residencia, se le paga la asignacin correspondiente para ellos (asignacin por cambio de residencia).
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2. Cometido funcionario: es una institucin que existe en nuestro pas gracias a jurisprudencia de la CGR y que el actual Estatuto institucionaliz en el Art. 78. Es la orden que se le da a un funcionario para cumplir una funcin propia de su cargo y que puede ser dentro o fuera de la localidad donde realiza sus funciones. Si es fuera, a la persona se le debe pagar un vitico, ya sea de alimentacin, alojamiento, movilizacin, etc. El cometido funcionario es el encargo que dentro del cargo se le hace al funcionario. 3. Comisin de servicios: es el encargo u orden que se le da al funcionario para cumplir funciones no propias de su cargo, pero que son propias del servicio. Incompatibilidades Objetivas Concretamente es la incompatibilidad del empleo. Y sta, vamos a leer el artculo 86 del estatuto administrativo, para enseguida vislumbrar el por qu? ARTCULO 86.- Todos los empleos a que se refiere el presente Estatuto sern incompatibles entre s. Lo sern tambin con todo otro empleo o toda otra funcin que se preste al Estado, aun cuando los empleados o funcionarios de que se trate se encuentren regidos por normas distintas de las contenidas en este Estatuto. Se incluyen en esta incompatibilidad las funciones o cargos de eleccin popular. Sin embargo, puede un empleado ser nombrado para un empleo incompatible, en cuyo caso, si asumiere el nuevo empleo, cesar por el solo ministerio de la ley en el cargo anterior. Lo dispuesto en los incisos precedentes, ser aplicable a los cargos de jornada parcial en los casos que, en conjunto, excedan de cuarenta y cuatro horas semanales. En qu consiste?, en que desde el sector pblico solamente se puede ejercer un cargo, Por ejemplo si yo trabajo en el ministerio de obras pblicas y adems trabajo en un liceo, son incompatibles entre s. Todos los cargos son incompatibles entre s. Ahora, en virtud de lo dispuesto en el artculo 86, si yo tengo un empleo en el
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ministerio de obras pblicas y soy nombrado para un empleo en la Universidad de Talca, y acepto el empleo, entonces por el slo ministerio de la ley, cesar en mis funciones en el cargo del ministerio de obras pblicas, porque se produce la incompatibilidad. Sin embargo, el artculo siguiente seala las excepciones a la regla general. El artculo 87 del estatuto administrativo nos dice: ARTCULO 87.- No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, el desempeo de los cargos a que se refiere el presente Estatuto ser compatible: a) Con los cargos docentes de hasta un mximo de doce horas semanales; (ejemplo profesor Biel y Hernn Gonzles, ambos ministros de corte, respecto de ellos, estn obligados a recuperar el tiempo que el empleo compatible les quite para el ejercicio de sus funciones, artculo 88, se aplica a todos las excepciones.) b) Con el ejercicio de funciones a honorarios, siempre que se efecten fuera de la jornada ordinaria de trabajo; (no hay problema por su carcter temporal, y porque no entorpecen su labor como funcionario) c) Con el ejercicio de un mximo de dos cargos de miembro de consejos o juntas directivas de organismos estatales; (por su carcter temporal) d) Con la calidad de subrogante, suplente o a contrata; (por lo mismo anterior) e) Con los cargos que tengan la calidad de exclusiva confianza y con aquellos cuyo nombramiento sea por plazos legalmente determinados. (un ejemplo es la profesora Irene Rojas, ex decana, que asumi como decana sin dejar de ser profesora, por el hecho de que el decanato es un cargo de exclusiva confianza por un plazo de 3 aos). f) Con los cargos de directivos superiores de los establecimientos de educacin superior del Estado, entendindose por tales los que sealan los estatutos orgnicos de cada uno de ellos. (un claro ejemplo es que casi todos los funcionarios de nuestra universidad tambin son profesores, como por ejemplo el vicerrector, el rector, etc.)

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PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA.

