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La Apertura Petrolera en Venezuela Juan Carlos Sosa Azprua

LA APERTURA PETROLERA EN VENEZUELA


Juan Carlos Sosa Azprua

La Apertura petrolera / JCSA / 1997

La Apertura Petrolera en Venezuela Juan Carlos Sosa Azprua

Nuestro espaol bosteza es hambre? Sueo? Hasto? Doctor, tendr el estmago vaco? El vaco es ms bien en la cabeza.
Antonio Machado

No importa cunto obstculo imponga la civilizacin al individuo, ste siempre encuentra alguna manera de superarlo. El ingenio es la mejor vlvula de seguridad que ha desarrollado el hombre moderno; en la medida en que se incremente la civilizacin, habr mayor represin y mayor necesidad de ingenio. Sigmund Freud La mejor ley es aqulla que prev el bien del pueblo

La mejor ley es aqulla que prev el bien del pueblo


Marco Tulio Cicern

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A manera de dedicatoria Dedico este ensayo a las generaciones posteriores al pacto de punto fijo y a aquellos miembros de otras generaciones que no se han dado por vencidos en el intento de construir una nacin que inspire orgullo por los valores esenciales que la sostienen. Nos ha tocado vivir una Venezuela rodeada de mediocridad y decepcin. Un pas con oportunidades nicas de desarrollo con una historia de errores reiterados y profundos, de atajos hacia destinos al que solo el camino ms largo permite llegar. Corrupcin que invade cada acto humano del contagiado, embarra a las instituciones y crea un caos de inoperatividad y podredumbre intelectual y orgnica que impide la ejecucin de actos que logren un cambio integral de la nacin. Nuestra generacin, integrada por aquellos que hemos nacido en los aos sesenta y setenta del siglo XX, es inocente de la Venezuela que le ha tocado vivir. El sistema de trampas exista cuando nacimos. Trampas en la ideologa poltica dominante, trampas en el sistema judicial y trampas en el populista concepto de reparticin de riquezas. Dedico este libro a los miembros de m generacin y a los luchadores de siempre en la esperanza de que alguno de nosotros se d cuenta, o mantenga el nimo, de la relevancia de su vida para el desarrollo de Venezuela. No estamos justificados ni moral ni intelectualmente a permanecer al margen de la sociedad, y sus acontecimientos ms relevantes. Debemos ser agentes activos, influencia positiva en Venezuela. Conocemos el pasado y la razn de los errores cometidos. Estamos conscientes del presente y de las causas de su estado deficiente. Sabemos que el futuro ser ms de lo mismo si no se lleva a cabo un cambio fundamental en la actitud del ciudadano, un esfuerzo consolidado por limpiar y hacer eficientes a las instituciones y definitivamente concentrar inters colectivo en transformar las polticas energticas nacionales en fuente determinante de un desarrollo integral y sostenido de toda la sociedad. No podemos perder el tiempo.
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La Apertura Petrolera significa un avance extraordinario en la mentalidad del pas, permitiendo la existencia de un puente de acceso a capitales emprendedores en la consolidacin de un sector energtico que sea modelo pata el resto del mundo. No obstante, igual que en el presente luego del bombardeo de rentas petroleras de la dcada de los aos 70, nos quedaremos pobres y dependientes en 30 aos, si los ingresos petroleros de hoy no se utilizan para estimular un desarrollo substancial del pas, que le permita tener una industria nacional fuerte y competitiva, con una distribucin del ingreso fiscal del Estado dirigida hacia el fortalecimiento de la educacin preescolar y bsica y de las instituciones en general. Todos tenemos la responsabilidad de velar por la inteligente administracin del negocio petrolero y la sana administracin de los extraordinarios recursos que se derivan del mismo. Para ello, debemos entender de qu se trata la industria de los hidrocarburos y el potencial energtico general del pas. Como a la generacin que nos antecede, en treinta aos llegar nuestra hora de rendir cuentas. Tenemos mucha suerte. Hagamos algo con ella. Caracas, noviembre 1997

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Introduccin Dada la importancia del tema de la apertura petrolera, se hace imprescindible informar al pblico no experto en temas jurdicos y petroleros, sobre el significado esencial de un proceso que est modificando la poltica petrolera venezolana y el entendimiento de la relacin Estado - Sociedad, libertad ciudadana y oportunidades de desarrollo. Es sabido que la mejor forma de ordenar el pensamiento es la escritura. De all que resulte grato presentar mis reflexiones acerca del tema petrolero, con la idea de poner en manos de los lectores un instrumento de anlisis sobre el significado real de la Apertura Petrolera, desde una perspectiva jurdica, histrica y econmica. Este ensayo no es un trabajo tcnico ni tiene mayores pretensiones. La informacin es simple y evita la introspeccin erudita y la rigurosidad acadmica. Espero que sirva de papel informativo y reflexivo al ciudadano comn, especialmente a los estudiantes universitarios venezolanos que pocas veces, por paradjico que parezca, tienen oportunidades de estudiar el tema petrolero. Igualmente, est dirigido a los profesionales de toda ndole, especialmente a los abogados, economistas, socilogos, politlogos y psiclogos sociales. Tambin al inversionista privado, nacional y extranjero, y a cualquiera que tenga en mente la participacin en la Apertura Petrolera, de quienes espero que encuentren en este libro un material que les permita evaluar posibilidades de inversin y entender los procesos venezolanos relacionados con la industria de los hidrocarburos. Es una invitacin a volcarse al trabajo intenso y apasionado, con la intencin de transformar a Venezuela en una Nacin prspera, econmica, social y culturalmente.

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I. Historia de la Apertura Petrolera Hasta el 1 de enero de 1976, cuando por Decreto - Ley del Presidente de la Repblica1 se crea Petrleos de Venezuela S.A., el petrleo era propiedad de la Nacin. Sin embargo, las actividades de exploracin, explotacin, procesamiento, comercializacin y venta, estaban monopolizadas por compaas extranjeras privadas, como Creole y Shell, y unas pocas venezolanas, como la Petrolia del Tchira, las cuales operaban bajo un rgimen de concesiones altamente beneficioso para ellas antes de las reformas a las leyes de hidrocarburos y fiscales de la dcada de los aos cuarenta. En el plano internacional, el negocio lo dominaban las llamadas siete hermanas2. Con la creacin de PDVSA, el negocio pas a ser propiedad exclusiva de la Repblica de Venezuela, la cual se convirti en el gerente petrolero, correspondindole definir la poltica petrolera nacional y el nombramiento de figuras clave dentro de la industria, tales como el presidente y los miembros del directorio, as como aprobar los planes de la industria mediante el poder que ejerce en la Asamblea General de Accionistas. Por tanto, el petrleo no se nacionaliz, tal y como se entiende comunmente, sino que fue estatificado, ya que, de ser un producto propiedad de la Repblica de Venezuela, explotado y operado por particulares, pas a ser un producto propiedad de la Repblica de Venezuela, explotado y operado por el Estado venezolano o, lo que es lo mismo, por sus burcratas. Esta Estatificacin fue producto de una evolucin del pensamiento nacional y de la
1

Presidencia de la Repblica, Decreto No. 1123 del 30 de agosto de 1975.

Exxon, Gulf, Texaco, Mobil, Socal, BP y Shell. Anthony Sampson. The Seven Sisters, Bantam

Books, fourth edition, 1991.


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comprensin del negocio petrolero y de su alcance, los cuales comienzan a evidenciarse a partir de 1971 con la promulgacin de la Ley sobre Bienes Afectos a Reversin en las Concesiones de Hidrocarburos3. Eufrico con los enormes ingresos en divisas que comenzaba a percibir por el petrleo, el Estado venezolano, en gran medida influenciado por las nacionalizaciones en Mjico e Irn, cuya ideologa marcan la idea y creacin posterior de la Organizacin de Pases Exportadores de Petrleo (OPEP), decidi no compartir ms las ganancias generadas por su explotacin con aquellas compaas privadas que explotaban el negocio petrolero a travs del rgimen de concesiones existente en el pas iniciado por el gobierno de Juan Vicente Gmez . Con la Ley Orgnica que Reserva al Estado el Comercio y la Explotacin de los Hidrocarburos; conocida popularmente como Ley de Nacionalizacin4; el Estado expropi a las compaas privadas nacionales y transnacionales, cuyos activos en el pas se transformaron en filiales de Petrleos de Venezuela S.A. (PDVSA), manteniendo dichas filiales la idiosincrasia y cultura empresarial de sus predecesoras y la dependencia corporativa y econmica hacia las mismas, ya que no era posible acceder a los mercados internacionales sin utilizar la red comercial de las compaas transnacionales que claramente dominaban los mercados forneos . Esta dependencia se extendi por varios aos, siendo especialmente incmoda al principio, debido a los sentimientos ambivalentes que las empresas extranjeras manifestaban hacia el Estado que les haba expropiado prematuramente sus activos y eliminado sus actividades en un territorio altamente lucrativo.

Gaceta Oficial N 29.577 de 6 de agosto de 1971. Gaceta Oficial No. 1.170 extraordinario de 30 de agosto de 1975.
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Como consecuencia de la Nacionalizacin, la estructura administrativa y la titularidad de la propiedad de los yacimientos y de los activos petroleros predominante desde 1976 en la industria de los hidrocarburos ha estado determinada por la Estatificacin. Sin embargo, en los ltimos aos PDVSA se ha perfilado como una empresa petrolera slida, vertical e integral Aguas Arriba: exploracin y produccin, hasta Aguas Abajo: refinacin, comercializacin y ventas al consumidor final. Antes de 1976 existi una figura hbrida en la que las empresas privadas operaban el negocio y el Estado se limitaba a percibir regalas e impuestos por dichas actividades, puesto que, como ahora, era dueo del subsuelo y de todo lo que all se encontrase. Dicho rgimen administrativo se impuso desde 1854, cuando el Estado entrega la primera concesin de Asfalto. Despus, hacia 1865, en el Estado Zulia se otorga una concesin para taladrar, sacar y exportar petrleo o nafta durante 10 aos. Sin embargo, esta concesin fue rescindida antes de cumplirse los primeros 12 meses. Un ao despus, en lo que hoy se conoce como estado Sucre, la Asamblea Legislativa del para entonces estado de Nueva Andaluca emite una concesin para explotar petrleo, durante 20 aos, a cambio de una regala de 17%. Esos contratos exigan lo que hoy se conoce como obras de inters social, entre las que se contaban alumbrado de querosn en las calles y la construccin de torres para iglesias como las de Cuman y Maturn, construccin de puentes como el del ro Manzanares y el pago de aportes para la reparacin de infraestructura daada5. En 1878, el Gran Estado de Los Andes otorga a Manuel Pulido una concesin de 100
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Como veremos ms adelante, hoy en da la industria petrolera lleva a cabo estas actividades por s

misma o a travs de los llamados contratos de outsourcing efectuados con terceros.


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hectreas para la explotacin de petrleo. Pulido funda la compaa Petrolia del Tchira, la cual se convierte en la primera empresa exitosa y slida en la actividad petrolera venezolana. En 1923, Juan Vicente Gmez crea la Compaa Venezolana de Petrleo, lo que produce a Gmez y su familia extraordinarias ganancias, puesto que dicha empresa no era si no una forma de canalizar las comisiones percibidas por el otorgamiento de concesiones a terceros. Habr que esperar 20 aos para la promulgacin de las leyes de Hidrocarburos y de Impuesto Sobre la Renta que permitiesen a la Repblica participar de una mayor y mejor utilidad regulada del negocio petrolero. Con la promulgacin de la Ley de Hidrocarburos en 1943, que unifica toda la legislacin petrolera del pas y reinicia el rgimen de concesiones por cuarenta aos ms, comienza a crecer el aporte de la actividad petrolera en el monto total de los recursos que recibe la Hacienda Pblica Nacional, hacindose mas activa la participacin del Estado en la administracin de los recursos petroleros. En 1948, al ser decretada una nueva Ley de Impuesto Sobre la Renta (ISLR), la cual estableci la relacin de 50%-50% (fifty-fifty) en el reparto de las ganancias, la renta petrolera pasa a representar poco ms de 70% de los ingresos del Fisco. A partir de este momento se observa ntidamente la magnitud de la participacin petrolera en los ingresos del Estado y en su mantenimiento, comenzando a tener la misma una importancia sin precedentes. En 1970, el Congreso de la Repblica modifica nuevamente la Ley de ISLR para autorizar al Ejecutivo a fijar de forma unilateral los valores de exportacin y lleva la tasa impositiva a 60% de los beneficios netos de las concesionarias. La Estatificacin de la industria comienza a hacerse evidente. No obstante la evolucin que presenta el aporte fiscal petrolero, ste muestra una curva
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inestable en relacin con la naturaleza del mercado donde se cotiza esta materia prima. A pesar de lo voltil e inestable del mercado, el aporte fiscal del petrleo en los ltimos 50 aos se ha ubicado por encima de 35% del total de los recursos percibidos, aun en los aos en que su peso fiscal descendi significativamente. De acuerdo con el Departamento de Planificacin Estratgica de PDVSA, los extremos histricos de los ingresos fiscales petroleros se encuentran en 1975, cuando represent alrededor de 85% de los ingresos del Fisco, y en 1988, cuando se coloc cerca del 35%. Asimismo, la evolucin de los recursos que suministra la actividad petrolera al Fisco como porcentaje del Producto Interno Bruto (PIB) viene descendiendo desde 1984. Este descenso, si bien es atribuible al comportamiento del mercado, se debe tambin a la decisin del Estado de liberar recursos del aporte fiscal petrolero para apoyar el Plan de Inversiones de PDVSA, a fin de que la industria gane competitividad y reduzca su dependencia. (Lamentablemente, esta tendencia se ha visto truncada por las polticas impulsadas por el gobierno de Hugo Chvez Fras tendentes ms bien a incentivar la elevacin de los precios de la materia de prima a costa de menor actividad en exploracin y produccin.) Buscando esa competitividad, el Valor Fiscal de Exportacin (VFE) se ha ido reduciendo para aliviar la carga impositiva de PDVSA y liberar recursos para su programa de inversiones. Entre 1989 y 1991, el aporte impositivo de PDVSA representa, en promedio, 17% del PIB. Sin embargo, a partir de 1992 ste comienza a caer, perdiendo ese ao 7,04 puntos porcentuales con respecto al ao anterior. Un fenmeno parecido se registra en 1993, cuando los recursos que la industria petrolera aporta al Fisco constituyen 9,62% del PIB,

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descendiendo a razn de un punto porcentual en los aos 1994 y 19956. Hacia 1996, se comienza a contabilizar el pago de dividendos dentro del aporte fiscal y, desafortunadamente, la realidad petrolera comienza a variar, transformndose a PDVSA en un ente del Estado listo para salvaguardar las incalculables deficiencias administrativas del Gobierno de turno. En este sentido, esa competitividad buscada con la reduccin de los aportes de PDVSA al Fisco Nacional, comienza a verse duramente afectada en los aos 1997 y 1998. La voracidad fiscal del Estado no ha tenido reparos de ningn tipo. Aun considerando los impactantes efectos de la crisis asitica, la cual ha originado una recesin econmica gigantesca en pases fuertemente capitalistas y por ende consumidores de petrleo, causando lgicamente una reduccin considerable en los precios internacionales del petrleo; no se justifica que el Fisco Nacional, pese a la crisis internacional, recibiendo importantes ingresos petroleros por impuestos y regalas, decida exprimir a PDVSA con el pago de dividendos que superan los 3 mil millones de dlares. Esta situacin ha colocado a PDVSA en desventaja en relacin a sus competidores ms cercanos, todos ellos empresas privadas, hacindola muy dependiente de las polticas fiscales del Gobierno y en consecuencia sumamente deficiente en el plan de inversiones que debe desarrollar para mantenerse competitiva a nivel mundial. Para el momento de la Estatificacin del negocio petrolero, el nmero de pozos liberados por las concesionarias era de 28.869 (Al 31 de diciembre de 1975), 7.173 en produccin y 13.781 capaces de producir pero cerrados, para un total de 20.954 pozos capaces de producir con normalidad. El resto estaba formado por 337 pozos esperando
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Informacin estadstica fue extrada de Debates IESA. Vol. 2, N 2. Caracas, octubre-diciembre

1996, p. 28.
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abandono y 7.578 pozos abandonados. El espritu de la verdadera nacionalizacin consista en que el petrleo sera siempre propiedad de PDVSA, y que su operacin se entregara a la filial correspondiente. En tal sentido, como veremos ms adelante, PDVSA defini los convenios operativos para la reactivacin de campos como los yacimientos petroleros y las riquezas naturales de Venezuela, no pertenecientes al Estado sino de la Nacin, no teniendo el Estado el derecho de asumir su propiedad y administrar la renta producida por esta riqueza para su beneficio y el del reducido grupo de venezolanos que forman parte de su estructura. La mecnica de distribucin sugerida por los tiempos modernos incentivara la creacin y mantenimiento de un rango importante de participacin nacional en los nuevos descubrimientos de hidrocarburos, as como en toda la actividad petrolera venezolana, desestatificando a la propiedad del petrleo y hacindola Nacional.

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II. Del Subdesarrollo Petrolero a la Apertura Petrolera La Apertura Petrolera es un proceso, un conjunto de medidas adoptadas por la Industria Petrolera , Petroqumica, Gasfera y Carbonfera de Venezuela ( La Industria), con la aprobacin de la mayora parlamentaria del Congreso de la Repblica y el apoyo del Poder Ejecutivo Nacional, que tiene por finalidad la nacionalizacin de la Industria en estrictu sensu, permitiendo que la nacin, integrada por todos y cada uno de sus residentes, y no solamente el Estado, participe en el negocio petrolero. Dos objetivos trascendentales tiene la Apertura: 1. La expansin de PDVSA, que podr llevar a cabo planes de inversin agresivos que le permitirn aumentar su produccin petrolera y situarse con mayor presencia en los mercados internacionales. 2. Ofrecer al pblico en general, nacional e internacional, la oportunidad de invertir en un negocio extremadamente lucrativo que permitir ( si es que se institucionaliza un poltica dirigida a ello), adems de los beneficios individualmente considerados, la reactivacin directa e indirecta del proceso econmico venezolano.

