DIREITO COMERCIAL Introduo s Sociedades Comerciais

Sociedades Comerciais
Os primeiros tipos comerciais surgiram no Direito Romano. O surgimento da sociedade por cotas de responsabilidade limitada, cuja formao mais simples, obedece s seguintes etapas: 1. PERSONALIDADE - A sociedade adquire personalidade civil no seu nascimento, ou seja, atravs do contrato social, que j gera obrigaes entre os scios. 2. CAPACIDADE - A capacidade adquirida com o registro na Junta Comercial, que lhe d personalidade jurdica e titulao. 3. HABILITAO PARA O COMRCIO - Inscries (CNPJ, municipal, estadual) As sociedades se diferenciam nos atos constitutivos e no gerenciamento. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO (art. 315 do Cdigo Comercial) A sociedade em nome coletivo (ou firma) cria para os seus scios obrigaes ilimitadas quanto responsabilidade para com terceiros nas suas atividades comerciais. Firma o nome pelo qual a sociedade ser implantada. O nome tem que ser composto pela firma dos scios. A razo social a assinatura da empresa. O nome fantasia o nome pelo qual a empresa conhecida. A firma a marca dos scios, ou seja, seu nome civil, sendo obrigatria a utilizao deste nome na formao do nome comercial da sociedade em nome coletivo. Observao: O nome o intermedirio entre o prenome e o sobrenome. O nome que ir compor o nome comercial da sociedade no pode ser "neto", "junior", "filho", etc. A obrigao dos scios em uma sociedade em nome coletivo solidria e ilimitada, atingindo desta forma o patrimnio pessoa dos scios, sendo entretanto subsidiria a sociedade comercial (pessoa jurdica). Responsabilidade vertical. Primeiro aciona-se uma primeira pessoa (logicamente, a de maior patrimnio) e segue-se um escalonamento de responsabilidades. No caso das sociedades, primeiro aciona-se a sociedade, e depois os scios. A responsabilidade ilimitada caracteriza-se pela subsidiaredade em relao pessoa jurdica e solidariedade em relao aos scios. Responsabilidade horizontal.

Subsidiariedade

Solidariedade

As sociedades comerciais so autnomas.

Este tipo societrio, previsto no Cdigo Comercial, encontra-se em desuso atualmente, em virtude da pesada obrigao imposta ao quadro associativo. SOCIEDADE DE CAPITAL E INDSTRIA um tipo societrio onde se rene um investidor, responsvel pelo aporte de capital para a criao da sociedade ou do empreendimento, e outro tipo de scio, denominado scio de indstria, que fornecer a tecnologia e os implementos necessrios para a produo e comercializao das manufaturas. A obrigao do(s) scio(s) de capital ilimitada (assim como a dos scios da sociedade em nome coletivo: subsidiria em relao pessoa jurdica e solidria em relao aos scios. A composio do nome da sociedade de capital e indstria ser feita sempre utilizando-se apenas o nome do scio de capital. Entretanto, se o nome do scio de indstria constar na composio do nome societrio, este ser ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES A sociedade em comandita simples surge a partir do interesse em se realizar determinado empreendimento comercial. Cria-se a figura do scio comanditado, que geralmente j um comerciante estabelecido, e do scio comanditrio, que aquele que fomenta e articula o empreendimento comercial. O nome empresarial desta sociedade poder ser composto por ambos os scios. Entretanto, o scio comanditado ter obrigaes ilimitadas quanto s dvidas da sociedade. O scio comanditrio no participa da atividade comercial, mas participa das atividades societrias. As sociedades em comandita simples possuem como caracterstica basilar a participao de elemento no comerciante, que s gozar deste status participando da sociedade. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO So as chamadas "sociedades secretas", pois muitas delas no possuem contrato social expresso, sendo inclusive desnecessrio o seu registro. As sociedades em conta de participao so, na maioria das vezes, temporrias, funcionando apenas durante o evento para o qual elas foram criadas. No possuem necessariamente o nome empresarial, e um dos scios ser o responsvel pela assinatura das obrigaes e, consequentemente, assumindo-as ilimitadamente.

Ato Constitutivo da Sociedade Limitada

O ato constitutivo das sociedades comerciais o prprio contrato social. De acordo com a Teoria das Obrigaes Contratuais, o contrato social interliga a pessoa jurdica aos scios, gerando duas obrigaes: 1. Obrigao dos scios para com a pessoa jurdica - Integralizao do capital social.

2. Obrigao da pessoa jurdica para com os scios - Permitir a constituio de uma empresa e, a partir da, possibilitar o lucro. Os contratos so fontes de obrigaes entre as partes. Uma doao, por exemplo, um contrato que gera obrigaes para uma das partes (unilateral). No caso do contrato social, ele gera obrigaes para ambas as partes (unilateral). As trs as fontes de obrigaes: Contratos Declaraes unilaterais de vontade Atos ilcitos (por exemplo, o no pagamento da cota condominial)

Existe tambm a fonte primria de obrigaes, que a lei. O contrato igual a uma conveno, sendo um acordo de vontades que gera obrigaes. Entretanto, enquanto conveno, cria tambm convergncias. A conveno se diferencia do acordo, uma vez que duas ou mais pessoas se reunem em torno de um mesmo objeto, e com o mesmo interesse jurdico. O contrato social se aproxima da conveno, uma vez que existem duas ou mais partes com o mesmo objeto e com o mesmo interesse. ELEMENTOS DO CONTRATO SOCIAL