Es la que le corresponde a los funcionarios, sta consiste en la obligacin de los funcionarios de responder por los hechos ilcitos en que ha incurrido, lo que se traduce en el deber de afrontar las consecuencias de sus actos. Si el hecho del funcionario causa dao debe responder civilmente. Si el hecho del funcionario, se encuentra tipificado como delito, debe responder penalmente. Ahora si el hecho que motiva la investigacin es una infraccin a los deberes de funcionario, estamos en presencia de responsabilidad administrativa, que obliga a cumplir una determinada medida disciplinaria. Existe un dictamen de 20 de julio de 1896, este dictamen lo emiti Valentn Letelier, l nos dice: En la repblica no debe haber funcionarios irresponsables. La responsabilidad de todos es la base fundamental del rgimen democrtico. Siendo la responsabilidad un principio inherente a la naturaleza de la repblica, entonces se colige que bajo esta forma de gobierno, todo funcionario debe responder de sus actos, a menos que la ley lo exceptu expresamente. La altura que ciertos funcionarios ocupan en la jerarqua del estado no lo exime de la responsabilidad. Si ningn hombre puede eximirse de responsabilidad penal cuando ejecuta acto ilcito. Tampoco ningn hombre debe eximirse de responsabilidad jurdica cuando ejecuta actos jurdicos. Seamos o no funcionarios, todos debemos responder por actos ejecutados deliberada y libremente y por lo mismo, cuando mayor sea la autoridad de cual estamos investidos, mayor ser la responsabilidad de la que estamos amenazados. Este principio de la responsabilidad se recoge en los artculos 6 y 7 de la Constitucin y los artculos 15, 18 y 46 inc. 2 de la LGB, as como de los artculos 119 y siguientes del Estatuto administrativo. El estatuto administrativo al respecto dispone que cuando se infrinjan los deberes estatutarios se puede practicar anotaciones de mrito o medidas disciplinarias, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que resulte aplicable, arts. 119 y 120. Esto significa que la responsabilidad administrativa es independiente de las otras responsabilidades. Un mismo hecho puede originar varias responsabilidades, por lo tanto el sobreseimiento en una no implica el sobreseimiento en las otras. Un ejemplo de ello es cuando se hace uso de los vehculos estatales que estn regulados en el
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decreto ley 799, donde se sealan que deben ser utilizados en asuntos estatales y no en asuntos particulares. Una persona saca un vehculo del servicio que estaba asignado a l, y se va a la playa el fin de semana con su familia, el vehculo es colisionado por una persona que teniendo disco pare no lo respeto y colisionando al vehculo del estado. Sin duda que aqu hay una infraccin al decreto ley 799, entonces hay una infraccin administrativa y tambin estamos en presencia de un dao al patrimonio pblico. Por lo tanto se realizar un sumario por la infraccin al DL 799 y adems se perseguir civilmente al funcionario por dao al patrimonio del Estado, es decir, debe responder por el auto. Procedimiento administrativa: para perseguir la responsabilidad

Tenemos tres procedimientos: 1: Anotaciones de Mrito. 2 la investigacin sumaria. 3 el sumario administrativo. El artculo 43 seala que: Son anotaciones de demrito aqullas destinadas a dejar constancia de cualquier accin u omisin del empleado que implique una conducta o desempeo funcionario reprochable. Entre las anotaciones de demrito se considerarn el incumplimiento manifiesto de obligaciones funcionarias, tales como, infracciones a las instrucciones y rdenes de servicio y el no acatamiento de prohibiciones contempladas en este cuerpo legal y los atrasos en la entrega de trabajos. Lo que se traduce en una anotacin en su hoja de vida funcionaria, con una disminucin de 2 puntos en el proceso calificatorio respectivo. Ahora bien, como toda persona tiene derecho a un debido proceso, sta anotacin que se solicita respecto del funcionario que ha incumplido con sus deberes, le debe ser notificada a l para los efectos de, si se estima pertinente, pueda hacer valer los antecedentes y motivaciones que tuvo o que ocasiono el incumplimiento ha que hemos hecho referencia. sta presentacin pude o no ser aceptada, pero debe ser fundamentado su rechazo.

