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Introduction : A) Une logique du droit. S'il existe qu'un individu dans le monde aucun problme juridique ne peut se produire. S'il existe plusieurs individus, il y a ncessairement des risques de conflits qui vont se produire. Pour rsoudre ces conflits, il y a la loi du plus fort, la violence. Ensuite, il y a les normes sociales (tradition, morale, etc...), qui ne sont pas rellement institutionnalises. La dernire solution est tout simplement le droit. Le droit en un sens est une forme de violence institutionnalise, lgitime. Le droit et plus largement les ordres normatifs sont des outils de coordination. On essaie de sortir de la force physique. Le droit est fonction, ce qui compte est les rsultats qu'il va produire. Il permet de prvenir des conflits, on s'abstient de faire une chose si cette chose est sanctionne; Il permet aussi de rsoudre des conflits. Il va fournir un cadre pour les individus, y compris un cadre criminel. C'est un ensemble d'impratifs hypothtiques. On a le droit de tuer quelqu'un si on est prt en payer le prix. Le droit nous donne le prix de sa violation. Ce n'est pas le seul outil d'encadrement normatif. L'encadrement normatif n'est pas simplement construit. A partir de l on peut comprendre pourquoi la question des cadres juridiques se pose. B) Le droit rgulateur de l'conomie. Dfinir le domaine conomique est difficile. Approche large : Malinvaud nous dit que l'conomie s'intresse d'une part aux oprations essentielles que sont la production, la distribution et la consommation des biens, d'autre part aux institutions et aux activits ayant pour objet de faciliter ces oprations. Cette dfinition est encore trop large. Le terme institution est vague. Si on dfinit de faon conomique le domaine conomique, les concepts utiliss ne sont pas des concepts juridiques. La solution serait de faire une approche plus restreinte : le domaine conomique est tout ce qui est relatif l'entreprise, mais ce moment-l qu'en est-t-il de l'Etat, ou tout ce qui est relatif aux units conomiques. Vise-t-on des marchs implicites, ou non ? C'est une notion qui est plus intuitive que prcise. Tout le monde sait que a a un sens mais personne ne sait le sens que a a. Que signifie en un sens la rgulation ? Dfinition traditionnelle : ensemble des moyens permettant le maintien et la constance d'une fonction. Chez B. Dumarais, ensemble des techniques qui permettent d'instaurer et de maintenir un quilibre conomique optimum qui serait requis par un march qui n'est pas capable en lui-mme de produire cette quilibre. Finalement il faudrait rguler lorsque le march n'est pas capable de produire un optimum conomique. L'Etat peut intervenir pour dterminer des rgulations. Lorsqu'on parle de cadres juridiques de la vie conomique, on confond rgulation et rglementation dans le domaine conomique. Rgulation, processus permettant un systme conomique de se reproduire dans le temps. Rglementation, on pose des rgles, elle est un moyen de rgulation, mais ce n'est pas le seul moyen. Jusqu'o rglementer l'conomie ? On a deux modle extrme, celui ou l'Etat s'occupe de tout, et le modle ou l'Etat ne s'occupe de rien. Certains sont partisans de la drglementation, certains sont partisans pour plus de rglementations. Dans le domaine juridique, on se pose la question de dfinir l'conomie lorsque l'on parle de droit conomique. Dfinition fonctionnelle de Savy, le droit conomique est l'ensemble des rgles tendant assurer un moment et dans une socit donne un quilibre entre les intrts particuliers des agents conomiques privs ou publics et l'intrt conomique gnral. On retrouve cette ide de rgulation. En un sens, toutes les branches du droit sont concernes : on a la fois le droit public (march public, partenariat public / priv) et le droit priv. C) La relation droit et conomie. Si on veut rglementer l'conomie, il est absolument ncessaire de savoir ce que signifie l'conomie. Les juristes ont trs largement ignors les conomistes et les conomistes ont trs largement ignor les juristes. Si on fait du droit, on n'apprend pas l'impact d'une jurisprudence ou
Cadres juridiques de la vie conomique Partie 1 : l'encadrement juridique visant la rgulation des marchs.
