2 AULA CONTRATOS ELETRNICOS

A) TEORIA GERAL DOS CONTRATOS Os contratos constituem uma das fontes das obrigaes, seguramente, a mais importante, no mbito comercial, representando o ncleo bsico da atividade empresarial. A esse respeito, a lio de Bulgarelli na obra Contratos Mercantis, ao disciplinar: Pelos contratos faz-se circular as riquezas, compra-se e vende-se, financia-se, transporta-se, segura-se, deposita-se, transferemse bens, etc... Conceito: O contrato o livre acordo de duas ou mais vontades, a fim de produzir efeitos determinados. Orlando Gomes Ou ainda, segundo o eminente jurista Clvis Bevilqua, contrato o acordo de vontades para o fim de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direitos. O contrato, em outras palavras, um instrumento prtico que realiza a funo de harmonizar interesses no coincidentes; pois, a partir do momento em que firmado se transforma em lei entre as partes. Defluindo da vontade humana, ele s se aperfeioa quando as partes transigirem no sentido de alcanar um acordo satisfatrio para ambos os contratantes. A exceo o Contrato de Adeso, porque este um contrato padronizado, feito para atender um grande nmero de pessoas, por isso comporta negociao entre as partes.

B) DEFINIO DOS CONTRATOS ELETRNICOS A idia da contratao eletrnica entre duas ou mais partes sem contato fsico no nova, j existe h algum tempo, em especial nas transaes entre empresas, ao invs de computadores utilizava-se antes o fax para fins semelhantes aos da Internet de hoje, com a diferena de que estes deixavam um suporte fsico em poder das partes para embasar o pactuado e demonstrar como se transacionou. Dia aps dia, cada vez mais pessoas naturais, e jurdicas, realizam compras, e os mais variados negcios, pelo meio eletrnico.

Esse novo meio de negociao, que utiliza a Internet, recebeu no mercado a denominao de comrcio eletrnico, que engloba a oferta, a demanda e a contratao de bens, servios e informaes. Noes tradicionais de territorialidade e temporalidade no mais so referncia principal das relaes estabelecidas atravs do meio virtual. A contratao eletrnica talvez represente uma das maiores evolues do crescimento vertiginoso da Internet no Brasil, e em todo o mundo. A sociedade no uma entidade esttica, evoluindo continuamente com o passar dos tempos, de forma que o direito, ao visar regular os hbitos e atividades sociais, deve necessariamente acompanhar esta evoluo, alterando ou dando novas interpretaes s regras jurdicas existentes em cada pas. Compete ao Direito regular as relaes entre os indivduos, dandolhes segurana e estabilidade nas relaes jurdicas que estabelecem, assim como a regulamentao das relaes que se originam das facilidades proporcionadas pela Internet. Nesse contexto, tem levantado maior ateno por parte dos operadores do direito algumas questes como: o valor probatrio dos contratos eletrnicos e a validade de tais transaes, ou mesmo, a adequao destes contratos ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Um exemplo claro das mudanas levadas a efeito pela crescente utilizao das facilidades prprias da rede mundial de computadores, est na crescente dispensabilidade dos documentos fsicos que faam prova da consumao de um contrato. Mesmo a assinatura deste, at ento levada a efeito pela rbrica de prprio punho dos contratantes, vem sendo substituda pela denominada assinatura digital. Este novo campo que se abre para as relaes transindividuais, contudo, traz consigo o problema da segurana na transmisso de informaes. Por isso, atualmente, se vm buscando dar segurana e fidedignidade s transaes e transferncia de informaes via Internet. Desta forma, cabe ao Direito regular tais situaes, visto que estas j se constituem numa realidade no cotidiano daqueles que se utilizam a Internet, seja atravs de uma releitura de suas regras, seja por meio da edio de novas normas que permitam lidar satisfatoriamente com esta nova realidade.

C) O VALOR JURDICO DO CONTRATO ELETRNICO Os contratos eletrnicos, que nada mais so do que uma espcie de documento eletrnico, que estabelece um negcio jurdico entre as partes, apresenta, grande discusso quanto sua validade. Dentre as questes mais polmicas, temos a identidade das partes (falsidade ideolgica, incapazes, etc), a integridade do contedo do contrato (possibilidade de alteraes), e a falta de segurana dos contratantes, talvez um dos maiores problemas envolvendo os contratos eletrnicos. Historicamente, os doutrinadores tm definido o documento como algo material, uma representao exterior do fato que se quer provar. Nesse contexto, aplicvel, a definio de CHIOVENDA, para quem "documento, em sentido amplo, toda representao material destinada a reproduzir determinada manifestao do pensamento".1 Assim, extramos duas concluses importantes: 1) o contrato eletrnico, igualmente ao fsico, se enquadra no conceito legal de documento, eis que pode representar um ato ou fato jurdico; 2) a validade do contrato eletrnico depende da capacidade de mant-lo ntegro e no deteriorvel, uma vez que sendo um suporte sujeito a adulteraes imperceptveis, perde parte de sua confiabilidade. Com efeito, embora essa fragilidade relativa, existem mecanismos nas normas brasileiras que permitem sustentar a validade dos documentos eletrnicos, o que necessrio, vez que "se o jurista se recusar a aceitar o computador, que formula um novo modo de pensar, o mundo, que certamente no dispensar a mquina, dispensar o jurista." (2) Conforme sustenta JOS ROBERTO CRUZ E TUCCI:
"Em nosso pas conquanto ainda inexistam regras jurdicas a respeito desse importante tema, no se vislumbra bice admissibilidade do suporte eletrnico como meio de prova. Com efeito, o art. 332 do CPC preceitua que so hbeis para provar a verdade dos fatos, ainda que no
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CHIOVENDA, Instituies de Direito Processual Civil, vol. 3, p. 127.

