EL PROYECTO DE LEY DE IDENTIDAD DE GNERO INCONSISTENCIAS Y DERECHO COMPARADO

7 de mayo de 2012 El Senado de la Nacin Argentina se apresta a debatir un proyecto de ley sobre identidad de gnero que cuenta con media sancin de la Cmara de Diputados. Al pretender convertir en ley el proyecto sobre identidad de gnero, los legisladores argentinos estn introduciendo profundos cambios en la vida social, que no responde a ningn reclamo social y sin prever las consecuencias concretas que una medida de esta naturaleza puede traer. No se trata del reconocimiento de supuestos "derechos" de las personas, sino de meras pretensiones que llevan, paradjicamente, a relativizar el sistema legal de derechos vigente en nuestro pas. Como se advierte a continuacin, nos encontramos ante la ley ms permisiva del mundo en la materia ya que para alterar todos los registros pblicos no hay que justificar nada ms que un deseo personal en base a la propia autopercepcin. No es fcil prever las consecuencias que, sin embargo, se verificarn necesariamente. Este informe aporta un estudio detenido a fin de ayudar a los legisladores a tomar una posicin responsable sobre este tema tan trascendente para las personas. 1. Los alcances del proyecto El proyecto de ley presenta los siguientes alcances: Cambio registral de sexo: Permite modificar el nombre de pila, imagen y el sexo registral, con o sin necesidad de modificacin de la apariencia o funcin corporal a travs de medios farmacolgicos, quirrgicos o de otra ndole, y no requiere tratamientos psicolgicos o mdicos ni autorizacin judicial previa (art. 3 y 4). Vivencia autopercibida: Se basa en la vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente, la cual puede corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la vivencia personal del cuerpo (art. 2). Retractacin: Esta rectificacin registral slo se puede modificar luego con autorizacin judicial (art. 8). Inclusin de los menores: Permite que ese cambio registral se realice en personas menores de 18 aos de edad a travs de sus representantes legales y con expresa conformidad del menor (art. 5). Se exige que el menor sea asistido por un "abogado del nio" (art. 5). El artculo 11 tambin permite que se hagan al menor "tratamientos integrales hormonales" por el mismo procedimiento. Negativa de los padres: si un representante del menor se niega o sea imposible contar con su consentimiento, se recurre al juez (art. 5).

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Intervenciones quirrgicas u hormonales: Bajo la denominacin Derecho al libre desarrollo personal, en el art. 11 se establece que la posibilidad de "acceder a intervenciones quirrgicas totales y parciales y/o tratamientos integrales hormonales para adecuar su cuerpo, incluida su genitalidad, a su identidad de gnero autopercibida, sin necesidad de requerir autorizacin judicial o administrativa". El mismo art. 11 incorpora estas prestaciones de salud al Plan Mdico Obligatorio y obliga a todos los efectores del sistema de salud a realizar estas intervenciones. Intervenciones quirrgicas en menores de edad: en caso que se pretenda realizar intervencin quirrgica total o parcial sobre un menor de edad se procede conforme lo establece el art. 5 y con la conformidad de autoridad judicial (art. 11) Normas sobre trato: obliga a utilizar el nombre que las personas utilicen, aunque sea distinto al consignado en su DNI (art. 12) Norma de cierre: incluye una norma para obligar a respetar la identidad de gnero en otras normas, reglamentaciones o procedimientos.

