INTRODUCCION

El presente trabajo contempla de manera concisa las aproximaciones en torno al tema de la impugnacin de los acuerdos adoptados por las sociedades annimas en nuestra legislacin. Con la intencin de dar un
orden lgico a dicha anlisis proteger a los asociados, cuando la junta o

asamblea se extralimita en sus funciones o facultades y es adems, el medio ideal para ejercer el control de la legalidad de las decisiones sociales El derecho de impugnacin de acuerdos societarios es uno de los mecanismos potestativos que la legislacin peruana otorga al accionista (algunos casos a terceros), para cuestionar dichos acuerdos, haya o no asistido a la junta general; pues atentan contra el estatuto, el pacto social y los intereses de la sociedad

PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACION Y NULIDAD DE ACUERDOS SOCIETAROS

1.1: Concepto El rango de rgano principal de la junta general as como el postulado del sometimiento de los accionistas al voto de la mayora, no han sido bice para que la. Ley General de Sociedades (en adelante, LGS) establezca mecanismos para el cuestionamiento de los acuerdos cuando ellos vulneren la ley o algn derecho de los accionistas o de terceros. De ah que se afirme que los poderes de la junta general no son absolutos, siendo uno de los lmites el que sus acuerdos no vulneren la ley o derecho alguno, toda vez que de ocurrir ello seran susceptibles de impugnacin o nulidad.

1.2: Causales de impugnacin Las situaciones en las que se puede iniciar proceso de impugnacin estn contempladas en el artculo 139 de la LGS y son las siguientes:

1.2.1: Acuerdos de la junta general cuyo contenido sea contrario a la Ley General de Sociedades. En efecto, ningn acuerdo de la junta general puede ir en contra de las disposiciones de la Ley General de Sociedades; podramos poner como ejemplos la eleccin de directores sin representacin de la minora (artculo 164) o el acuerdo de aumento de capital por nuevos aportes cuando an no se han cancelado la totalidad de acciones (artculo 204)

1.2.2: Acuerdos que se opongan al estatuto o pacto social. De manera similar, se debe respetar el reglamento interno de la sociedad (es-, tatuto) y el pacto de constitucin (pacto social), siendo que si se quiere

acordar determinado asunto en sentido opuesto a que estos establecen, deber realizarse una modificatoria previa. Por ejemplo, si en el estatuto se establecen las facultades de las que gozar el gerente general, un acuerdo de junta general que las modifique, ya sea para incrementarlas o restringirlas, ser susceptible de Impugnacin

1.2.3: Acuerdos que lesionen, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. En este supuesto podemos encontrar a aquellos acuerdos. a travs de los cuales suele manifestarse el abuso del derecho de "las mayoras sobre las minoras. Si bien son acuerdos que no vulneran ningn dispositivo legal o estatutario, s lesionan los intereses de la sociedad beneficiando a los socios, por lo que es necesario se admita su cuestionamiento a travs de la impugnacin. Por ejemplo, cuando se deciden vender los activos ms valiosos a personas vinculadas con los socios mayoritarios a precios inferiores al valor de mercado

1.2.4: Acuerdos que incurran en causal de anulablidad previstas en la Ley o en el Cdigo Civil. El Cdigo Civil en su artculo 221 establece que el acto jurdico es anulable: Por incapacidad relativa del agente. Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin. Por simulacin, cuando el acto real que o contiene perjudica el derecho de tercero. Cuando la ley lo declara anulable.

1.3: Proceso de impugnacin j 1.3.1: Legitimacin activa

La impugnacin puede ser interpuesta por los accionistas que en la junta general hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, por los accionistas ausentes y por los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto. Siendo que en los casos de acciones sin derecho a voto, la impugnacin solo puede ser Interpuesta respecto de acuerdos, que afecten los derechos especiales de los titulares de dichas acciones. Es decir, estarn facultados para nter- j poner la impugnacin de acuerdos nicamente los accionistas, siempre que se encuentren en una de estas tres situaciones: Se opusieron al acuerdo e hicieron constar su oposicin en actas. Estuvieron ausentes. Si han sido impedidos de manera ilegtima de emitir su voto.

Por lo tanto, los accionistas que emitieron su voto a favor del acuerdo adoptado, los que se abstuvieron y los que votando en contra no hicieron constar su negativa no podrn impugnarlo. Ahora bien, el accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la junta general deber mantener su condicin de tal durante el proceso, a cuyo efecto se har la anotacin respectiva en la matrcula de acciones. En caso se realice la transferencia voluntaria, parcial o total, de las acciones de propiedad de! accionista demandante, se extinguir, respecto de l, el proceso de Impugnacin. En este punto podemos hacer referencia a un pronunciamiento de la Corte Suprema que establece que la sociedad carece d legitimidad para solicitar la impugnacin de su propio acuerdo: "la demanda de impugnacin del acuerdo de la junta general de accionistas- es interpuesta por el presidente del Directorio en nombre de la sociedad y por accionistas, en su propio derecho y como delegados en representacin de otros, siendo que la sociedad no puede tener la calidad de demandante sino ms bien de

demandada. Corresponde, pues a los accionistas Impugnantes el cuestionar la validez de los acuerdos y a la sociedad el accionar en su defensa". (Casacin N 3070-98-Lambayeque. La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica). Es importante sealar que quienes votaron a favor del acuerdo sometido a impugnacin tambin pueden ser parte de proceso defendiendo su validez, tal como lo establece el artculo 141 de la LGS.