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II.1. Evolucin A finales de 1973, como consecuencia del conflicto blico Arabe - Israel, mejor conocido como guerra del Yon Kipur7, se puso en prctica un embargo petrolero que bloque todas las exportaciones de petrleo de los pases rabes a los Estados Unidos y a ciertos pases europeos, por considerarse a los mismos cmplices de los intereses israelitas. El embargo estremeci al mundo occidental que, ante el terror de un desabastecimiento permanente de crudos, rpidamente procedi a formar inventarios estrepitosamente, ocasionando as una volcnica alza de los precios del crudo producto de una demanda mundial que superaba en creces a la oferta existente8. Esta situacin fortaleci ilusoriamente a la OPEP, constituda en los aos 60 para sindicar a los pases productores del tercer mundo, la cual en su conferencia nmero 34, llevada a cabo en Viena en junio de 1973, defini su razn de ser al proclamar al petrleo como instrumento de negociacin internacional para lograr el desarrollo de los pases miembros y del Tercer Mundo, as como para romper las barreras aduaneras de los pases industrializados consideradas como fuerte obstculo para las exportaciones de
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Nombre israel utilizado para referirse al conflicto rabe-israel de 1973, llamado por los rabes la

Guerra de Octubre. Las fuerzas sirias y egipcias atacaron a Israel en las fiestas del Yon Kipur (06 de octubre), durando la guerra casi tres semanas. Las fuerzas sirias fueron expulsadas, Egipto recobr parte de la zona este del canal de Suez, mientras que Israel estableci un asentamiento en el oeste del Canal.
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Con una fuerte dosis de especulacin por parte de aquellos agentes que consiguen oportunidades de

enriquecimiento en momentos caticos.


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los pases en desarrollo9. Este instrumento de negociacin, un petrleo que causaba temor mundial y locura burstil, transform a la OPEP en un organismo influyente en el mercado petrolero, capaz de manipular los precios del petrleo y distorsionar al mercado con polticas dirigidas a satisfacer necesidades fiscales imperativas. El nuevo poder de la OPEP le permite establecer un mecanismo de cuotas de produccin para intentar controlar y regular los precios mundiales del crudo a voluntad.10 En el caso del petrleo, las necesidades son imperativas. Es un combustible fundamental para la subsistencia de cualquier nacin. Desde la materia prima para elaborar algunas medicinas hasta para hacer funcionar a la industria manufacturera, el petrleo es vital para el desarrollo. Daniel Yergin sostiene que hoy da somos tan dependientes del petrleo, y el petrleo est tan impregnado de nuestros quehaceres diarios, que rara vez nos detenemos a pensar en su perversa influencia y significado. Es el petrleo el que permite que vivamos donde vivimos, cmo nos transportamos al trabajo, cmo viajamos, inclusive cmo conducimos en coche de un lugar a otro al objeto de nuestros desvelos amorosos. Es la sangre que da vida a las comunidades suburbanas. El petrleo (y el gas natural) son los componentes esenciales de los fertilizantes de los que depende la agricultura; el petrleo permite que sea posible el transporte de la comida a los lugares menos autosuficientes
9

Conferencia de Ginebra, 1982. Ver Csar Ballestrini C. Economa y poltica petrolera, tomo II, 3ra.

edicin, p. 367.
10

Idem., p. 327. 15

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del planeta. Igualmente provee los plsticos y qumicos que constituyen los ladrillos y morteros de la civilizacin contempornea, civilizacin que colapsara si los pozos petroleros abruptamente se secaran11. La OPEP en lugar de asumir un papel de facilitador incondicional de suministros petroleros que le hubiese ganado la confianza, respeto y compras de los pases industrializados, se transform en un ente polmico, con intereses contradictorios en su mismo seno, reflector de un mundo tercermundista y retrasado. Con su mesinica visin del rol que le corresponde como organismo en el mercado de los hidrocarburos, se ha transformado en una caricatura de s misma, en la que sus pases miembros cada vez que deciden respetar sus polticas internas terminan perdiendo importantes mercados, cedindoselos a los productores que conservan su independencia y no estn cegados por las exigencias fiscales de un Estado mal administrado . Pases integrantes de la IPEC (Independent Petroleum Exporting Countries12): Angola, China, Colombia, Egipto, Malasia, Mxico y Omn; los observadores cooperativos: Unin Sovitica, Noruega, Yemen del Norte y Brunei; los observadores no cooperativos: Provincia de Alberta en Canad, los Estados Unidos de Texas en Estados Unidos y Alaska, tambin de Estados Unidos, y por ltimo, los verdaderos independientes: el Reino Unido, Siria y el Congo13, fueron asumiendo posiciones cada vez ms importantes, desplazando a la OPEP del 66% de la participacin mundial del mercado petrolero en la dcada de los 70 a menos del 40% en la actualidad.
11

En The Prize. Simon & Shuster, 1991, p. 14.

13

Esta clasificacin pertenece al economista Alberto Quirs Corradi. Para detalles sobre su significado,

vase Venezuela Compaa Annima. Caracas: Edit. Graphitec, C.A., 1990, pp. 320-327
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El sistema de cuotas de produccin implantado en Ginebra permiti la concentracin de importantes inversiones en fuentes alternas de energa, como la nuclear, la elctrica y la solar que evidentemente restan mercados e importantes ingresos a los pases petroleros y se han transformado en las verdaderas alternativas del futuro. Los errores y el rezago en el que se vio Venezuela como consecuencia de una visin petrolera reducida a la visin tercermundista del explotado - explotador, produjeron una dependencia muy peligrosa que termin en colapso, no pudiendo PDVSA por s misma reportar suficientes ingresos para la subsistencia del Estado. Obtener mayores ingresos en forma continua y constante se convirti en la salida obligada. Esto provoc la evolucin de la percepcin del negocio petrolero. Se tom conciencia de la realidad del mundo y de la correlacin existente entre el desarrollo de las economas internacionales y el suministro inmediato y seguro de combustibles. Existe un mercado internacional de petrleo que ha comenzado a abrir espacio a muchos competidores. La velocidad con que avanzan los mismos hace imposible ignorar el surgimiento evidente de alternativas energticas y regulaciones ambientales y geopolticas exigentes y costosas. Los cambios culturales y econmicos hacen imposible olvidar que el carbn

holgadamente dominaba la demanda de combustibles hasta bien entrado el siglo XX. El petrleo correr la misma suerte que el carbn. De la inteligencia de la industria petrolera, de cmo entienda las tendencias actuales y se ajuste a las mismas, depende el que la transicin a otras fuentes energticas ms apropiadas para el mundo sea lo suficientemente armnica y prolongada en el tiempo,
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como para que el parque econmico y social de los pases productores se adapte apropiadamente a las nuevas circunstancias, cuando stas se hagan irremediablemente presentes. Cuando Venezuela funda la OPEP, junto a Irak, Arabia Saudita, Kuwait e Irn, el panorama y la experiencia mundial eran distintos. El mundo petrolero estaba dominado por las siete hermanas, quienes controlaban los precios en forma tal que les garantizaba mrgenes de ganancias extraordinarios importando poco el potencial de desarrollo econmico y social de los pases ricos en materia prima. Las compaas transnacionales controlaban los precios, imponiendo sus polticas y culturas empresariales. Pases como Venezuela se conformaban con la renta, que era suficiente para satisfacer las necesidades del momento. Cuando el ingreso se hizo pequeo y el nacionalismo cobr fuerza, las cosas cambiaron, las polticas giraron hacia una mayor participacin del negocio. Al surgir nuevos competidores en el mercado mundial, aparecen ventanas de acceso a mejores alternativas en precios, calidad, servicios, accesibilidad y eficiencia en general. La fatalidad de la dinmica natural de los mercados hizo evidente la imposibilidad de la OPEP de pretender obtener ms all de lo permitido por eventos contingentes que distorsionan la realidad de los precios. Eventos estos que poco o nada se causan por las polticas promovidas por dicho organismo. Una guerra, cambios climticos inesperados, problemas de crecimiento econmico en las naciones industrializadas, especulaciones burstiles en los mercados a futuro son factores que la OPEP jams podr controlar, siendo stos los principales responsables de cambios drsticos en la estabilidad natural de los mercados.
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La guerra de Yom Kipur, el golpe de Estado en Irn por los fundamentalistas musulmanes, la guerra del Golfo Prsico y la crisis asitica han sido eventos histricos que han tenido un impacto directo sobre los consumidores de petrleo, generando mayor competitividad y menor dependencia de los suministros provenientes de petroestados. Los pases consumidores tienen alternativas. Salvo en circunstancias excepcionales, la especulacin desenfrenada en los precios del crudo es controlada por los interesados, quienes se abastecen con inventarios cuidadosamente acumulados que les permiten sobrevivir hasta conseguir ofertas razonables del mejor postor o hasta que las crisis o eventos peculiares sea superados. Esta maduracin del negocio petrolero internacional, efecto de una evolucin rica en accidentes y errores ha dado lugar a una industria petrolera compleja, consciente de su responsabilidad social y con tecnologa eficiente que le permitir subsistir en el presente y proyectarse en el siglo XXI con una presencia competitiva que prolongar la vida de los combustibles fsiles como principal fuente de energa durante los prximos cincuenta aos. Este proceso evolutivo del negocio permite entender la nocin de Apertura Petrolera en su sentido mas completo. La Apertura se deriva del proceso evolutivo que PDVSA iniciara a mediados de los aos ochenta en un marco de industrializacin interno y externo que transform su esencia corporativa y modific radicalmente la poltica petrolera venezolana, llevndola de una orientacin netamente rentista, vendedora de una materia prima transable a una inclinacin marcadamente industrial, generadora de ingresos fiscales a travs de un proceso complejo de exploracin, produccin, refinacin, comercializacin y ventas de petrleo y productos derivados con un alto grado de elaboracin tanto en Venezuela como en el Extranjero.
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Esta evolucin del negocio permiti un replanteamiento de la influencia geopoltica del petrleo y un anlisis profundo de la forma ms idnea de penetrar los mercados internacionales y de ganar la confianza del consumidor. Al ser los precios una variable absolutamente circunstancial, y ante la presencia de alternativas vlidas, pero un tanto ms costosas, el petrleo tena que convertirse ms que en un instrumento de negociacin, como lo haba percibido originalmente la OPEP, en fuente de ingreso a mercados energticos de envergadura. En consecuencia, precios modestos en lugar de muy altos, seran los ideales para abastecer refineras y producir gasolina de diversos octanajes, grasas y lubricantes a tarifas competitivas, a la vez que obtener ganancias en el mercado abierto internacional de petrleos (spot market), sin perjudicar financieramente a los consumidores y por tanto a las economas del mundo industrializado. Siguiendo esta estrategia de industrializacin y verticalizacin que le permitira aumentar competitividad, adaptndose mejor a la realidad del negocio, PDVSA compr a CITGO Petroleum Corporation. Con CITGO, Venezuela adquiri 15.270 estaciones de servicio y 66 terminales a lo largo de EUA. Esta circunstancia ha permitido que PDVSA colocarse como un proveedor de gasolina vital en los Estados Unidos. PDVSA realiza actividades a travs de CITGO quien monopoliza la propiedad de todos los activos de PDVSA en los Estados Unidos y cuyas acciones son detentadas por PDV Amrica, filial financiera de PDVSA en dicho pas. El sistema de activos consta de seis refineras que producen 79 por ciento de gasolina y destilados y el resto de productos petroqumicos e industriales. CITGO posee un oleoducto (y participa en otros tres) y seis poliductos que le dan acceso a los mercados de la costa este.
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Insistiendo en la verticalizacin del negocio y en la estrategia de globalizacin para garantizar la competitividad y la permanencia en el tiempo, PDVSA tambin orient su actividad hacia Europa. En este continente PDVSA posee el 50% de Ruhr Oel y el 50% de Nyns. El sistema Ruhr tiene un complejo refinador de alta conversin y posee participacin accionaria en tres refineras. Produce 70% de gasolina y 30% de productos industriales y petroqumicos. Participa en cuatro terminales y oleoductos que le permiten suplir el mercado del centro de Europa, en especial el alemn. El sistema Nyns est constituido por cuatro refineras ubicadas en Suecia, Blgica y Escocia, a las cuales se suma una refinera en Inglaterra (en participacin). Nyns es uno de los principales productores de asfalto y lubricantes en Europa, as como el segundo proveedor de aceites para transformadores en el mundo y lder en investigacin y desarrollo de estos productos. La estrategia de industrializacin de PDVSA no solamente fue orientada hacia el exterior. En el mercado venezolano se pretende aumentar la produccin de crudos y lograr un crecimiento de la industria petroqumica, el desarrollo de la industria del gas natural, as como impulsar a la industria carbonfera, adelantar una poltica de mantenimiento y adquisicin de nuevos tanqueros y fomentar la investigacin cientfico - tecnolgica. En consecuencia, surge un panorama petrolero diferente al de 1976, ao en el que PDVSA monopoliza el mercado petrolero venezolano sin ninguna herramienta propia, dependiendo de las viejas transnacionales para colocar sus productos en el exterior. PDVSA es una empresa luchando por su independencia, con una posicin importante en el mundo y una clara conciencia del papel que le corresponde protagonizar en el
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mercado internacional de petrleo y productos derivados. No obstante, esta realidad se ensombrece por las necesidades de un Estado sobredimensionado, rector de una sociedad pasiva y dependiente que no termina de entender que el petrleo es la va ms fcil de controlar el poder y someter el destino del pas a la voluntad de unos pocos.

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III. La Apertura Petrolera Venezolana Las necesidades fiscales del Estado venezolano y las cuotas de produccin fijadas por la OPEP no le permitan a PDVSA por s sola continuar operando bajo el esquema tradicional, que le permita tener suficientes fondos para reservarse la exclusividad de negocio, abarcando desde las operaciones aguas arriba hasta la comercializacin de los productos y ventas al consumidor final. En 1986 PDVSA comienza a analizar seriamente la posibilidad de atraer capital privado para sufragar sus enormes gastos de operacin y poder realizar inversiones de expansin y mantenimiento imprescindibles para su subsistencia como empresa lder en el escenario petrolero mundial. Comienza a discutirse la posibilidad de entregar a empresas privadas algunos de los campos abandonados o con muy poca produccin para que los explotasen bajo la figura de contratos operativos a cambio de una tarifa predeterminada. No obstante, y aunque de hecho se materializan ciertos proyectos, no exista una poltica diseada estructuralmente para desarrollar un plan de apertura del la industria hacia capital distinto al del Estado. Existan trabas legales y polticas muy importantes que impedan la evolucin de la idea. En el perodo 1990 92, PDVSA se afinca con mas ahnco en la posibilidad de atraer capital privado para desarrollar sus planes de inversin y promueve y estimula la celebracin de contratos operativos con particulares. Durante dicho perodo la empresa busca igualmente su autonoma, rasgo que necesitaba para poder realizar exitosamente sus planes de expansin y desarrollo. En enero de 1992, luego del convencimiento de los sectores representantes de los poderes pblicos, PDVSA lleva a cabo la primera ronda de convenios operativos,
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iniciando un proceso de Apertura cuyas consecuencias son determinantes para Venezuela. De acuerdo con el departamento de Planificacin Estratgica de PDVSA, la Apertura representa un cambio en la relacin petrleo sociedad . Es un cambio en el modelo rentista mediante el cual la industria le daba los recursos al Fisco y ste los distribua a la sociedad de una manera muy ineficiente, plagada de corrupcin, clientelismo, etc. Lo que se est buscando ahora es que todos los venezolanos participen en el negocio central. Debido a la puesta en marcha de la Apertura y las inversiones propias de PDVSA, para 1996 las reservas probadas de petrleo eran de 73.000 millones de barriles, adems de 60.000 millones de barriles adicionales de reservas probables y posibles y 270.000 millones de reservas econmicamente explotables de crudo extrapesado en la faja del Orinoco. Sumadas estas cifras, nos encontramos con que Venezuela dispone de una base mnima de 400.000 millones de barriles de petrleo. El significado grfico de estos nmeros es que, incrementando la produccin a 6 millones de barriles diarios, Venezuela tendra petrleo para ms de 200 aos. Ahora bien, si el Estado venezolano destina a inversiones petroleras todo lo que obtiene del petrleo, es previsible que el grado de dependencia aumentar considerablemente. Ante esta realidad, se hace necesario buscar socios que aporten recursos y tecnologas y que compartan los riesgos del negocio. Se prev que al sumar la inversin de PDVSA con las que se llevarn a cabo bajo las distintas modalidades de asociacin con capitales privados durante los prximos diez aos, stas alcanzarn un monto cercano a los 65.000 millones de dlares,
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incrementando el potencial de produccin petrolera del pas de 3 millones de barriles diarios en la actualidad a ms de 6,2 millones en el ao 2006. Adicionalmente a los recursos que absorber directamente el sector petrolero, la Apertura requerir de inversiones que en principio pudieran estimarse en una cifra del orden de unos 30 mil millones de dlares en viviendas, escuelas, hospitales, oleoductos, vialidad, infraestructura en general, as como en la produccin de bienes y servicios que demandar el sector de los hidrocarburos, dndose inmensas oportunidades al sector privado venezolano, siempre y cuando el legislador entienda la importancia del desarrollo de la industria nacional y establezca parmetros de proteccionismo que, sin caer en polticas aberrantes, favorezcan inteligentemente a nuestra industria. Lo contrario, si no se disean estas polticas, equivaldra a utilizar a la Apertura como vehculo de desarrollo o fortalecimiento de economas forneas a costa de nuestros propios intereses como nacin. Las inversiones petroleras producen un efecto de crecimiento (efecto multiplicador o locomotora) que se va expandiendo por toda la sociedad. Adicionalmente a lo anteriormente sostenido, otra relevancia fundamental de la Apertura radica en la realidad internacional del mercado petrolero. Los pases no - OPEP no crecern significativamente en los prximos aos. En cierta medida, algunos de ellos podrn lograrlo, pero la gran mayora continuar declinando por tener altsimos costos operacionales. Seis de los pases de la OPEP experimentarn un gran crecimiento: los pases del Golfo Prsico y Venezuela. De estos seis hay dos que estn en una situacin de embargo y otro que se presenta en una situacin similar: Irak, Libia e Irn. Adicionalmente, dichos pases estn invadidos por un fundamentalismo islmico de tal grado de extremismo, que su mismsimo futuro como naciones es incierto.
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Ante semejante panorama mundial, Venezuela cuenta con un abanico extraordinario de oportunidades petroleras. La demanda energtica mundial, como veremos ms adelante, est creciendo y no hay muchos pases que puedan satisfacerla apropiadamente. Dos escenarios merecen ser estudiados. 1. El primero de ellos est relacionado con los procesos ambientalistas que se estn llevando a cabo en la industria petrolera. En este sentido, juegan papel relevante las sociedades desarrolladas, las cuales, preocupadas por mantener su calidad de vida, han establecido restricciones a las actividades petroleras. Dentro de este primer escenario, el mundo demandara entre 75 y 78 millones de b/d para el ao 2003 y, dada la moderacin de los precios, aproximadamente iguales a los de hoy da, los pases no-OPEP podran mantener con esfuerzo su misma produccin, quizs con cierta declinacin. 2. El segundo escenario consiste en la regionalizacin. Las gestiones que realizan las empresas multinacionales para imponer sus polticas petroleras en los pases de su inters. Este escenario se rompe a travs de una competencia comercial, en la cual el consumidor tiene toda una gama de oportunidades y escoge la mejor de ellas. En consecuencia, hay ms crecimiento econmico en el mundo y la demanda aumenta a unos 86 millones de barriles diarios en el ao 2006. En este escenario, los pases no-OPEP tambin se mantienen en ms o menos al mismo nivel por la estabilidad de los precios, mientras que los miembros de la OPEP, al ser productores comodines (suplen carencias en niveles de oferta), absorben todo el crecimiento, pasando a unos 40 millones de b/d en el ao 2003.
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Ambos escenarios se entremezclan y la consecuencia ms evidente es el hecho de que los pases productores de petrleo debern invertir ms en proteccin ambiental y a la vez mantener el nivel de precios estable y competitivo para prolongar la vida del negocio petrolero. Dentro de dicho panorama Venezuela aparece con claras ventajas. La enorme cantidad de reservas de que dispone le permite la posibilidad cierta de concentrar el negocio en volmenes de produccin ms que en precios, estrategia que representa la mejor alternativa dentro del negocio petrolero internacional. Ante la situacin descrita: cabra preguntarse por qu no crecer ms si las reservas verdaderamente no son una limitacin. Tenemos reservas de crudos extrapesados que nos podran llevar a producir quizs 10 millones de b/d. El problema est en que los crudos pesados no son vendibles como tales. Es preciso contar con capacidad de disposicin, de refinacin. Por ello, cada vez que generamos un barril de crudo pesado, debemos pensar tambin en una capacidad de refinacin que pueda procesar esos crudos pesados y convertirlos en productos. Los crudos livianos en nuestras reas tradicionales estaran pasando de 2.100.000 b/d a 2.300.000 b/d. Al hacer la jerarquizacin, se capta todo lo que puede hacer PDVSA: se revisa desde los mejores hasta los peores proyectos y asignando los recursos a los mejores; es decir, a los que tienen mayor potencial de rentabilidad. Para los dems se toma una de dos decisiones: o se hace y quien pierde es el pas, debido a la concentracin de recursos en el rea equivocada, o se le otorga al sector privado para que lo haga y el pas percibe unos grandes ingresos. Recurdese que en el caso petrolero, cuando la rentabilidad para PDVSA est por el orden de 30-40%, la rentabilidad para la nacin est sobre el 100%.
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Es decir que un pozo se paga en cuestin de meses, contando lo que se paga en impuestos y regalas (aadido nuestro)14. Cabe destacar que si a la apertura operativa siguiera una apertura en las relaciones de propiedad accionaria, el presupuesto podra liberarse de la carga del servicio de la deuda pblica. Tal como sealan cifras de la industria, los activos de PDVSA alcanzan 45 mil millones US dlares. En el ltimo ao vendi 19 mil millones US dlares en el exterior y sus filiales externas vendieron 15.000 millones US dlares, lo que indica que su valor como empresa en marcha supera los 100 mil millones US dlares. Si el Estado vendiera el 45% de esa propiedad, podra cancelar la totalidad de la deuda pblica, liberando as el 40% del presupuesto nacional, que podra concentrarse en el mejoramiento de la salud, la educacin, el transporte y la seguridad. Los nuevos accionistas aportaran importantes recursos para llevar a cabo futuras inversiones en el sector petrolero, lo que aliviara la carga de PDVSA y adems representara mayores ingresos para el Estado. Adicionalmente, los controles sobre la administracin de la empresa se fortaleceran, siendo de mejor calidad y mayor eficacia. Como es de esperarse, el tema de la venta de acciones de PDVSA ha generado una gran polmica en Venezuela. Se cree, por conceptos de dudosa calidad analtica, que PDVSA es un smbolo nacional, una industria bsica. Nada ms lejano de la realidad y, por tanto, ms peligroso. Bsico es todo aquello que genere riqueza. No existe tal cosa como una empresa bsica quebrada. Esa concepcin
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de que lo bsico debe ser del Estado es una falacia. Si as fuese, ni en Estados Unidos ni en Alemania existiesen empresas bsicas, ya que son los particulares los dueos del aparato productivo. Pensamos inclusive que la privatizacin total de PDVSA, tal y como se hizo en Francia y en Argentina, es la meta que se debe perseguir a mediano plazo, una vez se hayan colocado las primeras acciones en el mercado y percibido su efecto en el manejo y eficiencia de las empresa. Privatizar totalmente a PDVSA implicara eliminar totalmente los vicios del Estado que tanto la perjudican. La Repblica, no obstante, conservara acciones doradas que le permitiran el control de decisiones que involucren la soberana nacional y los intereses mas cuidados de la Repblica. Igualmente, dentro de la idea de los intereses soberanos, se estableceran disposiciones jurdicas expresas para proteger a la sociedad de tomas hostiles ( hostile takeover) por parte de intereses perjudiciales para Venezuela. Los ingresos generados por la venta de las acciones en su primera etapa seran cuatiossimos, equivalentes a 45 mil millones de dlares. Con ello, adems del pago de la deuda pblica y la concentracin del presupuesto nacional para la creacin de una infraestructura que incentive la dignidad y el desarrollo del pas, se tendra una mejor administracin de PDVSA, menos politizada y ms concentrada en el negocio propiamente dicho. Con esto, los ingresos de la industria seran mayores, lo que representara un incremento en los ingresos fiscales, permitindole al Estado, partiendo de una concienzuda administracin, satisfacer todas las necesidades del pas. Estas acciones, podran ser compradas en ciertos porcentajes por venezolanos, quienes junto con la modalidad del SOFIP y los contratos de la apertura (Core Business & Outsourcing), tendrn una participacin tal en la industria que la nacionalizacin petrolera ser por vez primera una realidad, siempre y cuando realmente se incentive el desarrollo de la industria venezolana manufacturera, comercial y de servicios, facilitado por polticas especficas de PDVSA y del legislador Nacional.

