SE INICIA PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO CONTRA: EL ESTADO INTERPONE: JORGE EDUARDO HERNANDEZ HERNANDEZ

SEORES TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Quien

suscribe,

JORGE

EDUARDO

HERNANDEZ

HERNANDEZ,

mayor,

Comerciante, casado una vez, vecino de Palmares Alajuela, 100 metros sur y 50 al este del Supercoop de Coopepalmares en Esquipulas, cdula de identidad nmero 2-0339-0473 me apersono ante su autoridad para interponer en tiempo y forma PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO para que en sentencia sea declarada la nulidad del Decreto Ejecutivo N 36777-MP-TUR, denominado REGLAMENTACIN DEL ARTCULO 1 DE LA LEY N 4286 DEL 17 DE DICIEMBRE DE 1968 DE NOMBRAMIENTO DE COMISIONES DE FESTEJOS POPULARES, publicado en el Alcance Digital N 63 a la Gaceta N 181 del 21 de setiembre de 2011. HECHOS: PRIMERO: Soy vecino del cantn de Palmares y he vivido en ese cantn durante toda mi vida, encontrndose en l mi domicilio electoral, lo cual demuestro con la copia de mi cdula de identidad que aporto como prueba No. 1 SEGUNDO: En Palmares, desde hace aproximadamente 25 aos se vienen celebrando las denominadas Fiestas Cvicas, mismas que han sido organizadas y celebradas por la Asociacin Cvica Palmarea. TERCERO: La Asociacin Cvica Palmarea es una asociacin de carcter privado, tal y como lo demuestro con la certificacin que se adjunta, como prueba No. 2. CUARTO: La Procuradura General de la Repblica, mediante el dictamen nmero C-0802010 de fecha 22 de abril del 2010, analiza la naturaleza de los festejos populares. En ese 1

caso especfico fue referente a la organizacin de la Feria Nacional de las Frutas, en el cual sostiene que se encuentran sujetas a lo dispuesto por la Ley No 4286, Ley Para el Nombramiento de Comisiones de Festejos Populares, por lo que la competencia para su organizacin, la detenta de forma exclusiva y excluyente el ente territorial. Se aporta como Prueba No. 3 copia del dictamen nmero C-080-2010 en referencia. QUINTO: A raz de lo anterior, la Licenciada Ginneth Bolaos Arguedas, Auditora Interna de la Municipalidad de Palmares, solicit a la Procuradura General de la Repblica criterio en torno a la posibilidad jurdica de que las municipalidades pueden autorizar la realizacin de festejos en sus respectivos cantones a entidades como Asociaciones o Fundaciones, o si por el contrario, slo se podran realizar festejos, si los realiza la comisin a la que hace alusin el artculo 1 de la Ley No. 4286. SEXTO: La Procuradura General de la Repblica, contest la consulta mediante el dictamen C-183-2010 de fecha 26 de agosto del 2010 en el que seala que el ente territorial, por imperio de ley, se encuentra impedido para autorizar la organizacin de los festejos populares de Palmares a Asociaciones, Fundaciones o cualquier otra entidad de carcter privado, lo que implica que los Festejos Populares pueden ser organizados nicamente por la misma Municipalidad. Se aporta como Prueba No. 4 copia del dictamen nmero C-183- 2010 en referencia. SETIMO: Mediante oficio nmero DFOE-SM-1576 la Contralora General de la Repblica, confirma la posicin de la Procuradura General de la Repblica, y seala que las fiestas celebradas en Palmares estn sujetas a la Ley 4286 en cuanto al nombramiento de Comisiones de Festejos Populares. Se aporta como Prueba No. 5 copia del oficio nmero DFOE-SM-1576 en referencia. OCTAVO: A pesar de los criterios de la Procuradura General de la Repblica y de la Contralora General de la Repblica, todos del ao 2010, es hecho pblico y notorio que se realizaron las Fiestas Cvicas Palmares 2011, las cuales se organizaron por parte de la Asociacin Cvica Palmarea.

NOVENO: Mediante el Decreto Ejecutivo N 36777-MP-TUR, emitido por la Presidenta de la Repblica, el Ministro de la Presidencia y el Ministro de Turismo, se decreta REGLAMENTACIN DEL ARTCULO 1 DE LA LEY N 4286 DEL 17 DE DICIEMBRE DE 1968 DE NOMBRAMIENTO DE COMISIONES DE FESTEJOS POPULARES, publicado en el Alcance Digital N 63 a la Gaceta N 181 del 21 de setiembre de 2011. DECIMO: El citado Reglamento consta de 3 artculos, los cuales literalmente dicen: Artculo 1. Entindase por festejos populares para efectos de la aplicacin de lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley N 4286 del 17 de diciembre de 1968 de Nombramiento de Comisiones de Festejos Populares, aquellos concebidos y organizados por cuenta y riesgo de las Municipalidades, y que conllevan la celebracin de un conjunto de actividades simultneas, en las que confluyen ventas de bebidas, comidas, juegos mecnicos, espectculos taurinos, desfiles callejeros, espectculos musicales y/o artsticos al aire libre, mascaradas, bailes, juegos de plvora y otros. Artculo 2. Las ferias, festivales, exposiciones de diversa ndole, carnavales, topes y otros eventos similares que sean organizados por iniciativa y financiamiento de personas de derecho privado, tanto fsicas, jurdicas, asociaciones y/o comunidades organizadas, debern contar con la autorizacin expresa por parte de la respectiva Municipalidad. Asimismo, debern cumplir con todos los permisos que exija el ordenamiento jurdico, en salvaguarda de los intereses locales y derechos fundamentales de sus vecinos, as como con el pago de las patentes respectivas, como las que se indican en el artculo 17 del Decreto N 17757-G de 28 de setiembre de 1987 y sus reformas. Artculo 3. Rige a partir de su publicacin en el Diario Oficial La Gaceta.El destacado es nuestro. Se adjunta como prueba No. 6 copia del Decreto publicado. 3

DECIMO PRIMERO: Al presente, existe publicidad en los diversos medios de comunicacin que confirman la realizacin de las denominadas Fiestas Cvicas Palmares 2012 programadas para llevarse a cabo entre el 11 y el 23 de enero del 2012, cuya organizacin de corre por cuenta de la Asociacin Cvica Palmarea. DECIMO SEGUNDO: No se conoce al presente que la Municipalidad de Palmares haya autorizado a la Asociacin Cvica Palmarea la organizacin de las Fiestas Cvicas Palmares 2012. DERECHO Fundamenta mi accionar las siguientes normas y consideraciones jurdicas: ILEGITIMACION:

Dispone el prrafo segundo del artculo 10 del Cdigo Procesal Contencioso Administrativo, que estarn legitimados para impugnar directamente disposiciones reglamentarias quienes ostenten, respecto de estas, algn inters legtimo, individual o colectivo sin que se requiera acto de aplicacin individual. An cuando la sola publicidad de la celebracin de las Fiestas Cvicas de Palmares 2012, supone un acto de aplicacin del Decreto impugnado, la ausencia de un acto de autorizacin de la Municipalidad de Palmares, no nos permite establecer con propiedad un acto de aplicacin individual del Decreto, por lo que en el presente asunto y sin perjuicio de que en futuro prximo se emita dicho acto de aplicacin individual, lo impugnado ser nicamente el Decreto Ejecutivo N 36777-MP-TUR, denominado REGLAMENTACIN DEL ARTCULO 1 DE LA LEY N 4286 DEL 17 DE DICIEMBRE DE 1968 DE NOMBRAMIENTO DE COMISIONES DE FESTEJOS POPULARES, publicado en el Alcance Digital N 63 a la Gaceta N 181 del 21 de setiembre de 2011. El inters legtimo lesionado con el Decreto en referencia, radica en mi condicin de muncipe del cantn de Palmares. El artculo 1 del Cdigo Municipal, establece que el El municipio est constituido por el conjunto de personas vecinas residentes en un mismo cantn, que promueven y administran sus propios intereses, por medio del gobierno municipal. 4

