RASGANDO LAS VESTIDURAS DE LA DAMA SOCIEDAD: LA TEORIA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO SOCIETARIO, PRESUPUESTOS

NECESARIOS PARA SU APLICACIN PRCTICA

Por: Gustavo Csar Snchez Morales

Sumario: 1. INTRODUCCIN / 2. BREVE REPASO DE LA TEORIA DEL

LEVANTAMIENTO DEL VELO SOCIETARIO 2.1 SOCIEDAD CON PERSONALIDAD JURDICA 2.2 GNESIS Y NOCIN DE LA TEORIA DEL ALLANAMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURDICA. / 3. PRESUPUESTOS PARA LA APLICACIN DE LA DOCTRINA DEL ALZAMIENTO DEL VELO DE LA PERSONALIDAD JURDICA 3.1 SITUACIN DE CONTROL - 3.1.1 LA DOMINACIN INTERNA DE DERECHO- 3.1.2 LA DOMINACIN INTERNA DE HECHO - 3.1.3 LA DOMINACIN EXTERNA DE DERECHO - 3.1.4 LA DOMINACIN EXTERNA DE HECHO - 3.1.5 LA DOMINACIN DIRECTA E INDIRECTA 3.2 SITUACIN DE ABUSO O FRAUDE DE LA

PERSONALIDAD JURDICA - 3.2.1 EL ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURDICA - 3.2.2 FRAUDE DE LA PERSONALIDAD JURDICA 3.3 RESPETAR EL PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD. / 4. REFLEXIN FINAL. / 5. BLIBLIOGRAFA

La verdad es una sola; pero, desgraciadamente dos, y hasta ms de dos, son los puntos de vista en los cuales hay que colocarse para poderla captar Francesco Carnelutti

1. INTRODUCCIN. Deca el maestro griego Aristteles que cualquier arte y cualquier doctrina, y asimismo toda accin y eleccin, parece que a algn bien es

enderezada.1. Lo afirmado por filsofo estagirita es correcto, la conducta de los seres humanos est encaminada constantemente hacia la satisfaccin de sus necesidades, diariamente buscamos estar ms cerca de nuestras metas y propsitos, sin embargo, existen fines u objetivos que por s solos no podemos alcanzar, y para desarrollarlos requerimos de la colaboracin de otros seres humanos, a los cuales buscamos y con los cuales nos agrupamos.

El tratadista espaol Joaqun Garrigues destaca la tendencia de las personas naturales hacia la agrupacin y constitucin de personas jurdicas que persiguen fines culturales, polticos, deportivos, religiosos y de toda ndole y, por otro lado, aquellas concentraciones que tienen propsitos netamente econmicos, tales como las sociedades mercantiles2. En el caso especfico de las sociedades mercantiles, las personas se agrupan para enderezar sus acciones al ejercicio en comn de actividades econmicas3, es decir, para llevar a cabo una empresa y como resultado del desarrollo de su negocio y operaciones en el mercado obtener ganancias, las cuales sern repartidas entres los socios integrantes de dicha sociedad.

Como dira el maestro Garrigues quien ingresa a una sociedad se propone, ante todo, tener una colocacin productiva de su capital4, y es que quien pretende invertir o participar en un negocio y constituir una sociedad para explotar determinada actividad econmica, busca ante todo, obtener ganancias, beneficios, ver crecer su inversin.

En ese recorrido, sucede que luego de agruparse, formar una organizacin de personas, constituir una sociedad para llevar a cabo un negocio y adquirir personalidad jurdica5, tales entelequias jurdicas son consideradas sujetos de derecho totalmente independientes de sus miembros

Aristteles. tica a Nicmaco. En http://www.uruguaypiensa.org.uy/imgnoticias/650.pdf GARRIGUES, Joaqun. Teora General de las Sociedades Mercantiles. En Revista de Derecho Mercantil, N 142, Madrid, 1976. pp.519 y ss. 3 As lo establece nuestra Ley General de Sociedades cuando en su artculo 1 seala que Quienes constituyen la Sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas. 4 GARRIGUES, Joaqun. Manual de Derecho Comercial. Editorial Porra. Mxico 1979. Tomo I. Pgina 519. 5 De acuerdo al Artculo 6 de la Ley General de Sociedades, la sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin.
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integrantes6, es decir, dicha sociedad adquiere existencia propia, es un sujeto de derechos y obligaciones, incluso su patrimonio resulta autnomo7; en resumen y conforme lo establece el principio de la autonoma de la persona jurdica consagrada en el artculo 78 del Cdigo Civil, la persona jurdica es un ente con personalidad jurdica autnoma que no se confunde con las personas naturales o jurdicas que la integran.8

De manera que en caso la sociedad tenga deudas o deba cumplir obligaciones frente a terceros, el dinero para cumplir dichas prestaciones saldr de la cartera9 de la sociedad y no del de sus miembros integrantes, esto quiere decir, que los socios no responden por las deudas de la sociedad, salvo en aquellas formas societarias que s la establezcan.10

Como indica el maestro Carlos Fernndez Sessarego, dicho recurso de tcnica jurdica [el concepto persona jurdica], que nace de un dispositivo normativo, supone la creacin de un privilegio para los miembros que constituyen la persona jurdica, desde que ninguno de ellos responde por las obligaciones por ellos realmente contradas. Esta circunstancia, sin embargo, no les impide a dichos miembros, segn los casos, percibir utilidades.11

Sin embargo, sucede que dicho privilegio a veces sirve para encubrir situaciones fraudulentas, pues en determinadas ocasiones se utiliza la fachada de la persona jurdica para ocultar situaciones ilcitas, abusos o fraudes, o para causar dao a terceros; como bien refiere el tratadista espaol Jos Miguel Embid Irujo, la consecuencia ms importante de la

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Editara Jurdica Grijley. Primera Edicin. 2009. Lima. Pg. 41-42 De acuerdo al Artculo 31 de la Ley General de Sociedades, el patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad de los socios en aquellas formas societarias que as lo contemplan. 8 Artculo 78 del Cdigo Civil.- La persona jurdica tiene existencia jurdica distinta de sus miembros y ninguno de stos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer sus deudas. 9 Entindase el patrimonio social de la sociedad, el cual esta conformado por el conjunto de activos y pasivos sociales, encontrndose dentro de los pasivos el capital social de la sociedad, el cual est conformado por los aportes de los socios. 10 Es el caso de la Sociedad Colectiva la Sociedades en Comandita, la Sociedad Civil Ordinaria, cuyos socios responde en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. 11 FERNADEZ SESSAREGO, Carlos. La mentira es sujeto de derecho? En Revista Legal Express Publicacin Mensual de Gaceta Jurdica. Ao 2, N 24, Diciembre de 2002. Pg. 10.
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atribucin de la personalidad jurdica a la sociedad annima es la irresponsabilidad de sus socios sobre las deudas sociales12.

