PRTICA DE PROCESSO PENAL 1.

0 Prtica, doutrina, modelos, dicas e estratgias

Dados de Catalogao TAVARES, Quintino. Prtica de Processo Penal 1.0: prtica, doutrina, modelos, dicas e estratgias. 1. Direito - Brasil 2. Processo Penal 3. Prtica Processual I. TAVARES, Quintino II. Ttulo

Quintino Tavares

PRTICA DE PROCESSO PENAL 1.0: Prtica, doutrina, modelos, dicas e estratgias

Barreiras, Brasil

1 Edio 2010

Copyright 2010 Todos os direitos reservados a: Quintino Tavares

Todos os direitos reservados. Nenhuma parte do contedo deste livro poder ser utilizada ou reproduzida em qualquer meio ou forma, seja ele impresso, digital, udio ou visual sem a expressa autorizao por escrito de se seu autor, sob penas criminais e aes civis.

Para todos aqueles que buscam incessantemente o conhecimento e a sabedoria.

Apresentao

Nesta obra proponho-me a aprensentar um conjunto de artigos e temas, a maioria publicada no meu blog,

http://www.quintinotavares.com.br/blog, sobre a prtica processual penal. Porm, mais do que o contedo disponvel no blog, decidi tambm acrescentar vrias dicas e princpios que devem guiar o profissional na sua lide diria. Tambm, coloquei alguns modelos de peas, apenas no intuito de dar ao leitor uma noo inicial. Apartir deles, qualquer um poder incrementar o contedo e produzir uma boa pea processual penal. O principal objetivo proporcionar ao leitor o conhecimento dos elementos necessrios a um compreensivo domnio da Prtica Processual Penal. No deixe de visitar nosso site e blog para outros materiais atualizados: www.quintinotavares.com.br www.quintinotavares.com.br/blog

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SUMRIO Apresentao....................................................................... vii SUMRIO............................................................................. 9 Introduo............................................................................ 11 I UM POUCO DE TEORIA... NA PRTICA.................13

1. Crimes Afianveis na Delegacia .................................. 13

1.1. Principais Crimes Afianveis no Cdigo Penal:................. 13 1.2. Como Pagar Fiana na Delegacia ......................................... 15 2. Crimes Afianveis em Juzo.................................................... 15 3. Casos em que No se Concede a Fiana................................... 16 4. Crimes Inafianveis o que fazer .......................................... 18 5. Liberdade Provisria Sem Fiana............................................ 22 5.1. Liberdade Provisria vs. Relaxamento da Priso ................. 22 5.2. Por que se denomina Liberdade Provisria?......................... 23 5.3. Hipteses de Liberdade Provisria sem fiana ..................... 23 5.3.1. Na priso em flagrante, pela verificao de causa que exclui o crime .......................................................................... 23 5.3.2. Na priso em flagrante, pela inexistncia de motivos para a priso preventiva................................................................... 24 5.3.3. Nos crimes afianveis, quando o ru pobre............... 24 5.3.4. Recurso contra a deciso que concede a Liberdade Provisria................................................................................. 25 5.3.5. Procedimento no Pedido de Liberdade Provisria sem Fiana....................................................................................... 25 6. Revogao da Priso Preventiva .............................................. 25 6.1. Inequvoca ilegalidade da priso preventiva......................... 26

7. Fundamentos da Priso Preventiva.......................................... 28 7.1. Garantia da ordem pblica .................................................... 29 7.2. Garantia da ordem econmica............................................... 30 7.3. Convenincia da Instruo Criminal..................................... 30 7.4. Assegurar a Aplicao da Lei Penal...................................... 30

II MODELOS DE PEAS ...............................................32

1. Pedido de Diligncia (Delegacia)............................................... 32 2. Declarao de Renncia do Direito de Queixa ........................ 33 3. Pedido de Arbitramento de Fiana (Delegacia)....................... 34 4. Pedido de Liberdade Provisria ............................................... 35 5. Resposta do Ru ......................................................................... 36 6. Pedido de Suspenso Condicional da Pena.............................. 39 7. Pedido de Livramento Condicional .......................................... 40

III DICAS, ESTRATGIAS E PRINCPIOS .................41

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Introduo
Prtica de Processo Penal 1.0 - disponvel no site www.quintinotavares.com.br/blog - como o prprio ttulo sugere, destina-se a transmitir os ensinamentos prticos fundamentais ao aprendizado prtico e exerccio da advocacia criminal. Inicialmente, a maioria dos temas apresentados foi disponibilizada no blog do autor. Depois, acrescentou-se modelos, dicas e estratgias, tudo no intuito de servir, honestamente, de subsdio aos que pretendem conhecer melhor a esfera criminal. A parte terica tem enfoque essencialmente prtico, apresentando todos os fundamentos da priso em flagrante, priso preventiva, liberdade provisria com ou sem fiana. No captulo referente aos modelos, pautou-se pela simplicidade, apresentando-se os formulrios mais corriqueiros da rea penal, servindo-se com uma luz para a criao de novas frmulas, mais do que simplesmente copiar formulrios. As dicas e estratgias servem como um guia, uma orientao reflexiva na prtica da advocacia. Esta ltima parte representa um trabalho germinal que pretendo desenvolver com mais rigor. .

Prtica Processual Penal 1.0

CONHEA UM DOS NOSSOS MELHORES LIVROS:

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I UM POUCO DE TEORIA... NA PRTICA

1. Crimes Afianveis na Delegacia

O advogado procurado, o cliente foi preso em flagrante delito, possvel obter a sua liberdade no mesmo dia? Sim, desde que cabvel a fiana e o arbitramento desta seja da competncia da autoridade policial (delegado). Por isso, ao atender um caso de priso, uma das primeiras medidas averiguar se o crime afianvel e, sendo assim, qual a autoridade competente para arbitrla. Proceder com conhecimento e segurana questo de vital importncia. Afinal, no bom para a imagem do profissional perguntar ao delegado ou agente de planto, na frente do cliente ou de seus familiares, o que deve ser feito (o que cansei de observar na prtica mas, afinal, sempre melhor perguntar, ainda que vexaminoso, do que errar e deixar o cliente preso). Em regra, todos os crimes apenados com pena de deteno e priso simples so afianveis na prpria Delegacia (art. 322 do CPP). Significa dizer que, estando o cliente preso por crime cuja pena seja de deteno ou priso simples, o prprio delegado (a autoridade policial) poder arbitrar (fixar) o valor da fiana a ser pago.