1. PARTES CAPAZES
A capacidade das partes est relacionada s determinaes do Cdigo Civil. No entanto, no basta ser capaL. necessria a observncia dos impedimentos determinados pelo Cdigo Comercial. A capacidade das partes em um contrato social que institui uma empresa comercial no est vinculada apenas legislao civil, mas tambm legislao comercial que cria impedimentos, suspenses e proibies especficas diferenciados do diploma civil. OBJETO LCITO No se deve confundir o objeto com a obrigao, pois o primeiro poder ser ilcito, entretanto a obrigao poder ser exigvel, desde que o objeto se tenha cumprido (por exemplo, no caso da prostituio - a prostituio, em si, no crime; a adminsitrao da prostituio crime). FORMA A forma do contrato deve ser legal, reconhecida pelo nosso Direito como forma prescrita em lei (Cdigo Civil, art. 145).

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O contrato comercial dever ser expresso (verbal ou escrito - ou seja, no tcito) e por escrito. COMPOSIO DO CONTRATO SOCIAL o contrato social que determina as normas regulamentadoras da relao societria. O contrato social dispor sobre todos os assuntos de interesse dos scios e que for objeto de suas vontades, desde que no seja defeso em lei (no seja ilcito). Algumas clusulas contratuais so necessrias ("possivelmente at obrigatrias") para relacionar com regularidade o objetivo dos scios.

Existem ainda as clusulas que, no sendo obrigatrias, sero observadas no contrato, pois expressam o ato volitivo dos scios (affectio societatis). O contrato social possui clusulas necessrias ou essenciais e clusulas acidentais. As clusulas essenciais so exigidas pelo art. 53, III, do Decreto 1800/96:

1. TIPO SOCIETRIO
Est no cabealho (caput). O tipo de sociedade que se constitui atravs deste contrato dever ser indicado expressamente no mesmo. Vale lembrar que vedado aos scios criar uma sociedade que no exista dentre os sete tipos societrios indicados pela legislao ptria. A Lei 10.406, que institui o novo Cdigo Civil, altera este nmero de sociedades, criando inclusive novos tipos societrios. OBJETO SOCIAL a atividade comercial a ser explorada pela empresa, que dever ser declarada expressamente no contrato social. relevante indicar termos tais como compra e venda, importao, exportao, locao. Podem ser feitas alteraes contratuais com o objetivo de alterar o objeto social. atravs do objeto que se faz o enquadramento na Junta Comercial (a prpria JUCERJ oferece as opes disponveis). CAPITAL SOCIAL O capital social dever ser especificado no contrato social, inclusive no que tange ao modo e forma de integralizao, bem como sua diviso e as quotas que cabem a cada scio. So formas de integralizar o capital social: Dinheiro Bens corpreos Bens incorpreos - O ponto comercial incorpreo (representa a clientela) RESPONSABILIDADE DOS SCIOS O tipo societrio j indica automaticamente a responsabilidade dos scios. Entretanto, necessria clusula expressa que determine a responsabilidade de cada scio. QUALIFICAO DOS SCIOS O contrato social deve conter a qualificao completa dos scios, indicando: Nome completo Nacionalidade Estado Civil (um dos 5 tipos vlidos para o Cdigo Comercial: solteiro, casado, separado, divorciado, vivo; o Cdigo Civil aceita tambm "outros") Profisso Endereo (domiclio ou residncia) Documentao - Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) e Registro Geral (RG) expedido por entidade autorizada (OAB, SSP - Secretaria de Segurana Pblica, CREA, CRM, CRP, CRA, etc) NOMEAO EXPRESSA O contrato social deve conter nomeao expressa do administrador ou do gerente. O contrato social tambm deve dizer se ele pode delegar poderes para um procurador. O administrador ou gerente a pessoa que faz parte da empresa e tambm a representa. Entretanto, ele pode delegar poderes para uma pessoa de fora da empresa. A pessoa jurdica (empresrio) pratica os atos empresariais por si s, mas algum tem que assinar por ela. Este algum o scio. O contrato social dever conter a indicao do scio que representar a empresa, indicando especificamente os poderes para a delegao a terceiros estranhos ao quadro associativo.

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7. NOME EMPRESARIAL 8.
O contrato social dever indicar o nome empresarial sob o qual funcionar a sociedade (razo social). este nome que vem discriminado na razo social. SEDE E FORO Haver clusula contratual indicando o municpio sede, o local onde se encontra o representante legal, o foro para apreciao de pendncia e o endereo das filiais, se houverem. O PRAZO DE DURAO O prazo de durao das sociedades tambm dever ser indicado. No entanto, geralmente este prazo indeterminado.