En ese contexto, cabe preguntarse si como resultado de considerar a la sociedad un sujeto de derecho totalmente independiente de sus miembros, con existencia propia, las situaciones ilcitas, fraudes y abusos que se cometan utilizando su estructura, deben ser atribuidas nica y

exclusivamente a ella, sin asumir ningn tipo de responsabilidad las personas que la integran?

Obviamente la lgica y el sentido comn nos dan una respuesta negativa, pues, al fin y al cabo detrs de la sociedad, detrs de toda esa estructura, hay seres humanos, seres de carne y hueso; ya lo dice el maestro Fernndez Sessarego, el concepto de persona jurdica alude, en la experiencia o realidad de la vida, que es donde se halla primariamente el derecho, a una organizacin de personas que persigue fines valiosos.13

Al ser las sociedades invenciones creadas por el hombre, requieren necesariamente de la participacin de estos para poder realizar las actividades econmicas propias de la sociedad, lo contrario sera imaginarnos a la sociedad x un edificio con piernas y brazos-, acudiendo a un banco a solicitar un prstamo.

Pero la pregunta que salta a la vista es, y cmo hacer frente a esas situaciones ilcitas o delitos que se cometen utilizando la estructura de la sociedad?, qu soluciones o instrumentos jurdicos nos franquea la ley? Existe una teora que viene siendo tratada en el Derecho norteamericano, alemn, y espaol bajo diferentes denominaciones, tales como el desconocimiento de la personalidad jurdica, allanamiento, desestimacin, levantamiento del velo societario o disregard of the legal entity14, que nos permite desconocer la personalidad jurdica de una sociedad y hacer frente al problema antes descrito.
HUNDSKOPF EXEBIO, Op. Cit., Pg. 41 FERNADEZ SESSAREGO. Op. Cit. Pg. 10. 14 HUNDSKOPF EXEBIO, Op. Cit. Pg. 42
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La llamada doctrina del levantamiento del velo societario no es nueva en nuestro mbito jurdico, pues desde su importacin jurdica a nuestro pas, ha sido materia del ms amplio proceso de discusin doctrinario sobre su aplicacin en el Per; se ha ubicado entre una de las corrientes de pensamiento ms sostenidas como remedio ante los problemas de abuso de la personalidad jurdica en las sociedades.

Mucho se ha escrito al respecto, desde su origen, definiciones, ventajas y desventajas. Incluso, existe la poco lejana tentativa de regulacin e inclusin de dicha institucin jurdica en nuestro ordenamiento legal15, sin embargo, como sucede con toda teora, estas tienen presupuestos necesarios para su empleo prctico, por ello considero que antes de discutir la posible aplicacin en nuestro ordenamiento jurdico de la teora del levantamiento del velo societario, deberamos realizar un anlisis previo y preguntarnos: Cules son los presupuestos necesarios que deben concurrir para aplicar la doctrina del allanamiento de la personalidad jurdica?. En dicho contexto, en el presente trabajo se realizar un estudio detallado respecto de las condiciones necesarios que deben converger para aplicar la Doctrina del Allanamiento de la Personalidad Jurdica.

2. BREVE REPASO DE LA TEORIA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO SOCIETARIO. A simple vista, el rtulo o nomenclatura empleada para denominar sta teora nos parecer difcil de comprender, y es que en ocasiones [por no decir en todas] el lenguaje de los abogados se aleja del lenguaje de los hombres, llegando al extremo de utilizar palabras que nadie entiende, sin embargo, cuando algo es muy complejo, el arte de comprenderlo est en simplificarlo;16 por ello, esta teora se comprende mejor cuando se asimilan adecuadamente ciertos conceptos y figuras jurdicas que giran en torno a la nocin de sociedad.

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HUNDSKOPF EXEBIO, Ibdem. Pg. 42 BULLARD GONZALES, ALFREDO. Esquizofrenia Jurdica. El impacto del Anlisis Econmico del Derecho en el Per. En http://dike.pucp.edu.pe/?civ

2.1 SOCIEDAD CON PERSONALIDAD JURDICA Tal como se indicara lneas arriba, las personas naturales tienden a agruparse a efectos de cumplir ciertos objetivos, tratndose de sociedades comerciales las personas se agrupan para el ejercicio en comn de actividades econmicas, es decir, para llevar a cabo una empresa y como resultado del desarrollo de su negocio y operaciones en el mercado obtener ganancias, las cuales sern repartidas entre los socios integrantes de dicha sociedad.

Sin embargo, tal y como se presenta dicha figura en la realidad, slo es una organizacin de personas, sin mayor relevancia ni reconocimiento alguno por el Derecho, como indica el maestro Carlos Fernndez Sessarego [se trata de] un conjunto de hombres que realizan, real y efectivamente, diversas acciones o conductas intersubjetivas destinadas a cumplir una finalidad de inters comn.17 En ese mismo sentido, el maestro Francisco Ferrara18 indica que [la constitucin de dicha sociedad no hace surgir otra cosa que] una pluralidad de personas con patrimonio comn () por real que sea el organismo social, su realidad es la de un grupo de hombres o de un instituto que funciona en base a una destinacin de bienes.

Es decir, en tanto y en cuanto dicha sociedad se mantenga como una simple organizacin de hombres, al margen del ordenamiento jurdico, sin ser acogidos por el Derecho, carece de personalidad jurdica alguna, por tanto, sus miembros no gozan del privilegio de no responder por las obligaciones del ente constituido, pues de una u otra forma, aquellos respondern personalmente por ellas.

