Universidad de Costa Rica

Facultad de Derecho

Problemas Actuales del Derecho de Familia (DE 4036)

Manfred Pinnock Morales A84870

I Semestre 2012/ Grupo 04

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ndice
ndice ...........................................................................................................................................2 Introduccin.................................................................................................................................3 Antecedentes normativos en materia procesal de familia ..........................................................5 Proceso ateniense o tico ........................................................................................................6 Proceso Romano ...................................................................................................................7 Proceso germnico medieval ..................................................................................................8 Proceso comn .................................................................................................................9 Proceso moderno ...............................................................................................................10 La figura de las costas en el derecho de familia........................................................................14 Definicin .............................................................................................................................14 Procedencia............................................................................................................................21 El principio de gratuidad en el derecho de familia y su incidencia en la figura de las costas. 23 Principio de gratuidad............................................................................................................24 Relacin entre principio de gratuidad y las costas................................................................25 Exenciones o absolucin en costas .......................................................................................27 Conclusin ............................................................................................................................30 Bibliografa ...............................................................................................................................32

Introduccin
Para la realizacin de este trabajo pretende crear herramienta conceptual dentro de un marco analtico y critico en lo posible sobre el contenido material de la figura de las costas procesales en el proceso de familia, esto sin dejar de lado los aspectos axiolgicos y teleolgicos suscitados por los constantes avances doctrinarios, legislativos y jurisprudenciales referentes al tema, sin dejar de tomar en cuenta su mbito concreto de aplicacin, para este caso nos referimos ms especficamente a las costas procesales en el proceso de familia, cuyo abordaje abarcara su definicin, elementos y alcances que sern el eje estructural del siguiente trabajo; el mismo es evaluado teniendo en cuenta no solo el respeto a la dignidad y el derecho universal de acceso a la justicia; sino tambin, el principio de gratuidad en los procesos familiares. Siendo conscientes que la responsabilidad de cumplir con dicho propsito teortico recae sobre el autor, la reflexin epistemolgica deber formar parte estructural del proceso de cuestionamiento de los problemas que se suscitan en la aplicacin de la figura de las costas en la va de familia. Por esta razn el siguiente trabajo pretende brindar enfoques de reconocimiento analizando cada punto a destacar sin olvidar particularmente las necesidades especificas de los pases de un constante desarrollo legislativo y de los beneficios que de l provienen y tambin que as mismo se debe procurar ante todo la igualdad, y la proteccin o tutela para el eventual bienestar de cada individuo, reconociendo as que el bienestar y la seguridad jurdica que constituyen un patrimonio comn de la humanidad el cual debe ser conservado como un legado delimitado por un ideal llamado derecho humano y garanta fundamental para el bienestar de nuestra sociedad y de las futuras. A la hora de incursionar en un trabajo de esta ndole, es menester dar a conocer la complejidad de lograr hablar del tema enfocndose especficamente en su aplicacin exclusiva al derecho de familia, esto debido a que el ordenamiento jurdico costarricense carece de un sistema formal exclusivo a la materia familiar, siendo as, debe aplicarse la legislacin procesal civil para la aplicacin del derecho material familiar; sin embargo, el

horizonte de este trabajo es explicar el tema de la manera ms amplia posible, y que esto funcione como una base en miras a orientar a futuros investigadores sobre la gestacin y aplicacin de las garantas procesales, y la lucha constante que instituye para garantizarlas. A la hora de delimitar temticamente la cuestin, hay que circunscribir el rea o materia familiar tal y como se ha indicado hasta el cansancio, ya que a pesar que el tema de las costas, las exenciones y el pago de honorarios son figuras procesales de carcter general, es decir, que no importa la materia hay un proceso a respetar; lo que compete en este trabajo es exponer la importancia en el mbito de familia, y contraponer estas figuras a principios especficos del mbito material del derecho de familia.

Antecedentes normativos en materia procesal de familia

Ahora para explicar de una manera competente, el tema que nos acata, es decir, las costas en el proceso de familia no se puede pasar por alto, el examen a las fuentes que dieron lugar, a los procesos modernos. Es por esa razn que este captulo girar nicamente en torno, al proceso histrico, que dio lugar al proceso moderno, proceso que en este momento est elevando incluso a rango constitucional en nuestro pas, y que su evolucin aun no cesa. Para lograr realizar dicho anlisis evolutivo del proceso jurisdiccional, el capitulo ser divido en dos, una primera parte se encargara, de lo concerniente a los antecedentes normativos que sirvieron de base al modelo procesal de familia costarricense; utilizando como base epistemolgica y conceptual el texto del profesor Walter Antilln Montealegre titulado, Teora del proceso jurisdiccional. Al ser derecho una ciencia social, el entorno del que se vale para desplegar efectos, fue, es y seguir siendo, un fenmeno cambiante; es esa razn que al analizar las fuentes reales del proceso, es menester tomar en cuenta que las realidades sociales cambian, en cada momento y lugar de ah la importancia de dividir sete sub capitulo en las sociedades que brindaron los mayores aportes a la parte procesal del derecho, como lo fueron la sociedad griega, la romana, la germana medieval , el llamado proceso comn que inici en Europa y por ultimo culminar con el proceso moderno.

El profesor Walter Antilln define fuente real como, aquellas instituciones histricas que conformaron las culturas jurdico procesales que sustentan el proceso jurisdiccional, tal como se nos ofrece en la actualidad1 A pesar que el proceso jurisdiccional ha estado presente desde hace mucho tiempo, ya que al demandar algo de una persona, se debe seguir un proceso, con el paso del tiempo y la evolucin del derecho, se ha vuelto ms formal, la forma y mecanismos para demandar esa cosa material o ideal que se pide . La historia del
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Antilln, Walter, Teora del proceso jurisdiccional. 1ed San Jos, Costa Rica. Editorial IJSA 2001 Pg 153

derecho procesal formal es corta, constando registros que datan del siglo XVII, sin embargo no se puede dejar de lado la influencia de las antiguas civilizaciones en el desarrollo y gestacin del proceso de estructuracin procedimental del derecho material, as sin ms se proceder a dar una caracterizacin de los procesos que son de inters.

Proceso ateniense o tico

En el periodo democrtico ateniense, al ser la familia el ncleo de la sociedad, una de las primeras figuras que fue relevante para el proceso jurisdiccional, fue la sucesin; mediante el legado de los papiros o pergaminos, es posibles percatar que en el proceso ateniense, debido a la fuerza vinculante de la familia, el derecho civil era el eje segn cual giraba el derecho de la poca; y que el derecho pblico no tena una injerencia en el desarrollo doctrinario y dogmatico de la poca, sino mas bien menciona Antilln la manifestacin del derecho pblico era la rama penal, que comparta muchos elementos con el proceso civil, es evidente que a pesar de la gran influencia de la familia en la sociedad ateniense, la idea de positivizar y estructurar de manera autnoma e independiente las reglas de familia no fue uno de los objetivos de la poca, razn por la cual lo referente a las relaciones interpersonales a dentro del vinculo familiar fueron dejadas de lado en Atenas. Es evidente que el derecho de familia an no tomaba una fuerza equiparada a la del derecho privado, y su desarrollo cada vez se iba quedando rezagado, no obstante ms adelante la figura democrtica de las polis fomenta el desarrollo del derecho en general, lo cual propici que el sistema democrtico se fuera fortaleciendo, y con l, el reconocimiento mediante sus instituciones. El reconocimiento popular de una herramienta para dirimir sus conflictos no solo entre particulares sino tambin con el estado, fortalece los cimientos de un sistema democrtico de derecho, y es la semilla de las libertades constitucionales que proceso a proceso, va germinando.