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SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA o tipo societrio cuja responsabilidade dos scios est diretamente ligada participao dos mesmos na formao do capital social. O capital social de uma sociedade por cotas de responsabilidade limitada dividido por cotas, que so integralizadas monetariamente pelos scios para o fomento da atividade comercial. O capital social poder ser integralizado com bens corpreos (bens mveis e imveis que podem ser valorados comercialmente, conforme definio do Cdigo Civil). Esta valorao arbitrada entre os scios, uma vez que a integralizao do capital social s pode ocorrer em moeda corrente. Os bens incorpreos so chamados bens abstratos, que auxiliam na atividade comercial atravs da tecnologia, das marcas, das patentes, do nome fantasia e do nome comercial. O capital social na sociedade por cotas de responsabilidade limitada no corresponde obrigatoriamente ao patrimnio ou ao ativo deste tipo societrio, uma vez que "serve to somente para a composio das obrigaes e dos lucros". O capital social no est ligado ao patrimnio da sociedade. Sua composio e diviso clusula essencial do ato constitutivo das sociedades por cotas de responsabilidade limitada. SOCIEDADES LIMITADAS PERSONALSSIMAS E DE CAPITAL A sociedade limitada pode ser hbrida, ou seja, de capital ou de pessoas. Entretanto, as sociedades limitadas ou sero de capital ou sero de pessoas. O divisor de guas destas modalidades a transferncia das cotas. As sociedades personalssimas ou de pessoas no permitem a transmisso de suas cotas para os herdeiros do scio pr-morto, muito menos participar do quadro associativo. as cotas de uma sociedade de pessoas no podero ser penhoradas para garantir dvidas pessoais dos scios. Da mesma forma, no podero ser alienadas, a no ser com a autorizao expressa dos demais scios. As sociedades personalssimas possuem clusulas extintivas no caso do falecimento de um membro do quadro associativo.

SOCIEDADES DE CAPITAL Nas sociedades de capital a alienao ou transferncia das cotas ocorre de forma menos rgida. Os herdeiros do de cujus, alm de receberem por transmisso hereditria as cotas da sociedade, podero compor o quadro associativo, participando inclusive da administrao da sociedade. As regras aplicveis na sociedade de pessoas so abolidas nas sociedades de capital. Entretanto o que vai definir se a sociedade de capital ou de pessoas a possibilidade de transferncia das cotas, por alienao, sucesso e penhorabilidade. As sociedades limitadas so responsveis por 85% dos tipos societrios registrados no Brasil. Entretanto, elas movimentam apenas 20% de todo o capital gerado pelas sociedades comerciais (incluindo as sociedades annimas). Faa uma anlise crtica desta afirmativa. Pedro, Ernesto e Jean resolveram construir uma sociedade comercial cujo objeto um salo de cabeleireiros, onde Jean integralizar o capital social com o seu cadastro de 300 clientes, Pedro ceder a utilizao de seu imvel para o funcionamento do salo, e Ernesto compor o capital social com os imveis, utenslios, e o ferramental completo para a montagem do salo. Construa, com os dados acima, um contrato social para a constituio desta sociedade, utilizando clusulas essenciais e acidentais.

Scios
Scios so pessoas que entram para a formao da sociedade no momento emque ela se constitui, ou aquelas que so admitidas por alguma clusula ou pacto social ou contrato posterior, desde que acordado com todos os scios e pelos modos compatveis com o Direito e a ndole societria. Scio o titular passivo ou ativo de direitos e obrigaes, desde que seja participante de um contrato social. DEVERES DOS SCIOS Todo contrato fonte de obrigaes (esta a natureza jurdica do contrato social). O contrato formador de uma sociedade contratual consensual, pois depende do consentimento das partes. bilateral, pois cria obrigaes para ambos os lados quando de seu aperfeioamento. solene, pois a lei lhe exige certas formalidades. Os deveres dos scios so: Cooperao recproca Formao e administrao do capital social Responsabilidade para com terceiros

Esses deveres se iniciam no momento em que o contrato social se materializa, salvo se a sociedade comercial for por prazo determinado. DIREITOS DOS SCIOS 1. Direito a receber o quinho relativo aos lucros durante a existncia da sociedade. 2. Participar da partilha da massa resdua quando da liquidao da sociedade (espontnea ou forada - causada pela falncia), na proporo de sua participao na formao do

capital social. Os scios podem ainda participar da administrao diretamente, ou simplesmente fiscalizar os atos nela praticados, respondendo de forma subsidiria pelas perdas e danos gerados contra terceiros. RESPONSABILIDADES DOS SCIOS A responsabilidade dos scios est diretamente ligada ao tipo de sociedade que ele est agregado. Neste prisma, podemos considerar os scios quanto responsabilidade de duas formas: responsabilidade solidria e responsabilidade subsidiria. Os scios respondem pelas obrigaes sociais de forma subsidiria para com a sociedade e solidria entre os scios. Os bens dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados todos os bens sociais (da pessoa jurdica). o caso da responsabilidade limitada. Uma vez constitudo o capital social, nenhuma responsabilidade possuem, tanto em relao sociedade quanto em relao a terceiros, permanecendo seu patrimnio pessoa inteiramente a salvo de qualquer tipo de execuo, exceto nos casos de excesso de mandato. TM RESPONSABILIDADE LIMITADA: Os scios comanditrios nas sociedades em comandita simples Os acionistas nas sociedades annimas Os cotistas nas sociedades limitadas

TM RESPONSABILIDADE ILIMITADA: Todos os scios nas sociedades em nome coletivo Os scios comanditados nas sociedades em comandita simples Os diretores nas sociedades em comandita por aes Os scios de capital nas sociedades de capital e indstria O scio ostensivo na sociedade em conta de participao

O scio de indstria no possui responsabilidade alguma (desde que no configure no nome social; se ele configurar no nome social, ele ter responsabilidade ilimitada, junto com o seu scio).