De modo que, para que dicha sociedad sea reconocida por el Derecho y adquiera personalidad jurdica, es necesario el concurso de dos factores, (i) que se encuentre constituida la sociedad en s, y (ii) un segundo estadio que sella jurdicamente al ente formado, y lo coge en el campo del derecho. De modo que, la persona jurdica en rigor, no nace ms que con la segunda
Citado por GUERRA CERRN J. Mara Elena. La regulacin de las personas jurdicas y la realidad econmica-social. En Actualidad Jurdica Informacin especializada para abogados y jueces. Tomo 200. Gaceta Jurdica, julio, 2010. Pg. 46 18 FERRARA, Francisco. Teora de las Personas Jurdicas. Editorial Comares. Espaa, 2006. Pg. 565.
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fase, con la intervencin del derecho objetivo, pero como este no cae en el vaco19, supone pues que existe una sociedad ya constituida. As, cuando interviene el Derecho, se opera una profunda transformacin jurdica, porque en lugar de la colectividad cambiable y de la obra instable aparece un sujeto de derechos nico y permanente que concentra en si el patrimonio y realiza la destinacin para un futuro indeterminado.20

Y por qu es importante saber si una sociedad ostenta personalidad jurdica, porque la teora del levantamiento del velo societario, slo se aplica en la medida que exista una persona jurdica que otorgue el beneficio de la responsabilidad limitada a los miembros que la componen.21

En ese contexto, el artculo 6 de la Ley General de Sociedades prescribe que la sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin.

En ese contexto, la personalidad jurdica dota a la sociedad de una individualidad, de forma que se le atribuye una denominacin social, una nacionalidad y un domicilio, adems se le dota de capacidad y de autonoma para actuar y contraer obligaciones en su propio nombre con terceros, respondiendo la sociedad de las deudas sociales con su propio patrimonio como norma general.22

Tal como la define el Dr. Juan Espinoza Espinoza: la persona jurdica es una creacin del Derecho, en la cual se realiza una operacin de reduccin de personas individuales (conducta humana intersubjetivas), organizadas con un determinado fin (valores) para construir un centro unitario de referencia normativa, al cual se le va a imputar derechos y deberes (normas jurdicas)23.

FERRARA, Ibdem. Pg. 544. FERRARA, Ibdem. Pg. 565. 21 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Aplicacin de la figura del levantamiento del velo societario. En Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica. Vol. 14, N 126, marzo, 2009. Pg. 163. 22 VILLEDA VILLEDA, ALIDA DE MARA. El levantamiento del velo corporativo en las sociedades annimas, una herramienta legal para contrarrestar el abuso en la utilizacin de la personalidad jurdica. En http://biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_5702.pdf 23 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las Personas. 5 Edicin, Rodhas, octubre 2006. Pg. 718
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Sin embargo, como indica acertadamente el jurista peruano Javier de Belande Lpez de Romaa, la responsabilidad limitada de la persona jurdica aparece como una de sus mayores ventajas, pero a veces sirve para el desvo de sus fines, para la comisin de fraudes y actos ilcitos24, es decir, la persona jurdica se ha erigido como escudo para cubrir las transgresiones realizadas por sus integrantes y, ms an, a impedir que los efectos de dichos actos recaigan en los verdaderos responsables25

En ese sentido, como bien refiere el maestro argentino Ignacio Escuti: () la actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituye un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios controlantes que la hicieron posible ()26

Si bien la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en la ley, sta no puede brindar opciones ni para el fraude, ni para el abuso, ni para perjudicar a terceros () El abuso de la personalidad es la anttesis del funcionamiento correcto de la personalidad jurdica. Las sociedades comerciales se constituyen para actuar dentro de la ley y en funcin de ella es inusual que se constituya para violarla.27

Surge as, como un mecanismo para hacer frente a ese abuso por parte de los miembros de la sociedad, la teora del levantamiento del velo societario o allanamiento de la personalidad jurdica.

2.2 GNESIS Y NOCION DE LA TEORIA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO SOCIETARIO Antes de encarar directamente el tema, conviene que nos detengamos brevemente en cuestiones que me parecen importantes. Al iniciar este artculo sealbamos que la llamada doctrina del levantamiento del velo

Citado por Echaz Moreno, Daniel. Allanamiento de la Personalidad Jurdica y Vinculacin Empresarial Subordinadas En Dilogo con la Jurisprudencia, Tomo 29, Febrero de 2001. Gaceta Jurdica. GUTIERREZ FIGUEROA, Santos. Reflexiones sobre la doctrina del levantamiento del velo de las personas jurdicas. En http:// vlex.co/es/canales/Civil/Ar@iculos/9 26 A. ESCUTI Ignacio. Sociedades. Editorial Astrea, Buenos Aires, Argentina, 2006. Pg.12 27 A. ESCUTI Ignacio. Ibdem. Pg. 12-13
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societario no es nueva en nuestro mbito jurdico, pues desde su importacin jurdica a nuestro pas, ha sido materia del ms amplio proceso de discusin doctrinario sobre su aplicacin en el Per; y es que la doctrina del levantamiento del velo societario no es una creacin de nuestros legisladores o doctrinarios, sino que nace en el extranjero y es introducida en nuestro ordenamiento jurdico.

Para algunos autores, comienza en Estados Unidos de Norte Amrica, situndose en el caso Bank of The United States vs. Deveaux (189), en el que respecto al planteamiento de una competencia jurisdiccional, el Juez Marshall mantuvo la competencia del Tribunal Federal en el caso enjuiciado, proclamando que aunque una de las partes fuera una sociedad, se deba atender a la realidad de sus socios como personas individuales componentes de sta y en ese sentido, concluy que tratndose de socios pertenecientes a distintos Estados, el litigio corresponda ser enjuiciado por el Tribunal Federal saltndose as a la sociedad como ente autnomo e independiente y penetrando en la condicin de sus componentes para decidir de acuerdo con sta28.

