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Sociedade Limitada: Excluso de Scio
CONSULTA Um dos scios da empresa "EMPREENDIMENTOS LTDA.", com sede na Av. Rio Branco n 2277, salas 1205/6, Centro do Rio de Janeiro, informa que no tem pretenso de continuar na sociedade, alegando que a razo de sua insatisfao que o scio no faz a prestao de contas de forma regular e que no vem agindo de forma correta. Destaca que o scio majoritrio, Jos Leite, atende aos clientes dentro da empresa e no contabiliza os servios executados, alegando serem clientes particulares, causando, desta forma, prejuzos irreparveis ao outro scio. Assim, pretende a elaborao de um parecer jurdico que analise as consequncias de que um dos scios de uma sociedade de responsabilidade limitada no esteja cumprindo com as suas obrigaes, contratuais e legais, satisfatoriamente; que se analise a possibilidade de retirada da sociedade do scio insatisfeito ou mesmo de liquidao da mesma sociedade. PARECER JURDICO

Toda sociedade comercial tem por objetivo imediato, do ponto de vista das pessoas que a compem, e do ponto de vista da remunerao do capital, com que cada delas participa, o que se denomina "lucro". Isto , aos scios-cotistas interessa, em primeiro lugar, o lucro. Contudo, h interesses outros, de cunho social, de ordem pblica e econmica, que devem ser considerarados, como, por exemplo, os empregos gerados, a produo ou transformao econmica de bens teis, a gerao de divisas, etc, etc.. Sobrelevam, portanto, pelo alcance do bem comum, estes interesses, queles dos scios, individualmente,

considerados. Por tais razes, a doutrina e a jurisprudncia se firmaram pela primazia da preservao da empresa. E, a partir deste entendimento, se construiu, pretoriamente, a chamada " dissoluo parcial da sociedade" , com o que se permite a retirada do scio dissidente, apurando-se seus haveres e preservando a sociedade com os outros scios. Exatamente. Cuida-se, na hiptese, de uma possibilidade de dissoluo parcial de sociedade, por cotas limitada, composta apenas de dois scios, em face do desaparecimento da affectio societatis entre ambos. O que, na verdade, retrata a questo a velha discusso de que, sendo a sociedade composta apenas de dois scios, com a sada de um deles, teria ela de ser dissolvida e liquidada ou se ela pode continuar a existir com a pessoa do scio remanescente, apurando-se apenas os haveres do scio retirante. A questo foi, primitivamente, muito debatida, chegando a predominar o entendimento de que teria, a empresa, de ser dissolvida e liquidada, na medida em que no se concebia, luz do Direito Comercial, sociedade apenas com uma pessoa, o que seria um contradictio in terminis . Mas, na verdade, o Direito Comercial evoluiu, para receber a aragem dos novos ventos que as novas realidades sociais, comerciais e econmicas sopravam e foi, assim, evoluindo para o firme entendimento de que deve predominar, tanto quanto possvel, a sociedade comercial, facultando-se, num caso de sociedade de apenas dois scios, que, com a sada de um deles, perdure a sociedade, apurando-se apenas os haveres do scio dissidente. Dentro, pois, desta nova aragem do Direito Comercial, plenamente sustentvel a tese de que, com a sada de um scio, a sociedade continua com o remanescente, devendo-se apenas apurar os haveres do scio retirante, conforme a tendncia de nossos tribunais: SOCIEDADE LIMITADA - DISSOLUO PARCIAL - ADMISSIBILIDADE. Ainda quando composta de apenas dois scios, admissvel a dissoluo parcial da sociedade por cotas de responsabilidade limitada, aplicando-se subsidiariamente o art. 206, inc. I, d, da Lei das Sociedades Annimas, e em atendimento ao princpio da preservao da sociedade e da utilidade