1.1. Principais Crimes Afianveis no Cdigo Penal:

Homicdio culposo art. 121, 3, CP Infanticdio art. 123, CP Aborto pela gestante ou consentido art. 124, CP Leso corporal contra ascendente, descendente, irmo art. 129, 9, CP
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Prtica Processual Penal 1.0 Abandono de incapaz art. 133, CP Abandono de recm-nascido que resulta morte ou leso corporal grave art. 134, 1 e 2, CP Violao de comunicao com abuso de funo art. 151, 3, CP Divulgao de Informaes Sigilosas art. 153, 1-A, CP Supresso ou alterao de marcas em animais art. 162, CP Dano qualificado art. 163, pargrafo nico, CP Duplicata simulada art. 172, CP Aliciamento para emigrao art. 206, CP Vilipndio a cadver art. 212, CP Simulao de casamento arts. 238 e 239, CP Abandono material art. 244, CP Interrupo de servio telefnico art. 266, CP Epidemia culposa com resultado morte art. 267, 2, CP * Falsificao, venda, exposio, depsito de produto nocivo sade art. 278, CP Fornecer medicamento em desacordo com a receita art. 280, CP Reproduo ou alterao de selo art. 303, CP Patrocnio Infiel art. 355, CP Sonegao de objeto de valor probatrio art. 356, CP

* H de se observar que a Epidemia (dolosa) com resultado morte crime hediondo.

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Talvez, no comeo, no seja possvel memorizar todos os crimes em que cabvel a fiana. Entretanto, tal dificuldade se resolve facilmente quando o advogado sempre tem em mos um Vade Mecum.

1.2. Como Pagar Fiana na Delegacia

Arbitrada a fiana pela autoridade policial, qualquer pessoa poder efetuar o pagamento. Ocorre que, muitas vezes, principalmente para aqueles que no tm experincia na rea criminal, o grande problema no desconhecer os casos em que o delegado poder arbitrar a fiana, e sim como efetuar o pagamento, maiormente quando a priso acontece durante a noite. O valor da fiana deve ser recolhido repartio arrecadadora federal ou estadual, ou entregue ao depositrio pblico, juntando-se aos autos (do inqurito ou do processo) os respectivos comprovantes de pagamento (na prtica, principalmente cidades do interior, a autoridade policial ou o prprio escrivo se nega em receber em depsito e registrar no livro prprio). Sendo a fiana arbitrada pelo delegado estadual, deve-se preencher o guia de arrecadao estadual (DAE), normalmente se d o acesso (no pelo site da secretaria de segurana, e sim pelo site da secretaria da fazenda), efetuando-se o pagamento, nos Bancos conveniados, inclusive pela internet.

2. Crimes Afianveis em Juzo

Quando ao crime for cominada pena mnima de recluso de at 2 (dois) anos, somente o juiz poder arbitrar o valor da fiana. Quer dizer, nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima fixada pela lei no for superior a dois anos, somente o juiz poder fixar o valor da fiana. Neste caso, deve-se requerer ao magistrado, por meio de petio simples, o arbitramento da fiana. Diz o

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Cdigo de Processo Penal que o juiz deve decidir no prazo de 48 horas (pargrafo nico do art. 322). O processo clere porque no precisa nem mesmo de manifestao do Ministrio Pblico, estabelecendo o CPP que, aps o pagamento da fiana, que ser concedida independentemente de audincia do Ministrio Pblico, o Promotor ter vista do processo para requerer o que julgar conveniente (art. 333). A vista ao Ministrio Pblico se faz aps a prestao da fiana que, por exemplo, discordando da deciso, poder interpor recurso em sentido estrito (art. 581, V). Na prtica, j observei casos em que o magistrado arbitra a fiana somente aps a oitiva do Ministrio Pblico (equivocadamente, data venia), o que afeta sobremaneira o direito do acusado, uma vez que prolonga a priso sem necessidade, violando o que determina a lei.

3. Casos em que No se Concede a Fiana

Em primeiro lugar, como diz o prprio Cdigo de Processo Penal, nas hipteses em que o acusado se livra solto, independentemente de fiana. Isto , tratando-se de crime em que no cabe a priso, no se pode conceder a fiana, pois embora responda ao processo, o acusado no ficar preso. o que determina a prpria Constituio, como direito fundamental da pessoa: ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5, LXVI, da CF/88). Ora, se o acusado tem direito a permanecer em liberdade independentemente da fiana, no h como se falar em arbitramento de fiana. muito simples, quando o acusado se livra solto, no se concede a fiana porque no cabe a priso (no ser levado nem mantido na priso).
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Arbitrar a fiana seria um absurdo contra-senso. Por lgico, no se concede a fiana, nas hipteses acima da permisso legal, ou seja, quando a pena mnima de recluso for superior a 2 (dois) anos. Quando h concurso material, no se concede tambm a fiana se a soma das penas mnimas cominadas for superior a dois anos de recluso, nos termos da smula 81 do STJ: no se concede fiana quando, em concurso material, a soma das penas minimas cominadas for superior a dois anos de recluso. Nega-se tambm a fiana quando se trata de crime doloso com pena privativa de liberdade (priso) e o acusado j foi anteriormente condenado por outro crime doloso transitado em julgado, pouco importando se o crime imputado foi praticado antes ou depois da sentena irrecorrvel. H de se observar que ambos os crimes devem ser dolosos e a sentena j transitou em julgado, ou seja, no cabe mais recurso. Dito de outro modo: se o acusado ainda pode recorrer, a fiana cabvel; se qualquer um dos crimes for culposo, tambm ser cabvel a fiana. Outra hiptese em que no se permite fiana quando, em qualquer caso, houver no processo prova de ser o ru vadio. Para caracterizar a vadiagem basta a existncia de elementos suficientes a indicar que o acusado, sem meios legais para prover o seu sustento, dedica-se ociosidade ou atividade ilcita, embora tenha condies para o trabalho. Por outro, a fiana tambm no possvel se o crime, punido com recluso, provocar clamor pblico ou tenha sido cometido com violncia a pessoa ou grave ameaa. No ser, igualmente, concedida fiana quando o acusado tiver quebrado fiana anteriormente concedida. No caso, considera-se quebrada a fiana quando legalmente intimado para ato do processo, no comparecer sem motivo justo provado incontinenti (de imediato), ou