El citado artculo, no es ms que el eco de la norma constitucional contenida en el numeral 169 que encarga la administracin de los intereses y servicios locales en cada cantn a un Gobierno Municipal, que en nuestro pas identificamos como la Municipalidad. La Constitucin dot a las corporaciones municipalidades de autonoma, siendo una de sus manifestaciones la imposibilidad de que el Poder Ejecutivo intervenga en la forma de organizacin de los intereses y servicios locales. En ese sentido una amplia jurisprudencia constitucional resumida y sustentada en la sentencia No. 005445-06, dictada por la SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, a las catorce horas treinta minutos del catorce de julio de mil novecientos noventa y nueve, es conteste en sealar, que slo la ley a travs de la nacionalizacin de los intereses o servicios locales es capaz de injerir en lo local. En el Considerando V de la citada Sentencia, la Sala Constitucional manifiesta: Aparece claro, entonces, que la Asamblea Nacional Constituyente al ocuparse del tema de la autonoma municipal, lo hace como una reaccin evidente a la experiencia histrica de la intervencin del Poder Ejecutivo en los asuntos locales. Es decir, si lo que privaba en los aos anteriores al proceso constituyente, era un sistema municipal intervenido directamente por el Poder Ejecutivo, lo que se quiso fue concebir uno distinto, que se desligara por completo de esa interferencia. Agrega la Sala en el mismo Considerando: En sntesis, al aprobar la Asamblea Nacional Constituyente el texto del actual artculo 170, que seala que las corporaciones municipales son autnomas, cre un sistema de administracin local tal, que lo sac, o por lo menos pretendi sacarlo, formalmente, de las influencias e injerencias del Poder Ejecutivo, pero a la vez, esa autonoma no se otorg en forma plena o ilimitada, sino que la concepcin de gobierno local autnomo, implic que quedaba sujeta a ciertos lmites (tutelajes, llam el constituyente) De mi condicin de muncipe de Palmares se deriva mi inters legtimo, de que la gestin y administracin de los intereses del Cantn, se realice fuera de la intervencin del Poder Ejecutivo y sea realizada conforme a la Constitucin Poltica, por medio de la Municipalidad, 5

Precisamente por el carcter corporativo pblico de sta ltima, el Cdigo Municipal y el ordenamiento jurdico pblico otorgan al ciudadano una serie de instrumentos para poder controlar el actuar de la Municipalidad, mismos que no existen para controlar a las asociaciones privadas. Las fiestas cvicas de Palmares, atraen al Cantn una gran cantidad de visitantes de diferentes regiones del pas, los cuales disfrutan de toda la infraestructura existente en el cantn, construida y mantenida principalmente gracias al esfuerzo colectivo de todos vecinos. Es lo propio, que los beneficios de esa explotacin quede en manos de la Municipalidad, que al fin y al cabo somos todos los muncipes o bien que al menos la iniciativa de la organizacin corresponda a la corporacin tal y como lo dispone la ley No 4286 pues la Municipalidad se encuentra obligada a buscar el mayor beneficio para todos los vecinos, cometido que no es el propio de una organizacin privada como una asociacin civil. Y es que el beneficio para todos los vecinos, puede no serlo en trminos estrictamente de allegar fondos a las arcas municipales, sino tambin buscando la tranquilidad, promoviendo el ornato y la seguridad, evitando que deambulen por las calles y parques del cantn personas en estado de ebriedad que dan espectculos bochornosos para toda la poblacin, es decir, los beneficios que debe buscar la Municipalidad son tan variados, como variados los intereses locales, de los cuales las personas de derecho privado no son titulares. Slo a modo de ejemplo, la realizacin de estos festejos populares conlleva para la poblacin constantes operativos de trnsito y de seguridad, lo que implica una gran movilizacin de personal de seguridad pblica y oficiales de trnsito; bloqueo de carreteras locales aledaas al lugar en donde se llevan a cabo estos festejos, adems quedamos expuestos a grandes peligros originados por la gran cantidad de choferes que son sorprendidos bajo los efectos del licor. Por otra parte en actividades como el Tope o los Carnavales se cierran las principales salidas de Palmares, que impiden el acceso directo a San Ramn, lugar donde se encuentra el hospital ms prximo, de manera que en una emergencia, es necesario tomar rutas alternas que ponen en peligro la salud de los residentes de esta cantn, dada la tardanza para poder recibir la atencin mdica oportuna.

Si bien es cierto, en caso de que sea la propia Municipalidad la que organice estas actividades, como muncipe me encontrara afecto a los mismos inconvenientes, estos podran verse contrapuestos en un equilibrio con los rditos que recibira el cantn de Palmares producto de dichos festejos, rditos que sern utilizados para el mejoramiento y calidad de vida de ste cantn. No obstante, al permitirse que dichas actividades sean realizadas por iniciativa y financiamiento privado, tal y como lo dispone el Decreto Ejecutivo N 36777-MP-TUR, las ganancias derivadas de las mismas no beneficiaran al cantn de Palmares, sino que quedaran en manos de unas cuantas personas, y por consiguiente tendra que soportar cargas como muncipe que no debo soportar, esto sin tomar en consideracin los grandes gastos en que debe incurrir el Estado a travs de las diversas instituciones y ministerios, en materia de seguridad pblica. El Decreto en cuestin, al abrir la posibilidad de que personas de derecho privado, sean fsicas o jurdicas, organicen actividades similares a las denominadas fiestas cvicas, est permitiendo que terceros intervengan en la administracin de intereses locales, lo cual me afecta como muncipe y de ah deviene mi inters directo en el asunto que me legitima para actuar en esta va. No obstante lo anterior, no puede perderse de vista que ese inters directo que me asiste, si bien reviste un carcter directo e indiviual segn ha quedado explicado, tambin puede ser compartido por todos los vecinos del cantn de Palmares y en ese tanto tornarse colectivo y difuso, lo cual tambin sustentara mi legitimacin para actuar. En la Sentencia No. 10506-99 de las 8:20 hrs. del 20 de agosto de 1999 de la Seccin Tercera del Tribunal Contencioso Administrativo, con redaccin de la Jueza Chambers Rivas, se indic que la condicin de interesado "IV no solo se deriva de la titularidad de un inters "directo y personal", que se lesione como consecuencia del acuerdo que se tome, sino que tambin, se acepta para aquellos casos en que la decisin tomada afecte los intereses corporativos, colectivos o difusos. Es as como en tratndose de los intereses colectivos y difusos, cualquier vecino del "Cantn" est legitimado a que el actuar municipal sea conforme al ordenamiento jurdico...".

