1 derecho ductil,

Ley, derechos, justicia

Gustavo Zagrebelsky
Traduccion de Marina Gascon
E D T 0 R A L T R OTT A

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DERECHOS DE LIBERTAD Y DERECHOS DE JUSTICIA
Las concepciones de los derechos que han influido en las distintas
declaraciones constitucionales se corresponoen hist6ricamente con las tres
grandes corrientes del pensamiento polftico moderno: el liberalismo, el
socialismo y el cristianismo social. Cada una de ellas ha hecho su aportaci6n,
propugnando mas unos derechos que otros, de manera que el cuadro
resultante es bastante complejo y muchas veces problernatico I, Ahora bien,
estas aportaciones no se disringuen unicarnenre por su diversidad de
contenido y estructura jurfdica. Si asi fuese, podria llegarse facilmenre, si no
a un simple compendio, al menos a una composici6n de las mismas, yentonces
la universalidad dellenguaje de los derechos darla lugar a un espacio unitario
de cooperaci6n prometedor para ulteriores desarrollos. En estas condiciones,
podria pensarse incluso en una superacion de las tradicionales rivalidades a
traves de una politica cornun de los derechos en la que cada uno de los
componentes pudiera ver satisfechas sus aspiraciones.
Por desgracia no es asi, Aparte del problema que supone el establecimien
to de prioridades para satisfacer los derechos que resultan costosos, y de los
conflicros que de ello derivan, las declaraciones constitucionales de derechos
no reflejan unicarnente una diversidad de contenido y estructura que pueda
explicarse por los ideales politicos que hist6ricamente las han promovido. A
las distintas aportaciones subyace una distinci6n realmente fundamental que
esta relacionada con el ethos de los derechos. En relaci6n conesta distinci6n,
las diferencias de contenido y estructura tienen un valor secundario.
1. Los dos borizontes de los derechos: la libertad y la justicia
Todos los derechos del hombre se situ an en dos grandes horizontes de la
vida colectiva, ambos bastante exigentes y no facilmente dispuestos a ceder
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EL DERECHO DUCTIL
para dejarse sitio. Horizontes, hay que afiadir, que han de tenerse en cuenta
para comprender las declaraciones constitucionales de derechos, pues, en
verdad, si existe un sector del derecho constitucional donde el analisis ex
clusivamente iuspositivista resulta esteril ese es, precisamente, el de los de
rechos-.
Tomemos aqui el humanismo laico y el humanismo cristiano como re
presentativos de las dos concepciones generales que dan sentido a los dere
chos. La diferencia entre ambos debe ser puesta de manifiesto del modo
mas radical, pues s610 aSI podra arrojarse alguna luz sobre el gran tema de
los derechos humanos y tornar conciencia de las dificultades que el mismo
entrafia. Y es que, en efecto, contrariamente al simplismo de los celadores
de los derechos humanos, estos estan destinados a convivir con grandes
dificultades, aunque no por ello estemos dispuestos a sacrificar una tradi
ci6n a la otra.
Estas tradiciones ponen a los derechos en relacion con dos valores que
aparecen inevitablemente vinculados a elias, pero cuya coexistencia esta
lejos de ser pacifica: la libertad y la justicia. Cabe decirlo aSI: el humanismo
laico habla de aquellos derechos con cuya violaci6n se frustra la pretensi6n
de libertad del hombre; el humanismo cristiano de aquellos otros con cuya
violacion se frustra su aspiraci6n a la justicia. De la opresi6n a la libertad, a
craves de los derechos, en el primer caso; de la injusticia a la justicia, a traves
de los derechos, en el segundo. Ambas concepciones pueden hablar en nom
bre de la dignidad del hombre, pero mientras para la primera la naturaleza
digna consiste en la libertad, para la segunda consiste en la justicia.
Si se les quisiera dar un valor absoluto, cada una de las dos posiciones
podria excluir a la otra mediante una doble y opuesta reducci6n: de la jus
ticia a libertad 0 de la libertad a justicia. La prirnera reducci6n (las socieda
des justas son aquellas en las que rige la libertad) es la propia de las concep
ciones radical mente individualistas; la segunda (las sociedades libres son
aquellas en las que rige la justicia) es la propia de las concepciones holistas,
concepciones que han conocido numerosisimas formas de expresi6n en el
cursu de la historia del pensarnienro politico. No es posible desarrollar aquf
el significado de estas reducciones. Interesa unicarnente observar que estas
muestran con absoluta claridad la contradicci6n Insita en las dos concepcio
nes de los derechos.