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quando, tendo j prestado fiana, praticar outro delito (arts. 341 e 350 do CPP). Tambm se considera quebrada a fiana, caso mude de residncia, sem prvia permisso da autoridade processante, ou ficar fora de sua residncia (ausentar-se) por mais de 8 (oito) dias, sem comunicar autoridade competente o lugar onde ser encontrado (art. 328). Outra impossibilidade de se conceder a fiana na hiptese de priso civil, priso disciplinar, administrativa ou militar. Ainda, no cabvel a fiana se o acusado estiver cumprindo suspenso condicional ou livramento condicional, salvo os casos de crime culposo ou contraveno que admita fiana. Por fim, no se admite a fiana nas hipteses em que h motivos para a decretao da priso preventiva, em conformidade com o art. 312 do CPP.

4. Crimes Inafianveis o que fazer

H crimes considerados inafianveis, no se permitindo a liberdade do acusado mediante o pagamento da fiana. Mas calma, por ser o crime inafianvel, no significa que, em qualquer hiptese, o acusado dever permanecer preso at o trmino do processo. Porm, verdade seja dita, o entendimento dominante dos tribunais de que, no sendo permitida a liberdade com fiana, com mais razo h se de proibir a liberdade provisria sem fiana. Na prtica, muitos so os advogados que mesmo assim requerem a liberdade provisria, sob o argumento de que crime inafianvel quer dizer apenas que no ser concedida a liberdade mediante o pagamento da fiana, passvel, contudo, de liberdade provisria sem fiana, nos termos da lei. Portanto, h de se observar que o entendimento contrrio dos tribunais no pode servir como
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empecilho ao requerimento da liberdade provisria sem fiana, pois, embora difcil, h casos em que o juiz entende ser possvel, desde que devidamente fundamentada. A propsito, Mirabete e Tourinho Filho entendem que a limitao constitucional apenas no tocante concesso da fiana, no existindo empecilho para a liberdade provisria sem fiana nos casos de priso em flagrante por crime inafianvel. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL:
HOMICDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO. CRIME HEDIONDO. LIBERDADE PROVISRIA. INADMISSIBILIDADE. VEDAO CONSTITUCIONAL. DELITOS INAFIANVEIS. ART. 5, XLIII E LXVI, DA CF. SENTENA DE PRONNCIA ADEQUADAMENTE FUNDAMENTADA. EVENTUAL NULIDADE DA PRISO EM FLAGRANTE SUPERADA. PRECEDENTES DO STF. I A vedao liberdade provisria para crimes hediondos e assemelhados que provm da prpria Constituio, a qual prev a sua inafianabilidade (art. 5, XLIII e XLIV). II Inconstitucional seria a legislao ordinria que viesse a conceder liberdade provisria a delitos com relao aos quais a Carta Magna veda a concesso de fiana. III Deciso monocrtica que no apenas menciona a fuga do ru aps a prtica do homicdio, como tambm denega a liberdade provisria por tratar-se de crime hediondo. IV Pronncia que constitui novo ttulo para a segregao processual, superando eventual nulidade da priso em flagrante. V Ordem denegada. (HC 93940, Rel. Ministro RICARDO LEWANDOWSKI, PRIMEIRA TURMA, Julgado em 06/05/2008)

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA: PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. HOMICDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO E PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO. PRISO EM FLAGRANTE. LIBERDADE PROVISRIA. VEDAO LEGAL. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO-CONFIGURADO. ORDEM DENEGADA. 1. O inciso XLIII do art. 5 da Constituio Federal
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estabelece que os crimes definidos constituem crimes inafianveis.

como

hediondos

2. No sendo possvel a concesso de liberdade provisria com fiana, com maior razo a no-concesso de liberdade provisria sem fiana. 3. A Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia consolidou o entendimento de que a vedao legal prevista no art. 2, II, da Lei 8.072/90 fundamento suficiente para o indeferimento da liberdade provisria (HC 76.779/MT, Rel. Min. FELIX FISCHER, DJ 4/4/08). No mesmo sentido: STF, HC 93.302/SP, Rel. Min. CRMEN LCIA, DJ 9/5/08 (Informativo 499 do Supremo Tribunal Federal). 4. Eventuais condies favorveis ao paciente tais como a primariedade, bons antecedentes, famlia constituda, emprego lcito e residncia fixa no so suficientes para autorizar a liberdade provisria, notadamente quando h vedao legal sua concesso. 5. Ordem denegada. (HC 78.052/SP, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 02/09/2008, DJe 20/10/2008). Questo menos controvertida a concesso da liberdade em decorrncia do excesso de prazo para o trmino do processo, em respeito ao que estabelece a Constituio: a todos no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao (art. 5, LXXVIII, CF/88). Como j decidiu o Ministro Marco Aurlio, a circunstncia de o crime ser inafianvel mostra-se irrelevante quando em jogo o excesso de prazo. Independentemente da fase em que se encontre o processo, o balizamento temporal referente priso deve ser observado (HC 83579 / BA, STF, Primeira Turma, Julgado em 10/02/2004).