Proceso Romano

La importancia del estudio de las mismas (papiro) radica en que habiendo recogido normas del derecho griego tico originario, estas normas se mantienen en el tiempopara ser adoptadas por otros pueblos y civilizaciones.2 Roma no fue la excepcin, se vio beneficiado en gran parte por la influencia ateniense en materia doctrinaria y dogmatica, extrados principalmente de los papiros o pergaminos griegos; hay que tomar en cuenta que es en el periodo republicano cuando el derecho romano encuentra su auge, comienza la adopcin de un sistema democrtico, lo cual incorpor elementos axiolgicos y teleolgicos, que conllevaron o dieron pie a que el derecho fuera cambiando. Con esclavitud aun en vigencia, un derecho que no era accesibles a todos los ciudadanos romanos, incluidas las mujeres, y con un sistema de estratificacin muy marcado; en el campo de la ciencia procesal como la llama Antilln se lograron avances, se pas de las formas primigenia de las legis actiones en materia civil y el proceso comicial que duro hasta los albores del periodo de principado en materia penal, se paso a un depurado proceso extraordinario, que era escrito y formalista, dividido en varias etapas, dirigido y resuelto por un solo magistrado.3 Dicho proceso era de carcter acusatorio, es decir iniciaba con la acusacin de parte. En el proceso romano es evidente que se dejo de lado o es nula, la regulacin referente a las relaciones de familia, esto debido, a que la autoridad de administracin y disposicin a lo interno del seno familiar lo ostentaba el pter, lo cual por consiguiente se consider que no era necesario regular sino lo referente a los procesos de tutela o curatela.

http://www.tesisenxarxa.net/TESIS_UB/AVAILABLE/TDX-1102109-153002//02.JDVLL_T %CDTULO_I_CAP_1.pdf [Consulta hecha el 28 de mayo de 2010] 3 Antilln, Walter, Teora del proceso jurisdiccional. 1ed San Jos, Costa Rica. Editorial IJSA 200.1 Pg 155-156

Proceso germnico medieval

El proceso comn nace como una variacin o adaptacin del modelo romano de extraordinaria cognitio acarreando varios de sus vicios, pero que con el tiempo se logran subsanar. La interpretacin que se dio del derecho romano se difundi ampliamente desde la ctedra, hasta la practica misma, en espacios sumamente alejados uno de otro, de Bologna a la Europa Continental, y ms tarde se extendi a las colonias del nuevo mundo, tema punto que se abordara en las lneas posteriores.4 Describe don Walter el proceso como, oral y pblico, administrado por un cuerpo de jueces populares que inicialmente resolvan en una instancia (apartndose del sistema tico que permita recurrir a segunda instancia) con base en la costumbre local (dejando el sistema positivo de lado para el juez) y cuya autoridad era coordinada por el propio rey o un delegado suyo.5 En dicho extracto se evidente, que la adaptacin del proceso romano no se hizo para bien, ya que suprimieron garantas que hoy en da son inherentes a todo proceso, como la doble instancia, y la prevalencia de la ley sobre la costumbre, violentando as la legalidad y la reserva de ley, alcanzados arcaicamente por los romanos. Menciona a este respecto el profesor Montero Aroca, (L)as universidades europeas y americanas de los siglos XVI al XVIII formaban juristas conocedores del Derecho romano, pero en buena medida desconocedores del Derecho que deban aplicar los tribunales de cada pas. Aunque pueda parecer extrao la fuerza y el prestigio del Derecho romano era tal que se impuso como materia acadmica prcticamente nica, sin dejar que el Derecho especfico de cada pas llegara a formar parte del cuadro de enseanza. Ahora bien junto con el Derecho oficial de las universidades exista una corriente doctrinal que centraba su atencin en la realidad, corriente que puede calificarse de prctica. Una parte de la misma, la que se autocalificaba de forense, pretenda explicar cmo se realizaban los procesos antes los tribunales, cual era la manera de actuar de stos. 6 Lo anterior nos lleva a sealar que para el periodo que comprende los ltimos decenios del siglo XIX al principio del siglo XX, la tendencia a crear un derecho calificado de forense, que era sumamente
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Chiovenda, Giuseppe; Romanticismo y germanismo del proceso civil. En Ensayos de derecho procesal civil, volumen I, Roma Italia.1930 Pg 181 5 Antilln, Walter; Teora del proceso jurisdiccional. 1ed San Jos, Costa Rica. Editorial IJSA 2001. Pg 157 6 Montero Aroca, Juan; El derecho procesal en el siglo XX. Primera Edicin. Valencia, Espaa. Editorial Tirant lo Blanch 2000. Pg 19

formalista por antonomasia, iba de la mano con la evolucin del derecho material, y la positivizacin de la costumbre objetivamente calificada como elementos integrantes de esa floreciente creacin normativa. El vicio del desplazamiento civil y comercial de las otras materias, sigui acarrendose, y en el Medioevo, se hizo ms fuerte gracias al retroceso en materia penal, su sistema probatorio plagado de supersticiones, junto con el absolutismo y la monarqua; hicieron imposible cualquier desarrollo en el campo del derecho familia, que a tal punto no se consideraba de importancia, a esto sumado que no haba inters en crear un mecanismo formal ni materialmente independiente para que el conflicto tuviera soluciones plausibles.

Proceso comn
Utilizando como base la extraordinaria cognitio" romana, en la pennsula ibrica se implanto el proceso comn, o proceso inquisitorio. Donde se evidencia que se sigue las reglas romanas pero se acarrea el legado del feudalismo del tipo de proceso inquisitivo, que es iniciado de oficio (que poda ser una denuncia annima), secreto y escrito; donde el imputado en ocasiones ni siquiera tena conocimiento que se segua una causa en su contra, hasta el final del proceso. Menciona Antilln que, Durante los siglos en que tiene lugar la instalacin del proceso inquisitorio a lo largo y ancho de Europa, este modelo va a sufrir adaptaciones y alteraciones ms o menos importantes, dependiendo de las resistencias y sumisiones que encontrar, departe de la clase jurdica y de las distintas comunidades citadinas, en relacin de poder existentes en dicha regin.7 En este apartado quiero dejar claro mi punto de vista con respecto al libro de don Walter ya que si bien los cambios a nivel normativo, son generales se deja de lado o ms bien dicho, l deja de lado el realismo jurdico que predica en sus textos, si bien es cierto que el desarrollo en otros campos era mnimo; en materia civil el concepto de propiedad sufri grandes cambios, el feudalismo venia en declive y las demandas de los ciudadanos eran cada vez ms constantes, y ms exigentes. Con el surgimiento de movimientos revolucionarios, la industrializacin y el capitalismo, el sistema econmico y social europeo en general sufri grandes cambios, el ingreso de inmigrantes, la
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Antilln, Walter, Teora del proceso jurisdiccional. 1ed San Jos, Costa Rica. Editorial IJSA 2001. Pg 158

diversificacin de las relaciones interpersonales, el aumento de natalidad, y los desplazamientos poblaciones a nivel interno; produjo un cambio importante a nivel legislativo, y el derecho de familia no escap a dicho fenmeno, las viejas instituciones fueron sufriendo cambios, lo cual implic modificaciones a nivel material de la legislacin civil que era la que contena para la fecha los preceptos normativos en materia de familia heredados del derecho romano. Es de gran importancia sealar la influencia del proceso penal cannico, en la imposicin del sistema proceso comn ya que fue el derecho-cannico el instrumento de incorporacin de formalismos en el derecho procesal de la poca. Citando a Liebman, Aun refirindose continuamente a la autoridad de las fuentes romanas, la doctrina y la praxis judicial construyeron un proceso sustancialmente nuevo, en el cual la estructura del procedimiento y los principios fundamentales eran tomados del derecho justinianeo, pero adaptados a las necesidades y a la organizacin judicial de su tiempo; institutos nuevos fueron elaborados bajo la influencia del derecho cannico para hacer frente del renaciente comercio y de los trficos fueron introducidos (sic), junto al proceso ordinario, que se haba hecho largo y costoso, los process sumarios ms simples y eficaces.8

Proceso moderno

El fenmeno que marco suma importancia para la consolidacin de las garantas procesales fue la declaracin universal de los derechos humanos del hombre, ya que dicho documento junto con las tesis del derecho natural, sustentaron una nueva vertiente en el desarrollo del derecho procesal, y del proceso como un derecho de todo ser humano. Menciona Picardi, La conciencia de esta cambio en el contexto cultural podra legitimar dentro de los limites de una primera tendencia la bsqueda de un modulo interpretativo diverso en el paso del Iudicium al processus que revela no una continuidad sino una ruptura entre la concepcin medieval y la concepcin continental moderna del proceso. El punto ms saliente del contraste est representado por el paso de una concepcin extra estatal a una concepcin estatal y pblica del proceso.9 Dicho as el cambio de contexto, como cambio
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Liebman, Enrico T. Manual de derecho procesal civil. Vol. I. Editorial Europa Amrica. Buenos Aires, Argentina. 1980 Pg 31 9 Picardi, Nicola; Proceso civil (derecho moderno) Enciclopedia del ditritto. Giuffr Tomo XXXVII, Miln, 1987