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IV. Apertura Petrolera. 1- Implicaciones La Apertura Petrolera est abriendo al capital privado importantes sectores de la industria petrolera: El desarrollo petroqumico. La industrializacin de las corrientes de refinera La modificacin del mercado interno de comercio de productos derivados de los hidrocarburos. El outsourcing o tercera. La industria del gas. La comercializacin de Orimulsin. Fondo de Inversiones Petroleras (SOFIP) Las asociaciones estratgicas. Convenios operativos.

La exploracin y produccin de crudos por el esquema de ganancias compartidas. Las asociaciones estratgicas, los convenios operativos y la exploracin y produccin de crudos por el esquema de ganancias compartidas sern discutidos en el captulo V de este ensayo, correspondiente al anlisis jurdico de la Apertura.

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El desarrollo petroqumico Tal como se propone con PDVSA, en petroqumica se estudia, con mayor probabilidad de aceptacin poltica, la privatizacin de Pequiven, transformndola en una empresa pblica por acciones de derecho privado. Se buscarn las vas legales para permitir a Pequiven la colocacin de papeles comerciales y acciones en las bolsas de valores venezolanas, as como en las bolsas de valores internacionales. Estos papeles generarn los recursos para financiar el plan de expansin de la industria petroqumica con proyectos ejecutados con el concurso del sector privado, sin restarle poder al Estado, el cual conservar un porcentaje accionario que le reservar el poder decisorio a travs de una accin dorada y mecanismos jurdicos especficos para evitar tomas no requeridas (hostile takeover). La apertura de este negocio permitir diversificar la cesta de productos petroqumicos venezolanos. Actualmente, el promedio de produccin de estos derivados es de 5.000 toneladas al ao. Es preciso observar algunos casos de macroproyectos petroqumicos en los que Pequiven acta como socio de un conglomerado de empresas privadas, nacionales y extranjeras, los cuales ponen en evidencia las enormes posibilidades de inversin y el atractivo extraordinario que estos proyectos representan al capital privado. Estos proyectos, en los que se encuentran cualquier variedad de productos involucrados, son una enorme contribucin a la economa del pas y representan fielmente el futuro de PDVSA como empresa abierta a la inversin privada, diversificada y adaptada a los niveles de competitividad requeridos en la actualidad.

La industrializacin de las corrientes de refinera La capacidad de refinacin venezolana ha crecido en el exterior, pasando de 1,2 millones de b/d a 1,6 millones de b/d.
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En Venezuela se ha mantenido el mismo nivel, convirtiendo a las refineras en instalaciones cada vez ms modernas capaces de producir con una dieta ms pesada una cantidad mayor de productos blancos (con alto grado de pureza), ajustndolos a las restricciones y regulaciones de calidad que ha impuesto el mercado nacional. Los planes de inversin continan para alcanzar una produccin de apenas 15% de residuales y el restante 85% de productos de alto valor agregado. La modificacin del mercado interno de comercio de productos derivados de los hidrocarburos Con respecto al Mercado Domstico de los Hidrocarburos, hoy da las estaciones de servicio pertenecen en su gran mayora al sector privado, lo mismo que el transporte de combustibles. Petrleos de Venezuela mantiene una flota muy pequea; el resto ya est en manos del sector privado. EXXON ha prometido la existencia de 100 estaciones de servicio para finales de 1998, y los planes de inversiones de sus competidores son igual de atractivos. No obstante , el 11 de septiembre de 1998 fue publicada la Ley Orgnica de Apertura del Mercado Interno de la Gasolina y otros Combustibles derivados de los Hidrocarburos para uso en Vehculos Automotores (la Ley). Esta ley, que busca modernizar a la vigente Ley que Reserva al Estado el Comercio la Explotacin del Mercado Interno de los Productos derivados Hidrocarburos publicada en 1973, cre expectativas que no alcanz. La ley del 73, previa aprobacin del Ministerio de Energa y Minas, permita la inversin privada en la venta de gasolina, siempre y cuando existieran convenios celebrados entre los inversionistas y la subsidiaria correspondiente de PDVSA. Bajo las disposiciones de la ley del 73, el mercado se mantena cerrado y sujeto a la participacin de unos cuantos concesionarios privados nacionales cuyos precios regulados les permitan los mrgenes de ganancia que decidiera el Ministerio de Energa y Minas. Con la ley, no son requeridos los convenios con la subsidiaria de PDVSA, teniendo que cumplir los inversionistas, naturales o jurdicos de cualquier
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nacionalidad, simplemente con las normas tcnicas, laborales, ambientales y de seguridad establecidas en el ordenamiento jurdico, as como la obtencin de los permisos necesarios a los fines de iniciar las operaciones correspondientes. As mismo, tal y como lo establece el artculo 8 de la ley, debern ser previamente autorizadas por el Ministerio de Energa y Minas, as como por los respectivos municipios, todas las construcciones, modificaciones, ampliaciones, demolicin o desmantelamiento de establecimientos, instalaciones o equipos destinados a la explotacin del mercado interno de la gasolina. A pesar de modernas intenciones y oportuna aparicin, la ley no se acerca a los requerimientos del negocio. A los pies de un nuevo milenio, con vehculos automotores altamente sofisticados y elevadas exigencias de transporte, debido al crecimiento de las urbes y la interrelacin entre vecinos geogrficos, ms que un lujo, la existencia de estaciones de servicio capaces de responder a las necesidades del parque automotor, es una condicin esencial para la supervivencia de ciertos niveles elementales de calidad, sin los cuales es imposible costear un automvil. No basta con detener el carro en la nica estacin de servicio funcional en 50 kilmetros y servir una gasolina cuya cantidad de aadidos es un enigma. La evacuacin de necesidades fsicas en un rincn obscuro y putrefacto del bao, con temor al contagio de enfermedades, es intolerable. El consumidor de gasolina merece volver a su automvil, luego de comerse una chuchera en la tienda, o simplemente enjuagarse el cansado rostro en un bao limpio, y encontrar su automvil con el tanque adecuadamente lleno y el motor revisado profesionalmente. El consumidor debera tener ms alternativas para circular por las calles sin un letrero de cochino, lvame en el vidrio lateral. Debera poder exigir, de las respectivas petroleras, la instalacin de mquinas lavadoras automticas. Finalmente, el consumidor debera tener el derecho de aspirar a precios razonables por los productos que compra en las bombas, desde gasolina, lubricantes y lavado y engrase hasta tarjetas de crdito y ofertas de financiacin. Si el consumidor obtiene la satisfaccin de sus necesidades, sintindose con el derecho de exigir cada vez mayores niveles de calidad
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de las empresas correspondientes, se crear una verdadera cultura de consumo, basada en los correspondientes intereses de las partes involucradas. Esta idiosincracia de consumo, motivar el auge de las estaciones de servicio, de todas las marcas y nacionalidades, estimulando no solamente la modernizacin y cuidado del parque automotor venezolano, sino creando incentivos adicionales a la industria automotriz, que podr expandirse ofreciendo mayor variedad de modelos, nuevos y usados, as como precios ms accesibles a una creciente demanda con niveles ms elevados de exigencia. El auge de las estaciones de servicio producira un efecto estimulante para el desarrollo y mantenimiento de las vas de comunicacin, tanto en las ciudades, pueblos y caseros como en las vas interregionales. Nuevas carreteras y autopistas seran construidas, con moderna sealizacin, satisfaciendo normas de iluminacin y pavimento indispensables para el desarrollo de las ciudades. Este auge originara crecimiento en las tasas de empleo y arrastrara consigo cambios adicionales. La necesidad de parques y rboles en las vas pblicas y un medio ambiente saludable, producira evoluciones positivas, incrementando el bienestar general de las poblaciones. Adicionalmente, al verse el costo de los vehculos reducido, mayor cantidad de personas podra tener independencia de circulacin, con consecuencias directas en sus niveles de vida. Lo anterior es fantasa sino se tiene como premisa mayor del silogismo el que las gasolineras deben ganar todo el dinero que puedan con la explotacin del negocio. Sin tan elemental condicin, no habr empresa privada que en su sano juicio invierta en el negocio. En consecuencia, estableciendo la ley en su pargrafo nico del artculo tercero que El Ejecutivo Nacional establecer mediante Decreto los precios de la gasolina y otros combustibles derivados de los hidrocarburos que se expendan en el mercado interno, objeto de esta ley, el Congreso Nacional est congelando las esperanzas de una nacin entera de gozar, cada vez que el marcador de combustible del vehculo que conduce se acerca a rojo, de un servicio digno de un ciudadano y vivir las consecuencias de prosperidad derivada. Es inaudito que el legislador nacional, existiendo la intencin de inversin multimillonaria de las mejores empresas del mundo en el ramo, elabore un
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texto legal tan pobre y peligroso a los principios ms elementales del desarrollo econmico. El legislador olvid, por temor o torpeza, que quien hace las leyes es el Congreso, los representantes del pueblo que deben establecer y preservar el orden social, dictaminando las reglas de conducta y estableciendo los parmetros sociales que, luego de un profundo estudio, se consideran ms beneficiosos para la ciudadana. Cuando el Congreso delega en el Ejecutivo Nacional la facultad de establecer los precios de la gasolina y otros derivados, pervierte las funciones de los rganos del Estado. El Ejecutivo, tal y como lo indica su nombre, es un poder ejecutor de leyes, a quien no le corresponde, salvo en casos muy especiales de emergencia, decidir sobre materias tan importantes como las formas y maneras en que se debe ejercer las actividades comerciales e industriales de una nacin. Los regmenes econmicos en definitiva son y deben ser producto de un consenso nacional que solamente en el Congreso pueden disearse. Cuando el Ejecutivo tiene discrecionalidad sobre la materia, la inseguridad derivada es tan intensa que la inversin correspondiente es afectada considerablemente ya que, con un simple plumazo del Ejecutivo Nacional, se pueden cambiar las bases sobre las cuales se sustentaron las inversiones en un primer momento, hacindolas ahora poco apropiadas para alcanzar los fines perseguidos. Para salir del subdesarrollo lo que ms se necesita es libertad. En el caso de la gasolina, la competencia entre las grandes compaas petroleras en Venezuela creara parcialmente el escenario para la existencia de precios razonables. El escenario se completara con las acciones del consumidor, que sin necesidad de un super pap, exigira calidad y pagara equitativamente por ella. Por los momentos, el pargrafo nico del artculo tres de la ley debe ser interpretado de tal manera que permita la posibilidad al Ejecutivo Nacional de decretar, como precios de la gasolina y otros derivados, aquellos que establezcan las compaas gasolineras de acuerdo a las reglas del libre mercado. La ley debe ser reformada cuanto antes. Lo que existe en el presente no crea sino inseguridad y molestia.
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El outsourcing o tercera. La modalidad outsourcing consiste en la contratacin externa de capital privado para llevar a cabo actividades relacionadas o vinculadas con la explotacin de hidrocarburos. Petrleos de Venezuela se concentrar en las actividades medulares del negocio, dejndole las actividades perifricas al capital privado, constituyndose probablemente en el programa ms importante de la apertura, ya que ste es el factor multiplicador de la economa. Aquellas instalaciones de tratamiento de agua, viviendas, sistema de generacin elctrica, hospitales y comisariato de propiedad y administradas por PDVSA se vendern al sector privado. En el caso de proyectos que debern ejecutarse desde cero, los mismos ser concedidos a capitales privados para que se encarguen de todo su desarrollo y ejecucin por medio de rondas licitatorias. En este sentido, se celebrarn contratos bajo los esquemas de BOT, BOO y BFO. Con relacin a la informtica, se ha creado la filial de PDVSA, INTESA, a la cual le corresponder operar y administrar la infraestructura de telecomunicaciones. Se prev que para el ao 2000 INTESA conectar a toda la red de PDVSA en un solo sistema, universalizando as las comunicaciones y permitiendo una eficacia operativa sin precedentes. La Apertura petrolera contempla que actividades como cabotaje, construccin y mantenimiento de poliductos y gasoductos, as como el desarrollo de las plantas de distribucin, envasado y extraccin de lquidos puedan ser realizadas por empresa privadas. As mismo, el transporte y todos aquellos servicios no medulares de la Industria petrolera podrn ser solicitados a empresas privadas, ahorrndose PDVSA enormes costos laborales y de eficiencia.

La industria del gas.