Hemos hablado s610 de dos concepciones, de las que el humanismo
laico y el cristiano han sido tornados como ejemplos -pero s610 como
ejemplos- particularmente claros y significativos para las concepciones po
liticas del mundo occidental. No debe sorprender que no se haya reservado
un sitio propio a las concepciones socialistas de los derechos. No se trata ni
de un olvido ni del efecto de los recientes avatares politicos que han
invalidado las realizaciones hist6ricas hechas en nombre del socialismo. Es
tos sucesos, por 10 dernas, aunquc de una enorme relevancia en el plano
hist6rico-concreto, son totalmente irrelevantes en el plano de la validez de
las ideas en las que pretendian inspirarse: la practica, en estos casos, no
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DERECHOS DE LIBERTAD Y DERECHOS DE JUSTICIA
tiene ningun valor como experirnento de la teorla. La razon de la exclu
sion es simplernente esta otra: las concepciones de los derechos que provie
nen del gran mundo que se comprende bajo la categorta del socialismo no
tienen nada, 0 nada original, que aportar a la gran distincion que interesa
desarrollar aqui.
Es evidente que el marxisrno no tiene una doctriria consrructiva de los
derechos. Al contrario, tiene una doctrina dirigida a desmistificar las con
cepciones de los derechos ajenas y a demostrar que estan al servicio de un
determinado sistema de organizacion social. Ya en los textos canonicos,
como La cuestion judla, de 1844, y el paragrafo II del Manifiesto del Parti
do comunista, aparece claro que los derechos "del hombre son en realidad
derechos "del burgues- y que, rnientras con la supresion de las clases no
surja una asociacion general en la que cllibre desarrollo de cada uno sea la
condicion para el libre desarrollo de los dernas, el derecho y los derechos
no podran ser otra cosa que elementos secundarios de la lucha de clases',
EI derecho constitucional es fiduciario de esta concepcion",
Por otra parte, 10 que constituye el gran acervo del pensarniento politi
co socialista no marxista es original en cuanto al analisis de las causas de la
opresion (y, por tanto, de la negacion de los derechos) y a los medias de
ernancipacion de la misma (es decir, de afirrnacion de los derechos). Pero
desde el punto de vista sustantivo, en la medida en que tiende a una armo
nia social, el socialismo coincide muchas veces con la tradicion cristiana. En
cambio, en la medida en que no se rernite a un orden general que pueda
definirse aqui y ahora como naturalrnente justo, verdadero y, por tanto,
obligatorio, sino a una sociedad en movimiento , concuerda con la tradicion
laica; mas aun, forma parte de la misrna.
Cuando se ocupa de los derechos humanos, la tradicion socialists no
marxista reclama la realizacion total de los mismos; es decir, su generaliza
cion, mediante la vinculacion de los derechos con la igualdad, y su sustanti
vacion, mediante la garantia de las condiciones mareriales que hacen efecti
vo su ejercicio-. Asi, pues, la contribucion original de la tradicion socialista
a la afirrnacion de los derechos del hombre esta mas relacionada con su
alcance y efectividad que con su fundarnentacion y su significado esencial.
2. Dos ejemplos cruciales: el derecho al trabajo y el derecho al salario
Entre las muchas posibilidades existentes para ejemplificar las dos grandes
concepciones que se acaban de rnencionar, puedcn tomarse dos derechos
que se encuentran reconocidos en am bas y que, por 10 tanto, a primera
vista, podria parecer que constituyen un punto de encuentro: el derecho al
trabajo y el derecho al salario.