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So Crimes Inafianveis: Racismo art.5, XLII, da CF/88 Tortura art. 5, XLIII, da CF/88 Trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins art. 5, LXLIII, da CF/88 Crimes Hediondos art. 5, XLIII, da CF/88, e Lei 8.072/90: Homicdio em atividade tpica de grupo de extermnio; Homicdio qualificado; Latrocnio; Extorso pela morte; qualificada

Extorso mediante seqestro e na forma qualificada; Estupro; Atentado pudor; violento ao

Epidemia com resultado morte; Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais; Genocdio
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(Lei

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2.889/56); Terrorismo referncia no art. 20 da Lei n 7.170/83 e art. 1, II, da Lei n 9.613/98, alterada pela Lei n 10.701/03; Ao de grupos armados, civil ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico (art. 5, XLIV, da CF ver tambm Lei n 7.170/83); Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido sem registro da arma em nome do agente art. 14, pargrafo nico, da Lei n 10.826/03; Disparo de arma de fogo art. 15, pargrafo nico, da Lei n 10.826/03; Lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores art. 3 da Lei n 9.613/98; Crimes contra o sistema financeiro art. 31 da Lei n 7.492/86.

5. Liberdade Provisria Sem Fiana

O pedido de Liberdade Provisria sem fiana talvez seja um dos atos processuais mais corriqueiros na advocacia criminal. cabvel nos casos em que no se admite fiana, sendo deferido quando no esto presentes as hipteses que justificam a priso preventiva do acusado. O seu deferimento competncia exclusiva do juiz, exigindo do indiciado (no curso do inqurito) ou acusado (durante o processo) o compromisso de comparecer a todos os atos do processo, sob pena de revogao.

5.1. Liberdade Provisria vs. Relaxamento da Priso

Na liberdade provisria, o acusado fica sujeito ao cumprimento de certas condies, sob pena de ser revogada, com a decretao de nova custdia. No
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relaxamento, hipteses em que ocorre priso ilegal, a liberdade se justifica nos termos do art. 5, LXV, da CF/88 (a priso ilegal ser imediatamente relaxada), ou seja, quando a priso apresenta vcios formais ou materiais que a torna ilegal, sem acarretar para o acusado nenhum nus decorrente de sua soltura.

5.2. Por que se denomina Liberdade Provisria?

A liberdade provisria porque pode ser revogada a qualquer tempo, desde que haja motivos para a decretao da priso preventiva ou descumpra o acusado as obrigaes impostas. Alm disso, havendo sentena condenatria, com trnsito em julgado, torna-se possvel a execuo da pena de priso. Por outro lado, caso seja proferida sentena absolutria, transforma-se em liberdade definitiva. Como sucedneo da priso provisria, a liberdade (provisria) tem como finalidade garantir a presena do acusado ao processo (sob pena de ser revogada), mas sem o vexame, a humilhao ou o sacrifcio da custdia cautelar.

5.3. Hipteses de Liberdade Provisria sem fiana

Embora algumas vezes a lei utiliza da expresso poder, a liberdade provisria direito subjetivo processual do acusado, garantido na prpria Constituio: ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5, LXVI, da CF/88). No existindo elementos que desautorizam a liberdade provisria, deve o juiz conced-la, sob pena de constrangimento ilegal, sanvel via Habeas Corpus. So as principais hipteses:

5.3.1. Na priso em flagrante, pela verificao de causa que exclui o crime

A primeira hiptese de liberdade provisria sem fiana quando o acusado foi preso em flagrante, mas o juiz verifica que, dos elementos probatrios colhidos na
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investigao, h condies que levam, pelo menos num exame inicial, a concluir que o delito foi praticado nas condies em que o Cdigo Penal exclui o crime. Embora na prtica, h juzes que aguardam o oferecimento da denncia para se manifestarem sobre o pedido, no h impedimento para que se conceda a liberdade provisria no curso do inqurito policial ou antes mesmo de receber a denncia. De qualquer modo, entretanto, dever ouvir o Ministrio Pblico acerca do pedido, sob pena de nulidade.

5.3.2. Na priso em flagrante, pela inexistncia de motivos para a priso preventiva

A segunda hiptese de liberdade provisria sem fiana ocorre, tambm, no caso de priso em flagrante, quando o juiz verifica que no existem motivos que justificam a decretao da priso preventiva (pargrafo nico do art. 310). O legislador equiparou a priso em flagrante priso preventiva, ou seja, se no existem motivos que levariam decretao da priso preventiva, no deve o ru permanecer encarcerado.

5.3.3. Nos crimes afianveis, quando o ru pobre

Por fim, nas hipteses em que o crime afianvel, mas o ru pobre (art. 350), ser concedida a liberdade sem fiana, sob o compromisso de cumprir as mesmas obrigaes impostas ao afianado. Verificando o magistrado de que impossvel ao acusado, por motivo de pobreza, prestar a fiana, conceder-lhe- a liberdade provisria, mediante o compromisso de comparecer todas as vezes que for intimado para atos do inqurito, da instruo criminal e julgamento, no podendo mudar de residncia sem prvia permisso ou ausentar-se por mais de 8 (oito) dias sem comunicar autoridade processante o lugar onde ser encontrado.

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5.3.4. Recurso contra a deciso que concede a Liberdade Provisria

Nos termos do art. 581, V, do CPP, contra a deciso que concede a Liberdade Provisria cabe Recurso em Sentido Estrito. Porm, sendo denegado o pedido, no existe recurso previsto, mas o acusado poder impetrar Habeas Corpus, caso preencha os requisitos necessrios liberdade.

5.3.5. Procedimento no Pedido de Liberdade Provisria sem Fiana

Caber ao juiz, aps ouvir necessariamente o Ministrio Pblico, conceder ao indiciado ou acusado a liberdade provisria sem fiana, sujeitando-o obrigao de comparecer a todos os atos do processo, sob pena de revogao. Registre-se que a liberdade poder ser tomada de ofcio ou a requerimento da parte interessada (por lgico, o prprio preso, por seu advogado). No h prejuzo, entretanto, seja o pedido formulado pelo prprio Ministrio Pblico, manifestando-se, por exemplo, na denncia, pela liberdade do ru.