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Las inversiones relacionadas con el Gas Natural se centrarn en el GNV (Gas Natural Vehicular). Se convertir a todo el parque automotor del transporte colectivo a GNV, es decir, gas natural comprimido. Para ello, Petrleos de Venezuela aprob una partida de 48 mil millones de bolvares. La transmisin y extraccin de lquidos, aunque son actividades reservadas al Estado, pueden ser dadas a particulares bajo la figura de los convenios operativos, tal como lo autoriza el Artculo 5 de la Ley que Reserva al Estado la Industria y el Comercio de los Hidrocarburos, sin tener que pasar por el Congreso. Para esto, se podrn utilizar esquemas tipo BOT (Build Operate and Transfer Construya, Opere y Traspase)15, lo que le permitira al sector privado construir los gasoductos y despus cobrar a PDVSA una tarifa por barril o por pie cbico transportados. Existe tambin el proyecto de Gas Natural Licuado (LNG) Cristbal Coln. Constituye la primera asociacin estratgica realizada entre PDVSA y el sector privado. Luego de una intensa discusin legal sobre su constitucionalidad, el mismo fue aprobado por el Congreso. Quizs es uno de los proyectos de gas natural licuado ms grandes del mundo. Consiste en una sociedad con Exxon, Shell y Mitsubishi para realizar inversiones de 6.500 millones de dlares durante toda la vida del proyecto para producir 100 millones de toneladas mtricas de gas al ao. Los pozos estn ubicados en el rea de Patao, descubierta en la campaa costa afuera en los aos ochenta. El proyecto prev una planta de licuefaccin en la Pennsula de Paria para exportar el gas natural licuado a los mercados de Europa y de la Costa Este de EE.UU. Pese al alcance de este proyecto, el mismo aun se encuentra paralizado hasta tanto los precios internacionales del gas permitan recuperar la inversin en un tiempo razonable.
15

Tambin conocidos como contratos llave en mano, ya que el propietario recibe la llave del

proyecto una vez que el mismo ha concluido y se encuentra listo para entrar en operaciones.
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La comercializacin de Orimulsin. La Orimulsin es un combustible utilizado para generar energa elctrica. Es una mezcla de 70% bitmen y 30% agua. Al ser lquido, se facilita su movilizacin. Mayores toneladas mtricas pueden ser aprovechadas por metro cuadrado de espacio en los barcos y medios de transporte seleccionados, pudiendo transportarse inclusive por tuberas interconectadas, siendo, adems, menores las toxinas emitidas con relacin al carbn, su principal competidor. Este combustible ha sido elaborado con tecnologa venezolana y su patente es propiedad del Intevep. En Venezuela existen las mejores condiciones para su explotacin debido a las casi infinitas reservas de bitmen contenidas en la Faja del Orinoco. Dentro de los planes de la Apertura, Bitor, filial de Petrleos de Venezuela encargada de producir Orimulsin, deber constituirse en empresa privada. Esto es un hecho casi materializado con la constitucin jurdica de diversas Bitor: Bitor Europa, Bitor China, Bitor Japn, permitiendo mayor participacin econmica y administrativa al inversionista privado. Pese a su enorme atractivo como combustible, la Orimulsin debe vencer fuertes discriminaciones en el mercado internacional, especialmente en EEUU. Venezuela ha inventado un combustible competitivo. Resultado de aos de investigaciones del INTEVEP, la Orimulsin ha logrado importante penetracin en los mercados de Asia y Europa. En trminos comparativos, el carbn es pesado y para transportarlo a su destino se invierten mayores recursos econmicos, que bien pudieran concentrarse en aspectos alternos del negocio, como la salud de los trabajadores y las medidas de seguridad de las plantas elctricas. Para generar electricidad, el carbn emite gases txicos contaminantes que afectan considerablemente el ecosistema, alterando el bienestar integral del ser humano.

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Cuando el Gobernador del estado de Florida decide desconocer frontalmente una sentencia judicial aprobando el comercio de la Orimulsin en dicho Estado, tenemos que molestarnos. Florida, puerta de entrada latinoamericana a la primera potencia mundial, es un estado clave para iniciar un negocio prspero en EEUU. La imposibilidad de vender un producto de cualquier naturaleza en Florida genera un precedente peligroso para el xito comercial futuro del negocio involucrado en otras regiones de EEUU y del mundo. En la industria energtica, el problema se acenta. Actualmente, la conciencia por la proteccin del medio ambiente natural ha sido sensibilizada por grupos como Greenpeace y el World Watch Institute. Estos grupos marcan tendencias polticas comerciales en los pases industrializados. La declaracin emitida por el gobernador de Florida que sostiene el carcter contaminante y experimental de la Orimulsin es desvirtuada por las experiencias logradas en Japn e Inglaterra. La decisin de Florida viola los principios fundamentales del libre comercio. Los fines polticos son evidentes. Las industrias del carbn y el diesel, principalmente en perodo de elecciones, no deben se perturbadas, so pena de perder considerables fondos Lo irritante del caso de Florida se acenta ante la realidad jurdica establecida en dicho estado. Luego los procedimientos de primera instancia y apelacin correspondientes, los tribunales de Florida establecieron que la Orimulsin cumpla todos los requisitos para ser comercializada en el estado. La decisin judicial ha debido ser suficiente. Al igual que Venezuela no fue pendeja en el caso de la gasolina reformulada, se debe hacer un reclamo formal ante la Organizacin Mundial del Comercio (OMC) para que se reconozca formalmente nuestro derecho a comercializar la Orimulsin en cualquier territorio firmante de los tratados de libre comercio internacional. Una decisin de la OMC, permitira aclarar importantes dudas y le abrira el camino a Venezuela para promover su combustible con mayor credibilidad y xito. La OMC, para pronunciarse, deber analizar los hechos del caso a la luz del tratado Internacional del Comercio, firmado por las partes en pugna; analizar la decisin del juez de apelaciones de Florida; reunir evidencias sobre la utilizacin favorable de la Orimulsin en Europa, especialmente Inglaterra y Asia; estudiar detenidamente los motivos del Gobernador de Florida y, finalmente; tomar una decisin que deber ser respetada por las partes involucradas so pena de considerables sanciones comerciales por violacin de la decisin del organismo internacional. Venezuela no tendra problemas en salir victoriosa ante una disputa en la Organizacin. La discriminacin existente ante la Orimulsin en Florida es clara, especialmente cuando los mismos tribunales norteamericanos han determinado su viabilidad. El Estado de Florida, por su parte, deber aprender una muy importante leccin que fortalecera los
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precedentes en beneficio del libre comercio. Una espaldarazo de la OMC a la Orimulsin transmitira como mensaje que la libertad de comercio, cuando existe, y se asume con la firma de tratados internacionales, debe ser respetada. Adicionalmente, la OMC enseara una importante leccin de comunidad a todos aquellos estados que subestiman los efectos internacionales de la violacin de la ley, especialmente cuando la infraccin persigue fines polticos subalternos, que solamente ofrecen frutos temporales y circunscritos a sectores de poder mediatizados, que no benefician a la colectividad. La estructuracin global del sistema de justicia comercial ha creado mecanismos de compensacin con organismos como la OMC, que a mediano y largo plazo deberan cumplir el propsito trazado de facilitar la existencia de un mundo ms comunicado y justo. No obstante, para que la OMC, y organismos similares, logren sus objetivos, los pases afectados por polticas comerciales discriminatorias deben poner de lado sus temores, y complejos, acudiendo pblicamente ante los mismos para que sus casos sean escuchados y resueltos. Venezuela se est durmiendo en sus laureles. El Ministerio de Energa y Minas sostiene que Venezuela no acudir a la OMC en este asunto, ya que PDVSA y el Ministerio tienen prioridades y la Orimulsin, en este momento, no es una de ellas. Asevera el ministerio que el problema ha sido delegado a los cabilderos del Congreso de EEUU. Ser posible el Ministerio no se percate de la necedad que sostiene? El problema de la Orimulsin en Florida dej de ser local al momento en que se hizo pblica la posicin del gobierno de dicho estado. El mundo escuch el mensaje y este no puede modificarse a menos que un organismo mundial como la OMC transmita el contramensaje. No se trata de un problema poltico que se resolver con poltica de pasillo. Los intereses econmicos de Venezuela estn en juego. El problema, que es jurdico, se resolver con la recta aplicacin de las normas y los tratados internacionales que regulan el comercio entre las naciones. No se trata de dos empresas en EEUU resolviendo sus controversias. La Repblica de Venezuela, propietaria indirecta del combustible afectado, y un estado de EEUU, Florida, son las partes en disputa. En
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consecuencia, sera un error de Venezuela el no llevar el asunto a la OMC , nico organismo que en este momento debera decidir la suerte de un combustible que tiene que ser prioridad de PDVSA. Fondo de Inversiones Petroleras (SOFIP) El Fondo de Inversiones Petroleras (SOFIP) permitir a los venezolanos la participacin en todos los negocios que estn en la cartera de PDVSA con el sector privado. Para esto, Exploracin, Produccin Inversin Colectiva (EPIC), ser la entidad que emitir diversos paquetes de opciones, de corto y largo plazo, de mayor y menor riesgo, que harn viable la participacin privada en los resultados de los negocios, sin que sea necesaria la participacin directa del particular en la administracin del negocio. EPIC podra invertir las ganancias obtenidas de la inversin en proyectos de la Apertura en fondos de pensiones, fideicomisos, fondos de ahorros, acciones de empresas cotizadas en la Bolsa y otras figuras que facilitaran el movimiento de capital y el financiamiento de importantes factores de desarrollo socioeconmico del pas. Las posibilidades son prometedoras. Con esta figura se le permitira al venezolano comn comprar participacin en la apertura Petrolera, haciendo posible una verdadera nacionalizacin del petrleo en Venezuela.

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V. Anlisis Jurdico.

V.1. Convenios Legales de la Apertura Petrolera PDVSA ha celebrado con empresas del sector privado tres tipos diferentes de convenios, todos ellos contemplados en el artculo quinto (Art. 5.) de la Ley Orgnica que Reserva al Estado la Industria y el Comercio de los Hidrocarburos (LOREICH), los cuales implican apertura al capital privado, permitiendo a los particulares nacionales y extranjeros la participacin en actividades de exploracin, produccin, refinacin y comercializacin de hidrocarburos que hasta el presente estaban absolutamente reservadas por ley al Estado, que las ejerca con carcter de exclusividad a travs de PDVSA y sus empresas filiales. Con excepcin de los contratos operativos, los convenios de la apertura petrolera requieren, para su celebracin, de la aprobacin del Congreso de la Repblica, de acuerdo con el mencionado artculo cinco. Salvo algunas polmicas levantadas por grupos cvicos que mencionaremos luego, estos contratos hasta el momento han sido exitosos. Los recursos energticos que posee Venezuela, sus bajos costos de produccin y las oportunidades de mercado que se vislumbran, permiten sustentar una estrategia de desarrollo del sector petrolero que tendr un impacto significativo en el crecimiento econmico del pas. Venezuela posee las mayores reservas del hemisferio occidental y se espera encontrar nuevos yacimientos.
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La demanda mundial de energa crecer de 3 a 4% anual; y la demanda petrolera de 1,2 a 1,5 % con lo cual el consumo pasara de 70 millones de barriles diarios en 1995 a 79 u 86 millones en el 2006. Para satisfacer esta demanda, se requerirn grandes inversiones por parte de los pases con mayores reservas y menores costos de produccin: dentro de la OPEP, los pases del Medio Oriente y Venezuela. Venezuela puede llevar su capacidad de produccin de los 3,2 millones de barriles diarios actuales a cerca de seis millones en el 2006. El plan de Negocios de PDVSA se orienta al aprovechamiento de estas oportunidades. El crecimiento de produccin se basar en esfuerzo propio en las reas tradicionales, un incremento estimado en 400 mil barriles diarios, y el esfuerzo con terceros, mediante la incorporacin de capital privado nacional o internacional, cuya produccin alcanzar 500 mil barriles diarios para el 2006. El desarrollo de reas nuevas con esfuerzo propio y de terceros generar, en ambos casos, una capacidad de 500 mil barriles diarios. El desarrollo de la Faja Petrolfera del Orinoco producir 600 mil barriles adicionales, mediante asociaciones estratgicas con empresas capaces de aportar tecnologa y capital para la explotacin de bitmenes. Las inversiones previstas alcanzan 65 mil millones US dlares para los prximos diez aos, de los cuales PDVSA aportar una cantidad importante; pero ser igualmente importante el aporte de los socios que han comenzado ya a invertir en Venezuela. Dentro de este escenario, proyectado a diez aos, se conciben los contratos de la Apertura como una necesidad imperativa por diversas razones: En palabras del ex presidente de PDVSA, Andrs Sosa Pietri, el presupuesto de inversiones de PDVSA se divide bsicamente en exploracin, recuperacin de la declinacin, aumento de la produccin y refinacin. Cualquiera de estas actividades est relacionada directamente con el ingreso. Si se recorta exploracin, se bajan las reservas
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y, en el mediano plazo, la produccin. Si se reducen las inversiones en recuperacin de la declinacin, cae la produccin. Si no se aumenta la produccin, dejamos de percibir los recursos adicionales que nos proporciona. Si rebajamos refinacin, corremos el riesgo de perder mercado, o dejar de captarlo. El inmenso potencial de produccin venezolana y el ilimitado monto de reservas petroleras del pas hacen que la asociacin con particulares tenga sentido econmico, jurdico y estratgico.

V.1.1. Contratos de Asociacin Tres son las condiciones necesarias para la celebracin de contratos de asociacin: 1- Control del Estado 2- Especialidad 3- Aprobacin del Congreso

1- Control del Estado: La ley autoriza para que en los contratos de asociacin participen los particulares en cualesquiera de las actividades integrales del negocio petrolero siempre que se garantice el control por parte del Estado. Este control se puede ejercer mediante acciones doradas en el tipo corporativo donde el Estado no goza de mayora accionaria o mediante la celebracin de acuerdos estratgicos no corporativos, en los que El Estado, por su aporte estratgico al negocio, ejerce el control ya que se considera valiosa su posicin contractual.

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En los contratos de asociacin la participacin del Estado es decisiva. Esto permite asegurar el control. Igualmente, para poder celebrarse, la situacin que les da vida debe ser especial y el Congreso debe otorgar su autorizacin bajo las condiciones que l mismo fije. Para que exista control es necesario primero determinar el tipo de control de que se trata. Si el control exigido fuese necesariamente accionario, es decir, si el Estado requiriese poseer la propiedad de la mayora accionaria de la asociacin para tener el control de la sociedad, entonces tales convenios en realidad no tendran mayor sentido econmico y su rigidez jurdica los hara inoperables. La existencia de acciones doradas tiene como finalidad permitir que el Estado controle, a travs de PDVSA, sin aportar un capital que no tiene o que necesita para otras inversiones. Igualmente, existen figuras legales no corporativas en este tipo de negocios que son apropiadas y ms eficientes. El concepto de Control debe extenderse hacia las posibilidades de asociacin no corporativa permitidas en la legislacin venezolana que permiten a personas jurdicas diferentes unir sus talentos, tcnica, financiamiento y posicin estratgica para llevar un negocio en comn y en donde los parmetros regulatorios internos son establecidos por ellas mismas y no por porcentajes de capital especficos. En estos casos, se pueden valorizar en forma superior al capital la ventaja estratgica o la asistencia tcnica de alguna de las partes involucradas y darle el control de ciertas decisiones a aquella parte que por su condicin individual especfica requiere tal autoridad. En el caso de los contratos de Asociacin, el Estado requiere por razones de inters
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nacional tener el control sobre todas aquellas decisiones que afecten dicho inters. Debido a que el aporte del Estado a la asociacin se considera de gran trascendencia, los socios respectivos aceptan que independientemente de el aporte al capital operativo del negocio, el Estado, a travs de PDVSA, tenga ciertas prerrogativas durante la vida del convenio. En consecuencia, la nocin de control tiene caractersticas jurdicas ms que econmicas, permitindole al Estado llegar a poseer una minora accionaria, hasta un 35% del capital social en los casos de las empresas mixtas de las asociaciones de ganancias compartidas, y con acciones doradas controlar las decisiones fundamentales de la vida societaria. Esta flexibilidad en las alternativas de asociacin ha sido establecida por el Congreso de la Repblica a travs de la Comisin Permanente de Minas e Hidrocarburos, la cual ha establecido en la oportunidad de someter el Proyecto de Ley Orgnica que Reserva al Estado la Industria y el Comercio de los Hidrocarburos a primera discusin, que la asociacin es un trmino genrico que puede abarcar varias tipologas. 2.Especialidad: No obstante ser un concepto jurdico impreciso, la especialidad a la que se refiere el artculo quinto de la Ley de Nacionalizacin como requisito de celebracin de estos convenios de asociacin, ha sido explicada por el Ejecutivo Nacional cuando present al Congreso el marco de condiciones para la celebracin de los Convenios de Asociacin para la Exploracin y Produccin bajo el esquema de Ganancias Compartidas. La especialidad se evidencia con: La existencia de un escenario de mercado internacional especialmente favorable,
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que se desaprovechara si no se agilizaren las operaciones petroleras. La Oportunidad para el pas de atraer inversiones y tecnologa fornea en condiciones competitivas para explotar el potencial existente en materia petrolera. La existencia de alto riesgo exploratorio en la prospeccin de reas de alto costo, en circunstancias en las cuales los recursos del pas son necesarios para atender otros programas o planes prioritarios de carcter nacional. La especialidad tiene relacin directa con los lmites de PDVSA para aumentar la produccin petrolera en forma adecuada para poder satisfacer la demanda esperada de petrleo venezolano en los prximos aos.

3.Aprobacin del Congreso: Adems de control y especialidad, los contratos de asociacin requieren para celebrarse de la autorizacin del Congreso Nacional. Esta autorizacin es un acto parlamentario sin forma de ley que debe ser ejecutado por las Cmaras legislativas en sesin conjunta. No obstante, asuntos de forma no deben convertirse en un obstculo para el desarrollo de la Apertura. Si en un futuro alguna ley impide el avance de la industria petrolera, el Congreso podra establecer las condiciones de los contratos asociativos a travs de leyes que permitan eliminar los obstculos. Debido a la inteligencia del artculo quinto de la ley de Nacionalizacin, esta necesaria flexibilidad existe.