2. Las inconsistencias jurdicas del proyecto El proyecto de ley configura una radical alteracin de la identidad de las personas que proyecta efectos sobre las relaciones sociales. Siguiendo a la Prof. Anala Pastore en un artculo publicado el 11 de octubre de 2011 en la Revista Jurdica El Derecho y al dictamen de minora y rechazo elaborado por el Dip. Obiglio en noviembre de 2011 y realizando algunas preguntas sobre sus implicaciones se advierten las diferentes y extravagantes situaciones que se podran suscitar a diversos campos del derecho. Veamos Qu suceder si una persona casada, ya sea varn o mujer, sin intervencin quirrgica, modifica su sexo registral sin avisarle al cnyuge? Qu suceder si un varn cambia su sexo a mujer, sin intervencin quirrgica, y luego quiere incorporarse en una lista de diputados o senadores como integrando el cupo femenino? Qu suceder si un varn que engendra un hijo y no lo reconoce, luego de varios aos hace un cambio de sexo registral y reconoce a su hijo como mujer? El hijo tiene dos madres o un padre-madre? Qu sucede si una mujer da a luz un hijo y luego hace cambio registral de sexo? Pasa a ser padre? Qu sucede si una persona biolgicamente masculina se cambia registralmente a mujer y luego dona gametos masculinos para una fecundacin artificial? Se lo considera madre? Qu sucede si un varn a los 60 aos cambia su sexo registral y solicita iniciar los trmites jubilatorios como mujer? Qu sucede si un nio, bajo la influencia de sus padres, cambia de sexo incluso con operaciones quirrgicas y luego se arrepiente? Sern los padres responsables del dao y perjuicio causado? Sern los legisladores que autorizan esta ley responsables?
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Por qu se afirma que la cuestin de la identidad de gnero no es una patologa y luego se pretende obligar a todo el sistema de salud a su cobertura mediante su inclusin en el Programa Mdico Obligatorio? Qu suceder si un varn, casado con una mujer, con hijos menores de 5 aos, cambia registralmente su sexo y luego se divorcia? Quin ser considerado madre a los fines de la tenencia segn el art. 206 del Cdigo Civil? Si una mujer se cambia el sexo registral a varn y engendra un hijo siendo registralmente de sexo masculino, goza de la licencia laboral por maternidad? El despido de un varn embarazado recibe el mismo tratamiento laboral que el de una mujer? Percibe los beneficios de los programas materno-infantiles?

Visin ideologizada de la persona: Estas preguntas muestran el absurdo jurdico al que conduce pretender modificar la realidad de manera voluntarista e imponiendo una visin ideologizada de la persona y su sexualidad, que niega por completo de la realidad biolgica. La realidad es insoslayable y si se aprueba esta ley, los Registros Civiles vern totalmente desvirtuado parte del sentido de su existencia, pues en lugar de registrar hechos (como el sexo biolgico de una persona) registrarn meras declaraciones de voluntad, generando un autntico caos jurdicoadministrativo en las relaciones sociales. Traicin a la causa de la mujer: la perspectiva de gnero surgi inicialmente como parte de reivindicaciones feministas. Sin embargo, como se advierte en estos ejemplos que hemos planteado, termin tambin traicionando a la misma causa de la mujer que deca defender, pues en lugar de valorarse y protegerse lo femenino en sus aportaciones especficas y propias, se lo vaca de contenido de tal manera que un varn puede transformarse en mujer y usufructuar todos los beneficios que la legislacin le concede. Afectacin del derecho a la identidad de los nios: igualmente, este proyecto afecta el derecho a la identidad de los nios al menos de dos maneras: a) en primer lugar, en los casos donde los padres decidieran cambiar el sexo (registralmente o bien por operacin quirrgica o tratamientos hormonales) a sus hijos, estaramos ante una manifiesta afectacin de un estrato de su identidad, la identidad personal; b) en los casos que los padres se cambien ellos mismos su identidad sexual, los nios padeceran estos cambios en los elementos configurantes de sus relaciones ms bsicas, la maternidad y paternidad, en un nuevo ejemplo del adultocentrismo que caracteriza a la reciente legislacin de familia. 3. El derecho comparado sobre identidad de gnero La Dra. Anala Pastore, en el artculo citado, ha efectuado un estudio sobre algunos de los pases que han dictado leyes sobre reasignacin sexual en personas transexuales a saber: Suecia;