En relacin a los intereses difusos la Sala Constitucional en la sentencia N 3750-93, de las quince horas del treinta de julio de mil novecientos noventa y tres, ha sealado que: " Los intereses difusos, aunque de difcil definicin y ms difcil identificacin, no pueden ser en nuestra ley -como ya lo ha dicho esta Salalos intereses meramente colectivos; ni tan difusos que su titularidad se confunda con la de la comunidad nacional como un todo, ni tan concretos que frente a ellos resulten identificados o fcilmente identificables personas determinadas, o grupos personalizados, cuya legitimacin derivara, no de los intereses difusos, sino de los corporativos que ataen a una comunidad en su conjunto. Se trata entonces de intereses individuales, pero a la vez, diluidos en conjuntos ms o menos extensos y amorfos de personas que comparten un inters y, por ende reciben un perjuicio, actual o potencial, ms o menos igual para todos, por lo que con acierto se dice que se trata de intereses iguales de los conjuntos que se encuentran en determinadas circunstancias y, a la vez, de cada una de ellas. Es decir, los intereses difusos participan de una doble naturaleza, ya que son a la vez colectivos -por ser comunes a una generalidade individuales, por lo que pueden ser reclamados en tal carcter"

II-

VICIOS DEL Decreto Ejecutivo N- 36777-MP-TUR.

El fundamento para esta argumentacin se basa en una desviacin de poder, en la imposibilidad de ampliar las potestades de imperio por va reglamentaria, en el tanto las mismas constituyen reserva de Ley, y una posible inconstitucionalidad por violacin a la autonoma Municipal derivada de los artculos 169 y 170 de nuestra Constitucin Poltica.

a. En cuanto a la realizacin de los festejos populares al amparo de la Ley N 4286. Como punto de partida en torno a la realizacin de los festejos populares, el primer antecedente se remite al oficio nmero AM-0318 de fecha 19 de octubre del 2009, de la Municipalidad de Orotina, mediante el cual se consulta a la Procuradura General de la Repblica si debe aplicarse lo dispuesto en la Ley No 4286, Ley para el nombramiento de 8

Comisiones de Festejos Populares, para llevar a cabo la organizacin y desarrollo de la Feria Nacional de las Frutas en el Cantn de Orotina. En atencin a dicha consulta, la Procuradura General de la Repblica mediante el dictamen nmero C-080-2010, de fecha 22 de abril del 2010 analiza la naturaleza de los Festejos Populares, en ese caso especfico fue referente a la organizacin de la Feria Nacional de las Frutas, y sostiene que stas si estn sujeta a lo dispuesto por la Ley No 4286, Ley Para el Nombramiento de Comisiones de Festejos Populares, y en consecuencia la competencia para su estructuracin la detenta de forma exclusiva y excluyente el ente territorial. En el citado dictamen seal: "De la discusin transcrita, se sigue sin mayor dificultad que el espritu del legislador, al momento de regular lo que denomin Festejo Popular, fue poner coto a una situacin anmala que se haba prolongado a lo largo del tiempo, buscando en consecuencia la tutela efectiva de toda actividad de carcter local que se celebrara en los diferentes catones o distritos del pas". Asimismo en dicho dictamen claramente se afirma: "Festejo Popular es la actividad realizada con la finalidad de engrandecer las tradiciones patrias y fomentar, entre otros, la cultura y valores de los ciudadanos en general, bajo la tutela y vigilancia de la Municipalidad respectiva". A raz de lo anterior, la Licenciada Ginneth Bolaos Arguedas, Auditora Interna de la Municipalidad de Palmares, mediante oficio nmero DAI-116-2010 de fecha 22 de junio del 2010, solicita el criterio a la Procuradura General de la Repblica en torno a los Festejos Populares, sealando en dicha consulta lo siguiente: Si con fundamento en el artculo 1 de la Ley 4286, las municipalidades pueden autoriza (sic) la realizacin de festejos en sus respectivos cantones a entidades como Asociaciones o Fundaciones, o si por el contrario, solo se podrn realizar festejos, si los realiza la comisin a la que hace alusin el artculo 1 de la Ley 4286 En fecha 26 de agosto del 2010 se emite el dictamen nmero C-183-2010 la Procuradura General de la Repblica, en respuesta al oficio nmero DAI-116-2010 seala: "A.- De conformidad con lo expuesto en el Dictamen C-080-2010 del 22 de abril del 2010, Festejo Popular es la actividad realizada con la finalidad de 9

engrandecer las tradiciones patrias y fomentar, entre otros, la cultura y valores de los ciudadanos en general, bajo la tutela y vigilancia de la Municipalidad respectiva. B .- Segn lo sostenido en el pronunciamiento supra citado, el espritu del legislador, al momento de regular lo que denomin Festejo Popular, mediante la Ley 4286 del 17 de diciembre del 1968 , fue poner coto a una situacin anmala que se haba prolongado a lo largo del tiempo y en consecuencia busco la tutela efectiva de toda actividad de carcter local que se celebre en los diferentes cantones o distritos del pas. C.- Para que la conducta a desplegar por la Municipalidad, sea vlida y eficaz, necesariamente, debe someterse al principio de legalidad . D.- El gobierno local est vedado para delegar en organizaciones de tipo privado, competencias que le son propias, endilgadas de forma directa por la Ley, ya que est ltima constituye el lmite infranqueable de su actuar y en consecuencia no podra desconocerla sin quebrantar el principio de legalidad, tornando absolutamente nula la conducta realizada en contraposicin al ordenamiento jurdico. E. - El ente territorial, por imperio de ley, se encuentra impedido para autorizar la organizacin de los Festejos Populares de Palmares a Asociaciones, Fundaciones o cualquier otra entidad de carcter privado." Como se puede apreciar, la Procuradura General de la Repblica es clara al sealar que el ente territorial, por imperio de ley, se encuentra impedido para autorizar la organizacin de los Festejos Populares de Palmares a Asociaciones, Fundaciones o cualquier otra entidad de carcter privado, lo que implica que los Festejos Populares pueden ser organizados nicamente por la misma Municipalidad. Pese a los anteriores criterios de la Procuradura General de la Repblica y de la Contralora General de la Repblica, todos del ao 2010, se realizaron las Fiestas Cvicas Palmares 2011, a sabiendas que lo dispuesto por la Procuradura General de la Repblica es vinculante para los entes consultantes.

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No obstante, en virtud de dicha prohibicin, mediante el Decreto N- 36777-MP-TUR, emitido por la Presidenta de la Repblica, el Ministro de la Presidencia y el Ministro de Turismo decretan REGLAMENTACIN DEL ARTCULO 1 DE LA LEY N 4286 DEL 17 DE DICIEMBRE DE 1968 DE NOMBRAMIENTO DE COMISIONES DE FESTEJOS POPULARES, publicado en el Alcance Digital N 63 a la Gaceta N 181 del 21 de setiembre de 2011. El citado Reglamento consta de 3 artculos, los cuales literalmente dicen: Artculo 1. Entindase por festejos populares para efectos de la aplicacin de lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley N 4286 del 17 de diciembre de 1968 de Nombramiento de Comisiones de Festejos Populares, aquellos concebidos y organizados por cuenta y riesgo de las Municipalidades, y que conllevan la celebracin de un conjunto de actividades simultneas, en las que confluyen ventas de bebidas, comidas, juegos mecnicos, espectculos taurinos, desfiles callejeros, espectculos musicales y/o artsticos al aire libre, mascaradas, bailes, juegos de plvora y otros. Artculo 2. Las ferias, festivales, exposiciones de diversa ndole, carnavales, topes y otros eventos similares que sean organizados por iniciativa y financiamiento de personas de derecho privado, tanto fsicas, jurdicas, asociaciones y/o comunidades organizadas, debern contar con la autorizacin expresa por parte de la respectiva Municipalidad. Asimismo, debern cumplir con todos los permisos que exija el ordenamiento jurdico, en salvaguarda de los intereses locales y derechos fundamentales de sus vecinos, as como con el pago de las patentes respectivas, como las que se indican en el artculo 17 del Decreto N 17757-G de 28 de setiembre de 1987 y sus reformas. Artculo 3. Rige a partir de su publicacin en el Diario Oficial La Gaceta Como puede verse, este decreto permite la realizacin de los diversos Festejos Populares a lo largo del pas, organizados por iniciativa y financiamiento de personas de derecho privado, contrariando lo dispuesto por la Procuradura General de la Repblica, en la interpretacin del artculo primero de la Ley N 4286. 11