V.1.2. Convenios de Asociacin para la Exploracin y Produccin bajo el esquema de Ganancias Compartidas

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La clusula segunda del marco de condiciones de los convenios de asociacin establece que el objeto de los contratos de asociacin de ganancias compartidas consiste en:

1- La exploracin, descubrimiento, evaluacin, desarrollo y explotacin de yacimientos comerciales de hidrocarburos en el rea correspondiente, incluyendo el manejo de cualquier produccin que provenga de tales yacimientos y el transporte de la produccin, conforme a los trminos y condiciones previstos en los contratos respectivos. 2- Lograr el desarrollo ms rpido y econmicamente viable de los yacimientos de hidrocarburos en el rea, de manera consistente con la gerencia prudente de yacimientos y los estndares de la Industria petrolera Internacional. La clusula mencionada establece que las partes del convenio no negarn de manera irrazonable el consentimiento, aprobacin, resolucin o acuerdo que sea necesario para la consecucin del objeto del convenio. La toma de decisiones trascendentales se efecta a travs de un Comit de Control, que supervisa la ejecucin de las actividades correspondientes, y una Empresa Mixta, conformada por la CVP y el inversionista privado. La empresa mixta tendr forma de sociedad annima constituda entre los inversionistas y la filial de PDVSA. En esta sociedad, la filial de PDVSA representa un papel muy importante en la direccin y control de la gestin a realizar. Establece la clusula quinta que la participacin de la filial o la filial designada se har
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mediante acciones doradas, las cuales conferirn prerrogativas a sus representantes en las decisiones sobre materias de trascendencia que, conforme al respectivo Convenio de Asociaciones, deban ser decididas por la Asamblea y la Junta Directiva de la empresa mixta. Cuando el ejercicio de la accin dorada haya generado controversias en el seno de la empresa mixta, la filial designada tendr derecho a recurrir al Comit de Control para que ste adopte la decisin final De acuerdo a la clusula cuarta del artculo en cuestin, el Comit de Control est conformado por un nmero igual de miembros designados por los inversionistas privados y la filial de PDVSA, pero est presidido por alguno de los miembros nombrados por la filial. Para la validez de las deliberaciones y decisiones del Comit se requiere la presencia y el consentimiento de los miembros designados por la filial, teniendo el presidente voto doble para resolver las situaciones de empate. Allan Brewer Caras, refirindose a las condiciones de los contratos de ganancias compartidas, seala que estas condiciones aseguran la intervencin decisiva de la Repblica, a travs de las filiales de PDVSA, en la planificacin, coordinacin y evaluacin de las actividades de exploracin de las nuevas reas geogrficas y la explotacin de los yacimientos de hidrocarburos, actividades objeto de los Convenios de Asociacin, y hacen a las empresas mixtas, que con motivo de estos convenios se constituyen, empresas pblicas, aun cuando la participacin accionaria del Estado sea minoritaria (35%) La razn de ser de la existencia de estos convenios es explicable y entendible cuando se analiza la situacin petrolera venezolana y se deducen las ilimitadas oportunidades que de no ser explotadas en el presente se perderan.
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Cerca del 50% del territorio de Venezuela est bajo provincia sedimentaria. La Cuenca de Maracaibo, la Cuenca Occidental, la Cuenca de Margarita, las de Barinas y Apure son cuencas petrolferas. Todava quedan muchas reas por explorar. De las ya exploradas, Petrleos de Venezuela se ha reservado aqullas de menor riesgo y alta rentabilidad econmica, mientras que a los consorcios extranjeros les ha dejado las que representan mayor riesgo. Sin embargo, si se comparara el riesgo que representa Venezuela con el existente a escala internacional, vemos que el venezolano es considerablemente menor. Las probabilidades de xito en la exploracin de las reas venezolanas estn en el orden del 30%, mientras que a escala mundial las probabilidades de xito son entre 10% y 15%. Cabe mencionar la existencia de un grupo organizado llamado Fundapatria que niega la conveniencia de estos contratos utilizando, entre otros argumentos, la premisa del riesgo. Sostiene este grupo que las reas sometidas a la consideracin de los convenios tienen gran seguridad de posesin de crudos de altsimo nivel comercial. Qu sentido tiene otorgar estas reas a empresas extranjeras?, se preguntan los obstinados crticos. Aunque desarrollar toda una argumentacin jurdica para rebatir las posiciones constitucionales y legales esgrimidas por Fundapatria, adelantar mi posicin desde un
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punto de vista de lgica elemental. Si bien es cierto que estas reas no representan el mismo riesgo exploratorio que las aguas del Mar del Norte y sus garantas de existencia petrolera son elevadas, dicha realidad es ms bien positiva y el factor que hace que los inversionistas vengan a Venezuela en lugar de a Colombia, el Congo u otro pas con ofertas similares pero con atractivos menores. Para el Estado venezolano el atractivo determinante de estos contratos es el negocio que representa el tener compaas petroleras privadas costeando todos los gastos exploratorios y otorgndole, adicional a la participacin financiera que le corresponde a la empresa mixta como socio, una serie de contribuciones considerables por cuenta de regalas e impuestos varios. Estos ingresos no los percibira el Estado de otra manera ya que, por limitaciones presupuestarias esenciales, esas actividades exploratorias no pueden ser incluidas dentro de los planes de PDVSA a mediano plazo. El petrleo ofrecido por el Estado debe ser muy bueno, el lomito, ya que de lo contrario sera financieramente imposible para cualquier empresa realizar este tipo de inversin bajo la modalidad de los contratos de ganancias compartidas.

V.1.2.1 Caractersticas de los Convenios de Asociacin a Riesgo o de ganancias Compartidas. Al definir las caractersticas del esquema contractual de ganancias compartidas, PDVSA seala que tales caractersticas son:

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1. Esquema desarrollado para el caso venezolano, aprobado por el Congreso. Como he sealado anteriormente, estos contratos no tienen que ser aprobados por las cmaras legislativas en forma estricta. Lo que la ley establece es el requerimiento de que el Congreso apruebe las condiciones que deben regir su celebracin. 2. Expectativas de descubrimiento en las reas de exploracin en el orden de los 40.000 millones de barriles. 3. Fase exploratoria de 3 a 5 aos con programa mnimo de exploracin. 4. PDVSA decide su participacin en una empresa mixta hasta en 35% del capital

social. Como resultado de una subasta en donde la empresa privada ofrece al Estado una participacin en las ganancias superior al resto de las compaas competidoras, la empresa privada explora por cuenta propia el rea concedida. En caso de que la empresa privada encuentre petrleo, se crear una sociedad mixta entre la empresa privada y la CVP. En esta empresa mixta existir un Comit de Control que se encargar de supervisar la actividad de la empresa mixta y decidir en casos fundamentales. En cuanto a los impuestos a pagar por las compaas que participen en estas asociaciones, los convenios consagran un impuesto sobre la renta del 67,7% sobre las ganancias netas. Antes de pagar impuesto sobre la renta, la empresa deber cancelar al Estado el
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porcentaje en las ganancias (PEG) establecido en las rondas licitatorias. En consecuencia, antes del clculo de las ganancias netas, la empresa deber cancelar el PEG, el cual de acuerdo al propio convenio ser igual al producto de cualquier descubrimiento, y a cualquier trimestre calendario con respecto a: La ganancia operativa para X descubrimiento para X trimestre calendario trimestre calendario Adicional al pago de una regala al Estado de 16 2/3% .

La tasa PEG para el rea de desarrollo que incluya X descubrimiento para el

En cuanto al impuesto sobre los activos empresariales, el mismo no es aplicable durante la etapa preoperativa, la cual corresponde al perodo de inversin, instalacin, arranque y puesta en marcha de la empresa, as como a los dos primeros aos de inicio de las operaciones. Por otro lado, segn el artculo 9 de la Ley de Activos Empresariales, debido a que los inversionistas utilizarn el petrleo que extraigan para operaciones de exportacin, tendrn un desgravmen de la base imponible equivalente al monto representativo de la proporcin entre el ingreso por venta de bienes y servicios exportados y el total obtenido por los bienes y servicios producidos en el ejercicio gravable. En consecuencia, desde una perspectiva pragmtica, el tributo no es aplicable. Otro impuesto a pagar es el aplicado al Consumo suntuario y Ventas al Mayor (ICSVM). No obstante, durante la fase preoperativa este impuesto est exonerado hasta por cinco ( 05 ) aos de acuerdo a lo establecido en el decreto 1747 del 5 de Marzo de 1997. Sin embargo, una vez iniciada la etapa operativa, marcada por la produccin comercial,
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al destinar la produccin a la exportacin, los inversionistas soportarn el impuesto al adquirir o importar bienes y servicios. Esto originar un crdito fiscal. Al ser la venta del crudo una actividad exportadora, la tasa que se aplica es del 0%, no habiendo, por ende, tributo alguno que pagar al Fisco Nacional. Otra de las caractersticas que hacen de estos convenios atractivos mecanismos de inversin para el Estado, radica en el hecho de que si la empresa privada no encuentra petrleo en la exploracin ejercida, no nace el negocio, teniendo el inversionista privado que soportar exclusivamente los gastos incurridos durante la exploracin efectuada. El proyecto de explotacin, utilizando la modalidad jurdica establecida en los convenios de ganancias compartidas, involucra 7 mil millones de barriles de crudos livianos y medianos, y unos 8.500 millones de pies cbicos de gas. Una vez que se selecciona a una empresa privada, se le vende la informacin sobre las reas especficas. Esta informacin se presenta en paquetes de 50 mil dlares cada uno. A partir de ese momento, la empresa tiene un plazo de 120 das para estudiar la informacin y someterla a una licitacin. Esta licitacin se basa en el PEG, la Participacin del Estado en las Ganancias aparte de las regalas y el Impuesto sobre la Renta (ISLR). Las reas que sean percibidas muy favorablemente posiblemente tendrn un PEG cercano al 50%. Las reas que no se perciban muy buenas tendrn un PEG cercano a 0% y en ellas los ingresos fiscales sern obviamente menores. El PEG permite mantener un sano balance, ya que se trata de un equilibrio delicado. Si se rompe el equilibrio, el inversionista privado no encuentra atractivo de inversin o
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se obra en contra de los intereses de Venezuela, con ofertas unilaterales sin sentido financiero para el pas. La empresa que haya ofrecido un PEG mayor, suscribe un convenio de asociacin con una filial de propsito especial de Petrleos de Venezuela, en este caso la CVP. La CVP y la empresa privada crean un Comit de Control, el cual tiene como finalidad supervisar el adecuado desarrollo del convenio de asociacin de inters nacional. Este Comit de Control est integrado por 50% de los inversionistas y 50% por la CVP, siendo el presidente del comit un representante de la CVP, quien tiene un voto decisivo para las situaciones de empate. Inmediatamente se constituye una empresa mixta operadora, en la cual la CVP siempre tiene hasta un 35% de participacin y los inversionistas un 65%. La CVP controla las operaciones desde la exploracin, desarrollo, produccin y comercializacin de todas las actividades de esas empresas durante toda la vida de las mismas, desde el momento en que se suscribe el convenio de asociacin hasta el momento en que finalice y se reviertan los activos a la Nacin. Cada empresa operadora mantiene, dentro de las reas asignadas para diferentes prospectos de explotacin, diversos consorcios financieros, en los cuales podr existir una participacin variable. Sin embargo, la CVP mantendr hasta el 35% de participacin financiera. Esto se traduce en cierta flexibilidad financiera para la CVP. Por ejemplo, si hay un desarrollo de 1.000 millones US dlares, la CVP tendr 350 millones US dlares, en la mayora de los casos. No obstante, existen circunstancias en las que quizs no sea conveniente que participe la CVP. Por ejemplo, si se trata de un prospecto en el que se invirtieron 500 millones dlares en
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exploracin y se descubri un nivel petrolero muy bajo, cuyo valor presente neto es de 100 millones dlares. En este caso, si la CVP acta como socio, estara comprando una prdida. En esas instancias, la CVP podra reducir su participacin financiera de 35% a un mnimo de 1%. En la mayora de los casos, si el negocio es rentable, la CVP participar con 35%. Una vez que el petrleo se ha extrado y procesado, el consorcio, integrado por los inversionistas privados y la CVP, vende el crudo, paga las regalas de 16 2/3, recupera sus costos y tiene una depreciacin. En este momento es cuando el Estado podra obtener su ganancia: aparte de las regalas, el cobro del Impuesto sobre la Renta y antes del mismo, sobre la base de las ganancias netas, el PEG, que corresponde al porcentaje ya ofrecido. El porcentaje de PEG que haya ofrecido una empresa se mantendr fijo por los primeros 1.000 millones dlares en ventas. Superada esa meta, el PEG se convierte en una funcin de retorno sobre activos. Se trata de una funcin de lnea recta que comienza en el punto en que la empresa licita el PEG y culmina en el valor mximo del PEG, que es de 50%, con una pendiente de 15 en 1. Las ventajas de esta funcin son las siguientes: en el caso de que se disparen los precios del petrleo, aumenta inmediatamente el retorno sobre activos, llevando el PEG a 50%, y el Fisco Nacional capta toda esa ganancia extraordinaria. Otra ventaja es que si en la vida del proyecto se desea hacer mayores inversiones, por ejemplo, un proyecto de recuperacin secundaria para aumentar el recobro, se hace la inversin y al hacerlo aumenta el valor en libros, se reduce el retorno sobre activos, y al reducirse el retorno sobre activos baja el PEG, con lo que se incentiva la inversin futura.
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De las ocho reas licitadas hasta los momentos, de acuerdo con los resultados en la subasta llevada a cabo en enero de 1996, cinco pagarn el mximo PEG de los beneficios obtenidos, previsto en 50%. El resto reportar 40%; 41%, y 29% . Estas ganancias compartidas estn enmarcadas dentro del rgimen legal y fiscal vigente, son competitivas internacionalmente, permiten al Estado percibir ganancias extraordinarias y, adems, reducen el lapso para confirmar las expectativas de reservas, incentivan la inversin, mejoran la imagen internacional del pas, ofrecen oportunidades significativas para el sector privado venezolano y propician la transferencia tecnolgica. De hacer PDVSA estas operaciones por su cuenta y riesgo, segn clculos de dicha empresa, implicara una prolongacin en el tiempo de aproximadamente 35 aos para confirmar si Venezuela tiene o no tiene expectativas de reservas en las reas sometidas a consideracin en la Apertura. Cabe resaltar la extraordinaria oportunidad de inversin que la Apertura Petrolera representa tanto para el capital nacional como para el capital extranjero. La seguridad jurdica de unos contratos slidamente discutidos y aprobados en el Congreso Nacional y una empresa estatal clara en sus objetivos y con buena calidad negociadora deben facilitar el convencimiento de los inversionistas hacia Venezuela. Estos inversionistas deben aprovechar las excepcionales oportunidades que se ofrecen, ventajas competitivas nicas en su dimensin y alcance, que colocan a Venezuela en una posicin clara de liderazgo latinoamericano en cuanto a posibilidades de inversin exitosa se refiere. No obstante, la Apertura petrolera que se discute en esta seccin enfrenta una demanda
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por inconstitucionalidad e ilegalidad ante la Corte Suprema de Justicia (CSJ). Los magistrados de la Corte an no sentencian. En el captulo VI intentaremos demostrar que estas demandas carecen de fundamento lgico y jurdico. Es alentadora la poca receptividad que los demandantes de la nulidad de los contratos de ganancias compartidas han tenido en Venezuela. Demuestra una vez ms que nuestro pas ha evolucionado favorablemente hacia una mentalidad de anlisis objetivo de sus problemas y de las formas de solucionarlos. Obviar crticas infundadas es buena estrategia para hacerlos desaparecer de la opinin pblica. No proponemos eliminar la libertad de expresin, nicamente se espera que slo quienes fundamenten con solidez sus argumentos participen con acogida en el mercado de ideas al que todos tenemos derecho. En el caso concreto de los convenios de la Apertura, los argumentos deben ser claros, con un razonamiento econmico entendible y viable y, ante todo, una estructura jurdica impecable. Estos principios se cumplen con responsabilidad en los contratos que se han aprobado. El progreso venezolano en materia jurdica y petrolera es una realidad.

V.1.3. Convenios Operativos A travs de la celebracin de los primeros convenios operativos para la explotacin de campos petroleros en enero de 1992, se otorg a empresas privadas la operacin de campos marginales o abandonados, llamados marginales debido a la declinacin de su produccin y su consecuente baja rentabilidad para PDVSA.

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Estos convenios operativos son esquemas legales permitidos por el Artculo 5 de la Ley Orgnica que Reserva al Estado la Industria y el Comercio de los Hidrocarburos. Por medio de los mismos, las empresas privadas trabajan como contratistas de Petrleos de Venezuela, son prestadoras de servicios. Las empresas privadas se someten a los procesos de licitacin correspondientes, invierten capital y reciben un estipendio en dlares por su actividad. Este estipendio en dlares por cada barril que producen es contabilizado en bolvares y se llama Tarifa Operativa. Adicionalmente, las empresas operadoras puedan recibir un bono (Bono al xito) por la produccin que exceda la base establecida en los convenios. El precio establecido como pago no tiene relacin con el mercado en el que se cotiza el barril de petrleo. El precio del petrleo puede fluctuar y las empresas operadoras tendrn derecho a recibir nicamente el estipendio acordado en los contratos de operacin respectivos, y el mismo est determinado por la produccin calificada o que est por encima de la extraccin base que ha sido especificada para cada rea. Con esta remuneracin se cubrirn los costos, tanto de capital como de operacin, ms una ganancia para la empresa operadora. Su clculo variar con base en la tasa de retorno de la inversin, sin que exceda el valor total de los crudos entregados a PDVSA. Las empresas operadoras no pueden negociar con terceros el petrleo producido. El mismo, siempre debe ser entregado a las filiales de PDVSA con las que celebraron los convenios. No obstante, si as lo decidiere PDVSA, las operadoras podran recibir sus pagos en especie. Los servicios que PDVSA contrata con empresas privadas bajo la figura de los convenios operativos consisten en actividades de rehabilitacin, explotacin, manejo de produccin o actividades de exploracin en los yacimientos de hidrocarburos dentro de
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un rea especfica. Su finalidad esencial es el aumento de la produccin de hidrocarburos. El contratista acta en nombre y representacin de PDVSA o la filial respectiva que contrate. El Estado tiene el derecho de supervisar y controlar todas las actividades del contratista y el contrato est regulado por las leyes venezolanas. La diferencia ms notable entre estos contratos y las asociaciones estratgicas, reside en el hecho de que en el caso de los convenios operativos, las empresas privadas no tienen derechos reales sobre los crudos explotados, no se constituye una persona jurdica distinta, una empresa mixta. La Repblica, a travs de PDVSA, contrata servicios de particulares y stos se limitan a realizar las actividades contratadas. En las asociaciones estratgicas, el alcance jurdico es ms complejo. Las empresas privadas tienen derechos reales sobre los hidrocarburos explotados y las partes que integran el negocio se comprometen a constituir una empresa mixta, que supervisar y dirigir las actividades de exploracin, transporte y comercio de los hidrocarburos, dentro de rea objeto del contrato. Los contratos operativos generalmente adoptan la figura de los BOT, BOO y BFO. Hasta el presente, la figura que regularmente se ha empleado para realizar estos contratos es la de BFO o Build Finance and Operate (Construir, Financiar y Operar). En este tipo de contratos, la filial de PDVSA es propietaria de los activos y la empresa operadora es la responsable de construir la infraestructura necesaria, financiarla y operarla. Estos convenios, aunque son tpicos para la explotacin de campos marginales, pueden
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celebrarse para llevar a cabo otros servicios en nombre de las filiales de PDVSA o de asociaciones estratgicas realizadas con ellas. En este sentido, es posible llevar a cabo convenios operativos para la operacin de una refinera o la construccin de un oleoducto. Por su produccin convencional, los convenios operativos reciben un tratamiento fiscal diferente al dado a PDVSA y sus reas operadoras. Los operadores privados cancelan un Impuesto sobre la renta corporativo de 34% sobre sus ganancias netas. PDVSA, en cambio, debe pagar 67.7% . Siendo los hidrocarburos materia reservada al Estado, las empresas privadas operadoras no deberan estar sujetas al pago de Patente de Industria y Comercio. Los municipios no tienen injerencia legal o administrativa sobre las materias reservadas al Poder Nacional. Solamente aquellas disposiciones emanadas en forma de ley general por el Congreso de la Repblica y por la Constitucin Nacional son aptas para regular la materia, incluyendo, por supuesto, todo lo relacionado a la administracin, calificacin y administracin de tributos. En este sentido, adems de las leyes referidas, la Carta Magna consagra expresamente en su artculo 136 (8 y 10) la competencia del Poder Nacional en materia de hidrocarburos. En consecuencia, en vista de que la actividad de las operadoras es un negocio directamente relacionado con los hidrocarburos, existe una clara disposicin constitucional que invalidara cualquier intento de regulacin legal por una va distinta a la del Poder Nacional. Establecido el carcter de reservado que tienen los hidrocarburos, la consecuencia que se genera es que dicha materia nicamente podr ser analizada e interpretada de acuerdo
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con las disposiciones contenidas en la Ley Orgnica que Reserva al Estado la Industria y el Comercio de los Hidrocarburos, la Ley Orgnica de Hidrocarburos, Reglamentos respectivos y leyes afines, la Ley de Impuesto sobre la Renta, el Reglamento de la Ley de Impuesto sobre la Renta y cualquier otra ley de carcter nacional que fuese relevante segn el caso. Se deduce por tanto que cualquier cobro impositivo por parte de un municipio a las empresas operadoras acarreara una violacin expresa a la Constitucin Nacional y a las leyes de la Repblica, no pudiendo, por tanto, materializarse con xito sin violar el ordenamiento jurdico de Venezuela. Algunos municipios no entienden de leyes o hacen caso omiso de ellas, cobrando inclusive hasta el 6% y 7% de los ingresos brutos de las empresas operadoras. Como instrumento de atraccin de estos necesarios capitales para explotar las reas en cuestin y combatir el problema generado por los municipios, PDVSA en algunas circunstancias se tenido que comprometer a pagar hasta el 4% de impuestos municipales violentamente cobrados a las empresas privadas operadoras. Afortunadamente, y como veremos adelante, se han comenzado a establecer importantes precedentes judiciales en esta materia que podran llegar a constituir un criterio unnime en Venezuela.