Titre 1 : Donner un cadre institutionnel au bon fonctionnement des marchs. Chapitre 1 : la cadre juridique ncessaire la vie conomique. Quelques lments de cadrage : pendant longtemps, l'Etat intervenait massivement et directement dans le fonctionnement de l'conomie (conomie dirige) car le but tait d'enrichir l'Etat. Les mercantilistes ont t les premiers inciter l'Etat utiliser le droit pour s'enrichir. Pour les espagnols, il fallait utiliser le droit pour laisser l'or rentrer et l'empcher de sortir. Ils imposaient aux entreprises de rapatrier l'ensemble de leurs bnfices en Espagne. 1776, la richesse des nations, marque l'conomie comme tant une discipline. Avant, c'tait le problme de la gestion de l'Etat. Mercantilisme commercial (Angleterre) : le but tait d'aider les exportations, d'entraver les importations. Mercantilisme industriel (France) : manufacture d'Etat. Vritablement, l'Etat dirigeait l'conomie. En un sens, le dirigisme conomique est mort avec les chutes du mur et de l'URSS. Rvolution au niveau de l'conomie : rgulation en matire de rglementation juridique du systme conomique. A partir des annes 60, on va avoir un recentrage sur l'individu. On a aussi un phnomne de drglementation qui va apparatre : scission d'AT&T dans les annes 80, rglementation du transport arien dans les annes 80. C'est partir de ce moment-l qu'on commence voir une drglementation. Les annes 60 marquent aussi le dbut d'un phnomne de mondialisation : apparition de plusieurs instances visant libraliser les changes (GATT et OMC), puis la cration d'un march intrieur dans L'UE fonde sur une logique librale. La conception mme du droit comme la conception de l'conomie a donc chang. Elle est finalement assez rcente. On a retour vers le march partir des annes 60. On va avoir tendance sortir du cadre traditionnel d'avoir un Etat qui gre l'conomie, monte en puissance de l'efficience. Le droit devient vritablement un outil que l'on peut manipuler, qui ne dcoule pas de la nature des choses. Chute de l'URSS, l'conomie capitalisme devient un standard, l'Etat n'a qu'un rle second. Retour vers le march, vers l'individu, vers la recherche de l'optimum => il est ncessaire de donner un cadre institutionnel au march. Les marchs ne peuvent pas bien fonctionner sans cadre institutionnel. De la mme manire, il faut l'existence de contrats pour transfrer les droits. Ce cadre institutionnel dfinit les possibilits mmes de l'conomie, des considrations morales et politiques peuvent entrer en compte. Section 1. La proprit (droit des biens). 1 : Justification conomique du droit de proprit. A) La tragdie des communs. Problme mis en vidence par Garrett Hardin. Supposons un pturage ouvert tout le monde et rival (plus on utilise le pturage, moins il va rester d'herbe pour les autres). Quel est la stratgie des diffrents acteurs dans ce cas ? Un individu rationnel va chercher maximiser son utilit. 400 btes maximum sur le champ. Si j'ajoute une bte, je rcupre l'argent. Cela nous permet de dterminer notre bnfice mais on va faire payer un cout la socit (perte de pturage). Dans ce cas-l, le cout marginal priv est < au cout marginal social. Pas de choix optimal au niveau social. Des lors que les individus ne payent pas leur exploitation, il existe un cout social, et cela entraine in fine la surexploitation d'une ressource (cas aussi de l'universit). L'une des possibilits est de privatiser les ressources collectives. Au lieu de dire que le pturage est ouvert tous, on coupe le pturage en parcelle et on en attribue une chacun des individus. => Cout marginal priv = cout marginal social. Exemple : ressource collective de la qualit de l'air, attribution de droits polluer. Dtermination de quotas de pche pour le thon rouge, interdiction de la chasse certaines priodes. Dernire solution : question des rgles de moralit. Notons bien que toutes ces solutions
B) Le droit de proprit et ses dmembrements. Revoir le plan... 1) Attributs. La proprit est le droit de jouir et de disposer des choses de la manire la plus absolue, pourvu qu'on en fasse pas un usage prohib par les lois ou les rglements. art. 544 C.Civ. On ne peut pas bruler un billet de banque, la loi ou les rglements peuvent limiter l'usage de certaines choses. 2) Caractres. En ce qui concerne les immeubles, art 552 Cciv, la proprit du sol entraine la proprit du dessus et du dessous. Si une branche du pommier de notre voisin est chez nous, les pommes de cette branche nous appartiennent. Rle important du cadastre / possibilit de borner ou de clturer. On a tout de mme des limites lies aux rgles d'urbanisme (ex : hauteur maximum), distribution d'lectricit, circulation arienne, etc... Gisements miniers et ressources archologiques sont soumis un rgime particulier (ex : on trouve une mine d'or, un trsor). Construction avec les matriaux d'autrui : autrui a droit une compensation. Article 555 Cciv : lorsque les plantations, constructions et ouvrages ont t faits par un tiers et avec des matriaux appartenant ce dernier, le propritaire du fonds a le droit, sous rserve des dispositions de l'alina 4, soit d'en conserver la proprit, soit d'obliger... . 3) Dmembrements (servitudes, usufruit). Le droit de proprit se dmembre en : Usus : droit d'usage, se servir ou ne pas se servir de la chose. Fructus : droit de tirer les fruits, on a des fruits naturels (pommes d'un pommier), des fruits industriels (le fruit demande un travail pour apparatre ), fruits civils (location d'un bien immobilier).