6. Revogao da Priso Preventiva

As condies que permitem a liberdade provisria do acusado se obtm a contrario sensu das hipteses que justificam a priso preventiva. Quer dizer, inexistindo motivos para a decretao ou manuteno da preventiva, tem o acusado direito liberdade provisria. Assim, conhecer os casos que justificam a concesso da liberdade provisria leva necessariamente ao conhecimento das hipteses que motivam a decretao da custdia preventiva. o verso e anverso da mesma moeda. Cabe fiana em priso preventiva? Por bvio que no, j que a existncia de motivos para a preventiva exclui a fiana. Ademais, fosse
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possvel a liberdade mediante fiana nos casos de preventiva, esta restaria sem fundamento, cabvel a sua revogao sob pena de constrangimento ilegal. Se existem motivos para a priso preventiva, o ru no pode ser solto, nem mesmo mediante fiana (art. 324, IV, do CPP).

6.1. Inequvoca ilegalidade da priso preventiva

Para a decretao da priso preventiva, o magistrado dever seguir, indubitavelmente, o preestabelecido na norma, conforme a circunstncia do caso concreto. Contudo, h hipteses em que a cautelar preventiva no pode ser decretada, sob pena de flagrante e inequvoca ilegalidade, sanvel via habeas corpus. A primeira hiptese de absoluta impossibilidade jurdica de se decretar a priso preventiva quando ausente o fumus boni juris, caracterizado pela prova da existncia do crime e indcios suficientes da autoria. Assim, no se pode legalmente decretar a priso preventiva quando, no caso concreto sob investigao, no existem provas indubitveis da existncia do crime. Isto , o art. 312 do CPP deixa evidente que, para a decretao da priso preventiva, indispensvel a certeza de que o delito existiu. Neste caso, no basta mera probabilidade de ter ocorrido o crime, sendo vital que haja prova certa, induvidosa, acerca da existncia do delito, sob pena da priso se tornar absolutamente ilegal. Sem a prova da existncia do crime (materialidade do delito), o magistrado fica impedido de decretar a priso preventiva. Por outros, comprovada a existncia do crime, preciso ainda que, no tocante autoria, existam suficientes indcios da prtica do delito. Por indcios, diz o Cdigo Penal, entende-se a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias. Mas no basta a mera suposio, indispensvel a probabilidade de que a pessoa, em relao a quem se pede a priso, seja o seu autor.
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Consubstanciado nas lies de Badar (nus da Prova no Processo Penal), Marcellus Lima (Curso de Processo Penal) explica que, diferentemente da existncia do crime, cuja prova no deve comportar dvidas, no que se refere autoria, a norma legal se contenta com indcios suficientes da autoria e, portanto, dispensa-se a prova induvidosa, para se satisfazer apenas com elementos probatrios que apontem para a aparncia da autoria, ou o que se denomina indcio provvel ou prova levior na doutrina italiana. Deste modo, para alm da prova do crime, sob pena de clara e direta afronta norma legal, para a decretao da priso preventiva tambm imprescindvel a existncia de indcios suficientes de autoria. Outra situao que tambm no admite priso preventiva a hiptese de crime culposo. Por isso, na prtica, ocorrem vrios casos que, sendo acusado de crime culposo, para evitar qualquer possibilidade mnima de priso em flagrante delito, o agente s se apresenta posteriormente, descaracterizando o flagrante, sem possibilidade de ser decretada a preventiva. Assim, nos termos do art. 313, caput, do CPP, no existe a possibilidade jurdica de priso preventiva nos crimes culposos, sob pena de constrangimento ilegal. Destarte, s excepcionalmente se admite priso preventiva em crime punido com deteno (art. 313, II e III), pois a regra do cabimento apenas em crimes punidos com recluso. Para crime punido com deteno, a priso preventiva s tem guarida nos casos em que o agente vadio, h dvida sobre sua identidade (sem que que tenha fornecido elementos para esclarec-la) ou seja reincidente em crime doloso (i.e., antes de completados cinco anos do cumprimento ou extino da pena). Por fim, h de se destacar que o art. 313 s se refere a crime punveis, conforme o caso, com pena de recluso ou de deteno. Portanto, constituindo-se a infrao penal em simples contraveno penal ou no sendo previsto pena de recluso (a regra geral) ou de deteno, no cabe a decretao da priso
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Prtica Processual Penal 1.0

preventiva. No mais, no cabe tambm a preventiva nos casos de pena de multa, priso simples ou, ainda, se o indiciado se livra solto, j que na hiptese nem mesmo se permite o recolhimento em caso de priso em flagrante.

7. Fundamentos da Priso Preventiva

Nos termos do art. 316 do CPP, a priso preventiva apresenta o carter rebus sic stantibus, ou seja, mantm-se enquanto perdurar os fundamentos de sua decretao, podendo o juiz revog-la se, no decorrer do processo, verificar a falta de motivo para que subsista. Por lgico, no se revoga a priso preventiva quando ainda persistem as razes do seu desencadeamento. No entanto, ao juiz facultado, inclusive, mudar seu ponto de vista, seja por prova superveniente, seja por nova considerao do assunto. Assim, para a revogao da priso preventiva preciso convencer o juiz de que no subsistem os fundamentos que motivaram a decretao da medida, nos termos do art. 316 do CPP: o juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. Em suma, para a revogao da priso preventiva preciso que o magistrado se convena da inexistncia dos motivos para a sua decretao ou manuteno. So 4 (quatro) as condies da preventiva: garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo criminal e asseguramento da aplicao da lei (art. 313). Porm, basta apenas uma das condies para que seja decretada a priso, embora nada impea o acmulo. Entretanto, h de se constatar que o juiz no pode decretar a priso repetindo apenas o texto da lei. Por exemplo, decreto a priso preventiva como garantia da ordem pblica, sem nada justificar sobre a conduta do acusado.