a) Contrariamente a 10 que suele pensarse, la primogenitura en la pro
clamaci6n del trabajo como derecho no es ni cristiana ni socialista, sino
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El DERECHO DUCTIL
ilustrada. En su contexto originario, sin embargo, asumia un significado
peculiar. En el edieto real de 1776, que abolfa la pertenencia obligatoria de
los trabajadores a las corporaciones, Turgot pone en boca del joven Luis
XVI estas palabras: '
Dieu, en donanr al'homrne des besoins, en lui rendanr necessaire la ressource du
travail, a fait du droit de rravailler, la propiere de tout homme; er certe propiere est la
premiere, la plus sacree er la plus imprescriptible de routes. NOllS regardons cornrne
un des premiers devoirs de notre justice, er comme un des acres plus dignes de notre
bienfaisance, d'affranchir nos sujers de tomes les arreintes portees ace droit inalienable
de l'humanire",
En la doctrina social de la Iglesia, la cuestion del trabajo se situa en un
contexte bien distinto, el del hombre caido. EI tema viene constanternente
precedido por las maldiciones divinas: Corneras el pan con el sudor de tu
frente (Gn 3,11) y Maldita sea la tierra de tu trabajo, corneras de ella con
fatiga todos los dias de tu vida" (Gn 3,17). EI trabajo -que la enciclica
Rerum nouarum? proclama como deber antes que como derecho- sirve
para que el trabajador renga alimento y vestido y viva menos incornoda
mente su vida"; el derecho al trabajo sirve para perrnitir al trabajador y a su
familia un tenor de vida acorde con la dignidad humana-"; el fundamental
derecho de rodos los hombres al trabajo dora a todos los que trabajan de
analogos derechos para que el nivel de vida de los trabajadores en cad a
sociedad presente cada vez menos esas ofensivas diferencias que son injus
tas y que pueden provocar violentas reacciones-".
En los dos casos se habla del derecho al trabajo. Pero aqui esta presenre
el hombre condenado por su pecado original, que quiere aliviar sus sufri
mientos en y con el trabajo para alcanzar una condicion adecuada a su dig
nidad. Alii se trataba del hombre que, para desarrollar mejor sus fuerzas
creativas, queria romper las cadenas corporativas que 10 arrapaban y Ie irn
pedian ser libre. Aqui, Ia solicitud de un puesto de trabajo- 10; alii, la reivin
dicacion de la libertad econornica. Aqui, el hombre debil que pide protec
cion; alii, el hombre seguro de si que quiere hacerse emprendedor y artifice
de su fortuna.
b) Otro significativo ejemplo es el representado por el principio del
salario justa de los trabajadores que proclama la Rerum nouarum II.
Segun la concepcion basada originaria y exclusivarnente en la libertad
de las partes, la cuantia del salario depende del acuerdo de los inreresados,
que pueden pactar librernenre las respectivas prestaciones. Se rrata, por tan
to, de una cantidad variable. Depende de las condiciones del mercado de
trabajo y de la situacion de fuerza 0 de debilidad de las dos partes. No se da
ninguna relevancia a las consideraciones sobre la justicia en las relaciones
sociales. EI unico elemento rigido de la rerribucion es el nivel minirno de
subsistencia del trabajador, porque eso esta relacionado con las exigencias
de reproduccion del sistema econornico.
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DERECHOS DE LIBERTAD Y DERE,CHOS DE JUSTICIA
Para la doctrina social de la Iglesia catolica, en cambio, la cuantia del
salario es objetiva e independiente de las voluntades de los contratantes,
pues esta en funcion de los deberes de justicia que vinculan reciprocarnente
a las dos partes: trabajador y patrono. La Rerum nouarum prohibe a los
patrones tratar a sus obreros como esclavos y reivindica para ellos la necesi
dad de que sean tratados como personas humanas, de que no sean envileci
dos por el trabajo y de que puedan hacer frente a sus obligaciones de orden
moral y religioso en relacion con la familia y con la Iglesia. EI elernenro
fundamental de este discurso es el salario justo, es decir, el salario deter
minado no por la libertad contractual, sino por la justicia. Por ello, precisa
mente, la falta de retribucion del mismo es un atentado contra la justicia, un
gran crimen que clama venganza al cielo.
En aquel momenta historico, el salario justa era evidentemente una
reivindicacion en favor de los trabajadores. Ahora bien, cambiando las con
diciones, el salario justa tarnbien podria ser alegado para moderar sus peti
ciones. Y ello porque se trata de una nocion objetiva que no puede ser
destruida ni por la prepotencia de los propietarios, ni eventual mente por la
de los proletarios, ni aun por ellibre acuerdo de los unos y los otros. Como
pudo decirse", no solo la voluntad de los patrones, sino rarnbien la de los
trabajadores puede hallarse en conflicro con la justicia:
Que Ie patron er l'ouvrier fassenr tanr de telles conditions qu'illeur plaira, qu'ils
rombenr d'accord notamment sur Ie chiffre du salaire; au-dessus de leur libre volonre
il est une loi de justice naturelle plus elevee et plus ancienne, asavoir que Ie salaire ne
doit pas erre insuffisant afaire subsister l'ouvrier sobre er honnere.
Y esta ultima precision alude a la necesidad, como a menudo se dice, de
no sobrepasar el salario justo para no inducir a la disipacion y al amor des
enfrenado por los bienes mundanos (hoy se diria: al consurnisrno).