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cultural presupone un cambio en el derecho, ya que como se menciono arriba, cualquier cambio en la realidad social va a repercutir en la esfera normativa, dicho cambio de contexto se fue gestando con la colonizacin de las potencias europeas. Con la influencia de la ilustracin se volvi de nuevo a la va del desarrollo doctrinario y epistemolgico en el campo del derecho. Con el surgimiento del movimiento constitucional, se dio un giro en pro de las garantas de los ciudadanos, aboliendo la esclavitud, consagrando un derecho de defensa, inviolabilidad de la vida, como de la propiedad; dicha semilla del movimiento constitucional aunado con la evolucin del derecho internacional pblico en materia de familia sentaron las bases sobre las cuales pende nuestro ordenamiento jurdico. De lo dicho hasta ahora, siguiendo la tesis de la evolucin de los sistemas procesales familiares del seor Diego Benavides Santos, se ha descrito un proceso de primera generacin el cual se caracteriza por ser sumamente incipiente, con un corte ampliamente civilista, lo cual se refleja en su falta de autonoma. En este sentido dice Benavides, en este contexto se minimiza y obstaculiza el crecimiento de los verdaderos valores a tutelar, teniendo la idea de que cuando esto ocurre existe una percepcin ideolgica de mantenimiento de status quo del poder patriarcal y adultista, de invisibilizacin y naturalizacin de la injusticia y el desequilibrio de las relaciones familiares.10 Este sistema patriarcal y adultista son caracteres heredados del derecho romano reflejados principalmente en el derecho de fondo, que encontraron como filtrarse a los diversos sistemas procesales, manifestndose principalmente en limitaciones groseras en el mbito de la capacidad de actuar en los procesos, centralizacin en el hombre adulto en la participacin y toma de decisiones procesales que no ostentaban las mujeres y los menores, entre otras limitaciones al acceso a la justicia. Dicho sistema primitivo fue incorporado a nuestro territorio mediantes las leyes de Indias gracias al proceso de colonizacin espaol, menciona Senz Carbonell, que lo referente al matrimonio y los temas conexos se regulaban en Costa Rica por el Derecho Cannico catlico de rito latino, mientras que el derecho Civil se ocupaba del rgimen patrimonial de
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Benavides Santos, Diego; Once tesis sobre derecho procesal de familia o mejor Diez tesis sobre la teora de resolucin de conflictos familiares? en Derecho Procesal de Familia. Tras las premisas de su teora general. San Jos, Costa Rica. Editorial Jurdica Continental, 2008 Pg 5

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la familia, la tutela, la curatela y otras materias11 situacin que se mantuvo hasta el 30 de julio de 1841, fecha en que se emiti el Cdigo General, o Cdigo de Carillo. Este sistema era marcadamente patriarcal12, y ampliamente discriminatorio en temas de filiacin; para el ao 1888 se emite el Cdigo Civil, hijo de la influencia liberal, y fruto de una visin que buscaba cercenar los amplios poderes de la iglesia sobre el estado costarricense. Tal separacin del clero se refleja en la figura del divorcio que incorpor dicho cuerpo normativo, adems de un sistema de participacin mixto en lo relativo al reparto de gananciales. Cabe sealar que a pesar de los esfuerzos dirigidos a establecer una igualdad material entre hombres y mujeres, las desigualdades seguan mantenindose, ejemplo de ello era las causales de divorcio en caso de ser hombre, (era necesario probar el concubinato escandaloso), o bien mujer (se alegaba el adulterio, que acarreaba la perdida de gananciales en caso de ser culpable). No fue sino hasta el ao 1973 que Costa Rica dot de autonoma al rgimen familiar en su legislacin, asentando hasta esta fecha la aplicacin del principio de igualdad entre hombres, mujeres, e hijos tantos los habidos dentro del matrimonio como los nacidos fuera de l. En 1989 se introdujeron cambios a nivel procesal con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Civil.13 Con el paso del tiempo se produjeron otras reformas en el mbito del derecho familiar de fondo, sea la creacin de la ley contra la violencia domestica, ley de pensiones, ley orgnica del patronato nacional de la infancia y el cdigo de la niez y la adolescencia; como la incorporacin al ordenamiento jurdico nacional de instrumentos internacionales como la convencin del nio, la convencin Belem do par, entre otros instrumentos. Esto condujo a la especializacin de los distintos rganos jurisdiccionales lo que conllev a la creacin de juzgados especializados para conocer estos asuntos. Lo mencionado en el prrafo anterior es prueba manifiesta que el ordenamiento familiar costarricense se encuentra en una segunda generacin o etapa intermedia en la evolucin del sistema procesal de familia, en el cual segn Benavides se dan ciertos visos de especialidad, por ejemplo surgen tribunales de familia o divisiones especializadas de familia sin embargo,
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Senz Carbonell, Jos Francisco; Los sistemas normativos en la Historia de Costa Rica. Segunda Edicin, Ediciones Chico. Santo Domingo de Heredia. 2008 Pg 363 12 Valverde Villaln, Mara J; Corts Segura, David; La problemtica de la tutela en Costa Rica. En Reflexiones de derecho de familia costarricense. Primera Edicin Compilado por Diego Benavides Santos. Editorial Jurdica Continental S.A. San Jos, Costa Rica. 2011 Pg 64 13 Benavides Santos, Diego; Derecho Familiar. Primera Edicin, Editorial Juritexto S.A, San Jos, Costa Rica. 2010 Pg 21- 23

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la preparacin ideolgica de cambio cultural en la aplicacin del Derecho de Familia y de los procedimientos de Familia no se ha consolidado. Muy probablemente el sistema procesal ser el mismo de los procedimientos civiles patrimonialistas. Tal vez en el rea acadmica todava se estudia el Derecho de Familia como parte del Derecho Civil y el Derecho Procesal de Familia, se supone debi abarcarse en cursos de Derecho Procesal Civil. Podra ocurrir que la tendencia especializadora se da en primera instancia pero no en las superiores.14 Para concluir este acpite es menester hacer mencin a la importancia para cualquier abordaje teortico en un campo determinado del saber, de los antecedentes o la historia de tema o materia que se desea abordar; si bien la evolucin del sistema normativo familiar no es el tema principal de este trabajo, no se puede dejar por fuera el enfoque tecnolgico dirigido a la solucin de conflictos que pone a manos de los ciudadanos el legislador con el paso de los tiempos. De lo mencionado supra es loable reconocer que el ordenamiento procesal de familia se encuentra en una segunda etapa en la cual el camino se encuentra delimitado y es funcin tanto de los operadores del sistema judicial como de quienes se dedican a la enseanza del derecho, el seguir por esa lnea tenue que se ha fijado en frente, buscando la autonoma del derecho de familia no solo en su mbito material, sino as tambin en el mbito formal, esto en aras de tener un sistema familiar avanzado que pueda hacer frente de la mejor manera a los cambios que suscita el nuevo concepto de derecho de familia.