Para otros autores, esta doctrina aparece en los Estados Unidos as como en Europa como consecuencia de los problemas que se crearon con relacin a la nacionalidad de las sociedades con ocasin de la Primera Guerra Mundial; en efecto, Francia y Alemania se encontraban en guerra, entonces se presenta el caso de una compaa constituida en Francia, que opera en Francia, pero que todos sus accionistas son alemanes. De qu Estado es la compaa? De Francia o Alemania? Adicionalmente, los accionistas apoyan abiertamente a la nacin alemana, pero se defienden diciendo que la compaa es francesa29

Por su parte, la doctora Carmen Bold Borda indica que si bien es cierto el tema de la nacionalidad fue el desencadenante en los Estados Unidos para
CASANOVA CLAROS, Mariela. A propsito del velo societario. En VOX JURIS 14 Crnicas de la Facultad. Universidad de San Martn de Porres. Edicin N 14, 2007. Pg. 129 29 SEOANE, Mario. Captulo XIII, La desestimacin de la personalidad jurdica. En Personas Jurdicas, principios generales y su regulacin en la legislacin peruana. Editora Jurdica Grijley, Lima, 2005, Pg. 111
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la aplicacin de sta doctrina, cierto es tambin que se extendi a casos en los que se intentaba defraudar a los acreedores, evadir impuestos, actuar en fraude de ley, lograr monopolio o proteger delitos30.

Como se aprecia, no existe un criterio unvoco respecto al momento en que aparece esta doctrina, no obstante ello, s hay una acepcin en comn de esta teora, la cual implica separar a la sociedad de su personalidad jurdica, es decir, desconocer la estructura externa de la sociedad, y mira al interior de ella para indagar sus verdaderas intenciones, como bien indica el maestro Ricardo de ngel Yagez: desarrollar los razonamientos jurdicos como si no existiese la persona jurdica31, claro est, slo se aplicar dicha doctrina en aquellas situaciones que se considere que la sociedad se ha constituido nicamente para defraudar a la ley, abusar del derecho, o perjudicar a terceros.

En ese mismo sentido, el Dr. Elas Laroza define la teora del levantamiento societario como aquella prctica que implica desconocer la personalidad jurdica de una sociedad, en algunos casos para evitar la utilizacin indebida, abusiva o fraudulenta de las persona jurdicas, con el objeto de ocultar situaciones ilcitas o causar dao a terceros. El mismo autor indica que los jueces disponen el levantamiento del velo societario no tanto para dilucidar hechos cometidos u ocultados por la sociedad, sino por los socios. En forma general sirve para evitar que, usando la cobertura formal de una sociedad, se cometan u oculten delitos o lesionen intereses de terceros. A levantarse el velo se hace posible que el juez conozca la realidad de las operaciones realizadas por los socios bajo la pantalla de la sociedad.32

A efectos de entender mejor la definicin de esta teora, considero que resulta pertinente el referirnos a la opinin de Gustavo Ruiz Torres, quien esbozando un ejemplo seala: imaginemos a la dama Sociedad resguardando su rostro detrs de un fino tul para que ningn extrao pueda
BOLD BORDA, Carmen. El levantamiento del velo societario y la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles. Editorial Tecnos S.A., 1997, Madrid. Pg. 11 31 DE NGEL YAGEZ, Ricardo: La Doctrina del Levantamiento del Velo de la Persona Jurdica. Editora Civitas. Madrid. 2da Edicin. Pg. 20 32 ELIAS, Enrique. Derecho Societario Peruano La Ley General de Sociedades. Editora Normas Legales S.A.C. Trujillo Per., 2001. Pg. 28.
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descubrir su identidad no saber cules son las intenciones de sus miradas o de sus gestos, sintindose irresponsable ante ellos por la forzada ceguera de quienes la admiran. Parangn muy cercano es el que puede describir al llamado velo societario. Ese velo societario es creado por Ley a fin que los que integran la sociedad cubran lcitamente su identidad y desarrollen detrs de ese vallado los planes por los cuales germin dicha persona jurdica, restringiendo la responsabilidad de sta a sus contribuciones al capital social.33

De modo que, cuando se produce el abuso de las gracias de la personalidad jurdica, especialmente las recogidas en la responsabilidad limitada de los socios, es menester tirar abajo esa mantilla que cubre la ilicitud de los actos de la sociedad para identificar a los reales causantes del dao, conocer sus verdaderas intenciones y extender su responsabilidad ilimitada y personalmente a los socios34.

3. PRESUPUESTOS PARA LA APLICACIN DE LA DOCTRINA DEL ALZAMIENTO DEL VELO DE LA PERSONALIDAD JURDICA Habiendo asimilado adecuadamente los conceptos antes descritos, la pregunta central dentro de este tema es: cules son los presupuestos que deben converger o concurrir para aplicar la doctrina del levantamiento del velo societario?

Como sucede con toda teora, estas tienen presupuestos necesarios para su empleo prctico, en el caso que nos ocupa, aunque no existe consenso al respecto, la mayora de tratadistas afirman que deben respetarse tres condiciones bsicas para ello: (i) Situacin de control, (ii) Situacin de abuso o fraude de la personalidad jurdica y (iii) Respetar el principio de subsidiariedad (ultima ratio).

RUIZ TORRES, Gustavo. El allanamiento de la personalidad jurdica (o el levantamiento del velo societario por abuso de la personalidad jurdica). En Revista Jurdica Magistri et Doctores N 3. UNMSM Facultad de Derecho y Ciencia Poltica (Unidad de Post Grado), Ao VII. Lima, diciembre 2006. Pg. 480 34 RUIZ TORRES. Ibdem Pg. 480
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En los prrafos siguientes desarrollaremos cada uno de estos presupuestos necesarios para aplicar la llamada Teora del Levantamiento del Velo Societario.

3.1 SITUACIN DE CONTROL Tambin conocida como la Vinculacin Empresarial Subordinada, implica la existencia de al menos dos sujetos: el dominante y el dominado, los mismos que se encuentran en una situacin de dominacin-dependencia, la cual estar regida por la direccin unificada35; definicin un tanto complicada, pero que trataremos de simplificar y ejemplificar para entenderla mejor.

Mientras que la relacin de dominacin-dependencia implica que la dominacin intensa y duradera ejercida por un sujeto sobre una empresa genera, para el primero, el control y, para la segunda, la dependencia; por su parte, la direccin unificada es la capacidad del sujeto dominante para imponer sus decisiones a una empresa36, es decir, en la relacin existente entre dos empresas, una se encuentra sometida o subordinada a las rdenes de la otra, o en todo caso, un sujeto constituye una sociedad e imponiendo sus decisiones realiza determinados actos que como persona natural le estn prohibidas.