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Alemania; Italia; Holanda; Turqua; Austria; Australia Meridional; Finlandia; Sudfrica; Reino Unido; Espaa y Blgica. En EEUU la situacin vara de un Estado a otro. Sin perjuicio de reiterar nuestra oposicin al proyecto, parece oportuno ofrecer estas reflexiones sobre la legislacin comparada, constatando que son muy pocos los pases que regulan el tema. Adems, lo hacen con muchos ms requisitos y condiciones que los que propone en la Argentina el proyecto que cuenta con media sancin de la Cmara de Diputados de la Nacin. En estos pases, seala Pastore que la primera cuestin que se presenta es la determinacin de las personas legitimadas para solicitar la reasignacin sexual registral. Puede cualquier persona, de cualquier estado civil y en cualquier momento de su existencia, presentarse ante el registro para solicitar el cambio? Acreditacin de diagnstico: En todos los pases referidos se exige que el solicitante pruebe que padece transexualismo o disforia de gnero mediante la acreditacin de los criterios diagnsticos respectivos. En el proyecto que se debate en Argentina no se requiere ms que una nota donde se afirma que se quiere cambiar el sexo registral por el sexo autopercibido. Presentacin de dictamenes mdicos: Pastore explica que la mayora de los pases, adems, exige la presentacin de informes o dictmenes mdicos que certifiquen la existencia del trastorno y, segn los casos, el sometimiento a procedimientos de adecuacin de los caracteres sexuales al sexo sentido como propio, la apariencia sexual conforme al sexo opuesto al consignado en el acta de nacimiento y si existen altas probabilidades de que no desee volver en el futuro a su sexo de nacimiento. En el proyecto de Argentina expresamente se aclara que no se requieren los dictamenes mdicos. Procedimientos previos de adecuacin sexual: En igual proporcin, se establece como recaudo ineludible el haberse sometido previamente a procedimientos mdicos de adecuacin sexual, requiriendo Alemania y Holanda la intervencin quirrgica de reasignacin sexual. En el proyecto de Argentina se aclara En ningn caso ser requisito acreditar intervencin quirrgica por reasignacin genital total o parcial, ni acreditar terapias hormonales u otro tratamiento psicolgico o mdico (art. 3). Carcter judicial del procedimiento: En la mayora de las legislaciones estudiadas por Pastore, adems, el procedimiento es judicial. Las normas sueca, alemana, holandesa, austraca, australiana y finlandesa exigen que el solicitante no est casado, en tanto que en Suecia, Alemania, Holanda, Austria, Finlandia y Blgica se requiere que sea estril o incapaz de procrear. En Argentina se trata de una simple presentacin ante el Registro Civil sin necesidad de ningn trmite judicial o administrativo (art. 6). Efectos a futuro o retroactivos: Otro tema que se plantea es cul ser el momento a partir del cual la persona ser considerada perteneciente al nuevo sexo, segn que los efectos de la declaracin judicial de reasignacin sexual sean ex nunc constitutivos, a partir de tal declaracin- o ex tunc declarativos y retroactivos al momento del nacimiento-.
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La primera posicin fue la asumida en forma mayoritaria por las leyes sueca, alemana, italiana, holandesa, turca, sudafricana, inglesa, belga y espaola. En el proyecto de Argentina se establece que la reasignacin registral es oponible a terceros desde su inscripcin, pero se ordena realizar una nueva partida de nacimiento y un nuevo documento nacional de identidad (art. 6).

La ley espaola 3/2007 de identidad de gnero, por ejemplo, excluye de sus disposiciones a los menores de edad y en su art. 4, establece los requisitos para acordar la rectificacin. 1. La rectificacin registral de la mencin del sexo se acordar una vez que la persona solicitante acredite: a) Que le ha sido diagnosticada disforia de gnero. La acreditacin del cumplimiento de este requisito se realizar mediante informe de mdico o psiclogo clnico, colegiados en Espaa o cuyos ttulos hayan sido reconocidos u homologados en Espaa, y que deber hacer referencia: 1. A la existencia de disonancia entre el sexo morfolgico o gnero fisiolgico inicialmente inscrito y la identidad de gnero sentida por el solicitante o sexo psicosoocial, as como la estabilidad y persistencia de esta disonancia. 2. A la ausencia de trastornos de personalidad que pudieran influir, de forma determinante, en la existencia de la disonancia reseada en el punto anterior. b) Que ha sido tratada mdicamente durante al menos dos aos para acomodar sus caractersticas fsicas a las correspondientes al sexo reclamado. La acreditacin del cumplimiento de este requisito se efectuar mediante informe del mdico colegiado bajo cuya direccin se haya realizado el tratamiento o, en su defecto, mediante informe de un mdico forense especializado. 2. No ser necesario para la concesin de la rectificacin registral de la mencin del sexo de una persona que el tratamiento mdico haya incluido ciruga de reasignacin sexual. Los tratamientos mdicos a los que se refiere la letra b) del apartado anterior no sern un requisito necesario para la concesin de la rectificacin registral cuando concurran razones de salud o edad que imposibiliten su seguimiento. y se aporte certificacin mdica de tal circunstancia. El proyecto que cuenta con media sancin de la Cmara de Diputados de Argentina, adems de minimizar y descartar el sexo biolgico de las personas a partir de una visin ideologizada del ser humano, incurre en una enorme ligereza a la hora de resolver las insalvables dificultades que, indefectiblemente, se presentarn con una ley tan contraria al dato natural. Dr. Nicols Lafferriere Director Centro de Biotica, Persona y Familia

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