V.1.3. Asociaciones Estratgicas En la Faja Petrolfera del Orinoco se encuentran alrededor de 270 mil millones de barriles de crudos pesados y extra pesados que pueden ser recuperados. Las reservas totales, incluyendo el crudo probado pero no recuperable con la tecnologa actual, se calculan en 1,3 billones de barriles.
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Paradjicamente, durante mucho tiempo, el petrleo de la Faja se consideraba piedra intil, de poco valor comercial y una inslita mala suerte para la Nacin. La evolucin de la tecnologa petrolera cambi las cosas. El crudo de la Faja se ha convertido en una de las oportunidades ms atractivas de la industria petrolera venezolana. En la Faja se est llevando a cabo la gran mayora de las asociaciones estratgicas. Estas asociaciones son convenios celebrados entre filiales de PDVSA y consorcios privados, con una duracin mxima de 40 aos, para la explotacin vertical del negocio petrolero y gasfero. Consisten en la explotacin y mejoramiento del petrleo de la Faja del Orinoco, as como de las reservas de gas ubicadas en la pennsula de Paria, para colocarlo comercialmente en mercados exteriores. En general, estas alianzas prevn la produccin de crudo extrapesado (de 9API) que ser mejorado en mdulos levantados en el rea de Jose, estado Anzotegui, para lograr crudos entre 20y 28API. Los convenios de asociacin estratgica son estructuralmente complejos y en cada uno de ellos participan diversas empresas. A diferencia de los contratos operativos, en los convenios de asociacin estratgica las empresas privadas se asocian con las filiales de PDVSA y gozan de un porcentaje determinado de propiedad sobre lo que se explota.

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Los convenios de asociacin estratgica se asemejan a los convenios de ganancias compartidas, con la diferencia de que en los segundos todos los costos de inversin de la fase exploratoria corren por cuenta de las empresas privadas. Los convenios de asociacin estratgica tambin se asemejan a los convenios de ganancias compartidas en que en ambos contratos el impuesto sobre la renta a pagar es de 67,7% de las ganancias netas y tienen una regala de 16,2/3%. Tambin se parecen en el hecho de que para su celebracin requieren de la autorizacin expresa del Congreso de la Repblica. En cambio, en el caso de los contratos operativos, las empresas privadas no pagan regala y el impuesto sobre la renta es de 34%. En relacin con el porcentaje a pagar, los contratos de asociacin estratgica tienen una excepcin establecida en la Ley de Impuesto sobre la Renta. El artculo 9 de dicha ley16 determina un impuesto del 34% a aquellas
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Artculo 9 de la LISLR: Los contribuyentes distintos de las personas naturales y de sus asimilados,

que se dediquen a la explotacin de hidrocarburos y actividades conexas, tales como la refinera y el transporte, o a la compra o adquisicin de hidrocarburos y sus derivados para la exportacin, estarn sujetos al impuesto previsto en el literal b) del artculo 54 de esta ley por todos los enriquecimientos obtenidos, aunque provengan de actividades distintas a las de tales industrias. Quedan excluidos del rgimen previsto en este artculo las empresas que se constituyan bajo convenios de asociacin celebrados conforme a la Ley Orgnica que Reserva al Estado la Industria y el Comercio de los Hidrocarburos o mediante contratos de inters nacional previstos en la Constitucin, para la ejecucin de proyectos integrados verticalmente en materias de explotacin, refinacin, industrializacin, emulsificacin, transporte y comercializacin de petrleos crudos extrapesados, bitmenes naturales, gas natural costa afuera, y las empresas ya constituidas y domiciliadas en Venezuela que realicen actividades integradas de produccin y emulsificacin de bitumen natural, todas las cuales tributarn bajo el rgimen ordinario establecido en esta Ley para las compaas annimas y los contribuyentes asimilados a stas.
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empresas que desarrollen actividades verticales, aquellas en la que el conjunto de actividades que comprenden el proyecto son realizadas por la misma persona o por personas controladas por ella, relacionadas con proyectos costa afuera de gas natural, bitmenes y explotacin y mejoramiento de crudos extrapesados.

En convenios de asociacin estratgica tambin se asemejan a los convenios de ganancias compartidas en que para ambos figuras el impuesto de Consumo Suntuario y Ventas al Mayor est exonerado en la etapa preoperativa. Este impuesto tampoco se aplica en la fase operativa, aplicndoseles el rgimen de exportaciones, siempre y cuando el crudo exportado est mejorado. En cuanto al impuesto a los activos empresariales, en trminos prcticos el mismo tampoco es aplicable. En los contratos de ganancias compartidas y en los convenios de asociacin estratgica, las asociaciones con las filiales pueden adoptar la forma de corporaciones, entidades constituidas legalmente y con personalidad jurdica propia o de entidades no corporativas (joint ventures) en la que cada una de las empresas participantes conserva su personalidad jurdica sin crearse una nueva. Al final del perodo contratado, la totalidad de las acciones de la sociedad annima constituda, o de los activos que son propiedad comn de las partes, son transmitidos en propiedad a la filial correspondiente de PDVSA. Las formas de asociacin son establecidas por el marco general del proyecto autorizado legislativamente por el Congreso en cada caso concreto.

(destacados nuestros).
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Hasta el presente, todos los acuerdos aprobados por el Congreso de la Repblica han establecido la forma asociativa corporativa, por lo que se han creado compaas annimas representativas de los intereses econmicos de sus correspondientes propietarios. V.2 Debate sobre la Inconstitucionalidad y la Ilegalidad de los Convenios de

Ganancias Compartidas y algunas consideraciones sobre la constitucionalidad del rgimen impositivo municipal a las operaciones petroleras contratadas. Un grupo de personas, integrantes de la organizacin Fundapatria, han impugnado ante la Corte Suprema de Justicia la inconstitucionalidad y diversas ilegalidades del acuerdo del Congreso de la Repblica que autoriz la celebracin de los convenios de asociacin bajo el esquema de ganancias compartidas. Las inconstitucionalidades denunciadas son las siguientes: 1. Arbitraje vs tribunales venezolanos Demanda de Fundapatria: La clusula del convenio establece que las controversias suscitadas en materias que no sean competencia del Comit de Control de las empresas mixtas que puedan formarse y en las que PDVSA sea autolimitada a una participacin mxima del 35% del capital social de las mismas, slo podrn dirimirse por arbitraje, el cual se realizar segn las reglas de procedimiento de la Cmara Internacional de Comercio vigentes al momento del convenio.

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Segn Fundapatria esta clusula viola el artculo 127 de la Constitucin de la Repblica, segn el cual las dudas y controversias que pueden suscitarse sobre dichos contratos (de inters pblico) y que no lleguen a ser resueltas amigablemente por las partes contratantes sern decididas por los tribunales competentes de la Repblica.... Argumento para rebatir la demanda de Fundapatria: A simple vista podramos inferir que el argumento de Fundapatria es vlido y, en consecuencia, la competencia de los tribunales de arbitraje es inconstitucional. Es necesario entonces entender que la naturaleza de los contratos a los que se refiere la clusula de arbitraje son esencialmente mercantiles, celebrado entre empresas cuyas matrices tienen diversas nacionalidades. Estas empresas no estn dispuestas a someterse a jurisdicciones extranjeras para resolver la cotidianidad de sus asuntos mercantiles y corporativos. Esto implicara una inseguridad jurdica inapropiada para la realizacin de negocios efectivos. El arbitraje comercial est establecido en el ordenamiento jurdico venezolano, en los artculos 2, 608 al 679 del Cdigo de Procedimiento Civil. Adems, Venezuela ha ratificado la Convencin de las Naciones Unidas para el Reconocimiento y Ejecucin de Decisiones Arbitrales (Convencin de Nueva York de 1958 ); la Convencin Interamericana para el Arbitraje Internacional Comercial aprobada en 1984; la Convencin Interamericana sobre Eficiencia Extraterritorial concerniente a decisiones y argumentos arbitrales, aprobada por el Congreso el 14 de noviembre de 1984; la Convencin Interamericana para resolver diferencias relacionadas con inversiones entre los Estados Unidos y nacionales de otros pases, celebrada en 1965 bajo los auspicios del Banco Mundial.

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Asimismo, recientemente fue promulgada la Ley que aprueba el Convenio para la Promocin y Proteccin de Inversiones Recprocas entre Venezuela y los Pases Bajos (Gaceta Oficial 35.269 del 8 de junio, 1993)17. Es importante destacar el hecho de que PDVSA ha utilizado como costumbre comercial de vieja data el mecanismo del arbitraje internacional en sus contratos. La prctica ha demostrado en forma clara que el Arbitraje ha protegido los intereses de PDVSA y sus empresas filiales, siendo, hasta ahora, muy eficiente para los intereses de la industria petrolera venezolana. Finalmente, se debe tomar en cuenta el hecho de que el Comit de Control, consagrado en el captulo cuarto de los contratos de ganancias compartidas, tomar todas las decisiones en las que se considere que el inters nacional est involucrado, siendo estas decisiones nicamente sometidas a revisin en los tribunales de la Repblica de Venezuela. Se cumple con la letra de la Constitucin. La solucin indiscriminada de controversias suscitadas en el marco de los convenios de ganancias compartidas en los tribunales de la Repblica si violara expresamente el contenido del artculo 127, el cual establece lo siguiente: En los contratos de inters pblico, si no fuere improcedente de acuerdo con la naturaleza de los mismos, se considerar incorporada aun cuando no estuviera expresa, una clusula segn la cual las dudas y controversias que puedan suscitarse sobre
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dichos contratos y que no llegaren a ser resueltas amigablemente por las partes contratantes sern decididas por los tribunales competentes de la Repblica, en conformidad con sus leyes, sin que por ningn motivo ni causa puedan dar origen a reclamaciones extranjeras. (subrayado nuestro). La naturaleza de los contratos celebrados entre PDVSA y empresas particulares es esencialmente mercantil, de derecho privado. Los convenios contienen normas y actuaciones, derechos y obligaciones de las partes contratantes que tienen como objetivo la explotacin de un negocio para obtener la mayor cantidad de ganancias posibles, con el aadido de las empresas vinculadas tienen diversas nacionalidades. Pretender que una empresa japonesa o norteamericana est dispuesta a resolver sus controversias mercantiles de derecho privado en tribunales de la Repblica, o de cualquier otro Estado, no responde a ningn principio de derecho internacional. El sometimiento a tribunales nacionales solamente se puede exigir cuando el inters nacional se encuentre involucrado, en cuyo caso las partes no son exclusivas en sus intereses, y necesariamente tendra que tomar parte la Repblica, principal defensora de los intereses de la Nacin. Ante semejante situacin, por llevarse a cabo las actividades en Venezuela y estar involucrada directamente la industria venezolana, es perfectamente lgico que, ante el inters contrapuesto de una empresa extranjera privada y el Estado venezolano, el sometimiento a jurisdiccin lo decida el ente jurdico con mayor peso internacional y jurdico, en este caso el Estado. Al final del camino se trata de una discusin estril, pues los contratos de la Apertura establecen claramente esta disposicin, dejando al arbitraje solamente aquellas materias
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que no comprometen los intereses de la Repblica de Venezuela.

2. El Estado pierde el control vs CVP y sus Acciones Doradas Demanda de fundapatria: Existe una violacin del artculo 136 ( 10 ) de la Constitucin, debido a que los contratos de ganancias compartidas establecen que el control ser ejercido por la CVP, una filial de PDVSA regulada por el derecho privado. El artculo 136 (10) le otorga el poder al Gobierno Central de acuerdo con El rgimen y administracin de las minas e hidrocarburos.

Fundapatria alega que el artculo 136 (10) ser violado, puesto que la CVP ceder a manos privadas el control estatal que ejerce. Argumento para rebatir la demanda de Fundapatria: Debemos entender que si bien la CVP es una compaa regulada por el derecho privado, todas sus acciones son propiedad de PDVSA, que es la compaa holding de todas sus filiales, incluyendo la CVP. Esta propiedad le permite a PDVSA ejercer el control absoluto sobre todas y cada una de sus empresas filiales (control interno). Al mismo tiempo, PDVSA est controlada por el Ejecutivo Nacional por rgano del Ministerio de Energa y Minas (control administrativo) y por otros rganos ajenos a la Administracin Pblica Central que ejercen el control presupuestario, supervisan las operaciones de crdito pblico, ejercen el control parlamentario, el control fiscal y el control judicial .

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Adicionalmente, a pesar de que la CVP tendr la propiedad solamente del 35% de las acciones de la sociedad formada con el inversionista privado, estas acciones, denominadas doradas, gozan de preferencia en la toma de decisiones. Este hecho faculta a la CVP para tomar todas las decisiones trascendentales en caso de conflictos entre los socios. Asimismo, de acuerdo con lo establecido en la clusula 4.10 (e) de los contratos de ganancias compartidas, el presidente del Comit de Control, quien ser uno de los directores principales nombrados por la CVP, tendr el voto decisivo en los casos de empate. 3. El Poder ilimitado de los estados y municipios vs Materias reservadas al Poder Nacional. Algunas consideraciones sobre la constitucionalidad del rgimen impositivo municipal de las operaciones petroleras contratadas.

Demanda de Fundapatria: Los contratos de ganancias compartidas son inconstitucionales ya que violan el artculo 29 (3) de la Constitucin venezolana, la cual le otorga a los municipios el poder de crear y administrar sus propios impuestos. Argumento para rebatir la demanda de Fundapatria: El principio constitucional de la autonoma de las municipalidades para crear y administrar los impuestos vigentes en sus jurisdicciones respectivas es un hecho cierto. No obstante, tambin es cierto que dicho principio constitucional estableci lmites a la
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autonoma en cuestin como un sabio mecanismo para evitar la doble tributacin y excesos de poder que pudieran transformarse en un terrorismo tributario que truncase el desarrollo econmico y social, acabando con las iniciativas empresariales. Los artculos 136 (8-10), 34 y 18 de la Constitucin Nacional establecen la exclusin de los municipios de la creacin y administracin de impuestos que tengan relacin con el petrleo o con el rea minera. Para concluir este punto, cabe mencionar como precedente la decisin de la Sala Poltico-Administrativa de la Corte Suprema de Justicia que establece el criterio que las materias reservadas al Poder Nacional excluyen a los municipios. En Telcel contra el Municipio de Maracaibo el caso no era petrolero, involucraba a las telecomunicaciones. El caso es relevante por su impacto en la interpretacin del poder que tiene la autonoma municipal y estatal en los contratos de la Apertura Petrolera. La materia de Telecomunicaciones y la de Hidrocarburos tienen el mismo trato constitucional y la Corte en el caso Telcel utiliz para su anlisis los artculos 136 y el 139 de la Constitucin Nacional, los cuales son igualmente petrolero. En el caso que nos ocupa, la municipalidad de Maracaibo intent gravar con el impuesto de Patente de Industria y Comercio a Telcel, en razn de los servicios de telefona celular que dicha empresa presta en la jurisdiccin del municipio en cuestin. Para evitar dicho impuesto, Telcel ejerci exitosamente un amparo constitucional para
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aplicables al mbito

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combatir a la municipalidad en la Corte Primera Contencioso Administrativa. El municipio apel la decisin de la Corte Primera ante la Corte Suprema de Justicia. En su veredicto final del 16 de julio de 1996, la Corte Suprema ratific la decisin anterior y prohibi en forma permanente al Municipio de Maracaibo imponer impuestos de Patente de Industria y Comercio a las actividades de Telcel en su jurisdiccin. El razonamiento de la Corte gir en torno al artculo 136 (22) de la Constitucin Nacional, segn el cual el poder de regular las actividades de telecomunicaciones est reservado al Poder Nacional, y a los artculos 136 (24) y 139 de la Constitucin, los cuales establecen que solamente el Congreso tiene el poder de legislar en materias reservadas al Poder Nacional. Luego de determinar que el poder de legislar incluye el poder de establecer impuestos ( principio de Legalidad en Derecho tributario), la Corte Suprema de Justicia dict, de acuerdo con los artculos 18 y 34 de la Constitucin Nacional (sealados con anterioridad) que los municipios estn impedidos de cobrar impuestos a las actividades reservadas por la Constitucin al Poder Nacional. El lenguaje y agudo anlisis de la Corte permite extender el argumento de base a todas las actividades reservadas por el artculo 136 de la Constitucin Nacional, que necesariamente debe incluir a los Hidrocarburos bajo el artculo 136 (10 ). Debido al carcter aleatorio de las decisiones de la Corte, no podemos asegurar con certeza absoluta que el argumento aplicado en el caso Telcel ser utilizado para decidir la demanda de Fundapatria. No obstante, parece difcil que despus de adoptar una decisin como Telcel fuese a
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variar el rumbo y decidir de manera distinta en el caso de Fundapatria y la Apertura Petrolera.