B) La fonction anthropologique. Les hommes ont souvent changs mais le cadre est nouveau. L'change, c'est la reconnaissance de l'autre (exemple : moyen de s'assurer un bon rapport entre deux communauts) : Mauss, Malinovski. L'change a presque toujours t conu comme ayant une force pacificatrice : deux pays changent pour maintenir leurs bons rapports. Penser la logique du CECA en 61 : arrter que la France et l'Allemagne se tapent dessus, cela a trs bien march. Plus une conomie est autarcique, plus elle va avoir tendance faire la guerre. Logique du contrat beaucoup plus individualiste. Le contrat est source de liens entre les personnes. Il y a un contrat mental presque implicite : la logique de la rciprocit (base de la sociabilit primaire).
2 : Elments de droit des obligations et leur logique conomique. A) La dfinition juridique du contrat et typologie. 1) la dfinition du contrat. On l'a trouv l'article 1101 du Cciv : le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes s'obligent, envers une ou plusieurs autres, donner, faire ou ne pas faire quelque chose . Le contrat est une convention, cela signifie que tout contrat est une convention mais pas qu'une convention est forcment un contrat. Convention vient de conventio (tre d'accord). Ide centrale du contrat. Ce sont des actes juridiques, il y a une manifestation de volont ayant pour finalit de produire des effets de droit. Exemple de convention qui n'est pas un contrat : un testament. Un contrat va crer une obligation, une convention peut dtruire une obligation (remise
D) Sanction de l'inexcution du contrat. Sanction pour inciter au respect du contrat : L'exception d'inexcution (1) : refuser d'excuter ses obligations tant que l'autre ne fera pas de mme (ceci suppose un rapport synallagmatique). On ne met pas fin l'obligation, on ne fait que la suspendre. On peut invoquer cette exception sans avoir recourir au juge ! L'excution force du contrat par le dbiteur (2) : ceci permet de faire respecter le principe du respect de la parole donne. Article 1142 C.Civ : toute obligation de faire ou de ne pas faire se rsout en dommages et intrts, en cas d'inexcution de la part du dbiteur . => Respect de la libert individuelle : on ne contraint pas faire. => La jurisprudence a t conduite imposer l'obligation de faire lorsqu'elle est possible. Possibilit de se faire condamner des astreintes par jours de retard. L'excution du contrat par un tiers aux dpens du dbiteur (3) : pour viter que l'obligation de faire ne soit bcle , le crancier peut faire excuter le contrat par un tiers aux frais du dbiteur. Possibilit d'insrer des clauses compromissoires (4) : soumission des litiges un arbitre. Surtout en matire de contrats internationaux, la clause doit tre crite et l'arbitre dsign. La clause est accepte entre commerants, entre associs en raison de leur appartenance une socit commerciale et entre des personnes qui, sans tre commerantes, accomplissent des actes de commerce... Il y a mme des possibilits en matire civile (art. 2061 Cciv : Sous rserve des dispositions lgislatives particulires, la clause compromissoire est valable dans les contrats conclus raison d'une activit professionnelle. ). L'arbitrage est une chose trs utilise. Anantissement du contrat comme sanction d'inexcution (5) : On parle de rsolution, l'inexcution doit tre avre. Il faut qu'il y ait violation des obligations contractuelles ( la libre apprciation). Sil existe une clause de rsolution de plein droit, il faut en principe une mise en demeure (avant la rsolution du contrat, envoyer une lettre AR la personne pour lui dire que le contrat peut tre ananti). S'il n'existe pas de clause, l'anantissement doit tre demand en justice. La rsolution du contrat peut tre, ou non, rtroactive / totale ou partielle. L'anantissement du contrat peut tre pour cas de force majeure (extrieur, irrsistible, imprvisible) (6) : Principe : la chose prit aux risques du dbiteur. Exemple : logement dtruit, le bail est rsili de plein droit. Disparition du contrat totale, sauf si l'impossibilit n'est que partielle. Exception : les contrats translatifs de proprit : la proprit est transfre ds la conclusion du