La doctora Bold Roda indica que esta situacin de control se manifiesta cuando se detecta un manejo defectuoso de la administracin del ente social jurdico o si se detecta un control pleno de la sociedad por otra entidad, empresa o alguno de sus miembros, socios o titulares.37

A manera de ejemplo, tenemos a dos entes sociales, uno de los cuales est sujeto a la voluntad del otro y lo conduce, por lo tanto, su desenvolvimiento est en manos de otra sociedad y no se busca su inters social sino el del conductor, aplicando el ejemplo al caso peruano, tenemos que el inciso 7
HUNDSKOPF EXEBIO, Op. Cit. Pg. 163. ECHAIZ MORENO, Daniel. Los grupos de empresas en el Per. Anlisis y propuestas para una legislacin integral. En: Gaceta Jurdica. Lima, Gaceta Jurdica Editores, setiembre del 2000, Tomo 82-B, p. 34. 37 BOLD BORDA, Op. Cit.
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del artculo 1366 del Cdigo Civil prohbe al albacea adquirir los bienes que administra. Supongamos que el albacea de una sucesin testamentaria constituye una persona jurdica y, a travs de sta, adquiere uno de los bienes hereditarios38.

En el caso antes planteado, se ha utilizado la forma societaria para infingir la ley, pues el albacea evidentemente utilizando la fachada de la sociedad, ha monitoreado los actos de la misma a efectos de adquirir bienes que por su condicin de albacea le estaban prohibidas; si el Juez desconoce la forma jurdica entonces encontrar que la decisin de adquirir los bienes hereditarios fue adoptada en inters del albacea y no de la sociedad. Sin perjuicio del caso planteado, el Dr. Echiz Moreno39 plantea algunos mecanismos a travs de los cuales se manifiesta la dominacin, el autor distingue entre dominacin interna (de derecho y de hecho), la dominacin externa (de derecho y de hecho) y la dominacin directa e indirecta.

3.1.1 LA DOMINACIN INTERNA DE DERECHO El citado autor seala que en esta situacin nos encontramos ante la dominacin accionaria o participacional. Indica que este tipo de dominacin implica la influencia dominante que se ejerce en razn de la titularidad de la empresa dominada.

Se arriba a este tipo de dominacin mediante tres vas: (i) dominacin absoluta (cuando se posee el cien por ciento de las acciones o participaciones de la empresa dominada), (ii) dominacin mayoritaria (cuando se posea ms de cincuenta por ciento y menos del cien por ciento de las mismas) y (iii) dominacin minoritaria (cuando se posea menos del cincuenta por ciento de las acciones o participaciones de una empresa y se celebre un pacto de sindicacin que conlleve al dominio de ella).

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SEOANE, Op. Cit. Pg. 113 ECHAIZ MORENO, Daniel. Caractersticas estructurales de los grupos de empresas. En: Banco de Datos Legal Teleley. Lima, desde el 11 de setiembre del 2000, http://www.asesor.com.pe/teleley/tesis-echaiz.htm.

3.1.2 LA DOMINACIN INTERNA DE HECHO En el caso de la dominacin interna de hecho, sta se da a travs de dos mecanismos: (i) la dominacin relativa y (ii) la dominacin

administrativa, siendo muy comn en las llamadas sociedades de accionariado difundido, es decir, en aquellas empresas que cuentan con un gran nmero de accionistas.

Mientras que la dominacin relativa se produce ante el fenmeno de ausentismo de las juntas, pues muchos de los socios de mando de tenencia minoritaria (pero que suelen asistir) adquirirn posicin mayoritaria entre los votantes y, por ende, el dominio necesario. Por su parte, la dominacin administrativa se refiere aquella que reposa en manos de los rganos encargados de la administracin de la empresa, esto es, directores, gerentes y dems ejecutivos.

3.1.3 LA DOMINACIN EXTERNA DE DERECHO Indica el autor que este tipo de dominacin surge de la celebracin de un contrato cuya finalidad principal es la dominacin, de modo que el vnculo contractual genera la relacin de dominacin-dependencia y conlleva al establecimiento, mediante clusulas, de un comportamiento subordinado que la empresa dominada deber observar y acatar a favor del sujeto dominante.

3.1.4 LA DOMINACIN EXTERNA DE HECHO En este caso, indica el autor, nos encontramos ante un contrato donde la dominacin no es su propsito principal, sino un efecto secundario y derivado que aparece en la relacin entre las partes. Ello suele suceder en el suministro, la concesin mercantil, la licencia de marca, la franquicia, la emisin de bonos, etc.

As, si el suministrante cuenta con un solo cliente, su permanencia en el mercado estar condicionada a la demanda, esto es, a los requerimientos del suministrado. Imaginemos que una granja y una avcola celebran un contrato de suministro con pacto de exclusividad a favor del suministrado;

no sera extraa que en una oportunidad se necesite de cien aves y, en otra ocasin, solamente veinte aves.

Respecto a la licencia de marca, de acuerdo a nuestra Ley de Propiedad Industrial, el licenciante responde ante los consumidores por la calidad e idoneidad de los productos o servicios licenciados si fuese productos o prestador de estos, por lo tanto, es lgico pensar que aquel realizar una labor de control o monitoreo, de modo tal que el licenciatario debe acatar las instrucciones impartidas ya de los contrario pierde la licencia, quedando sus productos o servicios sin marca.

3.1.5 LA DOMINACIN DIRECTA E INDIRECTA La dominacin directa e indirecta es aplicable a cada una de las situaciones antes planteadas, es decir, a la dominacin interna de derecho, la dominacin interna de hecho, la dominacin externa de derecho y la dominacin interna de hecho. Estos tipos de dominacin directa e indirecta reflejan cmo se estructura la relacin de dominacindependencia respecto del sujeto dominante con las empresas dominadas, es decir, si desde una sola cabeza se imparte la direccin unificada40 del grupo o si, por el contrario, hay desconcentracin de funciones por niveles.