V.2.2. Debate sobre la ilegalidad de los Convenios de Ganancias Compartidas A continuacin, pasemos a revisar los argumentos de ilegalidad esgrimidos por Fundapatria intentando demostrar su desvo de la realidad jurdica de Venezuela.

1. Ley de Nacionalizacin Demanda de Fundapatria: Violacin del Artculo 5 de la Ley de Nacionalizacin, ya que los convenios de ganancias compartidas no tratan sobre casos especiales (o sea excepcionales) como exige dicha ley, sino sobre casos generales e indeterminados. Argumento para rebatir la demanda de Fundapatria: La naturaleza y las circunstancias de un contrato difieren totalmente de su resultado, al menos que el mismo sea condicional, que no pueda perfeccionarse hasta tanto la condicin impuesta no sea cumplida. Es un principio fundamental del derecho contractual que la naturaleza del contrato debe ser examinada para determinar si el objeto del contrato es especfico. El objeto de los convenios de ganancias compartidas de la Apertura Petrolera es la exploracin de reas sedimentarias de la plataforma continental venezolana.
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El objeto es especfico. No obstante, los resultados del contrato son indeterminados e imprecisos. No es posible saber a ciencia cierta si el objeto del contrato ser alcanzado. La indeterminacin del objeto a la que se refiere Fundapatria pierde sentido jurdico por s misma. Los contratos no condicionales no poseen certeza absoluta en cuanto a los resultados finales de los mismos, la incertidumbre es inevitable. Es el objeto del convenio lo que debe gozar de precisin y certidumbre. Los contratos de ganancias compartidas tienen objeto preciso y determinado. Adicionalmente, ante la argumentacin sobre la no especialidad de estos contratos en el marco de las exigencias del Artculo 5 de la Ley de nacionalizacin, una vez entendido el proceso de la apertura petrolera, las consecuencias para PDVSA y las implicaciones econmicas y sociales que los convenios de ganancias compartidas representan para el pas, es poco idneo alegar la falta de especialidad en las circunstancias que les dieron vida. A pesar de ser un concepto jurdico impreciso, la especialidad a la que se refiere el artculo quinto de la Ley de Nacionalizacin, como requisito de celebracin de estos convenios de asociacin, ha sido explicada por el Ejecutivo Nacional cuando present al Congreso el marco de condiciones para la celebracin de los Convenios de Asociacin para la Exploracin y Produccin bajo el esquema de Ganancias Compartidas. La evidencia de la especialidad de los contratos se establece con: 1- la existencia de un escenario de mercado especialmente favorable, el cual no se aprovechara si no se agilizan las operaciones petroleras.
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2- La existencia de un comps de oportunidad para el pas de atraer inversiones y tecnologa fornea en condiciones competitivas para poder acometer las oportunidades existentes y 3- La existencia de alto riesgo exploratorio en la prospeccin de reas de alto costo, en circunstancias en las cuales los recursos del pas son necesarios para atender otros programas o planes prioritarios de carcter nacional. La especialidad tiene relacin proporcional con los lmites de PDVSA para aumentar la produccin en forma adecuada para que el Estado pueda cubrir la demanda esperada de petrleo venezolano en lo que resta de siglo y en los aos siguientes. Estos lmites de la industria petrolera nacional han sido reiteradamente comprobados por ella misma y se hacen evidentes ante la inmensidad de reservas de crudo existentes en el territorio nacional.

2. Control Demanda de Fundapatria: Violacin del Artculo 5 de la Ley de Nacionalizacin al atribursele a un Comit de Control integrado por particulares y miembros de una filial de PDVSA la potestad de ejercer el control de la asociacin. Argumento para rebatir la demanda de Fundapatria:

En este caso se aplica el razonamiento utilizado en la demanda por inconstitucionalidad en relacin con el mismo tema del control.
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Es preciso entender que si bien la CVP es una compaa regulada por el derecho privado, todas sus acciones son propiedad de PDVSA, que es la compaa tenedora de las acciones (holding) de todas sus filiales, incluyendo la CVP. PDVSA en consecuencia ejerce el control absoluto sobre sus empresas filiales. A su vez, PDVSA est controlada por el Ejecutivo Nacional a travs del Ministerio de Energa y Minas y otros rganos de control. Aunque la CVP tendr el 35% de las acciones, la misma ejercer facultad decisiva debido a que sus acciones son doradas, y les corresponde el voto definitivo en caso de conflictos. El control del Estado no es dudoso. Se han tomados las precauciones para mantenerlo presente durante toda la vida de los convenios. En caso de que el control llegare a perderse, no ser por falta de previsin jurdica, la cual existe en estos convenios. Si llegare a perderse el control, ser por circunstancias gerenciales y polticas contingentes que escapan al rea del derecho como generador y regulador de conductas. 3. Clusula leonina Demanda de Fundapatria: De acuerdo con lo dispuesto en el artculo N 1.664 del Cdigo Civil, en los contratos de ganancias compartidas se ha establecido una clusula leonina, la sexta del acuerdo del Congreso, la cual ofrece la posibilidad de que la Repblica sea objeto de demandas por parte de los inversionistas que tengan prdidas en la explotacin.

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Argumento para rebatir la demanda de Fundapatria:: Las demandas a la Repblica por injusticia en el contenido de los contratos de ganancias compartidas no tienen posibilidad de sostenerse. Estos convenios, aunque implican inversiones considerables por una sola parte durante la fase exploratoria; la otra parte, en este caso la CVP, hace su aporte en el convenio a travs de la cesin al inversionista privado de los derechos de exploracin que en el negocio petrolero tienen un valor muy elevado. En este sentido, ambas partes tienen derechos y obligaciones demarcados que en modo alguno sugieren beneficio o prdida para una sola de ellas. Una vez que se constituya la sociedad y exista una asociacin propiamente dicha, en los trminos del Cdigo Civil, el inversionista privado y la CVP participarn conjuntamente en las ganancias y prdidas de la asociacin, con el 65% y el 35% respectivamente, por lo que no es en modo visible la existencia de relacin leonina alguna entre las partes. 4. Impuestos Municipales y Estadales Demanda de Fundapatria: Violacin del artculo 4, ordinal 2, del Cdigo Orgnico Tributario, al otorgar una exencin de impuestos municipales y estatales mediante un acuerdo que no cumple los requisitos de ley formal. Argumento para rebatir la demanda de Fundapatria: El artculo 4 (2) del Cdigo Orgnico Tributario establece que solamente la Ley puede otorgar exenciones y otros beneficios.
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Asimismo, la Constitucin Nacional y la Ley Orgnica de la Administracin Central contienen disposiciones que reservan la contribucin con impuestos o cualquier otra obligacin al Gobierno Central. Las exenciones son otorgadas por la Carta Magna, las leyes formales y los cdigos. Cuando el ordenamiento jurdico formal otorga exenciones y beneficios (por ejemplo, la materia reservada al Poder Nacional, hidrocarburos en nuestro caso), lo nico que hacen los contratos en esta materia es dejar muy en claro entre las partes contratantes una situacin que existe en forma previa. Esto no tiene nada que ver con la disposicin de las partes, puesto que la situacin ha sido creada por los mecanismos jurdicos idneos para ello: las leyes de la Repblica de Venezuela. 5. Reduccin de Regala Demanda de Fundapatria: Violacin del artculo 41 de la Ley de Hidrocarburos, al establecer la posibilidad de que la regala que se debe pagar al Estado por las actividades de la sociedad, se reduzca desde el momento en que se inicia la explotacin, cuando el yacimiento en cuestin no es comercial. Argumento para rebatir la demanda de Fundapatria: El artculo 41 de la Ley de Hidrocarburos establece que la reduccin del impuesto de produccin puede suceder cuando fuese satisfactorio, probando al Ejecutivo Nacional que los incrementos en los costos de produccin (...) han alcanzado un lmite que no permite explotacin comercial.
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Tambin establece que el ejecutivo Nacional tendr la posibilidad de reducir el impuesto de produccin eventualmente y a su juicio. En ningn lugar del artculo mencionado existe referencia alguna al momento en que se realizar el recorte del tributo ni hace alusin a un perodo comercial. VII. Conclusiones El esquema empresarial, no rentista que est asumiendo PDVSA con la Apertura Petrolera permitir que el petrleo se transforme en un factor estimulante de la economa nacional, pudiendo aliviar sustancialmente la crisis econmica que atraviesa Venezuela. El aporte acumulado al fisco que reportar directamente la Apertura Petroelra ser de aproximadamente 65 mil millones dlares. Este aporte pierde sentido si no se desarrollan polticas de promocin para la creacin de industria nacional. Si Venezuela no desarrolla pequea y mediana industria en los prximos aos, si no se enfocan esfuerzos slidos para incrementar sustancialmente el presupuesto educativo, no se reforman las crceles y los procesos judiciales, si no comienza a existir una lgica funcional basada en valores de crecimiento general, la Apertura Petrolera no cumplir su propsito de locomotora del desarrollo del pas y por ende en 25 aos estaremos en la misma inaguantable condicin de subdesarrollo generalizado en que nos encontramos actualmente, pero con matices aun mas desalentadores. Sin protecciones paternalistas, la Apertura Petrolera exige tomar medidas que favorezcan al productor, comerciante y prestador de servicios venezolano, tal y como hacen todas las naciones industrializados del mundo.
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Es necesario configurar un marco jurdico justo que no exagere en imposiciones y limitaciones. Las patentes de industria y comercio indiscriminadas y porcentualmente

desproporcionadas deben reconceptualizarse y definirse oficialmente de una manera precisa y clara para los involucrados. El Impuesto al Consumo Suntuario y Ventas al Mayor debe favorecer las inversiones, no desestimularlas. Tanto extranjeros como nacionales deben gozar del mismo trato, y no como en la actualidad. Mientras que a los primeros se les facilita obtener exoneraciones totales en forma expedita, los segundos deben acumular crditos que les resultan onerosos y difciles de cobrar, dificultndoles cualquier posibilidad de competir en costos con los productores extranjeros. Las leyes fiscales, incluyendo el Impuesto al Consumo Suntuario y Ventas al Mayor, el arancel aduanal, el Impuesto Sobre la Renta, el Impuesto a los Activos Empresariales y el impuesto municipal de Patente de Industria y Comercio, deben ser reformados para impulsar el crecimiento econmico generado por la actividad productiva de los venezolanos. Slo as se podr aprovechar verdaderamente el potencial que tiene la Apertura Petrolera. No significa esto chauvinismo extemporneo, proteccionismo subdesarrollado ni favorecer la mediocridad. Se trata de promover e incentivar con una poltica bien estructurada el desarrollo de la industria venezolana, nica que puede garantizar a largo plazo el desarrollo econmico y social del pas. El venezolano deber medirse con criterios elevados de excelencia y eficiencia.
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Exigir igualdad de condiciones con respecto a japoneses, alemanes, franceses y norteamericanos que llevan aos compitiendo en el mercado internacional, es un criterio alejado de la justicia y de la realidad. Para desarrollar a Venezuela se deber proporcionar al productor y comerciante venezolano profundas y consistentes oportunidades, comprando productos autctonos y exigiendo, siempre que se cumplan los niveles necesarios de calidad, que las empresas participantes de la apertura tambin lo hagan, independientemente de la nacionalidad de origen de sus accionistas mayoritarios. Si no se establecen reglas claras que incentiven la produccin nacional, las empresas japonesas residenciadas en Venezuela no dudarn un segundo en comprar los insumos requeridos para sus operaciones a sus proveedores japoneses, los alemanes a los alemanes, los franceses a los franceses... y en definitiva, la apertura petrolera venezolana estara contribuyendo principalmente al desarrollo econmico de Japn, Alemania, Francia y EUA., en lugar de impulsar, en forma concentrada, coordinada, planificada y estudiada, a la economa venezolana con algo ms que rentas fiscales que generalmente se pierden con mala administracin gubernamental. Las disposiciones contenidas en las clusulas contractuales de la apertura petrolera no son suficientes. Exigir igualdad de calidad y precios es falta de conocimiento de las profundas diferencias idiosincrsicas, en polticas empresariales y estrategias de mercado de las grandes multinacionales, que pueden reducir costos fcilmente por mecanismos compensatorios en sus propios pases o en otros territorios con condiciones ms ventajosas, perjudicando claramente al venezolano con menos presencia internacional. Un mecanismo justo debe permitir que las leyes faciliten a las transnacionales la compra
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de bienes y servicios venezolanos. Las actividades de estas empresas no se veran afectadas por ello y la calidad del producto venezolano aumentara progresivamente, hacindose ms competitivo a nivel internacional. El fenmeno dumping encubierto es un aspecto de notable significacin, inadvertido por las autoridades venezolanas, causa un dao profundo a la capacidad competitiva del producto venezolano. El dumping encubierto permite a algunas transnacionales ofrecer precios inferiores a los que deberan. Esta artimaa consiste en la venta de mercancas de suplidores reconocidos por su calidad y excelencia a precios bajos y tan competitivos que resultan casi imposibles de vencer, los cuales son suministrados desde un pas cuyas prcticas comerciales no condenan la venta por debajo de los precios de mercado, ya que la estructura de costos es mnima y siempre hay una ganancia (por ejemplo China). Una vez en posesin del producto, la multinacional le agrega cierto valor adicional que le permite ensear a los compradores y autoridades respectivas una hoja financiera ajustada a los requisitos legales. Como la fuente originaria, la que permiti el dumping, es remota, por tanto annima, el productor venezolano se halla imposibilitado de recurrir ante la Comisin Internacional Antidumping por no disponer de mecanismos probatorios vlidos que le permitan sustentar con xito su reclamo. Cabe considerar las ventajas que poseen los exportadores asiticos ante la posicin del venezolano. cuyas monedas devaluadas se encuentran quien tiene que vender sus productos o servicios con un bolvar intensamente sobrevaluado. Ante esta realidad, el venezolano simplemente no puede competir, independientemente de la calidad de sus productos o servicio. Asimismo, si no se ponen en prctica claras polticas gubernamentales y jurdicas dirigidas favorecer al actor venezolano, las clusulas contractuales de la Apertura no
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sern ms que un simple saludo a la bandera, como ya se ha demostrado retiradamente en la prctica. En tal sentido, es necesario afirmar que, independientemente de las directrices de las empresas operadoras, frecuentemente los empleados de jerarquas menores incumplen con las polticas de la industria petrolera, dndole preferencia a las empresas extranjeras, incumpliendo lo debido y ordenado. Finalizando, es necesario recordar que toda gran nacin ha implantado cierto grado de nacionalismo para crear una conciencia autctona fuerte y un crecimiento econmico promovido desde adentro, por la industria nacional. Estados Unidos, con sus cuotas a la importacin de vehculos japoneses, resucit a su industria automotriz de las cenizas, transformndola en un poderoso coloso, lder en el mundo y principal contribuyente en el desarrollo de la economa de dicho pas. Japn, al principio hazmerrer del mundo industrializado por la baja calidad de sus productos, restringi todo tipo de importaciones, transformando a su industria en un modelo de excelencia y competitividad en costos y calidad. Esto hizo que hoy en da todo japons, al igual que muchos no japoneses, busquen primero marcas japonesas antes que cualquier otra marca. Los ejemplos son innumerables. Si Venezuela aspira a ser ms que un pas con mucho petrleo, debe industrializarse y fortalecer su propio mercado de bienes y de servicios, aprovechando las oportunidades de la Apertura Petrolera. No son muchos los pases que gozan de tal fortuna. Para que este fortalecimiento de lo venezolano sea posible, deben implantarse polticas bien definidas que tengan ese objetivo. Lo contrario implica observar cmo nuevamente se pierde una oportunidad y se evapora un futuro de prosperidad.