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Benavides Santos, Diego; Once tesis sobre derecho procesal de familia o mejor Diez tesis sobre la teora de resolucin de conflictos familiares? en Derecho Procesal de Familia. Tras las premisas de su teora general. San Jos, Costa Rica. Editorial Jurdica Continental, 2008 Pg 5-6

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La figura de las costas en el derecho de familia

Definicin
Se hizo mencin en el capitulo anterior de lo relativo a los antecedentes y evolucin del derecho de familia en la legislacin costarricense, no con el fin de hipertrofiar el presente trabajo sino mas bien, con el fin de cimentar el terreno sobre el cual girar el anlisis subsiguiente del presente. Al encontrarse la legislacin costarricense en un sistema de segunda generacin, el cual dentro de sus caractersticas primordiales el derecho formal no ha alcanzado autonoma legislativa, dicha caracterstica la encontramos reflejada en el prrafo primero del artculo octavo del Cdigo de Familia que establece Corresponde a los tribunales con jurisdiccin en los asuntos familiares, conocer de toda la materia regulada por este Cdigo, de conformidad con los procedimientos sealados en la legislacin procesal civil. No resulta necesario profundizar ms en lo relativo a los sistemas de evolucin del derecho de familia, sino que basta sealar que al ser la legislacin procesal civil la que establece las formalidades que se deben seguir a la hora de tramitarse un procedimiento de familia, sin importar la autoridad judicial que los conozca que en Costa Rica consta de, veinte juzgados de familia, doce de violencia domestica, cinco juzgados civiles y de trabajo y los juzgados contravencionales y de menor cuanta; junto a los despachos mencionados existen el juzgado especializado de niez y adolescencia.15 Sin importar el despacho en lo referente al tema de las costas y su rgimen en general se debe acudir al captulo X del ttulo III del Cdigo Procesal Civil, que regula lo relativo a la repercusin econmica de la actividad procesal. La seccin primera del captulo de cita, tiene como encabezado la palabra Costas, sin embargo no es posible hacer un abordaje de un tema si no se parte de un concepto base del cual partir, el procesalista costarricense Jorge Lpez Gonzlez, l define las costas como, los gastos en que incurren las partes como consecuencia directa e inmediata de la tramitacin de un proceso jurisdiccional... Nuestra legislacin procesal civil distingue entre costas personales y costas procesales. Se entiende por costas personales los honorarios de abogado y
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Benavides Santos, Diego; Derecho Familiar. Primera Edicin, Editorial Juritexto S.A, San Jos, Costa Rica. 2010 Pg 31

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la indemnizacin del tiempo invertido por la parte en asistir a los actos del proceso en que es necesaria su presencia (Art. 226) Todos los dems gastos indispensables del proceso son costas procesales.16 Concepto que si bien apunta en la direccin correcta, es limitado por cuanto da una definicin negativa sobre que debe entenderse como costa procesal, aludiendo que estas son todas las que no sean personales. El Tribunal de Familia ha definido costas procesales como, aquellas otras erogaciones indispensables para su adecuada tramitacin, por ejemplo, la publicacin de edictos, los honorarios periciales, los de las personas traductoras, los timbres y las copias, certificaciones, testimonios y documentos anlogos.17 De la amalgama de ambas citas se logra extraer un concepto general que se utilizara como base para el ulterior abordaje que se realizara del mismo donde se partir de la redaccin de los artculos que conforman el capitulo decimo supra citado, en concordancia con las disposiciones constitucionales de acceso a la justicia, efectividad y celeridad en la administracin judicial y tutela efectiva del menor y la madre tanto dentro del ncleo familiar como fuera de l. Al decir de Kielmanovich, El proceso contencioso y extracontencioso (o mal llamado voluntario) -entendido como aquel que tiene por objeto la resolucin de pretensiones y peticiones fundadas en el derecho de familia presenta una serie de principios o caracteres comunes derivados de su carcter, por lo general, indisponible; de la calidad de las personas que intervienen o se ven afectadas por l; y de la finalidad de la tutela que persigue. Se trata de principios orientadores o caracteres que no son exclusivos o propios de la materia del derecho de familia, pero que aparecen reunidos y aplicados con una intensidad o extensin singular que contribuye a conformar un particular proceso de familia que goza adems, de una incipiente autonoma cientfica e incluso legislativa, a tal punto que numerosos paseshan creado tribunales especiales y/o procedimientos especficos para entender la delicada problemtica.18 Para resolver esas problemticas se crean principios dirigidos exclusivamente a garantizar una respuesta idnea en cuanto a medios sean formales o materiales que permitan alcanzar las metas fijadas por el Estado.
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Lpez Gonzlez, Jorge Alberto; Curso de derecho procesal civil, Tomo I. Primera edicion, editorial ISOLMA. Heredia, Costa Rica 2011. Pg 242-243 17 Tribunal de Familia. Resolucin nmero 853 dictada a las once horas con treinta minutos del veintids de junio de dos mil diez 18 Kielmanovich, Jorge L; Derecho Procesal de Familia. Segunda Edicin, Editorial Albeledo-Perrot. Buenos Aires, Argentina. 2008 Pg 1-2

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Costas personales
Es menester tener clara la diferencia entre costas personales y honorarios, ya que ambos conceptos no en pocas ocasiones se equiparan, lo que conlleva nefastas consecuencias no solo en el plano conceptual sino tambin en el prctico. Las costas personales se consideraran el gnero, mientras los honorarios se consideraran una especie del mismo, que en conjunto con los gastos de la parte conformaran o cerraran el gnero de costas personales. El principal problema que acarrea el no partir de una distincin entre ambos en el plano practico, es llegar al equvoco de que las costas personales le corresponden al abogado, y que siempre que se d una condenatoria en costos surge el derecho subjetivo del abogado a reclamar stas en su totalidad, lo cual es incorrecto. El abogado como cualquier otro profesional tiene un derecho a que se remunere su trabajo, y para ello existe una figura determinada la cual son los honorarios profesionales a los cuales tiene derecho que sean erogados en su nombre por sus servicios en la tramitacin del proceso, y son patrimonio exclusivo de su persona (Art 4 Decreto 36562-JP) . En este sentido han manifestado los seores jueces, Las costas personales se generan dentro del proceso judicial y le pertenecen a la parte. Los honorarios se generan por el servicio profesional brindado por el litigante respecto de su cliente y an cuando la causa la tuviera la labor desplegada en un proceso judicial, resultan atendibles entre ambos como producto de una relacin privada abogadocliente, tan es as, que su reclamo debe ventilarse mediante el proceso incidental previsto al efecto. A mayor abundamiento, debe recordarse que las costas personales se establecen en sentencia a favor de la parte () razn de ms para determinar que no le pertenecen al abogado, sino a la parte dentro del proceso. De all que, es la parte vencedora la legitimada para presentar la tasacin (o su apoderado judicial, pero en su representacin y no a ttulo personal), segn establece el artculo 239 ibdem y se giran a ella, con el nico fin de evitar un doble pago, porque por regla general, ya los honorarios han sido abonados al abogado que dirigi el proceso, y precisamente lo que se busca es que se resarza el gasto.19

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Tribunal contencioso administrativo y civil de hacienda, seccin primera. II Circuito Judicial de San Jos. Resolucin numero 442 dictada a las catorce horas cuarenta y cinco minutos del trece de octubre de dos mil once.

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Honorarios de abogado
Los honorarios de abogado o de profesional en derecho tal y como lo dispone el artculo 223 del Cdigo Procesal Civil, deben ser fijados con base en la tarifa que disponga la Ley Orgnica del Colegio de Abogados ley que tiene como objetivo limitar o contener la competencia desleal fijando un parmetro objetivo que deben respetar sus agremiados por un lado, y garantizando publicidad y seguridad jurdica a quien contrata servicios profesionales en derecho estableciendo el mono de los gastos en que se incurre al contratar a un profesional en derecho para un determinado proceso. En este sentido se han manifestado los magistrados de la Sala Constitucional aduciendo que, La oferta de servicios profesionales es enteramente distinta () de la oferta de bienes y dems servicios comerciales. La primera es incompatible de hecho, puede sostenerse que repugna (sic) las nociones de "libre competencia" y "eficiencia econmica" que privan con relacin a la segunda. Naturalmente, ello no debe conducirnos a la igualmente errnea nocin de que, en tratndose (sic) de las profesiones liberales, sus usuarios llmense "clientes", o "pacientes", o de cualquier otro modo tengan menos derechos que los consumidores de los productos mercantiles. Pero est claro que el rgimen de tutela es diverso en uno y otro caso. 20 Pero ese mecanismo que ser explicado infra no es el nico, existe figuras como el libre convenio, en el cual ambas partes de comn acuerdo establecen un contrato por servicios profesionales, donde se pacta el monto libremente; o bien la figura de contrato cuota litis mediante el cual abogados y clientes pueden establecer el porcentaje por concepto de honorarios que se devengar, con las limitaciones que estable el articulo 238 ibidem. Cabe explicar en palabras del Dr. Lpez Gonzlez que el contrato de cuota litis, la doctrina antigua vea con malos ojos por el inters personal que asume el abogado con el caso concreto. El porcentaje no puede exceder del cincuenta por ciento. Si es de un cincuenta por ciento el abogado debe asumir los gastos, garantas y participacin en los resultados adversos. Si un contrato cuota litis contraviene las disposiciones legales es completamente nulo () En ese caso no se toma en cuenta el contrato y se fijan los honorarios conforme a la ley21
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Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Resolucin numero 4637 dictada a las quince horas cuarenta y dos minutos del diecisis de junio de mil novecientos noventa y nueve. 21 Lpez Gonzlez, Jorge Alberto; Curso de derecho procesal civil, Tomo I. Primera edicion, editorial ISOLMA. Heredia, Costa Rica 2011. Pg 241