Os scios na Sociedade Limitada Scios Minoritrios

Scio minoritrio no a mesma coisa que menor cotista. O scio minoritrio aquele que participa da sociedade em propores reduzidas. Uma sociedade tem que ter, pelo menos, dois scios. Enquanto que no existe Sociedade Limitada sem scios, pode existir uma Sociedade Annima sem acionistas. O scio, dentro do aspecto jurdico, possui uma posio singular no Direito, pois o contrato social apresenta um regime jurdico prprio amparado pela lei (mas regulado pelo contrato social). necessrio verificar que ao scio no concedido o ttulo de proprietrio da sociedade comercial, em funo do Princpio da Autonomia da Pessoa Jurdica. Tal denominao seria improvvel.

O contrato uma fonte de obrigaes e direitos, e tem que ter duas partes, no mnimo. Os sujeitos do contrato social so: Scios - Tm a obrigao de integralizar o capital social. Pessoa Jurdica - Tem a obrigao de reembolsar o scio (reintegralizar o capital social integralizado para cada um, segundo o seu quinho).

O scio ter obrigao pela formao do capital social, e tambm dever arcar com as perdas sociais, no limite de suas responsabilidades, que esto atreladas 'a sua participao no capital social. A sociedade (ou a Pessoa Jurdica) tem como nica obrigao (TERMINATIVA) reembolsar os scios quando de sua liquidao (extino), pela massa resdua, na proporo de sua participao no capital social.

Scio Minoritrio
aquele que tem a menor participao no capital social (tem menor representao em funo da sociedade). O scio minoritrio aquele que possui um nmero inferior de cotas, o que, muitas vezes, lhe impede de exercer atividades sociais dentro da sociedade. Esta vedao no explcita; ela se d indiretamente, em virtude de sua pouca participao na formao do capital social. A Sociedade Limitada possui dois tipos de scio: scio gerente (gestor) e scio cotista. O scio gerente tambm cotista.

Atividades sociais
A sociedade comercial possui dois eixos: o eixo intrasocial, que a relao social (atividades sociais), e o eixo extrasocial, que a relao econmica (e quem exerce o scio gerente, que responde de forma ilimitada). As atividades sociais so aquelas que interferem somente na sociedade, como, por exemplo, a mudana de sede. Alm da pouca participao, o scio minoritrio tem tambm menor responsabilidade, uma vez que esta responsabilidade est atrelada maior ou menor participao no contrato social. Observao: A participao social se difere da participao societria. Alm da participao societria, surgem outras diferenas com relao menor participao social: 1. 2. 3. 4. 5. menor poder de deliberao menor responsabilidade menor participao nos lucros pode ser scio gerente sua excluso se opera por simples alterao contratual

A alterao contratual, quando afeta menos de 1/3, se d de forma mais simples. Quando a alterao contratual afeta mais de 1/3, necessrio emitir as certides negativas do que est entrando e do que est saindo.

Excluso de scio

Nas sociedades contratuais, o scio pode ser excludo com previso legal nas seguintes hipteses:

1. Mora na integralizao - Que ocorre quando o scio no integraliza totalmente a a sua

parte no capital social. Neste caso, os demais scios podem optar por sua excluso do quadro associativo, e a consequente diminuio do capital social (salvo quando os demais scios suportarem a integralizao do scio excludo, quando ento no h reduo do capital social). "Justa causa" - O art. 336 do Cdigo Comercial prev a inabilidade, a incapacidade civil, moral, o abuso, a prevaricao, a violao, a falta dos deveres sociais e a fuga como "justa causa" para excluso do scio.

2.

A primeira coisa que a sociedade tem que ter so os scios. Uma sociedade formada pelos scios "A" e "B". O scio "B" foge, e o scio "A" prope ao contra ele. Se o scio "A" no quiser arcar com a resposabilidade do scio "B", a sociedade extinta (porque no pode haver uma sociedade com apenas um scio). No entanto, "A" pode tambm abrir mo da sua participao para uma terceira pessoa e, aps a entrada desta terceira pessoa, "B" pode ser excludo. A exluso de scios assunto de deliberao dos scios, e no da sociedade comercial. Quem expulsa um scio so os demais scios, e no a Pessoa Jurdica.

Substituio dos scio

A substituio dos scios se d quando h um scio (DISCIDENTE), cuja sada causar prejuzo sociedade. Ele ento vai alienar as suas cotas para um terceiro. A substituio ocorrer quando aquele scio que no possui mais interesse em permanecer na sociedade aliena suas cotas, permitindo desta forma o ingresso de novo scio no quadro associativo, e evitando a reduo do capital social que ocorreria com a simples sada daquele scio. Essa substituio depende da aprovao dos demais scios, salvo se j houver clusula no contrato social permitindo esta substituio. A substituio , na prtica, a alienao das cotas de um scio (DISCIDENTE). Caso contrrio, ser uma simples alienao de cotas. A substituio ou a alienao esto vinculadas ao tipo societrio ao qual se encaixa a Sociedade Limitada (que pode ser de pessoas ou de capitais). Numa sociedade de pessoas os scios procuram, de todas as formas, evitar a venda/cesso/penhora/alienao/etc das cotas.

Cesso de cotas
A cesso o ato de ceder. O decreto das Sociedades Limitadas omisso em relao cesso de cotas. Alm disso, dependendo do tipo de sociedade, o decreto tambm no explicita se as cotas podem ou no ser doadas.