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No pode tambm decretar a Preventiva quando o ru que est sendo ameaado. Neste caso vtima, cabendo ao Estado tomar medidas contra os ameaadores e segurana ao acusado. Seria um absurdo prender o acusado porque, por exemplo, est sendo ameaado de morte.

7.1. Garantia da ordem pblica

Ordem pblica pode ser entendida como a paz, a tranqilidade no meio social; a necessidade de preservao da boa convivncia social, a defesa da sociedade em relao ao preso perigoso; a segurana necessria para impedir que o delinqente pratique novos crimes contra a vtima, seus familiares ou qualquer outra pessoa, quer porque tem acentuada propenso s prticas delituosas, quer porque, em liberdade, encontrar os mesmo estmulos relacionados ao delito. Contudo, para Mirabete (Processo Penal), o conceito no se limita apenas a prevenir a reproduo de fatos criminosos, mas tambm a acautelar o meio social e a prpria credibilidade da justia em face da gravidade do crime e sua repercusso. Entendimento que se choca com grande parte da doutrina, na medida em que, conforme explica Marcellus Lima (Curso de Processo Penal, vol. II), no se pode justificar a identificao da garantia da ordem pblica com o clamor social e a gravidade do crime, ou mesmo o aumento da criminalidade, que so conceitos exteriores ao processo e ao crime cometido, devendo ser considerada, sim, a possibilidade de cometimento de outros crimes. De certo modo, como afirma Tourinho Filho (Manual de Processo Penal), ordem pblica expresso de conceito indeterminado e vrias situaes podem traduzi-la, tamanha a vaguidade da expresso. Vrias situaes podem traduzir os motivos que ensejam a decretao da preventiva: o indiciado ou acusado que comete novas infraes penais, sem que se consiga surpreend-lo em estado de flagrncia; que passa a fazer apologia de crime, ou incitando ao crime, ou se reunindo em quadrilha ou bando, ou mesmo, de forma inequvoca,

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que comete chacina e ainda conta seu feito, colocando-se acima da lei, dentre outros motivos.

7.2. Garantia da ordem econmica

Aplica-se nas hipteses de crimes que podem provocar os efeitos previstos no art. 20 da Lei Antitruste (Lei n 8.884/94), quando o acusado de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre iniciativa, dominar mercado relevante de bens ou servios, aumentar arbitrariamente os lucros, ou exercer de forma abusiva posio dominante. Mas cabe a devida ressalva, preciso que a conduta praticada pelo agente constitua crime, ou seja, no bastam apenas os efeitos produzidos, pois imprescindvel que sejam decorrentes de condutas delituosas previstas nas Leis 8.137/90, 8.176/91, 8.078/90 e 7.492/86.

7.3. Convenincia da Instruo Criminal

Em primeiro lugar, como diz Paulo Rangel (Direito Processual Penal), a instruo no conveniente, mas, sim, necessria, pois visa assegurar ao acusado todos os meios constitucionais de defesa, no exato cumprimento dos princpios norteadores do Estado Democrtico de Direito. Ensina a melhor doutrina que a priso pode ser decretada para garantir a prova processual, evitando-se a ao ao do criminoso, seja fazendo desaparecer provas do crime, seja apagando vestgios, subornando, aliciando ou ameaando testemunhas. Entretanto, h de se ponderar que existindo outros meios de se assegurar o regular desenvolvimento da instruo criminal, no se justifica a decretao da custdia preventiva.

7.4. Assegurar a Aplicao da Lei Penal

O objetivo garantir a satisfao da pena que porventura venha a ser imposta ao acusado, se condenado. S se justifica quando o ru d provas inequvocas de que no pretende se submeter ao provvel resultado
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desfavorvel do processo. So exemplos, quando o acusado foge do distrito da culpa, sem motivo justificvel, na inteno de abandon-lo; desfaz-se de seus bens de raiz, sem justificativa, com manifesta vontade de evitar o ressarcimento dos prejuzos causados pela prtica do crime; transfere o endereo, sem comunicao s autoridades, com o propsito de no ser encontrado; viaja para o exterior, sem autorizao; encontra-se em lugar incerto e no sabido, com a inteno de se subtrair aplicao da lei. Contudo, no basta a simples presuno, imprescindvel que os elementos presentes no processo demonstrem, cabalmente, a inteno do acusado subtrairse ao da justia. Por outro, o fato do acusado estar desempregado no pode, por si s, autorizar sua custdia cautelar (art. 323, II, do CPP), como se desemprego fosse sinnimo de vadiagem, situao essa que, por si s, fruto da incompetncia estatal de criar frentes novas de trabalho.

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II MODELOS DE PEAS

1. Pedido de Diligncia (Delegacia)

Ilmo Sr. Delegado de Polcia de ...............................

PEDIDO DE DILIGNCIA [FULANO DE TAL]..., indiciado em inqurito policial por crime de leses corporais, perante esta Delegacia, Inqurito n XXX/XX [ou Processo n XXXX/XX], vem respeitosamente, por seu advogado, expor e requerer o seguinte: 1. No dia X de XXXX, completaram 30 dias que o ofendido sofreu as leses; 2. Ocorre que o indiciado pretende demonstrar que a consequncia do evento bem menor do que se presume; 3. Para isso torna-se necessrio novo exame de corpo de delito que classifique o delito conforme lhe faculta o art. 168, 2 do CPP Por consequncia requer seja o ofendido encaminhado ao Instituto mdico-legal para ser submetido a exame de praxe para os fins de Direito. Nestes Termos, P. Deferimento .......de ................................... de 20... ---------------------------------Advogado do Indiciado OAB XXXXXXXX

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2. Declarao de Renncia do Direito de Queixa

DECLARAO DE RENNCIA DO DIREITO DE QUEIXA

Por ester instrumento particular de declarao, eu [nome], [nacionalidade], [estado civil], [profisso], [residncia], neste ato assistida por meu progenitor [se menor], quero deixar expresso a minha RENNCIA DO DIREITO DE QUEIXA, no Inqurito Policial por crime de [especificar o crime] que tramita por esta Delegacia de Polcia e que figura como indiciado [FULANO DE TAL], [nacionalidade], [estado civil], [profisso]. Conforme o art. 50 do CPP, para maior validade deste instrumento, assino-o, com assistncia do meu representante legal [se menor], consciente e espontaneamente, com firma reconhecida para os fins de Direito.