b. En cuanto a la ilegalidad del Decreto por contravenir los estipulado en la Ley no. 4286. Para iniciar el anlisis respectivo, es necesario traer a colacin el Voto No. 243-93 de las 15:45 hrs. del 19 de enero de 1993, la Sala Constitucional el cual defini la potestad reglamentaria de la siguiente manera: Primero: La potestad reglamentaria es la atribucin constitucional otorgada a la Administracin, que constituye el poder de contribuir a la formacin del ordenamiento jurdico, mediante la creacin de normas escritas (artculo 140 incisos 3 y 18 de la Constitucin Poltica). La particularidad del reglamento es precisamente el ser una norma secundaria y complementaria, a la vez, de la ley cuya esencia es su carcter soberano (slo limitada por la propia Constitucin), en la creacin del Derecho. Como bien lo resalta la ms calificada doctrina del Derecho Administrativo, la sumisin del reglamento a la ley es absoluta, en varios sentidos: no se produce ms que en los mbitos que la ley le deja, no puede intentar dejar sin efecto los preceptos legales o contradecirlos, no puede suplir a la ley produciendo un determinado efecto no querido por el legislador o regular un cierto contenido no contemplado en la norma que se reglamenta. El ordenamiento jurdico administrativo tiene un orden jerrquico, al que deben sujetarse todos los rganos del Estado en funcin del llamado principio de legalidad o lo, que es lo mismo, que a ninguno de ellos le est permitido alterar arbitrariamente esa escala jerrquica.... Como se desprende de lo anterior, la potestad reglamentaria es permisible nicamente en los mbitos que la ley le deja, de manera que no puede intentar dejar sin efecto los preceptos legales o contradecirlos, no puede suplir a la ley produciendo un determinado efecto no querido por el legislador o regular un cierto contenido no contemplado en la norma que se reglamenta. En este mismo sentido, en el citado Voto No. 243-93 seala los contornos del reglamento ejecutivo de la siguiente manera:

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SEGUNDO: Dentro de los Reglamentos que puede dictar la Administracin, se encuentra el que se denomina Reglamento Ejecutivo... el cual se utiliza para hacer posible la aplicacin o ejecucin de las leyes, llenando o previendo detalles indispensables para asegurar no slo su cumplimiento, sino tambin los fines que se propuso el legislador, fines que nunca pueden ser alterados por esa va Ejecutar una ley no es dictar otra ley, sino desarrollarla, sin alterar su espritu por medio de excepciones, pues si as no fuere el Ejecutivo se convierte en Legislador.... Asimismo, en el Voto No. 3550-90 la Sala Constitucional seal que el reglamento ejecutivo debe respetar rigurosamente el contenido esencial de la ley y no puede incrementar las restricciones establecidas o crear las no establecidas por ley. En relacin al presente asunto, la Ley 4286 en su artculo 1, establece la obligatoriedad de que las Municipales deban nombrar las comisiones para la realizacin de festejos populares. Criterio que ha sido ampliamente reiterado por la Procuradura General de la Repblica en los dictmenes nmeros nmero C-080-2010 del 22 de abril del 2010, C-1832010 del 26 de agosto del 2010 y C-233-2011 del 16 de setiembre del 2011, as como tambin por parte de la Contralora General de la Repblica, en el oficio nmero DFOESM-1590, en el cual el rgano contralor aclara que las fiestas celebradas en Palmares estn sujetas a la Ley 4286 de Nombramiento de Comisiones de Festejos Populares. Posteriormente, con la promulgacin del Decreto Ejecutivo N- 36777-MP-TUR, el Poder Ejecutivo desborda su actividad reglamentaria en la delegacin de potestades de imperio en los entes locales, en contradiccin con la naturaleza misma de la potestad reglamentaria, en s de los Decretos Ejecutivos, por cuanto, permite a las Municipalidades autorizar la realizacin de ferias, festivales, exposiciones de diversa ndole, carnavales, topes y otros eventos similares que sean organizados por iniciativa y financiamiento de personas de derecho privado, tanto fsicas, jurdicas, asociaciones y/o comunidades organizadas; y como reitero, la misma Ley que se reglamenta mediante este Decreto Ejecutivo establece prohibicin de delegar dicha obligacin en cualquier entidad de carcter privado. Tan es as, que la Procuradura General de la Repblica en el dictamen C-183-2010 dirigido a la Auditora Interna, Ginneth Bolaos Arguedas, de la Municipalidad de Palmares, seal: El ente territorial, por imperio de ley, se encuentra impedido para autorizar la organizacin 13

de los Festejos Populares de Palmares a Asociaciones, Fundaciones o cualquier otra entidad de carcter privado. Como se puede apreciar, el Decreto Ejecutivo N- 36777-MP-TUR excede de lo permitido para la potestad reglamentaria, por cuanto amplia al ente territorial potestades de imperio, las cuales, constituyen reserva de ley, de conformidad con el artculo 59 de la Ley General de la Administracin Pblica, el cual en su inciso 1) establece: Artculo 59.- () 1. La competencia ser regulada por ley siempre que contenga la atribucin de potestades de imperio. Sobre esta disposicin de reserva de ley existen numerosos dictmenes de la PGR, no obstante es importante traer a colacin el dictamen nmero C-024-2007 del 2 de febrero de 2007, el cual seala que est prohibido a todo ente pblico autoatribuirse, por va reglamentaria o no, potestades de imperio. Estas slo pueden ser concedidas por el legislador. De modo que la potestad reglamentaria y, en general, un poder normativo interno slo puede ser utilizado en los supuestos de habilitacin previa, en aspectos previamente definidos en la propia ley o bien, respecto de puntos no relevantes. Ahora bien, dado que la norma es clara al establecer que existe reserva de ley cuando se regulen potestades de imperio, hay que tener en consideracin, que con la emisin del presente Decreto se violentan, adems del artculo citado, los principios de Interdiccin de la Arbitrariedad y de separacin de funciones. En relacin al principio de Interdiccin de la Arbitrariedad en la potestad reglamentaria, la Sala Constitucional, en el Voto No. 11155-07 de las 14:49 hrs. de 1 de agosto de 2007, ha sealado que: el principio de interdiccin de la arbitrariedad ha venido operando como un poderoso correctivo frente a las actuaciones abusivas y discriminatorias de las administraciones pblicas cuando ejercen potestades discrecionales (abuso o exceso de discrecionalidad). En lo que se refiere a la aplicacin del principio de interdiccin de la arbitrariedad en el mbito de la potestad reglamentaria, debe indicarse que al ser sta, naturalmente, discrecional, el principio prohibitivo de la arbitrariedad cumple un papel de primer orden. En primer trmino, debe sealarse que salvo las materias que son reserva de reglamento 14