A cesso pode se dar a ttulo gratuito ou a ttulo oneroso, e feita atravs de um contrato de cesso. O contrato social deve explicitar se a cesso poder ser gratuita ou onerosa. A cesso matria controversa no nosso Direito. O decreto 3708/19 omisso quando necessidade de autorizao ou no dos scios para a prtica da cesso. Esta lacuna criou duas correntes antagnicas. A primeira delas (minoritria) acha necessria a comunicao do scio, para posterior autorizao da sociedade, e finalmente a concretizao da cesso. A segunda corrente (majoritria) enxerga a Sociedade Limitada como se fosse uma sociedade de capitais, tal qual a Sociedade Annima, no sendo necessria a autorizao ou a manifestao dos scios para a cesso. No que for omisso o decreto das Sociedades Limitadas, aplicar-se- a Lei das Sociedades Annimas. Scio A B C D E Cotas 30 20 20 15 15

O scio majoritrio no aquele que tem a maior parte das cotas. Ele aquele que controla a sociedade (aquele que tem, por exemplo, 51% das cotas). Na sociedade, para haver uma deciso, se no houver um scio majoritrio, esta ter que ser negociada. necessrio prvio ajuste dos scios quando da formao do contrato social, no que se refere questo da cesso. Desta forma, para que haja uma alterao do contrato social, tambm ser necessria prvia autorizao no que o ato constitutivo for omisso.

Alterao do Contrato Social

Tem que ser elaborado um novo contrato social, onde a qualificao ser repetida. O contrato social o ato constitutivo que cria as condies e regras para o funcionamento das sociedades contratuais, entre elas a Sociedade Limitada, sendo caracterizado pela convergncia de vontades dos scios. Este contrato poder ser dissolvido ou invalidado pela vontade dos scios ou por deciso judicial, entretanto s poder ser alterado de forma consensual, e obrigando os scios a confeccionar e registrar a pea prpria (alterao contratual) nos seguintes casos: 1. Aumento ou reduo do capital social. 2. prorrogao do prazo de durao. 3. Modificao da firma (nome da empresa). Por exemplo, altera-se a razo social da Sociedade Limitada quando da incluso de um novo scio. 4. Mudana de sede. 5. Dissoluo antecipada (encerramento das atividades).

6. Admisso de novo scio. 7. Retirada de scio (o scio - discidente - sai por espontnea vontade). 8. Excluso de scio (o scio sai por justa causa).

Dissoluo da Sociedade
Se dois scios esto se desentendendo com relao sociedade, e um deles consegue provar que a sociedade est mal devido atuao do outro, podem se dar duas situaes: ou o primeiro indeniza o segundo, ou o segundo indeniza o primeiro. O juiz vai dar um prazo para colocar um novo scio.

Transformao das Sociedades Limitadas

1. Transformao em relao espcie - Transformao de pessoa para capital ou viceversa.

2. Transformao em relao ao gnero - Transformao de LTDA para S/A

Tem que haver autorizao de todos os scios. Se um deles no concordar com a deciso e quiser deixar a sociedade, se tornar discidente e ser indenizado. A transformao a operao onde a Sociedade Limitada se transforma em de pessoas para de capitais, ou vice-versa, ou ainda se transforma em outro tipo societrio (geralmente S/A). Esta transformao est subordinada ao consentimento unnime dos scios, sendo que no caso de haverem scios discidentes, os mesmos retirar-se-o da sociedade, sendo indenizados de acordo com os preceitos legais. A indenizao desses scios se faz pelo valor patrimonial das cotas, apurado atravs da soma de todo o patrimnio da empresa, dividido pelo nmero de cotas da empresa, e multiplicado pela quantidade de cotas do scio. Patrimnio Cotas Qtde de cotas do scio 100.000 100 30

(100.000 / 100) x 30 30.000 Observao: O patrimnio se difere do capital social (este serve para dividir a responsabilidade).

Incorporao
a operao onde uma Sociedade Limitada incorpora outra(s), sucedendo-lhe em direitos e obrigaes. O processo de incorporao dever verificar o tipo societrio da empresa incorporadora, variando sua deliberao se ela for de pessoas ou de capitais. Se a sociedade for de pessoas, a deliberao se dar pela maioria dos scios. Se ela for de capitais, ser necessria a deliberao atravs da alterao contratual aprovada em assemblia.

Direitos Basilares dos consumidores So apresentados no art. 6 do CDC e, constitui patamar mnimo de direitos atribudos ao consumidor que devem ser observados em qualquer relao de consumo. So eles:

. proteo de vida, sade e segurana . educao e informao . proteo contra publicidade enganosa ou abusiva e prticas comerciais condenveis . modificao de clusulas contratuais . preveno e reparao dos danos individuas e coletivas . facilitao da defesa de seus direitos . adequada e eficaz prestao de servios pblicos Aponta Cavalieri como caractersticas peculiares do consumidor: a) posio de destinatrio ftico; a aquisio se d para suprimento de suas prprias necessidades, de sua famlia ou dos que se subordinam por vinculao domstica ou protetiva a este; no-profissionalidade; vulnerabilidade em sentido amplo (ou seja, tcnica, jurdica, cientfica ou socioeconmica e psquica).

O CDC trouxe a personalizao do consumidor encarado como sujeito de direitos merecedor de tutela especial. O chamado homo economicus indica distanciamento da realidade existencial do ser humano que consome. Outrora, no era sujeito de direito mas apenas destinatrio de produtos e servios.