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La investigacin sumaria, que se encuentra regulada en el artculo 126 del Estatuto Administrativo. La investigacin sumaria es un procedimiento un poco ms formal en que frente a la existencia de un hecho regular que no sea de gran importancia, se ordena seguir este procedimiento a travs de un acto administrativo, una resolucin de la jefatura, que ordena investigar este hecho para lo cual designa a un investigador que es un funcionario del mismo servicio que debe practicar las diligencias necesarias. Este procedimiento normalmente es verbal, pero se debe levantar un acta con la firma de los que hayan declarado con los principales hechos que son materia de la investigacin. Para llevar adelante la investigacin sumaria, el investigador dispone de 5 das para investigar el hecho. Al trmino del sealado plazo se formularn cargos, si procedieren, debiendo el afectado responder los mismos en un plazo de dos das, a contar de la fecha de notificacin de stos. La notificacin debe ser personal, slo si esto no fuese posible se le notifica por carta certificada. En la defensa el o los inculpado (s) puede pedir que se abra periodo probatorio, el que no puede exceder de 3 das, al cabo de los cuales, el investigador toma el expediente y procede al cabo de 2 das a evaluar el informe de la investigacin. El que propone la aplicacin de una medida disciplinaria. La medida que se puede aplicar es cualquiera menos la destitucin, salvo que la ley lo permita. El investigador eleva el informe al jefe con la proposicin que hace, y ste dispone de dos das para aplicar la medida, u otra inferior o superior, y se le notifica al afectado, para que en el plazo de dos das pueda presentar reposicin. Una vez terminados los plazos, el jefe dicta la resolucin definitiva, aceptada o no la reposicin, y sta es enviada a la contralora general de la repblica para su toma de razn. Tomada razn la resolucin esta se encuentra totalmente tramitada, y debe ser notificada para su cumplimiento por parte del afectado. Sealamos recientemente que no se puede aplicar la destitucin como sancin administrativa en una investigacin sumaria, salvo que la ley lo seale expresamente. Un ejemplo de ello es lo sealado en el inciso final del artculo 72 del Estatuto Administrativo, donde se seala expresamente que Los atrasos y ausencias reiterados, sin causa justificada, sern sancionados con destitucin, previa investigacin sumaria., por qu se permite esto mediante investigacin sumaria?, por la sencilla razn que es muy fcil acreditar este hecho, ya que en todos los servicios pblicos existe un control de asistencia al servicio. Por lo tanto, slo se hace necesario un procedimiento expedito para la comprobacin de ste hecho, como lo es la investigacin sumaria.
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El Sumario Administrativo es el procedimiento por excelencia para hacer valer la responsabilidad administrativa. Este se aplica para investigar los hechos de mayor complejidad o gravedad. El sumario tiene por objeto determinar la infraccin estatutaria, la participacin de el o los funcionarios y el grado de participacin de los hechos que constituyen la infraccin. Debemos distinguir diversas etapas que existen en este procedimiento: 1 la designacin del fiscal, la segunda es la etapa indagatoria, en tercer lugar la etapa acusatoria, en cuarto lugar la vista fiscal, en quinto lugar la etapa de evaluacin y por ltimo la etapa resolutiva. 1 La etapa de designacin del fiscal: conocidos los hechos u omisiones por parte de la jefatura y atendida la gravedad del hecho, se ordena la instruccin del correspondiente sumario administrativo, en el cual se designa a un fiscal (funcionario del servicio) para que lleve adelante el proceso (art. 129). El fiscal es notificado del hecho y debe aceptar el cargo. El fiscal entonces emite un oficio donde acepta la designacin y procede en el mismo acto a designar a un actuario, que es el ministro de fe de las actuaciones que se lleven a cabo durante el sumario. El actuario puede ser del mismo u otro sumario siempre que se rija por el mismo estatuto administrativo (art. 130). El fiscal que se nombre, que debe ser igual o superior jerrquico a aquella persona que va a investigar, debe aceptar la designacin salvo que concurran las causales del art. 133 que son causales de recusacin. Estas causales afectan tanto al Fiscal como al Actuario. Estas causales son: ARTCULO 133.- Se considerarn causales de recusacin, para los efectos sealados en el artculo anterior, slo las siguientes: a) Tener el fiscal o el actuario inters directo o indirecto en los hechos que se investigan; b) Tener amistad ntima o enemistad manifiesta con cualquiera de los inculpados, y c) Tener parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado y de afinidad hasta el segundo, inclusive, o de adopcin con alguno de los inculpados.