organizacin interna y relacin estatutaria o de servicio- y en las que resultan admisibles los reglamentos autnomos o independientes de la ley-, un primer lmite de la potestad reglamentaria lo constituye la sujecin a la ley que se pretende desarrollar o ejecutar, extremo que obviamente, tiene conexin con principios constitucionales como el de legalidad, reserva de ley y jerarqua normativa. El poder reglamentario es, salvo los casos sealados, expresin de una opcin o alternativa predeterminada por el legislador ordinario en ejercicio de su libertad de configuracin, de la cual no puede separarse el rgano competente para ejercer la potestad reglamentaria. Como puede verse, el quebranto de los lmites sealados al dictarse un reglamento produce, irremisiblemente, una actuacin arbitraria prohibida, carente de validez y eficacia, tanto a la luz del Derecho de la Constitucin como del ordenamiento jurdico infraconstitucional; lo cual, en el presente asunto queda demostrado por cuanto se violenta el principio de reserva de ley, al ampliar va reglamentaria materia que constituye reserva de ley. Por otro lado, en cuanto a la violacin del principio de Separacin de Funciones, la Sala Constitucional, en los Votos No. 31-95 del 03 de enero de 1995 y 14286-05 del 19 de octubre de 2005, ha sealado que uno de los parmetros fundamentales de la facultad reglamentaria es el hecho de que dentro del sistema democrtico, los poderes pblicos tienen claramente definidas sus funciones, sin que pueda ninguno de ellos asumir las propias de los otros, pues tal transgresin viola flagrante el concepto mismo de la divisin de poderes que recogen de diversa manera los artculos 9, 11, 121 inciso 1) y 140 incisos 3) y 18) constitucional, por cuanto se trata de una normativa secundaria, subalterna, de rango inferior, que est subordinada por entero a la ley, y al mismo tiempo la complementa, en tanto le corresponde desarrollarla, sin alterar su espritu. A tenor de lo expuesto, podemos sealar que el reglamento constituye una norma vlida de creacin y asignacin de competencias cuando stas no comprenden potestades de imperio, que responde al principio secundum legem, puesto que, la desarrolla, complementa y ejecuta, dentro de los parmetros y lmites fijados por la propia ley. Adems, es importante tomar en consideracin lo que seala el Magistrado Jinesta Lobo, al sealar que El reglamento ejecutivo no puede innovar el ordenamiento jurdico, reformando o derogando normas superiores o interpretando autnticamente normas legales. En esa misma lnea de 15

argumentacin, no puede quebrantar la ley, esto es, permitir lo que ella prohbe, crear obligaciones, deberes o requisitos nuevos o suprimir derechos contenidos en la ley objeto de ejecucin (El acto administrativo como fuente del Derecho Administrativo en Iberoamrica. Actas del VIII Foro Iberoamericano de Derecho Administrativo. Panam 1419 septiembre 2009. Reglamento, circulares e instrucciones: Como fuente de Derecho Administrativo en Costa Rica Ernesto Jinesta Lobo)

c. En cuanto a la desviacin de poder Como punto de partida sobre este aspecto, es importante reiterar que, la naturaleza del decreto ejecutivo es hacer posible la aplicacin o ejecucin de las leyes, llenando o previendo detalles indispensables para asegurar no slo su cumplimiento, sino tambin los fines que se propuso el legislador, de manera que lo que debe buscar es desarrollar la ley que se pretende reglamentar, tal y como as lo ha sealado la Sala Constitucional en el Voto No. 243-93 citado. Ahora bien, para iniciar la exposicin de los argumentos que me permiten fundamentar mi posicin, debo sealar que el Decreto Ejecutivo N- 36777-MP-TUR, nos muestra sus primeros sntomas de desviacin de poder, desde su nombre, dado que se denomina REGLAMENTACIN DEL ARTCULO 1 DE LA LEY N 4286 DEL 17 DE DICIEMBRE DE 1968 DE NOMBRAMIENTO DE COMISIONES DE FESTEJOS POPULARES. Sobre este aspecto es necesario precisar que la Ley 4286 consta de 14 artculos, incluido el rige, dentro de los cuales podemos encontrar aspectos relativos a la liquidacin de cuentas, el tratamiento de los egresos rechazados por la Contralora General de la Repblica, la obligacin de mantener un libro de actas legalizado por el rgano contralor, el reconocimiento de dietas, as como disposiciones respecto de las utilidades. Adems, expresamente el artculo 10 seala "Asimismo, el reglamento determinar los trmites a que deban sujetarse los contratos que celebren esas comisiones". Como puede verse, dicha ley contena una gran cantidad de aspectos que deban regularse por la va reglamentaria, dada su grado de complejidad e importancia; adems, de forma expresa, se estableca que el reglamento determinara los trmites a que deben sujetarse los 16

contratos que celebren esas comisiones. No obstante, nicamente se pretendi reglamentar el artculo 1 de la Ley 4286 que literalmente dice: Artculo 1.- Corresponde a las corporaciones municipales nombrar las comisiones para la realizacin de festejos populares. Esas comisiones sern integradas por un nmero no mayor de cinco miembros, que no disfrutarn de privilegio alguno por razn de tal nombramiento. Les corresponde a las auditoras o contaduras municipales, en su caso, revisar y aprobar la liquidacin de cuentas de las comisiones de festejos populares y debern rendir esa liquidacin a la Contralora General de la Repblica, a ms tardar sesenta das despus de la fecha de terminacin de los festejos para cuya realizacin fueron nombradas. Vase como el artculo citado contiene un conjunto de elementos que podemos resaltar, el nombramiento de las comisiones para la realizacin de los festejos populares, la cantidad de integrantes que la conformarn, establece las funciones de las auditoras o contaduras municipales y la rendicin de cuentas a la Contralora General de la Repblica de la liquidacin de cuentas. Pese a todos estos elementos, el Decreto Ejecutivo N- 36777-MP-TUR se limita a sealar que se entiende por festejos populares, y a permitir que, contrariando el principio de reserva legal como se expuso anteriormente, las ferias, festivales, exposiciones de diversa ndole, carnavales, topes y otros eventos similares que sean organizados por iniciativa y financiamiento de personas de derecho privado, tanto fsicas, jurdicas, asociaciones y/o comunidades organizadas, puedan ser autorizadas de forma expresa por parte de las Municipalidad. Adems dicho decreto establece la obligacin de cumplir con todos los permisos que exija el ordenamiento jurdico, en salvaguarda de los intereses locales y derechos fundamentales de sus vecinos, as como con el pago de las patentes respectivas, como las que se indican en el artculo 17 del Decreto N 17757-G de 28 de setiembre de 1987 y sus reformas. Como se puede ver, el Decreto Ejecutivo N- 36777-MP-TUR constituye una clara desviacin de poder, por cuanto, nicamente fue desarrollado con la finalidad de permitir que personas de derecho privado, tanto fsicas, jurdicas, asociaciones y/o comunidades 17