Ento, o direito do consumidor resgatou a dimenso humana do consumidor e, sua tutela passou a ser um dever do Estado conforme o art. 5, XXII da CF. Deixa o consumidor de ser um mero nmero perdido em estatsticas ou ente abstrato, mas um sujeito de direito, titular de direitos bsicos.

Os direitos bsicos do consumidor so aqueles interesses mnimos, materiais ou instrumentais, relacionados a direitos fundamentais universalmente consagrados que, diante de sua relevncia social e econmica, pretendeu o legislador expressamente tutelar.

Lembremos de uma frase lapidar do discurso de Kennedy: consumidores somos todos ns.E, notria a interdisciplinaridade do Direito dos Consumidores.

Tudo hoje direito do consumidor, o direito sade e segurana, o direito de defender-se da publicidade enganosa e mentirosa, o direito de exigir as quantidades e qualidades prometidas e pactuadas, o direito de informao sobre os produtos e sua utilizao, o contedo dos contratos, o direito de no se submeter s clusulas abusivas, o direito de reclamar judicialmente pelo descumprimento ou cumprimento parcial ou defeituoso das avenas, o direito de associar-se para a proteo de seus interesses, o direito a voz e representao com todos os organismos cujas decises afetem diretamente seus interesses e at mesmo a proteo do meio ambiente.(apud Ada Pellegrini Grinover et al. CDC Comentado, 7. ed., Forense universitria, p.118-119).

O rol descrito no art. 6 do CDC no deve ser lido como exaustivo, pois incide l apenas uma sntese dos institutos de direito material e processual previstos no direito consumerista, na realidade, uma pauta ou ementa daquilo disciplinado nos ttulos e captulos seguintes.

O art. 6 do CDC a coluna dorsal do CDC e, repisando, no rol exaustivo, tanto assim que o artigo seguinte expe claramente in verbis: Os direitos bsicos previstos no CDC no excluem outros decorrentes de tratados e convenes internacionais de que o Brasil seja signatrio, da legislao interna ordinria, regulamentos administrativos, bem como os demais direitos oriundos dos princpios gerais de direito, analogia, bons costumes e eqidade.

O esprito da lei no privilegiar o consumidor, mas sim, dot-lo de recursos materiais e instrumentais que possam coloc-lo em situao de equivalncia com o fornecedor, visando o equilbrio e a harmonia alm da boa-f objetiva nas relaes de consumo.

Proteo incolumidade fsica do consumidor, direito de segurana (right to safety)

Todos sabemos que a vida, a sade, a segurana e a paz so bens jurdicos inalienveis e indissociveis do princpio da dignidade da pessoa humana. Portanto o art. 4 caput do CDC impe o respeito a esses todos valores acima elencados.

No basta apenas a qualidade/adequao preciso tambm qualidade/segurana. H para os fornecedores o dever de segurana, desse modo, deve se certificar que seus produtos e servios no atentem sade, ou segurana, excetos aqueles riscos considerados normais e previsveis (risco inerente). Donde se conclui a absoluta indispensabilidade dos produtos e servios serem instrudos com ostensivos avisos contendo informaes precisas nos rtulos e, embalagens, e mesmo nas peas publicitrias.

A no-observana do dever de segurana acarretar certamente em responsabilidade objetiva do fornecedor e igualmente, responsabilidade administrativa e penal (crimes contra as relaes de consumo).

Direito educao para o consumo O sujeito vulnervel que o consumidor principalmente em face de ser no-profissional, e por vezes no reunir conhecimentos suficientes para formular juzo de oportunidade e convenincia da contratao, do efetivo custo-benefcio e da real utilidade do produto ou servio, deve sua manifestao de vontade e anuncia ser precedida de todas as informaes necessrias para que possa emitir vontade livre e consciente e, portanto, plenamente jurgena.

O direito educao envolve dois aspectos: o formal e o material. Temos no primeiro aspecto o que desenvolvido atravs das polticas de insero da temtica pertinente ao direito do consumidor seja nos currculos escolares, bem como pela disciplina de Direito do Consumidor dotado de autonomia cientfica e pedaggica nos cursos universitrios, constituindo vigorosa ferramenta da cidadania ativa.

No segundo aspecto, ocorre atravs das mdias em geral que pode se dirigir ao pblico em geral ou especfico, com o fito de dar informaes e instrues cabais para prover os esclarecimentos aos consumidores.

Ademais, a educao um direito de todos e um dever do Estado conforme os termos do art. 205 da CF o que sublinha que os entes pblicos possuem o dever de educar e informar o cidado sobre a melhor forma de se comportar no mercado de consumo.

Direito informao ou right to be informed O direito informao reflexo direto do princpio da transferncia e est intimamente ligado ao princpio da vulnerabilidade. o direito informao que permite ao consumidor ter uma escolha consciente e, por fim, emitir, o consentimento informado (grifo meu), vontade qualificada ou, ainda consentimento esclarecido.

A terceira ltima peculiaridade do direito informao, sua abrangncia posto que presente em todas as reas de consumo e deve ser observado antes, durante e mesmo depois da relao consumerista, desta forma toda oferta e apresentao de produtos e servios devero assegurar corretas informaes de maneira clara e ostensiva e adequada promovendo os alertas quanto nocividade ou periculosidade.

Vide ainda o art. 36 CDC: os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro aos consumidores, se no lhes forem dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo.

O direito informao por sua vez, traz para o fornecedor o dever de informar devendo est munido de cooperao, na lealdade, na transparncia, na correo, na probidade e na confiana que devem existir nas relaes de consumo.