.......de ................................... de 20... ---------------------------------Ofendido(a) ---------------------------------Pai da(o) Ofendido(a) [se menor]

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3. Pedido de Arbitramento de Fiana (Delegacia)

Ilmo. Sr. Dr. Delegado de Polcia de .............................

PEDIDO DE ARBITRAMENTO DE FIANA [FULANO DE TAL], [nacionalidade], [estado civil], [profisso], residente na Rua ..................., indiciado em inqurito por crime de xxxxxx que tramita por esta Delegacia, vem respeitosamente, por seu advogado, expor e requerer o seguinte: 1. O indiciado foi preso por volta das 15 horas, por ocasio do evento e ainda se encontra recolhido, embora j tenha prestado depoimento. 2. Ocorre que o crime de xxxxxx apenado com a pena de deteno no superior a dois anos. 3. O indiciado no vadio, estando trabalhando atualmente para a empresa .........., conforme CTPS anexa. 4. O indiciado tem residncia fixa no endereo acima especificado. 5. O indiciado jamais quebrou fiana. Por consequncia vem requerer o benefcio do art. 321, 322, 323 do CPP, que lhe faculta responder o inqurito em liberdade, desde que deposite a fiana e acate as exigncias do art. 328 para o que requer o arbitramento. Nestes Termos, P. Deferimento .......de ................................... de 20... ---------------------------------Advogado do Indiciado OAB XXXXXXXX

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4. Pedido de Liberdade Provisria

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da .... Vara Criminal da Comarca de .........

PEDIDO DE LIBERDADE PROVISRIA [FULANO DE TAL], [nacionalidade], [estado civil], [profisso], residente na Rua ..................., na ao criminal que lhe move a Justia Pblica, vem respeitosamente, por seu advogado, requerer LIBERDADE PROVISRIA, pelos seguintes fatos e fundamentos: 1. Pelo crime do art. Xxxx do CP, o acusado foi preso em flagrante pela autoridade policial do XX Distrito/Circunscrio Policial, no dia xx de xxxxx de xxxx. 2. Sua priso, contudo, data venia, prevalecer. Isto por vrias razes. no deve

3. Nos termos do CPP vigente, quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva, ao ru poder ser concedido o direito liberdade provisria (art. 310, pargrafo nico, do CPP). 4. A priso preventiva medida de exceo, que suprime a liberdade do indivduo antes de apurada a sua responsabilidade criminal pelos meios regulares, de sorte que somente se deve aplicar quando sua convenincia e necessidade tenham ficado evidentemente demonstradas. 5. Ora, o exame dos autos demonstra que a priso provisria do ru no convm com os princpios e normas que a disciplinam. 6. No particular de que se trata, no ocorre uma s das
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hipteses que justificam a priso cautelar. Ademais, no h repugnncia legal entre o delito imputado ao acusado e o benefcio da liberdade provisria. 7. O ru primrio, tem ocupao lcita e reside no foro da culpa. De tudo quanto foi exposto, espera o ru, mui confiadamente, digne-se conceder-lhe o benefcio da liberdade provisria e expedir-lhe alvar de soltura. Nestes Termos, P. Deferimento .......de ................................... de 20... ---------------------------------Advogado do Ru OAB XXXXXXXX

5. Resposta do Ru
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da .... Vara Criminal da Comarca de .........

RESPOSTA DO RU [FULANO DE TAL], [nacionalidade], [estado civil], [profisso], residente na Rua ...................,, por seu advogado infra-assinado, nos autos do processo-crime que lhe promove o Ministrio Pblico, vem respeitosamente, perante Vossa Excelncia, apresentar sua RESPOSTA, com fulcro nos arts. 396 e 396-A do CPP, conforme os fatos e fundamentos a seguir explanados: 1) DOS FATOS ARTICULADOS PELA DENNCIA Embora o acusado citado para se defender dos fatos, h
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sem dvida evidente equvoco na tipificao do denunciado (fls. 06), pois no existe, deve-se afirmar, o tipo penal do art. xxxx, como equivocadamente citado pela acusao. Alega a acusao que o denunciado, juntamente com outros seis acusados, percorriam ......., cuja facilitao era promovida por dois outros denunciados, agentes policiais. Por fim, no que o representante do Ministrio Pblico denomina de requerimento especial, declara que os denunciados formam uma associao para cometer crimes. 2) DA INEXISTNCIA DE PROVAS QUE CONCLUEM PELA PARTICIPAO DE XXXXXXX Magistrado, prtica que teima em se tornar rotineira, principalmente aos olhos dos desavisados, embora lamentvel e repugnante, a inverso do nus da prova, presumindo-se a culpa do acusado pelo simples fato de existir uma Denncia. Devendo a Defesa, ao arrepio da lei, provar a inocncia do acusado. Actore non romanos. probante absolvitur reus j diziam os