social desta, apurando-se os haveres do scio retirante, devendo, entretanto, ser recomposta a sociedade no prazo de 1 ano, sob pena de dissoluo de pleno direito (TA-MG - Ac. da 5 Cm. Cv. publ. no DJ de 166-92 - Ap. 103.219-3-BH - Rel. Juiz Marino Costa - Jos Roberto Castilho vs. Neyda Maria Campos Amaral). SOCIEDADE COMERCIAL DISSOLUO PARCIAL PROCESSAMENTO- Tratando-se de dissoluo parcial de sociedade, deve-se agir como se de dissoluo total se tratasse, embora apenas em relao ao scio que sai, porque, para esse, o vnculo social se extingue, continuando, assim, normalmente a sociedade. A dissoluo, portanto, no implica a perda do objeto da sociedade e no enseja a sua dissoluo total, pois compete aos scios remanescentes tocar o negcio (TJ-SP - Ac. unn. da 16 Cm. Cv. julg. em 3-5-94 - Ap. 226.149-2/5-So Jos dos Campos Rel. Des. Pires de Arajo). SOCIEDADE COMERCIAL - FIM DA "AFFECTIO SOCIETATIS" DISSOLUO PARCIAL A affectio societatis, elemento especfico do contrato de sociedade comercial, caracteriza-se como uma vontade de unio e aceitao das leas comuns do negcio. Quando este elemento no mais existe em relao a algum dos scios, causando a impossibilidade da consecuo do fim social, plenamente possvel a dissoluo parcial, com fundamento no art. 336, I, do Cdigo Comercial, permitindo a continuao da sociedade com relao aos scios remanescentes (STJ - Ac. unn. da 3 T. publ. no DJ de 15-4-96, pg. 11.531 - Agr. Reg. no Agr. 90.995-RS - Rel. Min. Cludio Santos - Advs.: Cludio Leite Pimentel e Luiz Carlos E. Piva ). SOCIEDADE COMERCIAL - Dissoluo parcial. Empresa constituda por apenas dois scios. Rompimento da affectio societatis. Possibilidade de o ru, quotista majoritrio e remanescente, admitir novo scio ou tocar o negcio individualmente. Dissoluo com apurao de haveres do autor determinada. Recurso provido para esse fim. (TJSP - AC 172.398-2 - 14 C. - Rel. Des. Franciulli Netto - J. 20.08.91) (RJTJESP 132/224) SOCIEDADE COMERCIAL Dissoluo parcial. Discrdia grave entre os scios. Rompimento da affectio societatis. Cabimento da dissoluo pela impossibilidade de execuo dos fins sociais. Arts. 336, I, do CCo., e 1.399, III, do CC. Apurao de haveres dos excludos de forma mais ampla possvel, em face dos fatos trazidos para os autos. Aplicabilidade, ademais,do art. 5, XX, da CF. Ao procedente. ( TJSP AC. 160.2352 19 C Rel. Des. Mohamed Amaro J. 18.03.91). (RJ 180/103)

Sob o tema, comenta Fran Martins (in Curso de Direito Comercial, 12 ed., 1987, pgs. 299/300): "No nosso ponto de vista, havendo ou no clusula contratual, reduzindo-se o nmero de scios a apenas um, poder o mnimo de dois ser reconstitudo no prazo de um ano, a contar da data em que foi constatada a existncia do nico scio, aplicando-se ao caso, por fora do art. 18 do Decreto n 3708/19, a regra de letra d do art. 206 da Lei das sociedades annimas, que permite tal procedimento a essas sociedades quando se constata que h apenas um acionista. A Lei das sociedades annimas, acompanhando o desenvolvimento das empresas e reconhecendo o alto valor dessas nas atividades das sociedades, sempre facultou a continuao das atividades da companhia quando o nmero de scios se tornava inferior ao mnimo estabelecido na lei. E a lei atual, permitindo que a annima se forme e funcione regularmente com apenas dois scios (artigo 80, I), expressamente disps que, reduzida a sociedade a um nico acionista, o mnimo de dois seja reconstitudo no prazo de um ano, sob pena de ser a companhia dissolvida. O mesmo deve acontecer com as sociedades que se formam de acordo com o art. 302 do Cdigo Comercial entre as quais a sociedade por quotas." Por igual, ressalta Rubens Requio:

