Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 01 de marzo de 2011.

AUTOS Y VISTOS:

Para resolver respecto de la solicitud de allanamiento de los domicilios y detencin de los sindicados por el Ministerio Pblico Fiscal como autores de los sucesos producidos el mes de diciembre de 2010 en un sector del Parque Indoamericano, entre la avenida Escalada, Castaares, Autopista Cmpora y la va del Ferrocarril Metropolitano, de esta Ciudad, efectuados por la Dra. Claudia Barcia y el Dr. Luis J. Cevasco.

RESULTA:

Que los Sres. Fiscales actuantes requieren se ordene el allanamiento de los respectivos domicilios de los Sres. Diosnel Prez Ojeda, Luciano Nardulli, Noem Mnica Ruejas, Berta Elizabeth Revilla, Alejandro David Salvatierra y Antonio Marcelo Chancalay, de cada una de sus dependencias funcionales, a fin de proceder al secuestro de todos aquellos bienes que resulten elementos probatorios de inters para la presente investigacin, solicitando adems se libre orden de detencin en los trminos del art. 172 del CPPCABA, para llevar a cabo la intimacin de los hechos en los trminos del art. 161 del citado cuerpo legal.

Indican que, se encuentran acreditados en la pesquisa

los hechos ocurridos a partir del 6 de diciembre de 2010, cuando alrededor de las 23:40 horas un grupo de aproximadamente trescientas personas, previamente organizadas ingresaron ilegtimamente en forma clandestina a un sector del parque Indoamericano con fines de permanecer en el lugar, toda vez que comenzaron a dividir el predio en parcelas, ingresando enseres, colchones, efectos personales y elementos tiles para la construccin de viviendas precarias, transportando mediante autos particulares y de alquiler, despojando a la Corporacin Buenos Aires Sur de la posesin del bien como de la posibilidad de ejercer cualquier derecho real sobre el mismo.

Manifiestan adems, que ha quedado en principio establecida la responsabilidad que, como organizadores con dominio del hecho, les cupo en tal acontecimiento a los delegados de la denominada Villa 20, Diosnel Prez Ojeda y Antonio Marcelo Chancalay, junto con Luciano Nardulli.

Por otro lado referencian que con posterioridad a que fuera restituido el predio como consecuencia de la orden de desalojo y restitucin ordenada por la suscripta, el 8 de diciembre de 2010, aproximadamente a las 10:40 horas un grupo de manifestantes previamente organizados y armados con palos, arrojaron piedras, forzando el repliegue del personal de la Polica Metropolitana que custodiaba el predio, logrando de esta manera reingresar al Parque recientemente desalojado.

Relatan que, se ha verificado en el curso de la investigacin, con el grado de certeza propia de esta instancia, la responsabilidad que como organizadores de los

hechos descritos y con dominio sobre su desarrollo, cupo a Diosnel Prez Ojeda, Antonio Chancalay, Luciano Nardulli, Berta Elizabeth Revilla, Noem Mnica Ruejas y Alejandro "Pitu" Salvatierra.

Fundamentan lo expuesto, en consideraciones que describen en el libelo a despacho, aportando abundante material flmico y grfico en soporte de DVDS y CDS.

Y CONSIDERANDO

I-.Que la pretensin fiscal en el escrito a despacho est dirigida al allanamiento de las viviendas de los presuntos autores del delito de usurpacin del Parque Indoamericano, objeto del presente sumario y posterior captura de los sindicados, a fin que se d cumplimiento con las previsiones previstas en el art. 161 del CPPCABA.

En dicha inteligencia los Representantes de la vindicta pblica, centran toda su actividad en determinar la responsabilidad de los que indican como autores de los hechos que se investigan en el presente, sin ingresar en un juicio de tipicidad de las conductas que les achacan.

Sin embargo, a poco que se examina y se avanza en el estudio de la causa y con una visualizacin en su totalidad de los acontecimientos que originaron la promocin de las actuaciones en los cuales me dirijo, ya sea de los hechos del 7 y 8 de diciembre de 2010, la desocupacin total del predio y el estado actual del mismo, me llevan a concluir

que la cuestin trada a examen excede el marco del derecho penal y se enrola en una cuestin social que debe estudiarse y resolverse, como sucedi, a travs de las instituciones previstas por la Constitucin local y por los actores dispuestos a tal fin.

Fijado cuanto antecede, concluyo que el Derecho Penal slo puede y debe ser empleado como ltima ratio para la prevencin de los daos sociales, y no para criminalizar conductas que tienen como norte constreir a las autoridades a la elaboracin de polticas de superacin de la pobreza y precariedad urbana, teniendo en cuenta que en las ltimas dcadas se ha presenciado una transformacin gradual de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y de los espacios, como resultado de una serie de recientes fenmenos econmicos, sociales, culturales y tecnolgicos, lo que trasunta, en que la sociedad urbana se ha hecho ms compleja, modificando en este proceso, los comportamientos sociales, las formas de movilidad y comunicacin de las cuestiones que no encuentran respuestas por medio de los procedimientos burocrticos y se canalizan a travs de la movilizacin ciudadana.