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El fiscal, en el ejercicio de su cargo, tiene plena facultades para investigar, y todos los funcionarios citados a declarar deben prestar toda la colaboracin al caso. Constituida la fiscalia, se procede a la segunda etapa. 2 La etapa indagatoria: todos los funcionarios deben prestar colaboracin ante cualquier requerimiento del fiscal, se trata en la practica que el fiscal debe investigar si es que existe en la realidad los hechos que se le han solicitados que investigue que provocan la irregularidad. Si en dicha regularidad han tenido participacin uno o ms funcionarios y el grado de participacin que cada uno de ellos pueda haber tenido. Para hacer esta investigacin dispone de todos los medios necesarios para llegar a la verdad que se investiga. El fiscal en esta etapa dispone de 20 das para hacerla, plazo que es prorrogable en la medida que el fiscal lo pida atendiendo motivos plausibles hasta por el plazo de 60 das (art. 135) resolviendo el jefe superior de la institucin, el secretario regional o el director regional de servicios nacionales desconcentrados segn corresponda. En esta etapa la indagacin hecha por el fiscal es secreta (art. 137 inc 2) hasta la formulacin de cargos. Atendida la gravedad de los hechos investigados el fiscal puede aplicar ciertas medidas transitorias contempladas en al art. 136, cuando la presencia de la persona investigada pueda resultar peligrosa para investigacin o para el servicio. El artculo 136 nos seala al respecto: ARTCULO 136.- En el curso de un sumario administrativo el fiscal podr suspender de sus funciones o destinar transitoriamente a otro cargo dentro de la misma institucin y ciudad, al o a los inculpados como medida preventiva. La medida adoptada terminar al dictarse el sobreseimiento, que ser notificado personalmente y por escrito por el actuario, o al emitirse el dictamen del fiscal, segn corresponda. En caso de que el fiscal proponga en su dictamen la medida de destitucin, podr decretar que se mantenga la suspensin preventiva o la destinacin transitoria6, las que cesarn automticamente si la resolucin recada en el sumario, o en alguno de los recursos que se interponga conforme al artculo 141, absuelve al inculpado o le aplica una medida disciplinaria distinta de la destitucin. Cuando la medida prorrogada sea la suspensin preventiva, el inculpado quedar privado del cincuenta por ciento de sus remuneraciones, que tendr derecho a percibir retroactivamente
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Lo cambian de trabajo, pero siempre en la misma ciudad.