El Congreso de la Repblica, los industriales, comerciantes y prestadores de servicios,


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los bufetes de abogados capaces de influir en la redaccin y aprobacin de las leyes, los medios de comunicacin social, los polticos y la opinin pblica deben ser actores de este proceso, exigiendo y ejecutando cambios estructurales profundos, que inicien la evolucin de Venezuela hacia un desarrollo sostenido y sustentado sobre bases slidas y permanentes de crecimiento prspero y existencia digna. La Apertura Petrolera es una experiencia positiva para el pas. La evolucin de la industria venezolana de los hidrocarburos desde Juan Vicente Gmez hasta el presente ha sido gradual, respondiendo a las tendencias de las sociedades contemporneas. Partiendo del rgimen de concesiones, pasando por la unificacin legislativa de 1943 y las leyes fiscales de 1948, la creacin de la OPEP, las guerras del medio oriente, la nacionalizacin, la internacionalizacin de PDVSA y la constitucin de asociaciones estratgicas a nivel mundial, hasta la concepcin y materializacin de la apertura del negocio a la participacin privada, se observa un ciclo en el desempeo de la industria petrolera nacional que se caracteriza por tener un grado profundo de entendimiento de las variables del negocio y la constitucin de un marco petrolero con criterios internacionales de excelencia, eficiencia y capacidad de respuesta a las necesidades econmicas del mundo industrializado del siglo XXI. La Apertura Petrolera nos permite sentirnos optimistas desarrollo. Desde el acuerdo del Congreso de la Repblica autorizando la celebracin de contratos petroleros jurdicamente impecables, hasta la inteligencia con que PDVSA ha seleccionado a sus socios, venezolanos y extranjeros, el proceso de apertura puede calificarse con las notas ms altas.
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con respecto al pas y su

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Nunca antes el pas haba estado involucrado en un acontecimiento de la misma magnitud, donde las posibilidades de desarrollo integral de la nacin generadas por un proceso haban sido tan contundentes. Venezuela es un pas que hoy ms que nunca invita a cualquier individuo o empresa a participar en un proceso con tantas posibilidades de xito. Venezuela cuenta con una economa abierta, sin diferenciacin de ningn tipo entre nacionales y extranjeros. La proximidad geogrfica con pases consumidores permite a Venezuela gozar de un privilegio estratgico reservado a muy pocas naciones. Las ventajas climticas y la libertad de accin son cualidades que ofrecen grandes ventajas comparativas a cualquier inversionista. Venezuela es un gran potencial. Si bien existen imperfeciones, es un hecho que cuenta con una de las democracias ms antiguas y duraderas de Amrica Latina, el nivel de preparacin de su profesional medio es altamente calificado y es un pas que posee las reservas petroleras probadas ms cuantiosas del mundo occidental y una de las primeras empresas de hidrocarburos del planeta en rentabilidad. Adicionalmente, Venezuela cuenta con un marco jurdico slido que proporciona confianza al inversionista petrolero, extranjero y nacional. Los convenios de la Apertura han sido aprobados en forma unnime por las fuerzas polticas y econmicas del pas. El Congreso de la Repblica lo ha demostrado a travs de la aprobacin de las premisas necesarias para que la Apertura Petrolera sea todo un xito. Las crticas existentes a la Apertura no tienen fundamento legal alguno para sostenerse.
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Los argumentos esgrimidos se sostienen en emociones infundadas, careciendo de toda razn jurdica. Como proceso, la Apertura Petrolera ha sido ejemplar. El pas ha demostrado con la Apertura Petrolera una madurez y una seriedad respetables que trasmiten una seal esperanzadora. Haciendo anloga la actitud que fue adoptada para iniciar con xito el proceso petrolero actual, el Estado deber emplear sano juicio para administrar los recursos extraordinarios recibidos e iniciar el camino arduo que conduce al desarrollo de la nacin. Son muchas y complejas las medidas que se deben adoptar y que la Apertura Petrolera puede permitir. En este sentido, no debemos perder de vista que las naciones prsperas son aquellas que han promovido, construido y desarrollado una poderosa industria manufacturera autctona, capaz de competir internacionalmente y de generar beneficios econmicos y sociales sustentables al grupo humano que integra su esencia. Este grupo humano, a su vez, genera condiciones favorables en su entorno que permiten un desarrollo integral de la sociedad y de sus instituciones, con valores morales y culturales slidos, por ser aceptados como convenientes por la mayora. PDVSA, como la primera empresa del pas, principal motor de la Apertura Petrolera y ejemplo a seguir por otras empresas del Estado cuyo destino es tambin la apertura de sus operaciones y filosofa corporativa, tiene una ineludible responsabilidad con Venezuela, al ser importante fuente de empleos. En este sentido, la responsabilidad de PDVSA es la misma que deben tener el Congreso
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Nacional y las cortes venezolanas, que a travs de leyes, regulaciones y dictmenes tienen que fomentar la creacin de un marco institucional slido y operativo, as como cultivar el terreno adecuado para fortalecer a los industriales y comerciantes venezolanos, quienes tendrn oportunidades nicas para desarrollarse y prosperar, transformando a la sociedad venezolana en una nacin equilibrada. Las empresas extranjeras tienen importantes oportunidades de inversin, que les permitirn lograr cualquier objetivo financiero que se propongan, compitiendo en forma leal en un mercado abierto, flexible y con leyes claramente establecidas y respetadas. No obstante, estas empresas debern ajustarse a normas jurdicas enfocadas al desarrollo de Venezuela, lo cual, aunque parezca obvio, no siempre es lo que sucede en el pas. El marco legal de la Apertura Petrolera promueve la inversin. Los convenios han sido bien estudiados, existe consenso en las fuerzas vivas del pas y la presencia de un socio operativo que es hoy en da es una de las primeras empresas petroleras del mundo. Las empresas privadas que participan en la Apertura tienen garantas importantes. Se les ha garantizado el cumplimiento fiel de sus cuotas productivas, aislndolas en consecuencia de los vaivenes de la poltica, especialmente de las medidas contingentes de la OPEP. Las empresas extranjeras deben sentirse cmodas en Venezuela y as debe ser. Su contribucin, conocimiento y buena voluntad de negocios es fundamental para el desarrollo de Venezuela. Una sinergia profunda entre los extranjeros y los nacionales es indispensable. Las empresas forneas deben cumplir con sus metas financieras y Venezuela sus metas de desarrollo a largo plazo. Ambos objetivos deben unirse como un todo para que el
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resultado se traduzca en mayores inversiones con mejor retorno al inversionista y ms sustancial desarrollo econmico e institucional para el pas que fomenta ms y mejor inversin en todos las variables del desarrollo. Se debe realizar un acto de conciencia profundo que facilite la comprensin de las verdaderas implicaciones de la Apertura Petrolera. No existe un venezolano sensato que se refiera con orgullo al Poder Judicial y al Congreso de la Repblica como instituciones, a las condiciones y el tipo de educacin que se imparte en cualquier nivel, a la condicin de mantenimiento y funcionamiento de los servicios generales, a la clase poltica como conjunto , a la vagabundera generalizada que se ha transformado en parte de una idiosincracia, a la burocracia excesiva que no responde a necesidades del Poder Pblico sino a favores polticos inquebrantables y a la falta de liderazgo que mantiene la parlisis nacional. Ante una realidad tan clara, la Apertura Petrolera podra ser un gran catalizador. Los recursos financieros que se generarn permitirn mejorar los aspectos arriba mencionados. Para que esto suceda, es muy necesaria una slida e inteligente administracin de los recursos, alcanzable si el pas se une y dibuja con fuerza y conviccin la nacin que desea. Se requiere que las autoridades territoriales, empezando por los municipios, contribuyan con el desarrollo econmico, social y cultural de sus territorios y para ello tienen que entender que el cobro ilegal de impuestos quiebra a los inversionistas, los hace delincuentes o los enva a otros pases a realizar sus inversiones. El respeto a la Constitucin y las leyes debe ser un compromiso absoluto.

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Los mecanismos de recaudacin tributaria deben modernizarse y hacerse operativos, en lugar de aumentar los porcentajes de tributacin y/o crear nuevos impuestos. La doble tributacin, muy comn en los contratos operativos de la Apertura por la insistencia de los municipios de cobrar lo que no les corresponde constitucionalmente, transforman a la autoridad territorial en enemiga del empresario. El reto es enorme. Las generaciones emergentes cuentan con la ventaja de haber visto clara y repetidamente ante sus ojos crticos la pelcula de la historia venezolana. Ha sido una historia de confusin e irresponsabilidad. Afortunados de nacer en un pas con tantas riquezas naturales, tenemos la rabia de no ser lo que hemos podido, y el optimismo estimulante de poder alcanzar ms de lo que muchos piensan que es posible. En si misma, la Apertura Petrolera solamente significa ms renta fiscal para el Estado, que posiblemente seguir siendo mal administrador de recursos. Es imprescindible que el Legislador Nacional y Regional entienda el marco actual de Venezuela y produzca leyes que permitan aprovechar plenamente las oportunidades existentes para desarrollar a los sectores econmicos nacionales, especialmente aquellos que concentran sus actividades principales en la industria manufacturera, la agricultura y la prestacin general de servicios. La Apertura Petrolera genera la obligacin y el imperativo de ser analizada y entendida profundamente. Solamente analizndola conceptualmente, bajo el entendido de un proceso seguido por una industria normalmente reservada al Estado, que en la actualidad puede ser explotada por compaas privadas, se perdera la esencia de su verdad, limitndose el anlisis a lo
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aparente, jugando con la posibilidad muy real de perder una trascendental oportunidad. Solamente percibiendo y aprovechando la superficie de la Apertura Petrolera, el mismo error de ayer sera cometido hoy, con el agravante de nuevas oportunidades futuras que probablemente no se tendrn, bien porque el mundo no necesita ms petrleo para movilizar sus economas, o bien porque sencillamente el embrutecimiento como nacin se ha generalizado al punto de ser absoluto. La Apertura Petrolera le brinda al pas una alternativa mucho mejor que la frecuentemente escogida por el Estado. Eventos extraordinarios invitan a resultados extraordinarios. Esta vez se debe hacer lo correcto. Las mentiras y los robos a lo pirata de caricatura, la pequeez en la visin a futuro y la falta de previsin, son males que tienen que erradicarse sustancialmente. Con los extraordinarios recursos petroleros que se avecinan, debe pagarse la deuda nacional, reorientar el presupuesto pblico del pas a la educacin y a la reforma integral del poder judicial, se deben promulgar leyes modernas y justas que propicien el fortalecimiento estructural de la nacin y necesariamente debern surgir grupos independientes, polticos o simplemente de presin, conformados por ciudadanos modernos y honestos, que ejerzan su liderazgo para alcanzar la verdadera democratizacin de Venezuela. La Apertura Petrolera es un proceso excepcional, de una magnitud y profundidad sin precedentes en la historia del pas. Bien orientada, significa un vehculo confiable para el desarrollo de la Venezuela.

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Hermosa oportunidad la que se nos brinda en el umbral del siglo XXI. Recursos para hacer de Venezuela lo que nuestra imaginacin y trabajo decidan. Caracas, 1997.

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Notas: Control acentuado con las reformas estatutarias llevadas a cabo durante la presidencia del seor Luis Herrera Campns. Aporte al fisco superior a los 4 billones de bolvares, excluyendo dividendos aportados superiores a los 392 mil 623 millones de bolvares, equivalentes al 14% del PIB de Venezuela. En Alcances y perspectivas de inversin. Asociacin Venezolana de Ejecutivos. Idem. PDVSA. Gerencia de Finanzas. BOT ( Build, Operate and Transfer): el contratista construye la planta, la opera por un tiempo y luego la transfiere a su propietario. Mediante la celebracin de un contrato de cuentas en participacin, en donde la sociedad sea slo con la CVP y no se participe, por ende, en el proyecto respectivo, sino nicamente en las ganancias o prdidas del mismo. Las posibilidades son enormes, tomando en cuenta el extraordinario poder de colocacin que podran tener los trabajadores venezolanos. En este sentido, no sera utpico aspirar a un fenmeno similar al chileno. Impuesto al Consumo Suntuario y Ventas al mayor. PDVSA. Planificacin Estratgica. Cualquier pas desarrollado entendera este punto, ya que se sentir directamente aludido e identificado. PDVSA ha llevando a cabo una profunda reestructuracin que modificar sustancialmente el marco operativo de la misma y la relacin jurdica de los socios de
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las filiales actuales, los cuales comenzarn a vincularse con personas jurdicas diferentes, sin que ello ponga en riesgo, en principio, la seguridad legal de los contratos celebrados con anterioridad a la reestructuracin. En este sentido, Corpoven absorbi como personas jurdicas a las operadoras Maraven y Lagoven, y la compaa que resulte de ello. En una primera fase, Corpoven recibir una denominacin comercial. Igualmente, se ha constituido un El resultado es un ente denominado PDVSA Petrleo y Gas, que se encargar de coordinar y supervisar las actividades de tres divisiones. Los nuevos brazos operadores de PDVSA son los siguientes: 1. PDVSA Exploracin y Produccin; 2. PDVSA Manufactura y Mercado; 3. PDVSA Servicios. Con esta reestructuracin se persigue disminuir los costos mediante la reduccin de trmites burocrticos y la eficiencia operacional, la cual tendr un Comit de Coordinacin generalizado, que probablemente fortalezca la meritocracia. PDVSA ha reiterado que estos cambios no suponen reduccin de personal. ( Para mayores detalles, remtanse al captulo V.3 ) Congreso de la Repblica. Gaceta Oficial N.1.769 extraordinario de 29 de agosto de 1975. Congreso de la Repblica. Gaceta Oficial N. 1.769 extraordinario de 29 de agosto de 1975. Debates IESA A. Op. cit. p. 32. Escenario regionalista comentado anteriormente. Debates IESA. Op cit., p. 33. Andrs Sosa Pietri. Petrleo y poder. pp. 72-73. BOSCAN R, Isabel. La Administracin de la Industria Petrolera Nacionalizada y las Formas de Participacin de Personas Privadas, en I Jornadas de Derecho de Oriente sobre la Apertura Petrolera.Edic. Funeda 1997. Pag. 38, 1997. El Rgimen Nacional de los Hidrocarburos aplicable al Proceso de la Apertura Petrolera en el Marco de la Reserva al Estado de la Industria Petrolera. En Y Jornadas de Derecho
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de Oriente. Edit. Funeda,1997. pg.166. PEG: Participacin del Estado en las Ganancias. No puede ser mayor de 50% de las ganancias y se podr reducir cuando el negocio no es lucrativo, pudiendo llegar a porcentajes cercanos al 0% en algunos casos. Corporacin Venezolana de Petrleo, Filial de PDVSA. ANZOLA,Oswaldo. Rgimen Impositivo Aplicable a la Asociaciones Petroleras. La Participacin Fiscal. En I Jornadas de derecho de Oriente. Opcit pg. 126. Mitos y realidades de la apertura petrolera venezolana. El Universal (7 de marzo de 1995), p. 2-2. Debido al nivel de produccin de que gozan mucho de estos campos, as como la facilidad de su recuperacin, hacen que el nombre con que se les bautiz pierda cualidades asociativas con la realidad de los mismos. Segn el Ministerio de Energa y Minas el crudo extrapesado es aquel con 10 o menos grados API. La gravedad API es una escala medidora de la densidad de los crudos y los productos lquidos del petrleo, adoptada por el American Petroleum Institute. El impuesto sobre la renta aplicado es del 67,7%, y en casos en que se trate de crudos extrapesados, gas natural y Orimulsin, por ser actividades verticales costa afuera (offshore) se aplicar el impuesto corporativo contemplado en la LISLR de 34% de las ganancias netas. Actualmente paralizado esperando precios del gas ms competitivos. Marco de condiciones aprobado por el Congreso de la Repblica el 10 de agosto de 1993. Marco de condiciones aprobado el 24 de abril de 1997. El marco de condiciones de este convenio estableci en su clusula 27 la peculiaridad de requerir para la aprobacin
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definitiva el nuevo sometimiento a la aprobacin del Congreso, una vez que el contrato estuviere listo para su firma, buscando la adecuacin armnica al marco de condiciones previamente aprobado. El convenio de asociacin, en su versin definitiva, antes de su firma, ser enviado al Ministro de Energa y Minas, para previa aprobacin del Presidente de la Repblica en Consejo de Ministros, lo remita a las cmaras legislativas del Congreso de la Repblica para que estas, por medio de Acuerdo, verifiquen que el mismo se ajuste a las presentes. El precedente de esta condicin se encuentra en el marco de condiciones fijado por el Congreso de la Repblica para autorizar los convenios de exploracin a riesgo bajo el esquema de ganancias compartidas del 4 de julio de 1995. Marco de condiciones aprobado por el Congreso el 24-4-1997. Las Cmaras, utilizando el mismo procedimiento citado en el caso anterior, aprueban el convenio el 2 de octubre de 1997. Las partes lo firman el 29 de octubre de 1997. Los datos sobre las fechas de aprobacin parlamentaria de los convenios fue extrada de la presentacin del Dr. Jo Ignacio Moreno sobre la aplicacin de la poltica de la Apertura petrolera en las primeras jornadas de Derecho de Oriente. Es relevante aclarar que PDVSA est atravesando una reestructuracin actual que puede conducir al cambio de la razn social de s misma y de sus filiales. Para el momento en que escribo estas lneas eso an no ha sucedido. Art. 41 ordinal 2 Ley de Hidrocarburos Constitucin de la Repblica de Venezuela. 1961. Artculo 127. Idem. Idem.

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Art. 136: Es de la competencia del Poder Nacional: (...) 8 La organizacin, recaudacin y control de los impuestos a la renta, al capital y a las sucesiones y donaciones; de las contribuciones que gravan la importacin, las de registro y timbre fiscal y las que recaigan sobre la produccin y consumo de bienes que total o parcialmente la ley reserva al Poder Nacional, tales como las de alcohol, licores, cigarrillos, fsforos y salinas; las de minas e hidrocarburos y los dems impuestos, tasas y rentas no atribuidos a los Estados y a los Municipios, que con carcter de contribuciones nacionales creare la ley; 10 El rgimen y administracin de las minas e hidrocarburos, salinas, tierras baldas y ostrales de perlas; la conservacin, fomento y aprovechamiento de los montes, aguas y otras riquezas naturales del pas. El Ejecutivo Nacional podr, en conformidad con la ley, vender, arrendar o dar en adjudicacin gratuita los terrenos baldos; pero no podr enajenar las salinas, ni otorgar concesiones mineras por tiempo indefinido. La ley establecer un sistema de asignaciones econmicas especiales en beneficio de los Estados en cuyo territorio se encuentren situados los bienes que se mencionan en este ordinal; sin perjuicio de que tambin podrn establecerse asignaciones especiales en beneficio de otros estados. En todo caso, dichas asignaciones estarn sujetas a las normas de coordinacin previstas en el artculo 229 de esta Constitucin. Los baldos existentes en las islas martimas, fluviales o lacustres no podrn enajenarse, y su aprovechamiento slo podr concederse en forma que no envuelva directa ni indirectamente la transferencia de la tierra. Art. 34- Los municipios estarn sujetos a las limitaciones establecidas en el artculo 18 de esta Constitucin y no podrn gravar los productos de la agricultura, la cra y la pesquera de animales comestibles con o otros impuestos que los ordinarios sobre detales de comercio
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Art. 18- Los Estados no podrn: 1? Crear aduanas ni impuestos de importacin o de trnsito sobre bienes extranjeros o nacionales o sobre las dems materias rentsticas de la competencia nacional o municipal 2 Gravar bienes de consumo antes de que entren en circulacin dentro de su territorio; 3 Prohibir el consumo de bienes producidos fuera de su territorio, ni gravarlos en forma diferente a los producidos en l; 4 Crear impuestos sobre el ganado en pie o sobre sus productos o subproductos. Federico Araujo; Leonardo Palacios. Anlisis constitucional del poder tributario en materia de hidrocarburos. Caracas: TPA Abogados, 1995, p. 73. Corte Suprema de Justicia Sala Poltico-Administrativa.16 de julio de 1996, N Lo que ms consterna en este debate es que la contraparte sean los miembros de Fundapatria integrada por conocidos acadmicos y figuras nacionales. Estas personas regularmente se han caracterizado por su seriedad, responsabilidad y vocacin hacia Venezuela y el trabajo. Los convenios cuestionados por este grupo pueden ser muy favorables para el pas y su desarrollo, no estando en juego, como se alega, el lomito del negocio. Solamente se trata del 1% de las cuencas sedimentarias de Venezuela y son reas en donde PDVSA, por atender prioridades, no puede invertir. Si las reservas no se cuidan, se pierden. Con esto no se vende patria. Por el contrario, se contribuye a su desarrollo. Se trata de una relacin muy similar a la que actualmente existe entre PDVSA y sus filiales operadoras. Un contrato leonino o clusula leonina es aqul cuyas disposiciones establecen una situacin desigual en trminos de beneficios y cargas para las partes contratantes. Art. 4. Solamente la Ley puede: ... 2. Otorgar exenciones y otros beneficios. Congreso de la Repblica. Gaceta Oficial N 1.137 extraordinario de 8 de agosto de 1967.
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Entindase regala: 16.2/3% del valor del crudo extrado, medido en el campo de produccin en las instalaciones en donde se efecte la fiscalizacin.

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