1 : La libert d'entreprendre et la libert du commerce et de l'industrie. La libert d'entreprendre inclut-elle la LCI ou la LCI inclut-elle la libert d'entreprendre ? Dbat de juristes. La libert d'entreprendre a une valeur constitutionnelle, pas la LCI qui n'est qu'un principe gnral du droit; la libert d'entreprendre concerne galement les professions librales... donc c'est la LE qui inclut la LCI (Delvolv; approche moderne ). L LE touche principalement la question de l'accs aux professions et liberts d'tablissement, la LCI a un domaine plus vaste; la LCI est mieux reconnue que l LE... donc la LCI inclut l LE (Colson, approche majoritaire avant 1998). Position du CE : CE 2001 Commune de Montreuil-Bellay. Le CC et le CE confrent un contenu identique aux deux liberts (ou au moins elles tendent se rapprocher)... ce sont des fdrations de principes conomiques. A) Origine et valeur juridique. 21/03/11 De la libert d'entreprendre : Edit de 1776 : toutes personnes franaises ou trangres (sont) libres d'embrasser et d'exercer () telle espce de commerce et telle profession d'arts et mtiers qui bon leur semblera et mme d'en runir plusieurs .
3 : Donner des habits juridiques pour la vie conomique : le droit des socits et droit commercial. 29/03/11 Article L121-1 du code de commerce : Sont commerants ceux qui exercent des actes de commerce et en font leur profession habituelle . Article L 110-1 : La loi rpute actes de commerce : 1 Tout achat de biens meubles pour les revendre, soit en nature, soit aprs les avoir travaills et mis en uvre ; 2 Tout achat de biens immeubles aux fins de les revendre, moins que l'acqureur n'ait agi en vue d'difier un ou plusieurs btiments et de les vendre en bloc ou par locaux ; 3 Toutes oprations d'intermdiaire pour l'achat, la souscription ou la vente d'immeubles, de fonds de commerce, d'actions ou parts de socits immobilires ; 4 Toute entreprise de location de meubles ; 5 Toute entreprise de manufactures, de commission, de transport par terre ou par eau ; 6 Toute entreprise de fournitures, d'agence, bureaux d'affaires, tablissements de ventes l'encan, de spectacles publics ; 7 Toute opration de change, banque, courtage et tout service de paiement ; 8 Toutes les oprations de banques publiques ; 9 Toutes obligations entre ngociants, marchands et banquiers ; 10 Entre toutes personnes, les lettres de change. L'artisan n'est pas ncessairement un commerant ! Deux grands modes d'organisation de l'entreprise commerciale : voir article 1832 du code civil : La socit est institue par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat d'affecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de l'conomie qui pourra en rsulter. Elle peut tre institue, dans les pas prvus par la loi, par l'acte de volont d'une seule personne. Les associs s'engagent contribuer aux pertes. . L'entreprise individuelle : l'entreprise n'a pas de personnalit juridique propre. Une entreprise existe si elle exerce une activit (rptition d'actes, activit exerce de faon autonome). En principe, elle doit avoir un caractre conomique. Existence de moyens ncessaires l'exercice de l'activit (le capital peut tre trs restreint, et il n'y a pas l'obligation d'avoir des salaris) : biens corporels ou incorporels, qui vont tre mis la disposition de l'entreprise. A partir de quand une entreprise va-t-elle exister ? Choix entre entreprise individuelle et socit (quelques lments). Si le chef d'entreprise n'est pas en mesure de runir seul des fonds propres suffisants, il va ncessairement devoir donner son entreprise la forme d'une socit. On exclut le seul prt bancaire. Le risque patrimonial est lui aussi important. On peut jouer sur le choix du rgime patrimonial pour protger sa famille (ex : sparation de biens). Rien ne protge le patrimoine personnel de l'entrepreneur individuel contre les poursuites de ses cranciers professionnels. Choix du type de socit le plus protecteur : SARL (Socit responsabilit limite), EIRL
Chapitre 2 : l'instauration de rgles visant un bon fonctionnement juste des marchs. Section 1. Le droit de la consommation (principes) 1 : Principes gnraux.