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si en definitiva fuere absuelto o se le aplicara una sancin inferior a la destitucin. Estas medidas emitidas por el fiscal, y una vez notificadas se aplican ipso facto, no pasan por ningn control, y terminan por dictamen del fiscal o por sobreseimiento de las acusaciones, lo cual ser notificado por el fiscal. El sobreseimiento siempre es definitivo. 3 etapa es la acusatoria: terminada las etapas anteriores, el fiscal puede determinar que, en virtud de los antecedentes, si existe una infraccin estatutaria e identificados los participantes. Entonces pasa el fiscal a acusar a estas personas en virtud de sus grados de participacin. La acusacin debe ser muy precisa, y adems de sealar quien cometi la infraccin, debe sealar los hechos que constituyen la infraccin y en lo posible indicar la fecha en que ocurri tal infraccin. Como complemento, del hecho descrito constitutivo de infraccin, puede el fiscal citar el derecho transgredido por los funcionarios, es decir, sealar cuales fueron las normas infringidas por los funcionarios acusado. Lo que no se puede hacer es acusar a un funcionario de haber infringido una norma sin decir los hechos, ya que en la prctica ello seria dejar en la indefensin al acusado. Lo que se debe determinar es el hecho que constituye la infraccin. Los cargos deben ser notificados personalmente a el o los afectados por el actuario, quien debe levantar un acta de la notificacin debidamente firmada por el notificada y dejndose expresa constancia que se le ha entregado copia de los cargos. Slo si no fuese habido se le debe notificar por carta certificada. La acusacin y la notificacin de los cargos son hechos esenciales en el proceso y ello porque la constitucin exige que nadie debe ser sancionado sin haber sido juzgado a travs de un debido proceso. Y el debido proceso se traduce entre otras cosas en la posibilidad de defensa del afectado. Desde este momento el sumario deja de ser secreto para los acusados, sigue siendo secreto, entonces, para el pblico. Y consecuencialmente el afectado tiene dos opciones, o pedirle al actuario que le lea el expediente para preparar una buena defensa o sacarle fotocopia a todo el expediente o de la parte que le interese bajo su costo. Entonces el acusado desde el momento que es notificado de los cargos dispone de 5 das para presentar su defensa prorrogable hasta 5 das ms (art. 138). La defensa la puede realizar el funcionario o un abogado, y en su defensa el acusado puede pedir que se abra un periodo probatorio pidiendo expresamente las diligencias que estiman que se deben practicar para establecer la
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verdad. Este periodo probatorio no puede exceder de 20 das (art. 138). Entonces la etapa probatoria puede terminar de tres formas, que el acusado haya hecho sus descargos pidiendo el periodo probatorio y entonces terminando la etapa acusatoria. O que no haya pedido probatoria y se termina la etapa acusatoria haciendo los cargos o lisa y llanamente no habiendo presentado defensa alguna, y expirado el plazo, termina la etapa acusatoria.7 4 etapa , la etapa de evaluacin: en virtud del artculo 139, el fiscal debe emitir un dictamen donde hace una relacin los hechos que le fueron encomendados investigar, adems debe hacer una apreciacin de los hechos que ha investigado y por ltimo la conclusin si estos hechos eran o no, en su opinin, infracciones estatutarias. Conforme a lo anterior, debemos diferenciar si hubo o no etapa 3, si evala que no hubo infraccin estatutaria entonces termina sobresee en esa etapa. Otra posibilidad es que en la etapa acusatoria el acusado convenza al fiscal que los hechos no son constitutivos de infraccin estatutaria, por lo que el fiscal sobresee la causa de inmediato. Es decir, existen dos momentos en los cuales se puede sobreseer al acusado. Pero tambin existe otra posibilidad que del anlisis hecho por el fiscal efectivamente se constituya una infraccin estatutaria entonces deber recomendar al jefe de servicio la medida disciplinaria que considere correcta aplicar al caso concreto. Desde el punto de vista formal de cmo se hace una vista fiscal, esta tiene tres partes. Primero los vistos, lo que es una relacin o ndice de los hechos ms relevantes contenidos en la vista. En segundo lugar viene el considerando o fundamento en que hace una relacin fundada de los hechos originados de cmo se llego a la conclusin de lo que se pide (ya sea pedir medida, o sobreseer), es un resumen de lo ms importante del proceso. Y por ltimo termina con la conclusin o proposicin que hace el fiscal. Este dictamen debe ser emitido en el plazo de 5 das desde que ha terminado la etapa acusatoria, y debe ser presentado al jefe del servicio. 5 etapa, la etapa resolutiva: El jefe del servicio recibe el dictamen del fiscal y tiene el plazo de 5 das para emitir la resolucin con las medidas que l cree que proceden al caso. En la prctica se da que nunca el jefe de servicio que revisa el sumario, sino que la realiza el
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Ante la pregunta de una compaera que pregunta si los plazos son o no fatales para el fiscal. Interviene Mara Soledad Pea sealando que los plazos para los fiscales no son fatales pero si lo son para los acusados, lo cual es ratificado por el profesor. Un comentario respecto de la intervencin, es que recuerden que los plazos no son fatales para la administracin, por lo tanto la respuesta de Maria Soledad Pea es correcta, pero el fiscal puede ser responsable de los perjuicios ocasionados por el atraso (responsabilidad civil) o ser responsable en virtud de los principios de eficiencia y eficacia de los artculos 5 y 11 de la Ley General de Bases de la Administracin y art. 143 del Estatuto Administrativo.