nominados, todos os meios legais e moralmente legtimos. Assim, a admissibilidade e aproveitamento de meios de prova atpicos deflui, tambm, do princpio da livre apreciao dos elementos de convico: Justamente admisso destas provas reala o critrio mais seguro para saber se um sistema processual trilha o princpio da livre apreciao judicial da prova"2

Sendo assim, no h na legislao nacional nenhum bice utilizao, aceitao, validade ou mesmo a obrigatoriedade da proposta efetuada em contratos eletrnicos, tambm chamados de contratos virtuais, exceto para casos onde haja formalidade expressa ao meio de realizao do ato. D) A FORMAO DOS CONTRATOS ELETRNICOS: Para que tenhamos um contrato vlido, necessrio que haja um acordo de vontades formalmente concludo. Assim, vale analisar a validade da manifestao da vontade das partes no contrato eletrnico, o que compromete todo o processo de formao do vnculo contratual. Consoante disposto pelo artigo 129, do Cdigo de Processo Civil3, prevalece o princpio da ausncia de solenidade na celebrao dos contratos em geral, o que inclui os eletrnicos, bastando o simples acordo de vontades. Pelo entendimento doutrinrio, a manifestao da vontade pode se verificar de qualquer maneira inequvoca, de modo que o meio eletrnico hbil formao do vnculo contratual, desde que se permita identificar o agente. Tecnicamente o contrato via Internet um contrato entre ausentes e ser vlido se respeitar os requisitos bsicos para a existncia de qualquer contrato: duas ou mais pessoas, a livre manifestao de vontade e capacidade civil para o ato que est sendo praticado. necessrio ainda que este contrato verse sobre objeto lcito e respeite as formalidades que a lei estipular, mas no h que se falar em no validade do contrato eletrnico unicamente por ele no estar impresso em uma folha de papel. JOS ROBERTO CRUZ E TUCCI Os Meios Moralmente Legtimos de Prova. Ajuris, 39/84 e segs.
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Art. 129, CPC "A validade das declaraes de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir".
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As duas principais dificuldades enfrentadas no campo da contratao eletrnica so as que dizem respeito a segurana (pois os meios eletrnicos ainda so muito vulnerveis a adulteraes de toda a ordem) e a legislao adequada e especfica (estamos vivendo praticamente em um vazio legal) sobre o assunto. Assim o entendimento da Profa. Ana Paula G. Carvalho concluindo que O problema principal no que se refere a concluso de contratos eletrnicos est na falta de segurana na internet. Outro aspecto que merece considerao a possibilidade da utilizao de assinatura digital, ou criptografia, o que impossibilitaria, a adulterao do contedo do documento eletrnico, atribuindo a este uma eficcia probatria plena, a partir da Medida Provisria n 2.200, de 28 de Junho de 2001, que institui a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil, que disciplina a presuno de integridade, autenticidade e validade dos documentos eletrnicos. E) O CDC E OS CONTRATOS ELETRNICOS: A grande maioria dos contratos eletronicamente realizados de consumo (comrcio eletrnico), de modo que vale especial ateno s disposies do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, que so, obviamente, aplicveis s compras via Internet. As mais importantes disposies da Lei de Defesa do Consumidor aplicveis ao ambiente virtual so, justamente, o dever de informao e o princpio da boa-f. O dever de informar, reflexo do princpio da transparncia (art. 6, III c.c. art. 4, do CDC), exige a prestao de informaes claras e corretas sobre as caractersticas do produto ou do servio oferecido ao consumidor (art. 31), bem como sobre o contedo do contrato a ser "assinado" (art. 46). Portanto, preventivamente, o fornecedor deve sempre prestar as informaes mais detalhadamente possvel para o consumidor, at para prevenir eventual responsabilidade, o que demonstrar, inequivocamente, sua boa-f, que tem como reflexo o direito de arrependimento para as vendas fora do estabelecimento fsico (art. 49). A impessoalidade e satisfao incerta da contratao via internet, impe, sem qualquer dvida, o dever de informao do fornecedor, sob pena de total nulidade do contrato, que poder ser declarada em juzo.

F) CONTRATOS ELETRNICOS INTERNACIONAIS Uma das maiores inovaes da Internet , justamente, a possibilidade de contratao entre partes de pases distintos, abolindo as tradicionais noes de territorialidade. Contudo, essa nova modalidade de contratao internacional traz alguns problemas, mas que so facilmente resolvidos pela legislao em vigor. A partir do momento que h a formao de um contrato eletrnico com o fornecedor estrangeiro (aquele que no tm sede fsica no Brasil), cria-se, obviamente, uma obrigao de adimplemento da obrigao. Essa obrigao gerada (entrega do produto ou servio, sem qualquer vcio ou defeito danoso sade), quase sempre dever ser adimplida no Brasil, eis que a compra via Internet tem a entrega domiciliar como sua maior comodidade e inovao. Com efeito, estabelece o artigo 88, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, que " competente a autoridade judiciria brasileira quando no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao". Em contra partida, o artigo 101, inciso I, do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, aplicvel em contratos internacionais de consumo, estabelece a possibilidade de opo pelo consumidor do domiclio em que deseja demandar a outra parte. Nesse contexto, eventual medida judicial da parte contratante nacional, em face da internacional, poder ser movida no Brasil ou no estrangeiro, a escolha da parte nacional, caso trate de relao de consumo.