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Es mediante el decreto ejecutivo 36562-JP que una vez revisado, estudiado, aprobado y promulgado ste; se cumple lo dispuesto en el artculo 22 inciso 15) de la Ley Orgnica del Colegio de Abogados, as como lo prescrito en el artculo 166 del Cdigo Notarial en lo referente a la elaboracin de las tarifas de honorarios y condiciones aplicables al cobro de servicios profesionales que presten los abogados y notarios. En dicho decreto se establecen diferencias en el cobro de los asuntos no judiciales y los asuntos judiciales que en materia de familia es de gran relevancia debido a dentro de la esfera de procedimientos judiciales contenciosos en algunos procesos se requiere de patrocinio letrado obligatorio, llmese ordinario, abreviado, sumario, procesos de filiacin declaratoria de abandono; y en otros no es necesario, sea los conflictos de patria potestad, pensiones alimentarias, proteccin de niez y adolescencia. Del mismo modo, en los procesos familiares no contenciosos salvo el matrimonio para todos los dems es necesario el patrocinio letrado.22 La regulacin relativa a los procesos de familia se encuentra regulada en el capitulo X del decreto ejecutivo 36562-JP especficamente de los artculos 48 al 51. El artculo 48 se establece que para los procesos de separacin judicial o de divorcio por mutuo acuerdo, es decir no contencioso los honorarios mnimos sern de ciento cincuenta mil colones por el proceso judicial correspondiente y el trmite de inscripcin de la ejecutoria de la sentencia en el Registro Civil y otros registros si procediere, esto independientemente de los emolumentos que se fijen por actuaciones notariales conforme lo establece el artculo 70 del decreto de rito. La modalidad comn del pago es con la presentacin y debern ser cancelados los honorarios en dos tractos el cincuenta por ciento (50%) con la presentacin de la homologacin del acuerdo de separacin o divorcio, y el otro cincuenta por ciento (50%) con la comprobacin de la inscripcin de la ejecutoria en los registros correspondientes. Por otra parte el artculo 49 establece, el monto y modo en que se deben cancelar los honorarios en procesos judiciales de separacin judicial o de divorcio, reconocimiento de unin de hecho, pero sin disputa sobre gananciales, procesos de filiacin, de suspensin de patria potestad y de adopciones; en los cuales el cobro no puede ser inferior a los ciento cincuenta mil colones, que debern ser pagados en dos tractos, cancelando el cincuenta por
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Benavides Santos, Diego; Derecho Familiar. Primera Edicin, Editorial Juritexto S.A, San Jos, Costa Rica. 2010 Pg 33-34

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ciento con la presentacin del proceso y el otro cincuenta por ciento en el momento que se emita la sentencia. Cuando el proceso sea con disputa sobre bienes gananciales se deben seguir las directrices que estipula el artculo 16 las cuales son, hasta quince millones de colones, veinte por ciento (20%); sobre el exceso de quince millones y hasta setenta y cinco millones de colones, quince por ciento (15%); y por ltimo sobre el exceso de setenta y cinco millones de colones, diez por ciento (10%). En los procesos e incidentes por pensin alimentaria, los honorarios mnimos sern de ciento cincuenta mil colones que se pagar el cincuenta por ciento con la presentacin y el otro cincuenta por ciento con la sentencia tal y como dispone el artculo 50 ibidem, y por ltimo en la interposicin de incidentes sin contenido econmico o de cualquiera otra diligencia judicial o trmite no contenido en los prrafos anteriores se aplica lo dispuesto en el artculo 51, es decir, los honorarios mnimos sern de cien mil colones y se pagar la totalidad con la presentacin. Cabe recordar que si dentro de tales gestiones se lleva a cabo una actividad notarial que requiera el uso de protocolo, los honorarios mnimos sern de cincuenta mil colones, al tenor del artculo 70 del decreto, y se debe tomar en cuenta que cualquier otra labor que se desempee que sea independiente a la del proceso familiar e involucre la funcin del notariado debe ser remunerada conforme a las reglas del captulo III del ttulo IV. De producirse conciliacin, mediacin, desercin o transaccin, los honorarios sern el cincuenta por ciento (50%) de la tabla general tal como obliga el artculo 17 del decreto.

Costas procesales
Se mencion lneas arriba que las costas procesales son todo gasto en que incurren las partes para el normal desenvolvimiento y tramite del proceso, en lo relativo a la publicacin de edictos, gastos de viaje, hospedaje y alimentacin de los funcionarios judiciales, cuando la diligencia judicial lo amerite, y con previa autorizacin del juez, los honorarios periciales, de

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funcionarios ejecutores, los de las personas traductoras, en caso de notificaciones que deban efectuarse fuera del permetro judicial o lugar en que este asentado el tribunal que conoce la causa, gastos de traslado de testigos de asistencia y testigos declarantes, los timbres y las copias, certificaciones, testimonios y documentos anlogos. Para todos los casos mencionados arriba tal y como dispone el artculo 232 del Cdigo Procesal Civil, la Corte Plena fijar el monto de los emolumentos que se giraran a ejecutores, notificadores, testigos de asistencia y peritos, es decir, a los auxiliares en sentido amplio al decir de Piero Calamandrei que los denomina una categora un tanto heterognea, y que describe de la siguiente forma, son auxiliares las personas u oficios que, no siendo ni componentes de los rganos judiciales, ni partes en causa, colaboran con los rganos judiciales () en orden al cumplimiento de las funciones de justicia. Hay que excluir de, pues, de la categora de los auxiliares a aquellas personas () los cuales no colaboran con los rganos judiciales, sino que concurren ellos mismos, en el momento en que ejercen sus funcione, a constituir tales rganos; hay que excluir tambin con las partes a sus defensores y consultores23 Hay que sealar que los peritos que fungen en calidad de consultores de las partes no deben ser equiparados ni al perito testigo, ni al perito en trminos generales, razn por la cual estos no se encuentran vinculados en absoluto a los montos que fije Corte Plena en materia de honorarios. Y en lo referente al concepto de especies fiscales, certificaciones, copias certificadas y documentos anlogos ser delegada su regulacin y fijacin de montos a las distintas leyes especiales que darn contenido a los emolumentos que deban hacer las partes, para lograr hacer cumplir sus pretensiones.