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departamento jurdico o asesor jurdico del servicio. En esta etapa el jefe de servicio puede llegar a la conclusin que el proceso no ha sido bien llevado, y pude pedir la reapertura del proceso. La otra alternativa es que el proceso esta bien llevado, pero la proposicin del fiscal no es correspondiente con los hechos, el jefe de servicio puede modificar la peticin del fiscal y aplicar una medida de menor o mayor gravedad de acuerdo a su criterio. En resumen el Jefe de Servicio dicta un resolucin que contiene, en virtud de lo investigado, la medida a aplicar al caso concreto, incluso pudiendo aplicar el sobreseimiento. (art. 140). 6 etapa, la etapa revisora: Desde que se dicta la resolucin por parte del jefe de servicio, la persona pude presentar el recurso de reposicin o apelacin subsidiaria al jefe superior de no ser aceptada la reposicin. ste debe interponerse en el plazo de 5 das contados desde la notificacin de la resolucin, y debern fallarse durante el plazo de 5 das desde presentado el recurso. Las medidas disciplinarias que corresponden slo son las medidas contempladas en el estatuto administrativo, adems slo se puede aplicar una multa. Las medidas que se pueden aplicar las encontramos en los artculos 121 a 125, las que son: ARTCULO 121.- Los funcionarios podrn ser objeto de las siguientes medidas disciplinarias: a) Censura; b) Multa; c) Suspensin del empleo desde treinta das a tres meses, y d) Destitucin. Las medidas disciplinarias se aplicarn tomando en cuenta la gravedad de la falta cometida y las circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mrito de los antecedentes. ARTCULO 122.- La censura consiste en la reprensin por escrito que se hace al funcionario, de la cual se dejar constancia en su hoja de vida, mediante una anotacin de demrito de dos puntos en el factor de calificacin correspondiente. ARTCULO 123.- La multa consiste en la privacin de un porcentaje de la remuneracin mensual, la que no podr ser inferior a un cinco por ciento ni superior a un veinte por ciento de sta. El funcionario en todo caso mantendr su obligacin de servir el cargo.
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Se dejar constancia en la hoja de vida del funcionario de la multa impuesta, mediante una anotacin de demrito en el factor de calificacin correspondiente, de acuerdo a la siguiente escala: a) Si la multa no excede del diez por ciento de la remuneracin mensual, la anotacin ser de dos puntos; b) Si la multa es superior al diez por ciento y no excede del quince por ciento de la remuneracin mensual, la anotacin ser de tres puntos, y c) Si la multa es superior al quince por ciento de la remuneracin mensual, la anotacin ser de cuatro puntos. ARTCULO 124.- La suspensin consiste en la privacin temporal del empleo con goce de un cincuenta a un setenta por ciento de las remuneraciones y sin poder hacer uso de los derechos y prerrogativas inherentes al cargo. Se dejar constancia de ella en la hoja de vida del funcionario mediante una anotacin de demrito de seis puntos en el factor correspondiente. ARTCULO 125.- La destitucin es la decisin de la autoridad facultada para hacer el nombramiento de poner trmino a los servicios de un funcionario. La medida disciplinaria de destitucin proceder slo8 cuando los hechos constitutivos de la infraccin vulneren gravemente el principio de probidad administrativa, y en los siguientes casos: a) Ausentarse de la institucin por ms de tres das consecutivos, sin causa justificada; b) Infringir las disposiciones de las letras i), j) y k) del artculo 84 de este Estatuto; c) Infringir lo dispuesto en la letra l) del artculo 78; d) Condena por crimen o simple delito, y e) En los dems casos contemplados en este Estatuto o leyes especiales.9 Entonces la aplicacin de la medida disciplinaria que estime el caso el jefe de servicio, debe ser notificada al afectado a travs de una resolucin exenta del trmite de toma de razn. A fin de que el afectado siendo notificado personalmente y recibiendo copia de la
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La palabra slo fue modificada por la ley 19653. Antes deca siempre, por lo que se le daba por parte de la doctrina que se podan aplicar a cualquier caso, pero siempre a los que se sealaban ah, los tribunales de justicia no lo entendan as y sostenan que se aplicaba slo a esos casos, lo que produjo la reforma del artculo en cuestin, quedando ahora con la palabra slo, por lo cual exclusivamente se aplica a los casos contemplados en ese artculo 9 No puse lo del profesor, porque slo lee los artculos, el orden ascendentes en las penas es el mismo contemplado en la ley, as que sale mejor copiar los artculos completos.