3.2 SITUACIN DE ABUSO O FRAUDE DE LA PERSONALIDAD JURDICA Otra de los presupuestos necesarios que debe concurrir a efectos de aplicar la teora del levantamiento del velo societario, es la figura del abuso o fraude de la personalidad jurdica. Dado que se trata de instituciones jurdicas distintas, en los siguientes prrafos definiremos cuando nos encontramos ante una situacin de abuso de la personalidad jurdica y cuando ante una situacin de fraude a la personalidad jurdica.

3.2.1 EL ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURDICA. En principio, debemos asimilar adecuadamente el concepto abuso del derecho a efectos de comprender mejor la nocin abuso de la
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Recordemos que la direccin unificada es la capacidad del sujeto dominante para imponer sus decisiones a una empresa.

personalidad jurdica. Para el reconocido jurista Jos Len Barandiarn se incurre en abuso de derecho cuando, en el ejercicio de tal derecho, el titular se excede manifiestamente de los lmites de la buena fe de modo que dicho ejercicio no se compatibiliza con la finalidad institucional y la funcin social en razn de las cuales se ha reconocido el respectivo derecho41.

Por su parte, el abuso del derecho para la Dra. Bold Roda, supone una actuacin contraria a la buena fe, la cual tiene como finalidad intentar obtener un resultado contrario al ordenamiento jurdico positivo que busca su apoyo en la norma de cobertura42, es decir, a travs de una conducta abusiva se realiza el ejercicio irregular de un derecho y con ello se transgrede de manera directa la buena fe o las buenas costumbres, agraviando con ello intereses de terceros.

La teora general del abuso del derecho es muy amplia, esbozar cada uno de los criterios que se han elaborado al respecto escapa al mbito de este artculo, por ello nicamente nos centraremos en una de las subespecies de aquella, el abuso de la personalidad jurdica. Al respecto, el reconocido jurista Fernndez Sessarego indica que el abuso de la personalidad jurdica es aquella situacin o circunstancia en la cual una organizacin de personas o ciertas personas de esta utilizan las ventajas que otorga la formalidad que se obtiene con la inscripcin de dicha organizacin en el registro para obtener beneficios en su provecho o en el de terceros al margen de los propios intereses de la persona jurdica. Es decir, son los seres humanos integrantes de la organizacin los que emplean dicha ventajas en su favor o para cometer un fraude a la ley43.

Es decir, los miembros de la sociedad constituida, aprovechando la personalidad jurdica adquirida por sta a partir de su inscripcin en el registro, obtienen beneficios en su provecho o comenten ilcitos, perjudicando con ello a terceros.
41Citado por: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Los principios contenidos en el Titulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano de 1984. PUCP, Lima, 2005, Pg. 94 42 BOLD RODA, Op. Cit. Pg. 290, 291 43 FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Apuntes sobre el abuso de la personalidad jurdica. En Advocatus. N 4, Lima, 2001, Pg. 73.

En ese contexto, resulta acertado lo afirmado por la Dra. Guerra Cerrn, quien indica que al hablar del ejercicio abusivo del derecho a travs del ente social entindase la sociedad es incuestionable que son los integrantes de la sociedad los que abusan del derecho de asociacin y de las reglas que son aplicables para el ejercicio de este derecho. Evitando acciones irregulares, no slo en el mbito civil, sino en cualquier campo, con el objeto de obtener resultados antijurdicos, se podr controlar los actos dolosos o fraudulentos que comentan los miembros que componen la personalidad jurdica utilizndola para ello44

Un ejemplo nos permitir entender mejor las nociones esbozadas. A y B se obligan frente C a no realizar determinado acto, sin embargo, resulta que el mismo acto lo realiza la persona jurdica X, la cual sorprendentementetiene como accionistas a A y B. A simple vista pareciera que no existe ningn inconveniente. Sin embargo, ha existido un abuso del derecho de constitucin de empresa, pues A y B han realizado tal abuso, prohibido por el artculo 103 de la Constitucin, porque en ejercicio de su derecho han constituido la persona jurdica X con el nico objeto de realizar el acto que como personas naturales les estaba prohibido.

Como se aprecia, el abuso del derecho implica ejercer de modo irregular un derecho, pues excedindose en el ejercicio de tal derecho, se agravan intereses patrimoniales ajenos, y ello no puede ser tolerado por el ordenamiento jurdico.

3.2.2 EL FRAUDE DE LA PERSONALIDAD JURDICA Siguiendo la misma lnea esbozada al referirnos al abuso de la personalidad jurdica, en este caso, resulta necesario fijar un concepto de fraude a la ley a efectos de comprender mejor la nocin fraude de la personalidad jurdica.

44

GUERRA CERRON, Jess Mara Elena. Levantamiento del velo societario y los derechos, deberes y responsabilidades de la sociedad annima. Tesis para optar el grado acadmico de Doctor en Derecho y Ciencia Poltica. Lima, Per, 2007, Pg. 243

En principio, por fraude a la ley se evade la aplicacin de una ley (ley defraudada) amparndose en otra ley (ley de cobertura), que solo de modo aparente protege el acto realizado, caso en el cual debe aplicarse la ley que se ha tratado de eludir o, si ello no es posible, anular el acto, independientemente de que con este se haya o no causado dao45. El fraude a la ley se presenta en apariencia como un acto legtimamente realizado y bajo el amparo de normas legales expresas. Para que exista fraude a la ley deben presentarse dos normas jurdicas, una que es la llamada ley de cobertura y la otra que es la ley defraudada. La ley de cobertura es un dispositivo general que permita encubrir el acto malicioso y darle un tono aparente de legalidad; la ley defraudada, en cambio, no es un precepto especfico para un caso determinado, lo que se atenta de esta forma es la finalidad por la cual fue creada, es decir, se ataca la razn, la ratio legis, que llev al legislador a emitir dicho dispositivo46.