organizadas puedan realizar actividades en apego a la Ley 4286 de cita, contrario a lo dispuesto en el artculo 31 inciso 3) de la Ley General de la Administracin Pblica, el cual literalmente seala: Artculo 131.- 3. La persecucin de un fin distinto del principal, con detrimento de ste, ser desviacin de poder. Ahora bien, sobre este aspecto, y en relacin a la desviacin de poder en la potestad reglamentaria, la Procuradura General de la Repblica ha sealado, en el dictamen No C189-95 del 01 de setiembre de 1995, que: Jorge Hctor ESCOLA, refirindose a este vicio del acto manifiesta que: "En torno, precisamente, a la nocin de finalidad, se ha estructurado la doctrina de la "desviacin de poder", una de las ms inteligentes y trascendentales creaciones del Consejo de Estado francs, que permite entrar a la consideracin de la efectiva intencin de la administracin, al dictar un acto administrativo, que pueda permanecer oculta bajo una apariencia de legalidad, poniendo de manifiesto la existencia de un fin ilcito. En el acto afectado por desviacin de poder, falta la finalidad prevista por la normatividad administrativa, y sta ha sido reemplazada por otra distinta y generalmente espuria". ESCOLA (Hctor Jorge). Tratado General de Procedimiento Administrativo. Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1973, pp. 55-56. Como consecuencia de lo dispuesto en el inciso 3) del artculo 6 de la LGAP, la sancin a la desviacin de poder es aplicable al ejercicio de la potestad reglamentaria cuando se sustituyen los fines legales por otros ilegtimos. Analizando el vicio de desviacin de poder en la utilizacin de la potestad reglamentaria, seala Carmen CHINCHILLA MARIN: "En nuestro pas, tanto la doctrina como la jurisprudencia admiten la posibilidad de que exista desviacin de poder en el ejercicio de la potestad reglamentaria, aunque, eso s, advirtiendo sobre la dificultad de apreciar ese vicio en una disposicin normativa. Ya en 1959, GARCIA DE ENTERRIA sostuvo que "no existe la menor razn que pueda beneficiar a un Reglamento respecto de un acto administrativo genuinamente tal en cuanto a las exigencias de un control 18

judicial plenario. En otros trminos: el que la voluntad administrativa se exprese en Reglamentos y no en actos no le agrega ningn plus de inmunidad (La negrita no es del original) Como se logra desprender del artculo citado, y del dictamen de la Procuradura General de la Repblica, la prosecucin de un fin distinto del principal se constituye en desviacin de poder, la cual, no supone actuar sin potestad, sino ms bien, actuar al amparo de una potestad formal asignada, pero ejercida desviada de sus fines, apartndose del espritu de la ley o del ordenamiento jurdico que la otorga. Como se logra desprender de los argumentos expuestos, la reglamentacin de esta Ley no es un error involuntario, sino que fue consciente y deliberado, con el nimo de permitir que personas de derecho privado, tanto fsicas, jurdicas, asociaciones y/o comunidades organizadas puedan realizar festejos populares, al margen de la prohibicin establecida en el artculo 1 de la Ley 4286, sirviendo esta situacin a intereses particulares no tutelados, contrarios a los fines de inters pblico establecidos en la norma reglamentada, constituyendo sta una actuacin ilegtima al amparo de una desviacin de poder. Este criterio es compartido por la Sala Constitucional, en el voto No 4778-2011 del 13 de abril del 2011, en el tanto seala que No es legtimo entonces, utilizar las potestades para otros fines no asignados por el ordenamiento jurdico (vicio de desviacin de poder).

d. En cuanto a la posible inconstitucionalidad por violacin a la autonoma Municipal derivada de los artculos 169 y 170 de nuestra Constitucin Poltica. Sobre este particular podemos sealar que mediante la emisin del Decreto Ejecutivo N36777-MP-TUR es tambin posible determinar que existe una clara violacin a la autonoma municipal, en el tanto el Poder Ejecutivo interfiere en la potestad constitucional otorgada a los entes locales, de determinar la forma u organizacin de los festejos populares, potestad que le fue otorgada por la Ley N 4286 y que mediante la promulgacin de este decreto, se pretende imponer a las Municipalidades los casos en los que puede autorizar, siendo que, como ha sido reiterado por la PGR, la ley establece que la realizacin de los festejos populares estar a cargo de los municipios, y que sern estos los

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encargados de su realizacin y organizacin. En relacin a este punto, es necesario traer a colacin, el Voto Nmero 5445-99 de la Sala Constitucional, en el cual seala que: el trmino "autonoma", puede ser definido como "la potestad que dentro del Estado pueden gozar municipios, provincias, regiones u otras entidades de l, para regir intereses peculiares de su vida interior, mediante normas y rganos de gobierno propios". Desde un punto de vista jurdico-doctrinario, esta autonoma debe ser entendida como la capacidad que tienen las Municipalidades de decidir libremente y bajo su propia responsabilidad, todo lo referente a la organizacin de determinada localidad (el cantn, en nuestro caso). Como puede verse, la Sala Constitucional ha sido clara en sealar que la autonoma que ostentan los municipios, le permite decidir libremente y bajo su propia responsabilidad todo lo referente a su organizacin, asimismo, en el voto citado, expone la autonoma propia de las municipalidades, sealando en lo que interesa lo siguiente: As, algn sector de la doctrina ha dicho que esa autonoma implica la libre eleccin de sus propias autoridades; la libre gestin en las materias de su competencia; la creacin, recaudacin e inversin de sus propios ingresos; y especficamente, se refiere a que abarca una autonoma poltica, normativa, tributaria y administrativa, definindolas, en trminos muy generales, de la siguiente manera: autonoma poltica: como la que da origen al autogobierno, que conlleva la eleccin de sus autoridades a travs de mecanismos de carcter democrtico y representativo, tal y como lo seala nuestra Constitucin Poltica en su artculo 169; autonoma normativa: en virtud de la cual las municipalidades tienen la potestad de dictar su propio ordenamiento en las materias de su competencia, potestad que en nuestro pas se refiere nicamente a la potestad reglamentaria que regula internamente la organizacin de la corporacin y los servicios que presta (reglamentos autnomos de organizacin y de servicio); autonoma tributaria: conocida tambin como potestad impositiva, y se refiere a que la iniciativa para la creacin, modificacin, extincin o exencin de los tributos municipales corresponde a estos entes, potestad sujeta a la aprobacin sealada en el 20

artculo 121, inciso 13 de la Constitucin Poltica cuando as corresponda; y autonoma administrativa: como la potestad que implica no slo la autonormacin, sino tambin la autoadministracin y, por lo tanto, la libertad frente al Estado para la adopcin de las decisiones fundamentales del ente. Nuestra doctrina, por su parte, ha dicho que la Constitucin Poltica (artculo 170) y el Cdigo Municipal (artculo 7 del Cdigo Municipal anterior, y 4 del vigente) no se han limitado a atribuir a las municipalidades de capacidad para gestionar y promover intereses y servicios locales, sino que han dispuesto expresamente que esa gestin municipal es y debe ser autnoma, que se define como libertad frente a los dems entes del Estado para la adopcin de sus decisiones fundamentales Como puede verse, la autonoma municipal se enmarca en cuatro tipos, las cuales le asignan a la Municipalidad, capacidad para gestionar y promover intereses y servicios locales, y adems que esa gestin municipal es y debe ser autnoma, y nunca impuesta como as lo pretende el Poder Ejecutivo al imponer una forma de organizacin de los festejos populares; en fin, con la emisin de este Cdigo Municipal se quiso concebir un sistema municipal que se desligara por completo de esa interferencia del Poder Ejecutivo. La Ley N 4286 establece los lineamientos bsicos para la organizacin y realizacin de los festejos populares, los cuales estarn a cargo de los entes locales, de manera que como parte de la autonoma que ostentan los mismos, est definir los mecanismos mediante los cuales se organizarn estos festejos.