"A dissoluo parcial passou a ser, em ltimo caso, a regra indicada para soluo dos problemas cruciais da sociedade nos seus momentos crticos. Em nossa tese de concurso para a ctedra de direito comercial, numa de suas concluses, expunha-mos a nossa convico de que "consideramos obsoleto o instituto da dissoluo da sociedade comercial na extenso adotada pelo Cdigo. O princpio preservativo da sociedade ou da empresa impe a necessidade de novas frmulas, que o direito comercial encontrou na excluso do scio. Para encaminhar nossos estudos, vamos partir, pois, de outra classificao mais moderna e lgica. Propomos ento a classificao, em duas espcies, da dissoluo social: a) dissoluo total e b) dissoluo parcial. bem verdade que essa expresso dissoluo parcial contestada por alguns autores, e entre ns pelo professor Hernani Estrela, que no se conforma com essa linguagem. Mas a imposio de seu uso tornou-a correntia, no s nas decises judiciais como nos livros de doutrina de autores de grande tomo, motivo por que no vemos inconveniente em us-la

desembaraadamente." Em prosseguindo, o art. 15 do Decreto n 3.708, de 1919, prescreve que assiste aos scios que divergirem da alterao do contrato social a faculdade de se retirarem da sociedade, obtendo o reembolso da quantia correspondente ao seu capital, na proporo do ltimo balano aprovado. O referido dispositivo legal, sobre cuja interpretao concordam doutrina e jurisprudncia, no foi revogado pelo artigo 38, inciso V, da Lei n 4.726, de 1965. No entanto, importantssimo ressaltar que h de se resguardar a integralidade do patrimnio do scio retirante, consubstanciado no seu capital e lucros inserido na sociedade. Isto significa estabelecer que somente a forma pactuada no contrato social para os casos de retirada no satisfaz, com eficcia, a apurao dos haveres do scio excludo da referida sociedade. Deve-se observar in casu , o enunciado da Smula 265 do Eg. STF: "Na apurao de haveres, no prevalece o balano no aprovado pelo scio falecido, excludo ou que se retirou." conveniente, assim, assegurar ao scio, que se retira da sociedade de receber o valor de sua cota com base em apurao de haveres que encontre valores reais e tudo o mais o que constituir o fundo de comrcio e no apenas valores histricos ou contbeis. Como referido pelo Desembargador Fernandes Filho, em caso anlogo: "Em outras palavras: a apurao dos haveres se far com base em valores reais, e no apenas em valores contbeis ou histricos, sob pena de enriquecimento ilcito dos rus, ao indireto confisco da propriedade dos autores, pois a tanto equivaleria sua excluso da sociedade sem o efetivo e integral recebimento do valor do patrimnio que nela tem." (In Jurisprudncia Mineira, vol. 82, pg. 40) . Vem, tambm, muito a propsito o seguinte acrdo:

SOCIEDADE - DISSOLUO PARCIAL - SCIO RETIRANTE APURAO DOS HAVERES. Na apurao dos haveres para determinao daqueles do scio que se retira devem ser considerados os seus valores