Aplicando el concepto antes descrito al mbito de la personalidad jurdica, el alemn Rolf Serick, reconocido como una de los grandes propulsores de la Doctrina del Levantamiento del velo societario, indica que el fraude de la personalidad jurdica se produce: cuando el resultado que la ley rechaza se obtiene por un camino que la ley no ha previsto y cuando la ratio legis de la norma era que tal resultado no se produzca. Puede ser que la persona jurdica haya existido al momento del fraude o que haya sido creada para tal fin con lo que se logr la sustraccin de la ley.47

Un ejemplo nos permite entender mejor los conceptos antes descritos. De acuerdo al artculo 78 de nuestro Cdigo Civil, la persona jurdica tiene existencia distinta de sus miembros y ninguno de stos ni todos ellos tiene derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer sus deudas. El seor Rosas se encuentra impedido por ley en adquirir determinado bien, en virtud a ello, en colaboracin con el Sr. Llanos constituye una sociedad denominada El Grfico S.A., que conforme al artculo citado, es distinta del Sr. Rosas y del Sr. Llanos, en consecuencia El Grfico S.A. adquiere el
TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto Jurdico. 2 Edicin. Editorial Idemsa. Lima, 2001. Pg. 573. GUERRA CERRN, Op. Cit. Pg. 245 47 Citado por GUERRA CERRN, Ibdem. Pg. 241
45 46

bien, as el Sr. Rosas ha defraudado a la ley a travs de la persona jurdica constituida, pues amparndose en el articulado citado, consigui adquirir el bien, que como persona natural le estaba prohibido.

Evidentemente cuando el legislador estableci la posibilidad de que la persona jurdica tenga existencia distinta de sus miembros, no lo hizo con la finalidad de que se use la persona jurdica en perjuicio de terceros, sino, con el fin de realizar una operacin de reduccin de personas individuales, organizadas con un determinado fin, para construir un centro unitario de referencia normativa, al cual se le pudiera imputar derechos y deberes.48

3.3 RESPETAR EL PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD Finalmente, otro de los presupuestos a tomar en cuenta para aplicar la teora del levantamiento del velo societario, es el Principio de

Subsidiariedad. Debemos resaltar que la teora del levantamiento del velo societario tiene sus orgenes en fallos jurisprudenciales y en la doctrina, es decir, no suele basarse en formas legales ni existen normas que establezcan de forma taxativa en qu casos debe recurrirse a ella, sino que se aplica y desarrolla de acuerdo al caso concreto, por ello desconocer la personalidad jurdica de una determinada sociedad, sin sustentarse en supuestos objetivos o normas legales y partiendo del anlisis judicial de un caso determinado, coadyuva a la inseguridad jurdica, por lo que en tan delicada operacin, los magistrados debern apelar a nociones genricas como las de abuso del derecho o fraude a la ley49

En el caso que nos ocupa el autor espaol Ricardo de ngel Yagez ha sealado: no parece impertinente preguntarse si la doctrina del levantamiento del velo no es sino un exotismo innecesario, habida cuenta que la dogmtica jurdica y los ordenamiento positivos europeos occidentales brindan al juzgador, conceptos e instrumentos jurdicos bastantes para adoptar soluciones como las que el levantamiento del velo
48 49

Espinoza Juan, citado por GUERRA CERRON, Op. Cit. Pg. 46 HUNDSKOPF EXEBIO, Op. Cit. Pg. 43.

societario puede ofrecer. Nociones jurdicas bsicas como son la del fraude a la ley, o la del fraude a acreedores, o la del abuso del derecho o la equidad, o en fin la buena fe, se presentan, en efecto, como resortes jurdicos adecuados para solventar muchos de los problemas que, quizs con una excesiva inclinacin a lo nuevo, dicen resolverse mediante el recurso a la tcnica del levantamiento del velo societario50

Como vemos, los autores antes citados establecen el carcter excepcional de la teora del levantamiento del velo societario, y fijan la necesidad de acudir primero al repertorio legal existente y utilizar las figuras jurdicas tradicionales de abuso del derecho y fraude a la ley, antes de aplicar la doctrina estudiada; dichos alcances encierran lo que se entiende por el respeto al principio de subsidiariedad de dicha teora.

El principio de subsidiariedad implica que la teora del allanamiento de la personalidad jurdica debe aplicarse como ultima ratio, es decir, cuando el problema no pueda ser resuelto mediante el empleo de otros mecanismos que el propio Derecho Franquea51. No quiere decir que nunca pueda levantarse el velo de la sociedad ni que el hacerlo sea ilegal, lo que debe concluirse es que la aplicacin de esta figura debe hacerse con especial cuidado y excepcionalmente52

Tngase en consideracin que institutos jurdicos como el abuso del derecho o el fraude a la ley gozan de raigambre en el Derecho Comparado, encontrndose consagrados legislativamente en la mayora de

ordenamientos nacionales. Mediante aquellos puede satisfacerse las pretensiones de la parque los invoca, slo si esto no ocurre, debera ponerse en prctica la teora analizada. En consecuencia, el allanamiento de la personalidad jurdica siempre debera ser la solucin secundaria, residual o supletoria, pero jams la primera solucin53.

De ngel Yagez. Op. Cit. Pg. 65 Boldo Roda, Op. Cit. Pg. 17. 52 GUTIERREZ CAMACHO, Walter. El levantamiento del velo societario (I). En: Estudios societarios & Ley General de Sociedades. Lima, Gaceta Jurdica Editores, junio de 1999, p. 280 53 ECHAIZ MORENO, Op. Cit.
50 51

4. REFLEXIN FINAL. Al iniciar este artculo indicamos que la Teora del Levantamiento del Velo Societario no es una creacin de nuestros legisladores o doctrinarios, sino que nace en el extranjero y es introducida en nuestro ordenamiento jurdico, como otras tantas doctrinas y teoras que hoy forman parte de nuestra tradicin legal. Sin embargo, considero que la misma no debe adherirse a nuestro ordenamiento jurdico por simple imitacin, sino que requiere ser analizada, debidamente estudiada en todas sus aristas e indagar la posibilidad de implementar la aplicacin de esta teora en nuestro ordenamiento, toda vez que no resulta conveniente que nuestros magistrados se aventuren a aplicarla sin conocimiento previo.