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Calamandrei, Piero; Instituciones de derecho procesal civil. Ediciones jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires, Argentina. 1962. Pg 262

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Procedencia
Dispone el artculo 221 del Cdigo Procesal Civil que la condena en costas debe consignarse en las resoluciones previstas en los incisos 3) y 4) del artculo 153, es decir, en las sentencias y los autos que pongan fin al proceso, y es deber del juez condenar de oficio, al vencido al pago de costas personales y procesales. Indica el artculo de marras que en las resoluciones en las que se decidan incidentes que no pongan fin al proceso principal, se condenar nicamente al pago de las costas procesales. En todo fallo manifestarse expresamente qu clase de costas condena al vencido. Del prrafo anterior se extraen dos principios que rigen en materia de costas, por un lado el denominado principio de la derrota, el cual tiene como objeto primordial el cubrir los gastos inherentes a todo proceso jurisdiccional a la parte que fue vencida mediante sentencia o auto con ese carcter, a este respecto se ha manifestado el ahora Tribunal de apelacin de la sentencia penal de Cartago de la siguiente forma, "La caracterstica fundamental del principio moderno de la condena en costas consiste precisamente en hallarse" condicionada al vencimiento puro y simple, y no a la intencin ni al comportamiento del vencido (mala fe o culpa). Tal fue el trmino a que (...) lleg el derecho romano (...) y tal es tambin el trmino a que, siguiendo un proceso histrico semejante, ha llegado el Derecho procesal moderno." CHIOVENDA, Jos. La condena en costas. Traduccin de Juan de la Puente y Quijano. Madrid, 1928, p. 220. "Principio general. La parte que sucumbe en el juicio es condenada en los gastos del mismo (...) El fundamento de esta condena es el hecho objetivo de la derrota (soccombenza); y la justificacin de esta institucin encuntrase en que la actuacin de la ley no debe representar una disminucin patrimonial para la parte en favor de la que se realiza (...) Este es el resultado a que lleva el desarrollo del derecho procesal; el cual, en sus orgenes, no tiene condena en las costas sino para los litigantes de mala fe; posteriormente se pasa por un perodo intermedio en el cual no vindose la naturaleza exacta de la institucin, se aplican principios propios del derecho civil (culpa) a la condena en las costas; despus se llega a la condena absoluta" CHIOVENDA, Jos. Derecho procesal civil: principios. Tomo II. Crdenas editor y distribuidor, Mxico, edicin 1990.

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"...el costo del proceso. Este costo se refiere tanto a la obra del oficio como a la de las partes; pero recae totalmente sobre las partes a travs de un sistema de tasas judiciales y de anticipos, que el Estado exige de quien acciona. Cada parte, por tanto, debe gastar para accionar; ahora bien, si de quien no tena razn se puede decir que ha obrado a propio riesgo, no es igualmente lcito decirlo de quien tena razn; si este debiese soportar los propios gastos, se tendra una injusticia en dao suyo (...) el costo del proceso debe estar a cargo de aquel cuya demanda ha sido rechazada, es decir del vencido. Se aplica as el principio del obrar a propio riesgo expresado en la antigua frmula: ubi commoda ibi incommoda" CARNELUTTI, Francesco. Derecho procesal civil y penal. Traduccin de Enrique Figueroa Alfonso. Coleccin de clsicos del derecho, Mxico, 1994, p. 80..24; por otro lado se extrae el principio de oficialidad segn el cual el juez como director del proceso y conocedor del derecho se le impone la carga de manifestarse respecto a las costas de modo oficioso, es decir, que an ante la omisin de la parte vencedora en reclamarlas es deber del juez el concederlas. Es menester sealar que lo que es obligatorio sealar para el juez es, nicamente sobre quien recae la condena, no as, los montos a cancelar por concepto de costas procesales, o personales; segn lo dispuesto en el artculo 239 del mismo cuerpo normativo el cual dispone que, Cuando la sentencia contuviere condenatoria en costas, la parte victoriosa deber presentar una tasacin de ellas ante el tribunal que conozca del proceso.(Destacado es nuestro), haciendo una lectura superficial del prrafo supra citado, este nos lleva a concluir que recae una carga sobre el vencedor de tasar las gastos personales y procesales en que incurri para que se haga la condenatoria respectiva; lo cual lleva a la conclusin que el deber del juez es de hacer la condenatoria cuando no aplique una exencin de manera oficiosa, sin embargo, dicha condena debe ser en abstracto, y es deber de la parte vencedora el presentar la tasacin correspondiente.

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Tribunal de apelacin de la sentencia penal de Cartago. Resolucin numero 188 dictada a las siete horas cincuenta minutos del veintiuno de junio de dos mil once.

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El principio de gratuidad en el derecho de familia y su incidencia en la figura de las costas

De los artculos 41, 51 y 153 de la Constitucin Poltica, surge el derecho de todo ciudadano de llevar a conocimiento de un juez de la republica y encontrar en ste resolucin a las diferencias que pongan en conocimiento del despacho judicial que considere pertinente. Dicho derecho trabaja en una doble va, por un lado le impone al juez la obligacin de resolver definitivamente las diferencias que pongan a su conocimiento de forma pronta, y en estricta conformidad con lo dispuesto en el bloque de legalidad costarricense; y por el otro surge como mencion arriba el derecho de los ciudadanos al acceso a la justicia. En cuanto al acceso a la justicia se debe tomar en cuenta que existe un deber genrico por parte del Estado, de establecer y poner en funcionamiento un aparato jurisdiccional a disposicin de los ciudadanos para que diriman sus controversias; sin embargo, al tenor del citado 51 constitucional, nace una posicin especial de garante del Estado para con el ciudadano en lo que respecta a la proteccin de la familia como elemento natural y fundamento de la sociedad. Esa proteccin se alcanza dndole a los administrados herramientas de carcter material y formal para ejercer sus derechos, para ello existe, todo un articulado en materia de familia que regula y fija el marco de estructuracin para lograr tal cometido, y una legislacin procesal que delimita el mbito competencial de los tribunales de justicia para conocer las diferencias que se den dentro de la institucin de la familia. Razn por la cual en materia de familia rigen principios que por la particularidad de su foco de proteccin son necesarios para lograr una tutela efectiva que dispone el artculo 51 constitucional, en lneas posteriores se explicar la repercusin normativa y social del principio de gratuidad, sobre la figura de las costas en el derecho procesal costarricense.

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Principio de gratuidad
Partamos con las siguientes palabras de Carnelutti, El derecho se constituye mediante la formacin de los preceptos y la imposicin de las sanciones. Se observa mediante una conducta de los interesados conforme a los preceptos; se acta mediante una fuerza que somete a las sanciones a los interesados rebeldes a su observancia. Llamamos (por antonomasia) proceso a un conjunto de actos dirigidos a la formacin o a la aplicacin de los mandatos jurdicos, cuyo carcter consiste en la colaboracin a tal fin de las personas interesadas.25 Creemos que no existe derecho si no hay a disposicin de las personas un mecanismo idneo mediante el cual materializar ese derecho, donde esos preceptos que menciona el jurista italiano se conviertan en sanciones, que vincule a los rebeldes a observar el derecho material, ahora eso se logra mediante un proceso, pero el acceso a dicho proceso no puede ser restricto o discriminatorio, por ello en distintas materias surge la gratuidad como parmetro equilibrador de desigualdades y garante de acceso a la justicia.26 Se debe tener presente que el Principio de Gratuidad, se deriva del Derecho Fundamental a la Justicia que contiene el artculo 41 de la Constitucin Poltica. En materia jurisdiccional, la administracin de justicia es considerada un servicio pblico y por ello, la gratuidad va dirigida a que las personas tengan un acceso real a la justicia, esto en defensa de sus intereses sin que sufran ningn tipo de restriccin en virtud de su capacidad econmica, tal y como dispone el artculo 7 del Cdigo de Familia. En otras palabras, la gratuidad de la justicia procura garantizar una tutela judicial efectiva a todas las personas por igual, al tenor del artculo 33 constitucional, sin importar cual fuese su situacin econmica. El principio de gratuidad puede materializarse, de muy diferente maneras; as por ejemplo, se pueden vislumbrar desde una perspectiva en que el Estado se hace cargo directamente de los gastos que implica la funcin judicial, como en el caso de pensiones alimenticias donde en su artculo 13 se consagra el principio de gratuidad, y se va ms all, ya que se crea una seccin especializada en la Defensa Pblica para la atencin de los acreedores alimentarios; es por ello que el Estado se encarga tanto de remunerar a los diferentes servidores judiciales como
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Carnelutti, Francesco; Instituciones del derecho civil. traduccin de la quinta edicin italiana por Santiago Sentis Melendo. Editorial EJEA. Buenos Aires, Argentina 1973 Pg 21-22 26 Carnelutti, Francesco; Derecho procesal civil y penal; traduccin y compilacin Enrique Figueroa Alfonzo. Editorial Pedaggica Iberoamericana Mxico, 1994 Pg 11,18-20, 28