reais e no aqueles do ltimo balano (TJ-RJ - Ac. unn. da 2 Cm. Cv. reg. em 26-8-93 - Ap. 1.485 - Rel. Des. Murillo Fbregas). Reitere-se que no justo e nem consentneo com as vontades dos scios que a sua retirada da sociedade, prevista contratualmente, se d por valores meramente escriturais. A conveno, em todos os contratos, de um balano especial para o caso, ainda que se interpretando no sentido de que se trata de um balano fora do tempo do balano regular previsto no art. 10, 4 , do velho Cdigo Comercial, tem sua razo de ser. Pretende-se um balano atual. No se v como esta atualidade no diga respeito a que os valores sejam efetivamente reais ao tempo, ou valores de mercado. E que no seja realizado de forma ampla, atualizada, objetivando total satisfao no s do patrimnio inserido na sociedade, bem como, dos lucros e da valorizao do fundo de comrcio. Mas, a hiptese em causa trata, em especial, da possibilidade de que um dos scios, no esteja cumprindo com as suas obrigaes contratuais ou legais. Que o scio esteja agindo contra a lei; que o scio esteja agindo com excesso de mandato ou que esteja infringindo o contrato social, deixando, destarte, de cumprir com as suas obrigaes. comum fazer-se a distino entre responsabilidade por violao de obrigao derivada de um negcio jurdico, cujo descumprimento caracterizaria o fato ilcito civil gerador do dano, e a responsabilidade delitual ou extracontratual, que abstrai a existncia de um contrato previamente celebrado e decorre de um ato ilcito absoluto, violador das regras de convivncia social, e causador de um dano injusto. A primeira encontra seu fundamento no art. 1.056, do Cdigo Civil: " No cumprindo a obrigao ou deixando de cumpri-la pelo modo e no tempo devidos, responde o devedor por perdas e danos "; a segunda, no art. 159, do Cdigo Civil: " Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano ". A responsabilidade civil encontra amparo quando o agente no cumpre a obrigao ou deixa de cumpri-la pelo modo e no tempo devidos, respondendo por perdas e danos. Ou quando o agente prtica uma ao ou omisso voluntria; ou uma negligncia ou imprudncia; ou uma violao de direito; ou, finalmente, quando causa prejuzo a outrem. E, assim, fica obrigado a reparar o dano causado.

Isto , quando o agente assume uma responsabilidade, tal qual lhe impe um contrato de sociedade comercial, vindo a agir de forma culposa ou dolosa, contrariando os dispositivos contratuais e legais, poder, evidentemente, responder pela indenizao por perdas e danos. No contrato bilateral, os contraentes se obrigam reciprocamente uns diante dos outros, pois a prestao de um corresponde contraprestao do outro, havendo um nexo ou sinalagma que liga as obrigaes das duas partes, mantendo-as numa relao de correspectividade e de interdependncia. CONCLUSO Como j destacamos existe a possibilidade de o scio remanescente, dar continuidade aos negcios, mesmo com a retirada do scio minoritrio. Pode ocorrer a substituio do scio retirante por um outro num determinado prazo ou, simplesmente, aceitarem estes o reembolso dos valores devidos, apurados em balano especial, em 12 prestaes, iguais e sucessivas, de conformidade com o que consta na clusula 6 do contrato social. A affectio societatis , elemento especfico do contrato de sociedade comercial, caracteriza-se como uma vontade de unio e aceitao das leas comuns do negcio. Quando este elemento no mais existe em relao a algum dos scios, causando a impossibilidade da consecuo do fim social, sendo plenamente possvel a sua excluso ou retirada; ou plenamente possvel a dissoluo da sociedade. A hiptese trata, tambm, da possibilidade de retirada de um scio, de uma sociedade de responsabilidade limitada, regulada pelo Decreto n 3.708/19, sob o fundamento de ter, o outro scio, cometido atos contrrios ao contrato social, lei e agido com excesso de mandato, causando enormes prejuzos empresa e ao scio retirante. Trata-se, ento, de uma questo de responsabilidade civil que ocorre quando o agente no cumpre a obrigao ou deixa de cumpri-la pelo modo e no tempo devidos, respondendo por perdas e danos; que encontra o seu fundamento no art. 1.056 do Cdigo Civil. Ou quando o scio prtica uma ao ou omisso voluntria; uma negligncia ou imprudncia; uma violao de direito; ou, finalmente, quando

causa prejuzo a outrem, fica, tambm, obrigado a reparar o dano causado. Isto , quando o scio assume uma responsabilidade, tal qual lhe impe um contrato de sociedade comercial, vindo a agir de forma culposa ou dolosa, contrariando os dispositivos contratuais e legais, poder, evidentemente, responder pelos seus atos ou atitudes, com fundamento no art. 159, do Cdigo Civil. Este o nosso parecer.

Texto (1)Sergio Atuaes (1)Consultor Jurdico Bibliografia:

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WAINSTOCK, Sergio. Sociedade Limitada: Excluso de Scio. Universo Jurdico, Juiz de Fora, ano XI, 03 de out. de 2002. Disponivel em: < http://uj.novaprolink.com.br/doutrina/1204/sociedade_limitada_exclusao_de_socio >. Acesso em: 21 de abr. de 2012.