O dever de informar deve preencher trs requisitos: adequao suficincia veracidade.

Qualificada a manifestao de vontade onde as informaes forem claras, precisas e divulgadas de forma adequada, alm da forma honesta e verdadeira.

O dever de informar vai desde do dever de esclarecer, ao dever de aconselhar e, por fim, o dever de advertir principalmente em face de eventual risco ou perigo ao consumidor.

O controle de publicidade Consolida-se a proteo do consumidor contra a propaganda enganosa e/ou abusiva o que revela a vigncia da boa-f objetiva que imprime novo paradigma tanto para as obrigaes civis como para o contrato de maneira em geral.

Revela assim a necessidade de se respeitar o consumidor mesmo na fase pr-contratual ou extracontratual alm da preocupao tica. A publicidade deve ser encarada como oferta, proposta contratual e conforme o art. 30 do CDC vincula o fornecedor.

importante distinguir o que vem a ser publicidade enganosa da publicidade abusiva. Cavalieri aponta que est definida a enganosa no primeiro pargrafo do art. 37 do CDC, aquela onde se encontra informao total ou parcialmente enganosa, e pode ocorrer, mesmo mediante omisso.

J abusiva a publicidade agressiva, desrespeitosa, discriminatria que promove violncia, que explore medo, superstio ou credo (religioso ou ideolgico). Por exemplo, aquela que se aproveita da ingenuidade de uma criana, ou violente valores sociais, ambientais ou culturais, sendo capaz de induzir o consumidor a se comportar de maneira prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana, ou de outrem.

PUBLICIDADE ENGANOSA - Exemplos: - danoninho que vale por um bifinho; - aparelhos de ginstica passiva, que prometem corpo perfeito, em quinze dias; - remdios milagrosos para a calvcie ou para fazer desaparecer cabelos brancos; - aparelho que tira os plos do corpo com facilidade - creme rejuvenescedor que promete a retirada total de rugas em 30 dias de uso; (retirado da apostila de Direito do consumidor de autoria de Alberto Rollo)

PUBLICIDADE ABUSIVA - Exemplos: - Beneton que coloca criana loira como anjo e criana negra com chifre e com tridente; - Publicidade de carro que induz as crianas a terem vergonha do carro de seus pais; - Publicidade que induz a criana a desrespeitar seus pais; - Publicidade em que um adulto aparece colocando saco plstico na cabea, o que leva as crianas imitao. (retirado da apostila de Direito do consumidor de autoria de Alberto Rollo)

Quanto aos responsveis alude bem o art. 30 do CDC tanto aquele que veicula, quanto o que produziu a pea publicitria.

Cabe tambm apor a distino entre publicidade e propaganda. O termo publicidade significa o ato de vulgarizar, de tornar pblico um fato, com intuito comercial de gerar lucros. A propaganda pode ser definida como a propagao de princpios e teorias, visando a um fim ideolgico.

Assim a publicidade se traduz por ser conjunto de tcnicas de ao coletiva utilizadas no sentido de promover o lucro de uma atividade comercial, conquistando e aumentando ou mantendo clientela.

J a propaganda definida como conjunto de tcnicas de ao individual utilizada no sentido de promover a adeso a um dado sistema ideolgico (poltico, social e econmico).

Prticas abusivas Prticas abusivas expresso genrica e que afronta a principiologia e a finalidade do sistema de proteo ao consumidor, bem como se relaciona com o abuso do direito (art. 187 do CC). So comportamentos ilcitos e nem h a necessidade do consumidor ser lesado.

Assim sendo, mesmo que o cliente sem pedir, tenha recebido o carto de crdito internacional, e tenha gostado da iniciativa da administradora, mesmo assim, trata-se de prtica abusiva.

Descreve o CDC tais prticas nos arts. 39, 40 e 41 e, merece destaque o Decreto 2.181 /97 que dispe sobre a organizao do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor (SNDC) que estabelece as normas gerais para aplicao das sanes administrativas previstas no CDC.

Observe-se ainda que as clusulas abusivas so nulas de pleno direito conforme prev o art. 51 do CDC que um natural corolrio da reprimenda que recebe as prticas abusivas.

O art. 6, inciso VI do CDC consagra o princpio da efetividade da preveno e da reparao de danos ao consumidor. Pontifique-se que so trs idias distintas: real efetividade, da preveno e da reparao.

Efetivo aquilo que atinge o seu objetivo real. O CDC como aporte normativo traa um microssistema jurdico autnomo voltado para a proteo do consumidor e, foi estruturado por princpios e valores particulares e especficos.

frugal ouvir nas hordas acadmicas e jurdicas que o CDC paternalista, ou que acabou com os contratos ou com a autonomia da vontade, ou ainda que fomenta a malfica indstria do dano moral. Tudo no passa de toleimas oriundas da total ignorncia sobre os princpios e as finalidades do sistema jurdico consumerista.

Lembremos que a igualdade buscada e defendida no princpio da isonomia, requer que seja trate os iguais igualmente, e os desiguais , desigualmente na proporo de suas desigualdades.

A razo de ser do CDC porque o consumidor vulnervel, sendo o sujeito de direito mais fraco na relao jurdica, e no pode estar exposto a ofensas, violaes e agresses por parte do segmento mais alto e dotado de poder econmico.