Un aspecto a resaltar de esta teora es que tiene sus orgenes en fallos jurisprudenciales y en la doctrina, es decir, no suele basarse en formas legales ni existen normas que establezcan de forma taxativa en qu casos debe recurrirse a ella, sino que se aplica y desarrolla de acuerdo al caso concreto, es por ello que se considera que la Teora del Levantamiento del Velo Societario connota un conflicto entre la justicia y la seguridad jurdica, pues el hecho de desconocer la utilizacin de una persona jurdica como herramienta de sus miembros, para ejecutar actos abusivos o

defraudadores en contra de acreedores o terceros, contravendra abiertamente el primero de tales principios. Del mismo modo, desconocer la personalidad jurdica de una determinada sociedad, sin sustentarse en supuestos objetivos o normas legales y partiendo del anlisis judicial de un caso determinado, coadyuva a la inseguridad jurdica.54

Por ello, coincido con el Dr. Mispireta cuando seala que es necesario implementar las normas legales que prevean expresamente la posibilidad de desestimar algunas caractersticas, no solo de las sociedades comerciales, sino tambin de cualquier tipo de persona jurdica cuando se haga un uso abusivo o fraudulento de las mismas, debindose tener en

54

HUNDSKOPF EXEBIO, Op. Cit. Pg. 43.

cuenta que esta introduccin debe ir acompaada de una capacitacin permanente y profunda de los jueces que aplicarn esta teora.55

El hecho de fijar normas legales que prevean expresamente la posibilidad de desestimar algunas caractersticas de la sociedad, dota de seguridad jurdica a nuestro ordenamiento jurdico. Como dira Epifanio Condorelli, el intrprete debe buscar en la ley para tratar de encontrar la solucin que ms satisfaga las exigencias de una sana poltica jurdica; y por sobre todas las cosas, en esta materia, debe buscar que se respete la ley, que no se afiance la anarqua jurisdiccional, que no se concedan a los jueces facultades-poderes omnmodos atentatorios contra el principio continental europeo de autoridad y respeto a la ley, que se consolide la seguridad jurdica tan necesaria al hombre y a la sociedad y que a la postre el es el presupuesto bsico sin el cual no puede concretarse el valor jurdico supremo: la justicia.

Recordando lo que el maestro griego Aristteles indicaba: cualquier arte y cualquier doctrina, y asimismo toda accin y eleccin, parece que a algn bien es enderezada, pues tratndose de sociedades mercantiles su actuar debe desarrollarse dentro de los mrgenes de la ley, dado que es inusual que se constituya para violarla.

55

Citado por CASANOVA CLAROS, Mariela. Op. Cit. Pg. 138

5. BIBLIOGRAFIA Aristteles. tica a Nicmaco. http://www.uruguaypiensa.org.uy/imgnoticias/650.pdf En

GARRIGUES, Joaqun. Teora General de las Sociedades Mercantiles. En Revista de Derecho Mercantil, N 142, Madrid, 1976. GARRIGUES, Joaqun. Manual de Derecho Comercial. Editorial Porra. Mxico 1979. Tomo I. HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Editara Jurdica Grijley. Primera Edicin. 2009. Lima. FERNADEZ SESSAREGO, Carlos. La mentira es sujeto de derecho? En Revista Legal Express Publicacin Mensual de Gaceta Jurdica. Ao 2, N 24, Diciembre de 2002. BULLARD GONZALES, ALFREDO. Esquizofrenia Jurdica. El impacto del Anlisis Econmico del Derecho en el Per. En http://dike.pucp.edu.pe/?civ GUERRA CERRN J. Mara Elena. La regulacin de las personas jurdicas y la realidad econmica-social. En Actualidad Jurdica Informacin especializada para abogados y jueces. Tomo 200. Gaceta Jurdica, julio, 2010. FERRARA, Francisco. Teora de las Personas Jurdicas. Editorial Comares. Espaa, 2006. HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Aplicacin de la figura del levantamiento del velo societario. En Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica. Vol. 14, N 126, marzo, 2009 VILLEDA VILLEDA, ALIDA DE MARA. El levantamiento del velo corporativo en las sociedades annimas, una herramienta legal para contrarrestar el abuso en la utilizacin de la personalidad jurdica. En http://biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_5702.pdf ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las Personas. 5 Edicin, Rodhas, octubre 2006. Echaz Moreno, Daniel. Allanamiento de la Personalidad Jurdica y Vinculacin Empresarial Subordinadas En Dilogo con la Jurisprudencia, Tomo 29, Febrero de 2001. Gaceta Jurdica. GUTIERREZ FIGUEROA, Santos. Reflexiones sobre la doctrina del levantamiento del velo de las personas jurdicas. En http:// vlex.co/es/canales/Civil/Ar@iculos/9

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GUTIERREZ CAMACHO, Walter. El levantamiento del velo societario (I). En: Estudios societarios & Ley General de Sociedades. Lima, Gaceta Jurdica Editores, junio de 1999,

5. ANEXO: CONCEPTOS PRINCIPALES EMPLEADOS

Persona Jurdica: Entidad pblica o privada (sociedades civiles y mercantiles) a la que el Derecho le reconoce capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones diferentes de los de las personas fsicas que la componen.

Teora del Levantamiento del Velo Societario: Llamada tambin Disregard of the legal entity, Allanamiento a la personalidad jurdica o Desestimacin de la personalidad jurdica. Conjunto de remedios jurdicos mediante la cual resulta posible prescindir de la forma de la sociedad o asociacin con que se halla revestido un grupo de personas y bienes, negando su existencia autnoma como sujeto de derecho frente a una situacin jurdica particular. Estos remedios en algunos supuestos permitirn prescindir de la forma jurdica misma, negando la existencia autnoma del sujeto de derecho, mientras que en otros se mantiene la existencia autnoma del sujeto, pero se niega al socio la responsabilidad limitada.

Abuso del Derecho: El art. II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil consagra que la ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusivos de un derecho, y pueden utilizarse las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso. Es la situacin que se produce cuando el titular de un derecho subjetivo acta de modo tal que su conducta concuerda con la norma legal que le concede esa facultad, pero su ejercicio resulta contrario a la buena fe, la moral, las buenas costumbres, y a los principios que acoge el derecho.

Fraude a la Ley: Esta figura se relaciona con aquellas situaciones en que para eludir una prohibicin o una disposicin imperativa se busca artificiosamente el amparo de otra ley.