e. Omisin del procedimiento para la emisin de disposiciones generales Un aspecto que es importante considerar es que, no existe prueba alguna en donde se demuestre que se le dio la audiencia a las 81 Municipalidades de nuestro pas, lo anterior, en virtud de que el artculo 361 de la Ley General de la Administracin Pblica, el cual establece que de previo a su promulgacin, debe drsele audiencia a las entidades descentralizadas y dems personas que pudieran resultar afectadas con la promulgacin de dicho Decreto, al respecto el artculo citado seala: Artculo 361.21

1. Se conceder audiencia a las entidades descentralizadas sobre los proyectos de disposiciones generales que puedan afectarlas. 2. Se conceder a las entidades representativas de intereses de carcter general o corporativo afectados por la disposicin la oportunidad de exponer su parecer, dentro del plazo de diez das, salvo cuando se opongan a ello razones de inters pblico o de urgencia debidamente consignadas en el anteproyecto. 3. Cuando, a juicio del Poder Ejecutivo o del Ministerio, la naturaleza de la disposicin lo aconseje, el anteproyecto ser sometido a la informacin pblica, durante el plazo que en cada caso se seale. En relacin a esta audiencia de carcter obligatorio, el Tribunal Contencioso Administrativo Seccin IX, en la Sentencia 00006 del ao 2008, hace referencia a la sentencia del Tribunal Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, No. 00541 de las 10:35 horas del 14 de noviembre del 2003, en la cual haba indicado que: Ahora bien, antes de entrar a analizar los requisitos referentes a la formacin de reglamentos autnomos o de servicio, es menester, en primer trmino, hacer algunas citas doctrinarias. Eduardo Garca de Enterra y Toms Ramn Fernndez, han manifestado, que ( ) En lo que se refiere a la elaboracin de las disposiciones reglamentarias, la observacin del procedimiento, ( ) tiene, por el contrario, un carcter formal

ad solemnitaten, de modo que la omisin y defectuoso cumplimiento del mismo arrastra la nulidad de la disposicin que se dicte. ( ) Ms an, la jurisprudencia del Tribunal Supremo entiende que las infracciones de este procedimiento constituyen vicios de orden pblico, trascendentes al propio inters particular de las partes litigantes, y, en consecuencia, afectadas al orden o al inters general, lo que faculta a los Tribunales para apreciarlas de oficio ( ). El procedimiento constituye as un lmite importante del ejercicio de la potestad reglamentaria ( ) (Curso de Derecho Administrativo, Tomo I, Editorial Civitas 1975, pg. 111). Por su parte, Jess Gonzlez Prez, ha manifestado, que ( ) As como un acto administrativo slo incurre en vicio 22

de nulidad cuando se den los supuestos tasados del art. 47.1 una norma reglamentaria es nula siempre que incurra en cualquier infraccin de otra de superior jerarqua. Y esta infraccin puede darse tanto en su contenido como en el procedimiento a previsto la Ley en de la Ley para su elaboracin ( ) (Comentarios

Procedimiento

Administrativo,

Editorial Civitas, 1977, pg. 853). Estas posiciones, concuerdan con la posicin de este rgano colegiado y dentro de esta tesitura, debe acudirse, necesariamente, al artculo 361.2 de la citada Ley General, ubicado en el Ttulo Noveno, Captulo nico, De la Elaboracin de Disposiciones de Carcter General . En l se lee, lo siguiente: ( ) Se conceder a las entidades representativas de intereses de carcter general o corporativo afectados por la disposicin la oportunidad de exponer su parecer dentro del plazo de diez das, salvo cuando se opongan a ello razones de inters pblico o de urgencia debidamente consignadas en el anteproyecto ( ) Es un hecho innegable, ya que as se ha tenido por acreditado, que en el proceso de elaboracin del Reglamento impugnado, no se dio audiencia a la Asociacin Sindical de Trabajadores del Ministerio del Ambiente y Energa. No se comprob por el contrario, que en el anteproyecto se hubieran expuesto razones de inters pblico o de urgencia, como para omitir ese trmite, y de conformidad con lo expuesto, es criterio de este Tribunal, que en tratndose de normas de carcter general, toda infraccin a la ley, implica, una nulidad absoluta, desde que vulnera, preceptos de mayor jerarqua. Es por lo anterior, que la decisin de la seora Juez, de anular el citado instrumento, est ajustada a derecho y merece mantenerse. (La negrita no es del original) Como bien se aprecia en la citada sentencia, el incumplimiento del procedimiento para la emisin de disposiciones generales, dispuesto en los artculos 361 y siguientes de la referida Ley General, en tratndose de normas de carcter general, como en el presente asunto, implica, una nulidad absoluta, desde que vulnera, preceptos de mayor jerarqua, aspecto que as establece la norma y ha sido reconocido por los tribunales citados.

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A tenor de lo expuesto, y dada la prontitud con la que se celebr el decreto aludido, considerando la cantidad de Municipalidades a las que se deba conceder la Audiencia sealada en el artculo 361 de cita, y dada la exposicin de circunstancias que dan origen al decreto que se acciona, tmese en consideracin que no se realiz el procedimiento establecido en la Ley, de manera que ante la omisin de dicho procedimiento, el Decreto Ejecutivo recae en una nulidad absoluta, y por consiguiente debe declararse la misma por parte de este Tribunal.

En virtud de lo anterior, y de conformidad con los artculos 49, 169 y 170 de la Constitucin Poltica, 1, 2 y 10 del Cdigo Procesal Contencioso Administrativo y 6, 59, 128 y 131 inciso 3), 361 de la Ley General de la Administracin Pblica, respetuosamente solicito se declare con lugar la presente demanda, en los extremos expuestos en la petitoria.

PETITORIA: Con fundamento en los hechos anteriores y consideraciones jurdicas y citas de ley expuestas, solicito respetuosamente que en sentencia se declare lo siguiente: 1. Con lugar la presente accin contenciosaadministrativa. 2. Se declare la disconformidad con el ordenamiento jurdico y consecuente total nulidad absoluta del Decreto N- 36777-MP-TUR, de fecha 12 de setiembre del 2011, que reglamenta el artculo 1 de la ley N 4286 del 17 de diciembre de 1968 de nombramiento de Comisiones de Festejos Populares; y de las dems actuaciones conexas. 3. Se condene al Estado al pago de las costas procesales y personales generadas por el presente asunto. PRUEBAS: Solicito respetuosamente se tenga como prueba documental la siguiente: 1. Fotocopia de la cdula de identidad del suscrito. 2. Certificacin de la Asociacin Cvica Palmarea. 3. Dictamen nmero C-080-2010 de la Procuradura General de la Repblica. 24

4. Dictamen nmero C-183- 2010 de la Procuradura General de la Repblica. 5. Oficio nmero DFOE-SM-1576 de la Contralora General de la Repblica. 6. Decreto Ejecutivo N 36777-MP-TUR, denominado REGLAMENTACIN DEL ARTCULO 1 DE LA LEY N 4286 DEL 17 DE DICIEMBRE DE 1968 DE NOMBRAMIENTO DE COMISIONES DE FESTEJOS POPULARES, publicado en el Alcance Digital N 63 a la Gaceta N 181 del 21 de setiembre de 2011. 7. Parte del Acta de la Sesin Ordinaria N75 celebrada por el Concejo Municipal de Palmares a las dieciocho horas con treinta minutos del da cuatro de octubre del dos mil once, en la cual se observa el comentario del Regidor Suplente Marlon Vsquez Daz. SOLICITUD INTERLOCUTORIA: De conformidad con lo dispuesto por el artculo nmero 98 inciso 2) del Cdigo Procesal Contencioso Administrativo, solicito convertir el presente proceso a un Proceso de Puro Derecho, toda vez que dada la naturaleza del presente asunto, slo existe prueba documental. MEDIDA CAUTELAR: Respetuosamente solicito se emita una medida cautelar ordenando la suspensin de los efectos del Decreto N- 36777-MP-TUR, REGLAMENTACIN DEL ARTCULO 1 DE LA LEY N 4286 DEL 17 DE DICIEMBRE DE 1968 DE NOMBRAMIENTO DE COMISIONES DE FESTEJOS POPULARES, publicado en el Alcance Digital N 63 a la Gaceta N 181 del 21 de setiembre de 2011.