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de dotar de infraestructura, equipo y materiales de trabajo al servicio de justicia, para operar de forma eficiente y eficaz. Desde otra perspectiva, el principio de gratuidad se materializa cuando busca que las partes no tengan la obligacin de pagar especies fiscales o de litigar en papel especial, como lo dispone el artculo 6 del Cdigo de Familia para acceder al sistema de justicia. Montero Aroca afirma que, Si la potestad jurisdiccional, a travs de los rganos que la poseen, tiene como funcin la satisfaccin de intereses jurdicos esa funcin se cumple usando de un instrumento: el proceso.27

Relacin entre principio de gratuidad y las costas

La relacin toma gran importancia debido a la cultura costarricense de judicializar sus conflictos, lo cual conlleva grandes erogaciones por parte del Estado para cubrir la alta demanda de los costarricenses en materia jurisdiccional. En las diversos despachos judiciales que conocen los distintos casos de conflictos de ndole familiar costarricense se tramitaron para el 2010, que es la estadstica ms reciente que public el departamento de planificacin del poder judicial, 22.992 casos de pensiones alimentarias, 49.784 casos entraron a los diversos despachos de violencia domestica, y por ltimo los juzgados de familia tramitaron un total de 26.30928. Estas cifras que no dejan de aumentar,29 inciden como se menciono en la capacidad del Estado de garantizar el acceso a la justicia, a pesar de la preocupacin que genera este tema a lo interno del Poder Judicial, no es el tema principal de este trabajo ahondar en datos y estadsticas con el fin de sealar los problemas econmicos que enfrenta el tercer poder de la republica, sino mas bien evidenciar el flujo de conflictos que va aumentando ao con ao. Nuestro ordenamiento jurdico en materia de familia, al igual que el argentino establece como tendencia la prescindencia de la aplicacin del principio de la derrota, al decir de Kielmanovich, la intervencin del juez se considera como una carga comn necesaria para
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Montero Aroca, Juan; Introduccin al derecho procesal civil. Segunda Edicin, Editorial Tecnos S.A. Madrid, Espaa. 1979 Pg 179 28 http://www.poder-judicial.go.cr/planificacion/Estadisticas/Anuarios/judiciales/2010/index.htm Fecha de consulta Mircoles 04 de Abril de 2012 29 Benavides Santos, Diego; Derecho Familiar. Primera Edicin, Editorial Juritexto S.A, San Jos, Costa Rica. 2010 Pg 36-39

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componer las diferencias entre las partes o se supone impuesta en resguardo de los intereses de la familia, hijos o del denunciado o demandado.30 Sin embargo la condenatoria en costas no se limita nicamente a la participacin del juez, coexisten al igual en la tramitacin de un proceso, los peritos judiciales, funcionarios de los departamentos de interdisciplinariedad, defensores pblicos y otros sujetos que inciden en el diligenciamiento y avance del proceso judicial. Cuando se analiz la figura de las costas procesales se hizo especial nfasis en sealar que se iban a entender por estas, y la prohibicin que disponen los artculos 227 del Cdigo Procesal Civil, y 11 de la Ley de Pensiones Alimentarias para el cobro de honorarios. Razn por la cual de tasarse el monto por concepto de costas procesales no pueden incluirse en ellas el salario del juez, o del perito judicial, o del auxiliar judicial; sino los nicos gastos que incluira la tasacin serian todo aquel en que incurra la parte vencedora excluyendo los mencionados y los que abarquen emolumentos por impuestos de papel y timbre fiscal, en lo relativo a la aplicacin de las normas del Cdigo de Familia. Para concluir este epgrafe, citando al seor Benavides Santos, y haciendo una crtica breve a la siguiente frase, si bien el artculo 7 del Cdigo de Familia dispone que el Estado deber (sic) proporcionar patrocinio letrado a quienes carecen de recursos econmicos, lo cierto es que este principio solo ha tenido eficacia en pensiones alimentarias. As, los programas de consultorios jurdicos de las universidades tienen un porcentaje muy alto de casos de Derecho de Familia. De esta manera, el acceso a la justicia en la materia es muy relativa y cuestionable, salvo en los temas de pensiones alimentarias y violencia domestica. Si bien es cierto que los consultorios jurdicos absorben gran cantidad de trabajo en materia familiar, no considero pertinente llegar a la conclusin que la gratuidad es efectiva nicamente en materia de pensiones alimentarias, ya que esta es una de las reas que mayor conflicto genera al respecto, no en el tema de acceso a la justicia sino, en lo relativo a la defensa ya que en estos casos el acreedor alimentario cuenta con un profesional en derecho para hacer efectivo su derecho al pago de prestaciones alimentarias a su favor, y el deudor se encuentra en una situacin desventajosa, ya que por lo general son los estudiantes universitarios quienes se hacen cargo de la defensa del deudor alimentario. Por otro lado en materia de violencia domestica, a nuestro criterio los nmeros en aumento constante indican que el acceso a la
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Kielmanocich, Jorge L; Derecho Procesal de Familia. Segunda Edicin, Editorial Albeledo-Perrot. Buenos Aires, Argentina. 2008 Pg 3

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justicia que se brinda a las vctimas es idneo tanto a nivel de medios jurisdiccionales formales, como materiales y de recurso humano, como para llegar a la conclusin que llega el seor Benavides. Y en ltimo trmino cabe sealar, que en materia de familia in strictu sensu es donde la falla respecto a la gratuidad se vuelve manifiesta, como ejemplo el caso de un divorcio por mutuo consentimiento en el cual es necesaria la intervencin de un profesional en derecho pero el Estado no pone a disposicin de las partes un defensor que se haga cargo de este proceso, sino que es necesario volver litigioso el divorcio o separacin para contar con asistencia letrada, que quedara a cargo de los estudiantes universitarios de los diversos consultorios jurdicos del pas.

Exenciones o absolucin en costas

El principio de la derrota estipula como regla general que toda parte que salga perniciosa o vencida en un proceso jurisdiccional tiene la obligacin de pagar los gastos en que incurri la contraparte a lo largo del proceso, y asumir sus gastos propios. Sin embargo, esta regla admite excepciones como la estipulada en el artculo 222 del Cdigo Procesal Civil, que reza, No obstante lo dicho en el artculo que antecede, el juez podr eximir al vencido del pago de las costas personales, y aun de las procesales, cuando haya litigado con evidente buena fe, cuando la demanda o contrademanda comprendan pretensiones exageradas, cuando el fallo acoja solamente parte de las peticiones fundamentales de la demanda o reconvencin, cuando el fallo admita defensas de importancia invocadas por el vencido, o cuando haya vencimiento recproco. Podr eximirlo tambin del pago de aquellas costas procesales que se hubieren causado con peticiones o en diligencias de la contraria que, a juicio del juez, deban ser calificadas de ociosas o innecesarias. Del citado texto se extrae, por un lado que no es un derecho de las partes el ser exentas de la condena en costas sino que, es una facultad que tiene el juez a la hora de pronunciarse sobre estas de absolver o condenar al pago de los gastos que se generaron con la tramitacin del proceso. Al respecto dice el doctor Lpez Gonzlez, El juez puede eximir al vencido al pago de las costas personales, y an de las procesales, cuando haya litigado con buena fe, cuando la