mingua de prova cabal de sua culpabilidade lato sensu, fora concluir que no existe sequer uma s prova material capaz de levar suposio e, mais ainda, concluso da participao do denunciado ....... Pela integral leitura do Inqurito Policial, nada h que possa levar concluso de que o ora denunciado, conforme os termos da Denncia, participou ou atuou para a consumao do delito. Os interrogatrios colhidos na Polcia, por sua parte, no rebatem a certeza da afirmao de que o denunciado jamais participou ou pretendeu participar em atos criminosos de tal estirpe, tampouco infirmam a presuno que milita em prol do ru. A absolvio do ru, portanto, ser forosa conseqncia do exame imparcial e atento dos autos. 3) DA NO COMPROVAO DO VNCULO SUBJETIVO PARA A PRTICA DO CRIME DE ....
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Acusa tambm o representante do Ministrio Pblico que o ru associou-se com os demais denunciados no intento de praticar os crimes definidos no art. xxxxx. Ao aviso dos doutos, para a comprovao do animus associativo, preciso se faz a existncia de um acordo prvio dos participantes, o vnculo associativo duradouro, bem como, por fora da lei, a finalidade de praticar o delito. Nos autos, por categrico, no h elementos que levem a tais concluses: Deste modo, no se guarda reserva em afirmar que as provas que acompanham a Denncia, v-se para logo, no de molde para prestigiar a pretenso punitiva. Em vista destas razes, espera a defesa que Vossa Excelncia, Magistrado imparcial, cuja obedincia rende somente aos ditames da lei, digne-se julgar improcedente a denncia contra o acusado xxxxx, rejeitando-a, pela falta de comprovao dos fatos nela articulados. Entretanto, caso decida Vossa Excelncia pelo prosseguimento da ao contra o ora acusado, protesta, em oportuno, pela juntada do rol de testemunhas abaixo. Nestes Termos, P. Deferimento .......de ................................... de 20... ---------------------------------Advogado do Acusado

OAB XXXXXXXX

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6. Pedido de Suspenso Condicional da Pena

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da .... ............

PEDIDO DE SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA [FULANO DE TAL], [qualificar], condenado por crime de xxxxx em processo que tramitou por este Juzo sob o n xx/XX, vem respeitosamente, por seu advogado, expor e requerer o seguinte: 1. O requerente foi condenado por este Juzo pena de 2 anos, por crime de xxxxx. 2. Ocorre que o requerente primrio e no perigoso, circunstncia que lhe permite os benefcios so sursis prescrito no art. 77 do C.P. Por consequncia, vem requerer a suspenso condicional de sua pena, preenchendo as exigncias da Lei e juntando Atestado de antecedentes criminais primrio. Requer ainda vista ao Ministrio Pblico e designao de audincia admonitria, para solenizar a concesso e declarar as condies se for o caso. Aguarda sereno a deciso sbia e justa de V. Exa. Nestes Termos, P. Deferimento .......de ................................... de 20... ---------------------------------Advogado do Condenado OAB XXXXXXXX

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7. Pedido de Livramento Condicional

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da .... ............

PEDIDO DE LIVRAMENTO CONDICIONAL [FULANO DE TAL], [qualificar], condenado por crime de xxxxx em processo que tramitou por este Juzo sob o n xx/XX, vem respeitosamente, por seu advogado, expor e requerer o seguinte: 3. O requerente foi condenado por este Juzo pena de 3 anos, por crime de xxxxx. 4. Ocorre que o requerente primrio e j cumpriu mais de metade da pena, circunstncia que lhe permite os benefcios do livramento condicional, nos termos do art. 80, I a V, do CP. Por consequncia, vem requerer o livramento condicional, preenchendo as exigncias de Lei e juntando os seguintes documentos: a) Atestado de antecedentes criminais; b) Atestado de boa conduta carcerria; Requer ainda vista ao Ministrio Pblico e designao de audincia admonitria para as advertncias de praxe. Por cumprir rigorosamente as exigncias legais, aguarda o deferimento do pedido.

.......de ................................... de 20... ---------------------------------Advogado do Condenado OAB XXXXXXXX

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III DICAS, ESTRATGIAS E PRINCPIOS

Lembre-se, a pessoa que procura os servios de um advogado criminalista est preocupada, direta ou indiretamente, com um problema de liberdade. A liberdade deve ser a preocupao constante do criminalista. O advogado criminalista tem a principal funo de descobrir brechas, irregularidades na represso da Polcia ou persecuo penal do Ministrio Pblico. O cliente do criminalista, quase sempre, necessita de providncias imediatas e diretas, a curto prazo, para recuperar sua liberdade. O mais gil dos advogados passa por melhor. O cliente precisa, quase sempre, a mdio ou longo prazo, de providncias indiretas e estratgicas para evitar sua condenao. O mais inteligente e precavido dos advogados passa por melhor dos advogados. Trs so as situaes principais de um caso criminal: 1) o cliente receia a instaurao de processo; 2) o cliente foi condenado em processo (pretende recorrer); 3) o cliente foi citado para se defender em processo. O primeiro passo de um bom criminalista desenvolver uma conversa realista com o cliente, sabendo de toda a verdades sobre o caso. A cobrana de consulta tem efetio duplo: server para selecionar o cliente e valorizar a prestao. O criminalista tem uma vantagem: fala quase sempre depois da acusao. Todo testemunho visual contestvel e fcil de
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ser desacreditado. A noo de oportunidade de suma importncia no processo penal. A persistncia e a repetio desnecessrias quase sempre so negativas. Demonstrar a incoerncia de uma deciso diferente da estupidez ou falta de decoro. Quem inteligente sabe usar da ironia. Na diferena. Clientes incautos so piores do que cliente nenhum. No faa a defesa, promova a justia. Escrever cortar palavras. Uma petio como uma mini-saia. Curta o suficiente para chamar a ateno, longa o necessrio para cobrir o que importante. No fale aberraes. No escreva aberraes. No prometa vitria, prometa lutar por vitria. No problemas. Em primeiro lugar, sempre, a convico. Depois, os fundamentos jurdicos. fale mal dos outros, resolva seus delegacia, seja sempre a diferena na

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Palavras finais
Espero que este trabalho tenha sido til aos seus intentos e sirva de suporte e motivao a desvendar novos caminhos rumo ao sucesso. Para conhecer nossos trabalhos materiais promocionais, visite sempre: Nosso Site Profissional: www.quintinotavares.com.br Nosso Blog: www.quintinotavares.com.br/blog e outros

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