1.3.2: Plazo de impugnacin A tenor de lo establecido por el artculo 142 de la LGS, la impugnacin de acuerdos caduca a los dos meses de la fecha de adopcin del acuerdo si el accionista concurri a la junta; a los tres meses si no concurri; y. tratndose de acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente a la inscripcin. Si bien los plazos que otorga la LGS para la impugnacin de acuerdos son bastante breves, resultan suficientes para cuestionar cualquier decisin. De otro lado, se protege el trfico mercantil, toda vez que trascurrido los referidos plazos los acuerdos sern incuestionables.

.PLAZOS PARA INPUGNAR UN ACUERDO DE JUNTA GENERAL

Si no concurri a la junta Si concurri a la junta Si el acuerdo es inscribible

3 meses de adoptado el acuerdo 2 meses de adoptado el acuerdo 1 mes desde la inscripcin

1.3.3: Aspectos procesales 1.3.3.1: Va procesal y juez competente La regla general es que la Impugnacin se tramite por el proceso abreviado, en la medida que es necesario probar I determinadas circunstancias que no se i podran acreditar en un proceso de naturaleza sumaria. No obstante, si

la impugnacin se sustenta en defectos de convocatoria o falta de convocatoria se tramitar por el proceso sumarsimo. Con relacin al juez competente para conocer la impugnacin, ser aquel del domicilio de la sociedad

1.3.3.2: Acumulacin de pretensiones de impugnacin Si ms de un accionista decide impugnar el mismo acuerdo, la LGS en su artculo 146 ordena que todas las acciones que tengan por objeto la impugnacin del mismo acuerdo se sustanciaran y decidirn en un mismo proceso Ahora bien, no se podr acumular a la pretensin de impugnacin, la de indemnizacin por daos y perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse en el proceso de conocimiento; sin embargo, quedar a salvo el derecho de las partes a iniciar procesos separados

1.3.3.3: Medidas cautelares que proceden La principal medida cautelar que se puede interponer es la de suspensin del acuerdo materia de impugnacin,. que podr proceder cuando lo soliciten los accionistas que representen ms del veinte por ciento del capital suscrito. Ahora bien, de aceptarse la suspensin del acuerdo, el juez debe disponer que los solicitantes presten contra cautela (garanta) para resarcir los daos y perjuicios que pueda causar la suspensin.

De otro lado, el accionista impugnante puede solicitar que la demanda se anote en el registro, de igual manera la suspensin definitiva del acuerdo cuando haya resolucin firme que as lo disponga. Ahora-bien, a solicitud de la sociedad, las anotaciones referidas se cancelarn cuando la demanda en que se funden sea desestimada por sentencia firme, o cuando el demandante se haya desistido, conciliado, transado o cuando se haya producido el abandono del proceso.

1.3.3.4: Ejecucin de la sentencia El artculo 148 de la LGS establece que la sentencia que declare fundada la impugnacin producir efectos frente a la sociedad y todos los accionistas, pero no afectar los derechos adquiridos por terceros de buena fe a consecuencia del acuerdo impugnado. Queda claro que el legislador otorga proteccin a los terceros de buena fe que basados en el acuerdo que posteriormente fue declarado nulo celebraron actos o negocios.

1.4: Nulidad de los acuarios societarios La segunda forma de cuestionar los acuerdos societarios es solicitando su nulidad, la que proceder por las siguientes causales: a) Acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas.

b) Acuerdos de la junta que incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil.

c) Acuerdos contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.

d) Acuerdos contrarios a las estipulaciones del pacto social o del estatuto, o que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o varios socios.

Podemos observar que en algunos casos las causales de nulidad coinciden con las de impugnacin de acuerdos, no obstante, se trata de dos mecanismos' distintos de cuestionamiento de la validez de los acuerdos. En el siguiente cuadro esbozamos las principales diferencias:

IMPUGNACION DE ACUERDOS Solo los accionistas estn

NULIDAD DE ACUERDOS Cualquier tercero con legitimo inters pueda interponerla En cualquier caso, el plazo para interponer la nulidad

legitimados para impugnar El plazo para impugnar es de 3 meses si concurri 2 meses si no concurri 1 mes si se inscribi Se tramita mediante proceso abreviado o sumarsimo Procede cuando se incurre en causales de anulabilidad

caduca al ao de adoptado el acuerdo Se tramita mediante proceso de conocimientos Procede cuando se en causales de incurre nulidad

establecidas en la ley y en el cdigo civil

establecidas en la ley y en el cdigo civil