Como se puede desprender del expediente, existen sendos fundamentos jurdicos que muestran la realidad fctica jurdica en torno a la emisin del Decreto, siendo que existen los diversos dictmenes de la Procuradura General de la Repblica, en donde se expresa claramente que por imperio de ley, los entes territoriales se encuentran impedidos para autorizar la organizacin de los festejos populares de Palmares a Asociaciones, Fundaciones o cualquier otra entidad de carcter privado, lo que implica que los Festejos Populares pueden ser organizados nicamente por la misma Municipalidad. De este modo, es necesario tomar en consideracin que dicha potestad, tal y como fue sealada en su 25

oportunidad es imperio de ley, y pese a dicha situacin, el Poder Ejecutivo lo realiza por va reglamentaria, reglamentando nicamente el artculo 1 de la Ley N 4286 y no su totalidad, por cuanto omite pronunciarse sobre aspectos que realmente deberan reglamentarse, por exigirlo as el artculo 10 de la citada Ley N 4286. Asimismo, vase como este poder de la Repblica, interfiere en la potestad constitucional otorgada a los entes locales, de determinar la forma u organizacin de los festejos populares, potestad que le fue otorgada por la Ley N 4286. En virtud de lo anterior, vase que existe un fumus boni iuris en la pretensin, en el tanto, la fundamentacin jurdica no puede ser considerada temeraria ni carente de seriedad. Al respecto, la Procuradura General de la Repblica de Costa Rica en el dictamen C-123-2004 del 23 de abril del 2004 ha sealado que: () para decretar una medida cautelar, sta debe de fundarse en cierto grado de probabilidad de que la pretensin de la demanda principal es fundado y seria, esto es, que aparentemente va a ser admitida en sentencia. En ese sentido, la indagacin del fumus boni iuris, se reduce a un juicio o clculo de probabilidad y verosimilitud sobre la existencia de la situacin jurdica sustancial tutelada; basta con que el juez compruebe y llegue al convencimiento, en virtud de la prueba disponible, que el derecho o inters legtimo invocado por el solicitante, probable o presumiblemente, ser reconocido en la sentencia definitiva. Por otro lado, en el dictamen C-123-2004 del 23 de abril del 2004 la Procuradura General de la Repblica, rgano superior consultivo, tcnico-jurdico, de la Administracin Pblica, y el representante legal del Estado en las materias propias de su competencia, ha dispuesto que En relacin con el peligro en la demora o periculun in mora, podemos indicar que, cuando se inicia un proceso y se prev que el resultado de la sentencia firme va a tardar cierto tiempo, el cual puede poner en peligro el derecho reclamado o la efectividad de la sentencia, es mejor cautelar ese derecho, es decir asegurarlo para que la futura sentencia no vaya a resultar inoperante e intil. En ese sentido, el periculum in mora consiste en el temor fundado de que la situacin jurdica subjetiva resulte daada o perjudicada, grave o irreparablemente, durante el transcurso del tiempo necesario para dictarse la sentencia principal.

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Sobre este aspecto, hay que tomar en consideracin, que pese a que desde el ao 2010 ya existan los dictmenes de la Procuradura General de la Repblica y el oficio de la Contralora General de la Repblica aludidos, dirigidos a la Municipalidad de Palmares, en donde se indicaba que los festejos populares solo podran ser organizados por el ente local, a tenor de lo expuesto en la Ley N 4286, no se respetaron los mismos, y los festejos populares se celebraron en enero del 2011, haciendo caso omiso de dichos dictmenes vinculantes. Asimismo, estos festejos populares se han llevado a cabo durante aproximadamente 25 aos, siendo que los ingresos siempre han estado en manos de una asociacin de carcter privado, ingresos de los cuales, la Municipalidad de Palmares se ha visto privada, por cuanto pese a conceder las patentes y permisos correspondientes, los grandes ingresos NUNCA han sido para el ente territorial. En este sentido, vase que la ejecucin de dichos festejos populares implicaran la movilizacin de muchos funcionarios pblicos, tanto de la fuerza pblica como de oficiales de trnsito, la participacin de los distintos Ministerios, en permisos de salud, ambientales, entre otros, y pese a todas estas actividades, los ingresos que se percibiran NO ingresan a la Municipalidad, como puede verse, la gran cantidad de visitantes de diferentes regiones del pas, disfrutan de toda la infraestructura existente en el cantn, construida y mantenida principalmente gracias al esfuerzo colectivo de todos vecinos. As las cosas; los beneficios de esa explotacin deberan quedar en manos de la Municipalidad, que al fin y al cabo somos todos los muncipes o bien que al menos la iniciativa de la organizacin corresponda a la corporacin tal y como lo dispone la ley No 4286 pues la Municipalidad se encuentra obligada a buscar el mayor beneficio para todos los vecinos, cometido que no es el propio de una organizacin privada como una asociacin civil. De esta forma, podemos resaltar que la solicitud no es palmariamente improcedente por cuanto el fundamento jurdico esgrimido tiene un gran sustento normativo, constitucional y jurisprudencial que le dan soporte. Asimismo, es urgente por cuanto la aplicacin y ejecucin de dicho decreto puede afectar los intereses locales y por ende menoscabar la autonoma municipal de la Municipalidad de Palmares, y este sentido vase las palabras del Regidor Suplente Marlon Vsquez Daz, en el Acta de la Sesin Ordinaria N75 celebrada por el Concejo Municipal de Palmares a las dieciocho horas con treinta minutos del da 27

cuatro de octubre del dos mil once, en relacin al decreto 36777-MP-TUR, en donde dice que: Por qu la Municipalidad de San Jos si puede trabajar con esa ley 4286 y los recursos que se obtienen de remates de puestos y bares, etc, van a la Municipalidad, y en nuestro cantn lo que recibe la municipalidad por un puesto o una patente de licores es una miseria. Analicemos para donde vamos, no seamos tan ilusos, realmente es decepcionante ver como un decreto es avalado en forma tan rpida y prcticamente se deje sin efecto una ley, cuando se han utilizado muchas otras leyes viejas para actuar contra situaciones muy difciles como cerrar una piera. Me preocupa los que vienen detrs de nosotros y qu van a hacer por este pas. .En virtud de lo expuesto, respetuosamente solicito se emita la medida cautelar solicitada, al estarse de conformidad con el artculo 21 del Cdigo Procesal Contencioso Administrativo.

NOTIFICACIONES: Las mas con el abogado autenticante al fax 2453-32-55 o al correo electrnico alvaro.hernandez@grupoaljuan.com. Las del Estado en la Procuradura General de la Repblica.

San Jos, 15 de noviembre de 2011. F. JORGE EDUARDO HERNANDEZ HERNANDEZ AUTNTICA: LIC. ALVARO ENRIQUE HERNNDEZ HERNNDEZ

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