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demanda o contrademanda comprendan pretensiones exageradas, cuando el fallo acoja solamente parte de las peticiones fundamentales de la demanda o reconvencin, cuando el fallo admita defensas de importancia invocadas por el vencido, o cuando haya vencimiento reciproco.31 Por suerte nuestro legislador delimit que se deba entender por mala fe procesal, y no dejo que el concepto que por s solo, acarrea vicios de indeterminacin impregnara a la figura de la exencin de de vaguedades e imprecisiones, es por ello que el artculo 223 ibidem estable que no puede estimarse que hay buena cuando, el demandado que ha sido declarado rebelde y fue citado en persona o en su casa, y no se hubiere apersonado en primera instancia, se apersone posteriormente; en el vencido que hubiere negado pretensiones evidentes de la demanda o contrademanda, que el proceso indique que debi aceptarlas al contestar la demanda o reconvencin; ni en el litigante que hubiere aducido documentos falsos o de testigos falsos o sobornados; por ltimo a aqul que no hubiere aducido ninguna prueba, sin motivo disculpable, para justificar su demanda o sus excepciones, si se fundaren en hechos disputados. Se concluye el presente capitulo remiendo el tema de la exencin de costas con una cita jurisprudencial atinada y conteste, Por regla general, el artculo 221 del Cdigo Procesal Civil dispone que en las sentencias y en los autos con ese carcter se debe condenar a la persona vencida al pago de esos gastos. Sin embargo, es posible absolverla de hacerlo cuando se verifica alguno de los supuestos contemplados en el primer prrafo del 222 ibdem, a saber: (...) cuando haya litigado con evidente buena fe, cuando la demanda o contrademanda comprendan (sic) pretensiones exageradas, cuando el fallo acoja solamente parte de las peticiones fundamentales de la demanda o reconvencin, cuando el fallo admita defensas de importancia invocadas por el vencido (sic), o cuando haya vencimiento recproco. De la concurrencia de esos preceptos se deriva que la exoneracin no solo tiene un evidente carcter excepcional, sino que es la consecuencia del ejercicio de una facultad un poder-deber, de la cual son titulares las juezas y los jueces. Para acordarla se requiere de una decisin expresa y fundamentada, pero no sucede lo mismo si no se utiliza; caso en el cual no es factible ejercer ningn control de legalidad. As lo ha estimado la Sala Segunda en forma reiterada, que ha reconocido la plena discrecionalidad del rgano a quo
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Lpez Gonzlez, Jorge Alberto; Curso de derecho procesal civil, Tomo I. Primera edicin, editorial ISOLMA. Heredia, Costa Rica 2011. Pg 244

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para resolver lo que estime pertinente. En el voto n. 2008-243, de las 10 horas del 26 de marzo de 2008, seal lo siguiente: "El reclamo del recurrente para que se proceda a exonerarlo del pago de las costas, por cuanto estima que atender a su defensa de ninguna manera podra conducir a considerarlo como un litigante de mala fe o vencido, no resulta viable, pues de acuerdo con el numeral 222 del Cdigo Procesal Civil esto constituye el ejercicio de una facultad (exoneracin) y si el Tribunal decidi no ejercer esa posibilidad consagrada en la ley, lo as dispuesto escapa a cualquier control de legalidad (...)" (ver, en igual sentido, los votos de esa Sala n.os 204, de las 14:30 horas del 7 de diciembre de 1990; 95-128, de 10:20 horas del 6 de abril; 169, de las 9:30 horas del 31 de mayo, ambas de 1995; 2003-124, de las 9 horas del 18 de marzo de 2003; 2004-740, de las 14:30 horas del 2 de setiembre de 2004; 2008-456, de las 9:05 horas del 29 de mayo de 2008; 2009-303, de las 9:35 horas del 22 de abril de 2009 y 2010-164, de las 11:30 horas del 29 de enero o de 2010). Ha de descartarse, entonces, que exista un derecho subjetivo, del cual es titular la parte vencida, de exigir la exoneracin en costas, toda vez que no solo la determinacin de si se encuentra o no en alguno de los supuestos que permitiran hacerlo, sino tambin la de otorgarle ese beneficio, integran el contenido de esa facultad cuyo ejercicio, se repite, es discrecional. Para que proceda la exoneracin no basta considerar que se encuentra en alguno de los supuestos mencionados; se requiere su adecuada ponderacin jurisdiccional y, como consecuencia de ello, la decisin fundamentada de acordarla. En el supuesto contrario es otra la situacin, por cuanto utilizar arbitrariamente dicha potestad, ya sea por falta de justificacin o por ausencia total de elementos que configuren alguna de las hiptesis de excepcin previstas en forma expresa, s puede ser protestada y revisada por el rgano ad quem ( ver sobre el particular los votos de este Tribunal n.os 288-06, de las 9 horas y 29406, de las 10 horas, ambos del 15 de marzo de 2006). Y ha de tenerse presente que la finalidad de la condenatoria en costas es compensar a la parte victoriosa por los gastos que se vio obligada a cubrir para poder hacer valer sus derechos vulnerados o para restituirlos o protegerlos jurisdiccionalmente ante la negativa de la contraria a hacerlo por decisin propia ( ver, en similar sentido, el voto de la Sala Primera n. 73, de las 14:50 horas del 5 de julio de 1995 y los de esta Cmara n.os 655-10, de las 13:10 horas del 19 de mayo y 78110, de las 10:30 horas del 9 de junio, ambos de 2010)32
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Tribunal de Familia. Resolucin numero 413 dictada a las nueve horas cincuenta y cinco minutos del veintiocho de marzo de dos mil once.

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Conclusin

Mediante la realizacin del presente trabajo se le brinda al lector pretende una herramienta conceptual el contenido material y formal de la figura de las costas procesales en el proceso de familia, lo anterior sin dejar de lado los aspectos axiolgicos y teleolgicos entorno a dicha figura, como lo es el derecho a retribucin econmica inherente a toda actividad profesional que se desempee en el mbito laboral, esto tomando en cuenta las diversas posturas doctrinarios, y los elementos legislativos y jurisprudenciales que tratan el tema, tomando en cuenta el mbito especifico del derecho de familia, a pesar que el desarrollo doctrinal y jurisprudencial de la figura de modo general se aborda por los procesalistas civiles. Se espera con este trabajo que la definicin, elementos y alcances que hayan sido debidamente delimitados. Como se mencion en la introduccin, siendo conscientes que la responsabilidad de cumplir con dicho propsito teortico recae sobre el autor, la reflexin epistemolgica deber formar parte estructural del proceso de cuestionamiento de los problemas que se suscitan en la aplicacin de la figura de las costas en la va de familia. Por ello no se ha dejado de lado la crtica en lo que se considera pertinente, pero sin ser exhaustivos en ella, debido que el presente ensayo es nicamente eso, un ensayo; en el cual se exponen las generalidades que giran en torno al tema. Tpicos como el aumento de la judicializacin en sede de familia, su incidencia en el presupuesto del Poder Judicial y dems elementos que se mencionaron de manera superficial, tienen como objetivo generar o preparar el terreno para que los futuros investigadores ataquen el problema de forma crtica. Claro est sin olvidar particularmente las necesidades especificas de los pases de un constante desarrollo legislativo y de los beneficios que de l provienen y tambin que as mismo se debe procurar ante todo la igualdad, y la proteccin o tutela para el eventual bienestar de cada individuo, reconociendo as que el bienestar y la seguridad jurdica que constituyen un patrimonio comn de la humanidad el cual debe ser conservado como un legado delimitado por un ideal llamado

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derecho humano y garanta fundamental para el bienestar de nuestra sociedad y de las futuras. En el momento que se delimit el campo de investigacin, no es extrao que algunos elementos hayan quedado por fuera del presente trabajo, esto adrede debido a que estas palabras modestamente no estn dirigidas a generar mayor aporte en el plano teortico, sino que se limita a ampliar valindose de los aportes doctrinales y jurisprudenciales lo escrito sobre el tema en la legislacin costarricense, y lo enfoca al mbito del derecho de familia.

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Bibliografa
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Resoluciones judiciales
Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Resolucin numero 4637 dictada a las quince horas cuarenta y dos minutos del diecisis de junio de mil novecientos noventa y nueve. Tribunal de apelacin de la sentencia penal de Cartago. Resolucin numero 188 dictada a las siete horas cincuenta minutos del veintiuno de junio de dos mil once.

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Tribunal contencioso administrativo y civil de hacienda, seccin primera. II Circuito Judicial de San Jos. Resolucin numero 442 dictada a las catorce horas cuarenta y cinco minutos del trece de octubre de dos mil once. Tribunal de Familia. Resolucin numero 413 dictada a las nueve horas cincuenta y cinco minutos del veintiocho de marzo de dos mil once.

Tribunal de Familia. Resolucin nmero 853 dictada a las once horas con treinta minutos del veintids de junio de dos mil diez

Sitios web
http://www.poderjudicial.go.cr/planificacion/Estadisticas/Anuarios/judiciales/2010/index.htm [Fecha de consulta mircoles 04 de abril de 2012] http://www.tesisenxarxa.net/TESIS_UB/AVAILABLE/TDX-1102109-153002//02.JDVLL_T %CDTULO_I_CAP_1.pdf [Consulta hecha el 28 de marzo de 2010]

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