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resolucin pueda presentar los recursos administrativos que de ah se deriven. Efectos de la Aplicacin de Medidas Disciplinarias Hay efectos directos e indirectos, los efectos directos son la consecuencia misma de la aplicacin de la Medida, como la suspensin del empleo, la multa, etc. En cambio los efectos indirectos son las consecuencias que la ley le atribuye a la aplicacin de la medida disciplinaria. Con independencia del sujeto al cual se le aplican. Son efectos indirectos:
1) La imposibilidad de incorporarse a la administracin del Estado:

debemos recordar que el artculo 12 letra e) cuando habla de los requisitos de ingreso a la administracin del Estado impide la incorporacin a la administracin pblica por haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de haber obtenido una calificacin deficiente, o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aos desde la fecha de expiracin de funciones. Debemos diferenciar aqu las medidas correctivas y las medidas Excluyentes. Las primeras corresponden a las medidas que tienen por objeto corregir algn vicio de un acto administrativo, en cambio las segundas son aquellas que tienen por objeto excluir al funcionario de la administracin pblica. En este sentido, el artculo citado habla de las medidas excluyentes por lo tanto la persona que haya excluido de su cargo no podr reincorporarse a la administracin pblica, salvo que hayan transcurridos 5 aos de la exclusin del cargo. Ello concuerda con lo establecido por la ley orgnica constitucional de la Contralora General de la repblica seala que adems del transcurso del plazo debe haber un decreto de supremo de rehabilitacin dictado por el presidente de la repblica. Es decir, la persona excluida no puede volver a la administracin del estado salvo que haya transcurrido ms 5 aos (5 aos y un da) y haya pedido decreto de rehabilitacin al presidente de la repblica. No basta con el transcurso del plazo o la rehabilitacin decretada por el presidente de la repblica, sino que ambos son requisitos esenciales para la reincorporacin a la administracin de la repblica.
2) La inhabilidad para asenso: Esta corresponde por la aplicacin de

medidas de carcter correctivo. Se traduce en que si un funcionario

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ha sido sancionado, se cumplir su inhabilitacin para ejercer segn las siguientes reglas: 1) art. 55 letra c): si hubieren sido objeto de la medida disciplinaria de censura, ms de una vez, en los doce meses anteriores de producida la vacante. Si se produce la vacante no puede ascender por haber sido censurado ms de dos veces en el transcurso de 12 meses. 2) art. 55 letra d): si hubieren sido sancionados con la medida disciplinaria de multa en los doce meses anteriores de producida la vacante.
3) Afectacin en la calificacin anual : Esta corresponde por la

aplicacin de medidas de carcter correctivo. Queda aparejada una anotacin por escrito en el cartn de calificacin correspondiente que va entre los dos y hasta los 6 puntos segn las reglas que ya hemos vistos. La calificacin tiene por objeto medir el comportamiento del funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.
4) La imposibilidad para jubilar por la causal de expiracin de las

funciones: La jubilacin se produce cuando el funcionario cumple 35 aos de imposiciones, de trabajo, 60 aos de edad en las mujeres y 65 aos en los hombres. Eso en el sistema de AFP, por lo tanto esta causal no afecta a las personas que estn en edad de jubilar, pero si en el sistema antiguo (INP) hay una norma en el artculo 12 del decreto ley 2448, que dice que los funcionarios pblicos afectos a ste rgimen previsional que deban abandonar su empleo por trmino del respectivo perodo legal, por la supresin del empleo dispuesta por la autoridad competente o por renuncia no voluntaria, siempre que no sea por calificacin insuficiente o por medida disciplinaria, slo podrn obtener pensin, si tienen veinte aos de imposiciones o de tiempo computable. Si estamos frente a un cargo de exclusiva confianza a esa persona se le puede pedir renuncia no voluntaria, si estamos en el sistema antiguo si la persona tiene 20 aos de servicio puede jubilar. Esta causal solo procede a los funcionarios bajo el sistema del INP.

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