Sobre el particular, debo puntualizar que en la Resolucin del da 11 de diciembre de 2010, me exped en el mismo sentido indicando que una problemtica como la que se suscitaba en esa oportunidad, escapaba al mbito penal, dado que se judicializara un conflicto social (fs.130/131).

Tal cuestin no es menor, toda vez que la tesis esbozada precedentemente, trae aparejado como lgica procesal, el archivo de las actuaciones por inexistencia de delito, postura que voy a sostener por los fundamentos esgrimidos

y las cuestiones que a continuacin expondr.

No escapa a la suscrita, que en oportunidad del pedido de allanamiento del da 7 de diciembre del ao 2010, me exped en forma favorable a la requisitoria fiscal, pero como sostuve, se trataba de una visin "prima facie" del problema que aconteca, en el marco de una medida precautoria -art. 355 del CPPCABA- y teniendo principalmente en cuenta la inspeccin ocular de la zona, realizada con el Sr. Secretario y personal del Juzgado el da sbado 4 de diciembre de 2010, en el que tuve un conocimiento directo de los lugares tomados y advirtiendo el conflicto que generaba tal situacin con los vecinos aledaos a los predios y la informacin precisa del Comisario de la Seccional N 36, quien refiri que haba enfrentamientos con piedras y tiros.

Tal resolucin tuvo como fin evitar los acontecimientos luctuosos y dramticos entre vecinos, que a la postre sucedieron por una desinteligencia poltica.

A mayor abundamiento y sin perjuicio que por los argumentos esgrimidos el destino procesal de las presentes actuaciones es el archivo, me voy a pronunciar respecto de la naturaleza del delito que se investiga en relacin al objeto del mismo.

En dicho camino y en el terreno de las definiciones podemos decir que el espacio pblico moderno proviene de la separacin formal (legal) entre la propiedad privada urbana y la propiedad pblica. Jurdicamente podemos definirlo como un espacio sometido a una regulacin

especfica por parte de la administracin pblica, quien fija las condiciones de su utilizacin y de instalacin de actividades por lo que la ocupacin indebida de un bien de dominio pblico del Estado local debe ser resuelta- ms all de lo sostenido por el TSJ de la CABA- en sede contenciosa administrativa con la administracin como actora.

En dicha inteligencia, es preciso determinar si un espacio pblico, precisamente un parque de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, como es el caso de marras, puede ser objeto de usurpacin, teniendo en cuenta fundamentalmente la relacin entre el bien jurdico y el objeto material de la accin.

Como bien dije, ms all que entiendo que nos encontramos ante una cuestin social que no debe criminalizarse y debe resolverse por la va administrativa, el Parque Indoamericano es un bien de dominio pblico del Estado -Art. 2340 inc. 7 del Cod. Civ.- Por lo tanto es un bien que no se encuentra en el comercio, atento a que presenta los atributos de ser un bien imprescriptible, inenajenable e inalienable.

Por lo tanto, no puede ser adquirido por prescripcin, ya que no puede ser posedo, es decir que los ocupantes nunca se podran convertir en poseedores ni tenedores, ni podran haber despojado a nadie de su posesin.

Sentado cuanto precede, y teniendo en cuenta que los delitos dolosos de accin, exigen que el resultado debe ser objetivamente previsible, es decir que la produccin del

resultado aparezca ex ante como una consecuencia no absolutamente improbable, nos encontramos en el caso sub examine ante un delito que la doctrina denomina "imposible".

Es decir, se puede hablar de una ocupacin indebida de un espacio pblico, pero no se puede sostener que se trate de un delito de usurpacin, porque para su configuracin, previamente el Estado debera desafectar del dominio pblico al Parque Indoamericano, situacin ajena al presente caso.

Por lo expuesto, RESUELVO:

I.- DECLARAR LA INEXISTENCIA DEl DELITO DE USURPACIN del inmueble ubicado en un sector del Parque Indoamericano, entre las Avenidas Escalada, Castaares, Autopista Cmpora y la va del Ferrocarril Metropolitano, de esta Ciudad, que se investigan en las presentes actuaciones.

II.- NO HACER LUGAR AL PEDIDO DE ALLANAMIENTO Y DETENCIN solicitado por los Sres. Fiscales.

III.- SOLICITAR al Ministerio Pblico Fiscal proceda al archivo de las actuaciones, en los trminos del art. 199 del CPPCABA

Notifquese y, firme o consentida que sea, devulvase el presente legajo a la Fiscala actuante, a sus efectos, sirviendo lo provedo de muy atenta nota.

Ante mi:

En

notifiqu al Sr. Fiscal. Doy fe.

En se remiti a la Fiscala de Primera Instancia en lo Penal, Contravencional y de Faltas Nro. 12. Conste.