2 : Quelques mcanismes de protection des consommateurs. En gnral, on distingue les pratiques commerciales dloyales, les pratiques commerciales rglementes, les pratiques commerciales illicites. En plus de pratiques le consommateur est protg : Pour la formation du contrat (ex : les clauses abusives). Pour certains contrats (ex : endettement). On distinguera entre : La bonne information du consommateur (A). Sa protection contre les pratiques agressives (B).
1 : Problme gnral. 2 : Quelques exemples. 03/05/11 L1142-1 al 2 Ctrav : voir sur internet. Priode d'essai : apprcier les qualits d'un salari. Peut tre rompu par l'un ou l'autre des protagonistes sans indemnit, tout moment et sans justification. Mais si vous justifiez, vous pouvez vous faire attaquer si le motif n'est pas solide ! Il faut une clause expresse pour un CDI (la charge de la preuve repose sur l'employeur) sauf si une convention collective impose une telle priode. Pour les CDI pas de priode maximale... mais il ne faut pas qu'elle soit excessive. Pour les CDD, maximum 1 mois si contrat pour plus de 6 mois, 1 jour par semaine dans la limite de 2 semaines pour d'autres dures. Pas de rgle pour rompre cette priode, mais la preuve impose en gnral une LRAR (lettre recommande avec accus de rception). Le chef d'entreprise dispose d'un pouvoir disciplinaire. Article L1331-1 : voir sur internet. Interdiction des sanctions pcuniaires (ex : retenue sur salaire). 2 mois pour agir (one ne peut retenir pour rcidive que des faits antrieurs 3 ans). Interdiction du cumul des sanctions pour un mme fait. Avertissement (pas de formalisme), mise pied (suspension temporaire du contrat de travail sans rmunration). En principe, il faut respecter une procdure disciplinaire, sauf si il est indispensable qu'elle ait un effet immdiat. Rtrogradation : en principe, elle suppose modification des fonctions en plus d'une baisse de salaire. Toute sanction suppose une information du salari (crit comprenant les griefs retenus). Selon le niveau de gravit de la sanction, la procdure est diffrente. Petite sanction : pas de formalisme respecter, sanction importante : entretien pralable (LRAR) / information des motifs et de la sanction envisage / dfense du salari / sanction donne au moins 1 jours franc (de minuit minuit) et avant 1 mois aprs l'entretien pralable. Possibilit d'un contrle judiciaire : c'est l'employeur qui supporte la charge de la preuve. Problme, on ne peut licencier si le salari refuse la sanction (Ccass sociale 17 juin 1998) ! Mais on peut sanctionner nouveau. Problme d'effectivit et donc d'opportunit de prononcer des sanctions. Le chef d'entreprise peut aussi modifier la relation de travail. Les modifications qui relvent du domaine contractuel ne peuvent tre imposes sans l'accord du salari. On touche un lment essentiel du contrat. Modification pour raison conomique : information des modifications envisages, si refus exprs licenciement conomique (silence =
Cadres juridiques de la vie conomique Partie 2 : l'encadrement juridique relatif aux interventions de l'Etat dans l'conomie.