Ao lado da idia da efetividade, se encontra em primeiro lugar, o firme propsito de prevenir a ocorrncia de danos ao consumidor. E a preveno possvel por meio da educao e da divulgao dos direitos bsicos do consumidor.

A tutela jurisdicional atravs de medidas cautelares ou de provimentos antecipatrios, a forma de preveno. Decorre da, a necessidade da efetiva reparao dos prejuzos causados ao consumidor.

Vide o esquema: Dano material: = dano patrimonial + lucros cessantes. Dano moral: = abalo psicolgico injusto e desproporcional.

O direito ao ressarcimento e preveno dos danos abrange no s o direito individual do consumidor, como tambm o direito coletivo e difuso dos consumidores. Pode-se falar, segundo a doutrina, at mesmo em dano moral difuso. Ex. dano coletivo leso a consorciados. Dano difuso bolacha com menos peso no pacote.

O Cdigo de Defesa do consumidor faz referncia EFETIVA PREVENO E REPARAO DO DANO, o que significa que tanto a moral quanto o patrimnio do consumidor devem ser mantidos ntegros.

Significando que o ressarcimento deve ser integral, compreendendo, no caso do dano material, o dano emergente e os lucros cessantes, assim como tambm a indenizao pelo dano moral.

Qualquer forma de tarifamento ilegal, especialmente aquela que vem sendo aplicada ao extravio de bagagem em vos nacionais.

A indenizao dos danos acarretados ao consumidor tem fundamento duplo, qual seja o de recompor o estado patrimonial do consumidor ou proporcionar-lhe algum conforto

compensatrio do dano moral e o de desestimular o fornecedor, punindo a conduta nociva por ele adotada.

O direito preveno do dano material ou moral garante ao consumidor o direito de ir a juzo requerer tutelas de urgncia, de requerer as tutelas especficas da obrigao e, ainda, a possibilidade de propor quaisquer aes em defesa de seus interesses, hbeis preveno do dano.

A antecipao de tutela no CDC tem previso legal especfica (ART. 84, 3 DO CDC exige a relevncia do fundamento da demanda e o fundado receio de ineficcia do provimento final).

O art. 273 do CPC exige mais, que exista prova inequvoca, (grifo meu) a verossimilhana da alegao e que haja receito de dano irreparvel ou de difcil reparao ou, ainda, que fique caracterizado o abuso de defesa ou propsito protelatrio.

A facilitao da defesa dos consumidores prev o art. 6, VIII do CDC decorre do reconhecimento legal de sua hipossuficincia ftica, socioeconmica e tcnica e, no raro, econmica o que acentua a vulnerabilidade, inclusive na esfera processual.

A inverso do nus da prova em favor do consumidor, se d a critrio do juiz, quando estiver convencido da verossimilhana das alegaes daquele ou, alternativamente, da sua hipossuficincia.

Tradicionalmente pela regra de Paulo, o nus da prova caber a quem alega e, aceitvel quando os litigantes esto em p de igualdade na demanda. Todavia, o CDC rompendo dogmas prev inverso probatria ope legis (vide arts. 12, 3, 14, 3 e 38) e, ora prope a inverso probatria ope judicis conforme prev o art. 6, VIII do CDC.

Pode o juiz proceder inverso do nus da prova quando verossmil a alegao do consumidor e/ou em face da sua hipossuficincia. Verossmil aquilo que crvel ou aceitvel dentro de uma realidade ftica. No se cogita de prova robusta, cabal e definitiva, mas da chamada

primeira aparncia, proveniente das regras de experincia comum que viabiliza um juzo de probabilidade.

Questionrio
1. Quais os tipos de sociedade comercial (contratual) previstas no Cdigo Comercial? Apresente uma caracterstica de cada uma delas. 2. Nas sociedades indicadas acima, apresente os tipos de scios constitudos, e sua respectiva responsabilidade. 3. Qual a exigncia fundamental para que um indivduo possa participar de uma sociedade comercial? 4. Como se constitui o ato que cria as sociedades comerciais? 5. Este ato constitutivo possui dois tipos de clusulas. Indique trs exemplos de cada uma delas. 6. Quais as formas em que se pode constituir o capital social de uma empresa? 7. Qual a diferena entre capital social e patrimnio social? 8. Qual a diferena entre nome empresarial e razo social? 9. Quanto ao nome das sociedades contratuais, quais os scios que no podem complo? 10. Qual a diferena entre uma sociedade limitada de capitais e de pessoas? 11. Quais as clusulas que vo ratificar a diferena apresentada anteriormente? 12. Qual a diferena entre o menor cotista e o scio minoritrio? 13. A mulher casada (em regime de comunho parcial de bens) pode ser scia do marido? Fundamente sua resposta. 14. Quanto excluso, como ela se processa em relao ao scio majoritrio? E em relao ao scio minoritrio? 15. Diferencie dissoluo e invalidao.

16. Qual a grande vantagem se se conhecer o Cdigo de defesa do donsumidor? 17. Quais os direitos bsicos do consumidor? 18. porque o cdigo a tutela do consumidor? 19. Quais aspectos envolvem direito a educao? 20. Quais as pecularidades do direito informao? 21. Como se d a consolidao do direito a informao? 22. Explique o que seja publicidade enganosa. 23. Explique o que seja publicidade abusiva. 24. Diferencie publicidade e propaganda. 25. Explique por que o consumidor tem direito reparao e dano. 26. Como se d a reparao e dano? 27. Como se d a inverso do nus da prova