Introduction : pourquoi l'Etat intervient-il dans l'conomie ? Chez Adam Smith (thorie) : l'Etat a une action rsiduelle en rponse aux dfaillances de march. L'Etat ne fait que ce que l'action individuelle ne saurait prendre en charge. Sorte de principe de subsidiarit, ide que l'Etat ne sait pas ncessairement mieux que les individus (Hayek). Problme : comment savoir s'il y a dfaillance de march et inefficience de l'action individuelle ? Chez Adam Smith (pratique) : l'Etat devrait intervenir dans la scurit extrieure (arme, scurit intrieure (justice), services collectifs d'intrts public : infrastructures (ex : routes)... proche de l'approche en terme de biens publics (non rival, non excluable). Education, pas uniquement des motifs de dveloppement conomique et de croissance, ide de pacification. Financement : pas de solidarit nationale, il faut faire payer ceux qui ont l'usage de ces biens produits. Principe d'adquation entre le besoin et le financement. L'tudiant paye directement l'universit pour la totalit des cots. Chez Samuelson, l'Etat doit produire des biens collectifs avec pour objectif de maximiser une fonction de bientre social (qui relve d'un arbitrage politique). Approche plus socialisante : l'Etat est globalement bienveillant (critique par le Public Choice). En un sens le choix dpend de la confiance que l'on peut avoir dans l'Etat (et donc les hommes politiques) et dans le niveau d'information de ce dernier. Musgrave : fonction d'allocation des ressources : rgler le jeu des marchs lorsque la libre concurrence n'est pas assure. En cas de rendements d'chelle croissants : l'Etat doit contrler le monopole qui produit le bien ou assurer lui-mme la production de ce bien. Externalits (mais critique de Coase). Gestion des biens publics (non rival, non excluable). Biens tutlaires (biens librement consomms sur le march mais en quantit excessive ou insuffisante : drogue, sant, alcool, ducation... dpend d'une valuation politique). Fonction de rpartition, maximiser la fonction de bien-tre social. Fonction de stabilisation (la politique conomique). En 2003, en France, les dpenses publiques reprsentent 54,5% du PIB contre 12,6 en 1912 (moyenne dans les pays de l'OCDE, 40%); Loi de Wagner : l'accroissement de l'activit entrane une augmentation plus que proportionnelle des dpenses publiques d'infrastructure, d'amnagement urbain, de rglementation de l'conomie, d'ducation, de culture, de loisir et de protection sociale. Il faut prserver la cohsion sociale et accompagner le mouvement d'industrialisation. Peacock et Wiseman : effet d'hystrse : on accepte l'augmentation des dpenses qu'en priode de situation exceptionnelle... mais on ne demande pas ensuite qu'elles baissent. Crise de l'Etat providence (Rosanvallon) : triple crise : Crise de financement, Crise d'efficacit, Crise de lgitimit.
Critre matriel : des prrogatives de puissance publique (3). Existence de prrogatives de puissance publiques (rgime juridique exorbitant). Serpent qui se mord la queue, existence d'un monopole, de droits exclusifs, d'obligation de SP... Si une personne ne dispose pas de prrogatives de puissance publique, l'activit peut tre un service public si l'administration a entendu confier une mission de service public . APREI CE 2007. On utilise un faisceau d'indices : importance de l'intrt gnral, conditions de sa cration, organisation et fonctionnement, obligations imposes. Mme solution si la loi qualifie de service public une activit exerce par une personne publique. Pourquoi [] la mme mission confie un organisme priv sous le contrle de l'administration changerait-elle de nature, comme par enchantement, selon qu'on aurait ou non attribu une prrogative de puissance publique cet organisme ? Il peut parfaitement se faire que l'accomplissement d'une mission de service public ne requiert pas de prrogatives exorbitantes particulires. (Waline et Amselek). Question de la signification profonde de ce qu'est un service public. 2. Typologie. Matter sur Bac d'Eloka TC 1921 : certains services sont de la nature, de l'essence mme de l'Etat ou de l'administration publique ; il est ncessaire que le principe de la sparation des pouvoirs en garantisse le plein exercice et leur contentieux sera de la comptence administrative. D'autres services, au contraire, sont de nature prive et s'ils sont entrepris par l'Etat, ce n'est qu'occasionnellement, accidentellement, parce que nul particulier ne s'en est charg, et qu'il importe de les assurer dans un intrt gnral; les contestations que soulve leur exploitation ressortissent naturellement de la juridiction de droit commun. . Naissance de l'ide de SPIC (le terme sera consacr dans un arrt postrieur : Socit gnrale