Para nuestro proposito, no tiene interes sefialar que el alcance del sala
rio justa se ampliaria en el cursu del desarrollo de la doctrina social de la
Iglesia, lIegando a comprender no solo el sustento y el vestido, sino tambien
los medios para satisfacer el deseo del propio progreso y la legitima aspira
cion a la (pequefia) propiedad (de la tierra cultivada, de la vivienda, del
ahorro). Tiene interes, por el contrario, la perspectiva objetivista, una pers
pectiva vinculada a la vision de un orden social que hay que respetar y en la
que la cuestion social" viene significativarnente encuadrada y privada de su
potencialidad destructiva para hacer mucho menos aspero el conflicto!',
3. Concepcion moderna y concepcion antigua de /05 derechos
a) Los derechos del hombre del humanismo laico son hijos de la tradi
cion antiescolastica que se inicio con la fractura operada por el espiritu del
Renacimiento, EI significado de esta fractura viene expresado de la manera
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EL DERECHO DUCTIL
mas clara y sintetica en el celebre pasaje de la Oratio de hominis dignitate de
Giovanni Pico della Mirandola, donde se pone de manifiesto la naturaleza
indefinida del hombre en el orden de la creaci6n y la rarea que se Ie ha enco
mendado de determinar con sus propias fuerzas aquello que pretende ser:
AI final de la creaci6n naci6 en el Demiurgo el deseo de formar un ser que fuese capaz
de conoccr las razones de su obra y de amarla por su belleza. Pero entre los arquetipos
no habla ninguno que sirviese de modelo para crear la nueva prole, ni quedaba ya en
el tesoro nada que legar al nuevo hiio, ni habfa tam poco ningun lugar disponible en
todo el orbe que pudiese asignarse a ese contemplador del universo. Todo estaba ya
ocupado, pues se les habian asignado sus puestos tanto a los seres del orden superior,
como a los del medio, como a los del inferior... Form6, entonces, al hombre con for
me a una imagen cornun y, colocandolo iusro en medio del mundo, Ie habl6 de este
modo: A ti, Adan, no te asignamos ni un lugar determinado, ni una apariencia pecu
liar, ni un patrimonio exc1usivo, a fin de que puedas tener y conservar ellugar, la
apariencia, el parrirnonio que elijas para ti, segun tu deseo y tu volunrad. La natura
leza definida de los otros seres esta constrenida por las leyes que hemos establecido.
Tu, en cambio, no constreiiido por ningun limite, te 10 pondrds en virtud de la libre
voluntad que yo te confiero... Los animales nacen trayendo consigo... del seno de la
madre todo 10 que tienen que teneri los espiritus superiores, desde el origen 0 poco
despues, son 10 que seguiran siendo durante toda la eternidad. AI hombre, en cambio,
el padre, wando nace, Ie proporciona todas las semi lIas y gerrnenes de cada genero
de vida. Los que cultive se desarrollaran y frucrificaran en el, Si son vegetales, vegera
raj si son sensu ales, se ernbrutecera; si son racionaJes, aflorara su esencia celeste; si
fueran intelectuales, sera angel e hijo de Dios",
La antropologfa renacentista situaba asi la cuestion fundamental que el
hombre moderno reforrnulara de las mas diversas formas durante medio
milenio, del Renacimiento a Descartes y la I1ustraci6n15 y, en el campo de la
fe, desde la Reforma y el rnodernismo hasta nuestros dias. (Ya) no es la
pregunta antigua, cual es el puesto que se me ha asignado, sino la pre
gunta moderns, cual es ellugar que pretendo asignarme en el universe.
Es esta una pregunta que llama a la libre conciencia individual, que, aun
siendo tan diffcil de definir, representa el factor esencial y determinante de
los derechos humanos nacidos de esta tradici6n. Basicamente, esa consiste
en la visi6n individual de la propia existencia, una visi6n de la que deriva la
pretensi6n de poder actuar en conformidad con ella. Los derechos del hom
bre que forman parte de esta tradici6n no son, en sfntesis, mas que rnanifes
taciones particulares de esta pretensi6n general, la pretensi6n de poder ac
tuar como se quiera. Asf, pues, en lugar de la universal jerarqufa natural que
habia dominado la metaffsica, la ffsica y la antropologfa, empiezan a apare
cer las disociaciones que rnarcaran -sabre la base de la primacfa de la con
ciencia- la epoca moderna: el individuo y el mundo, ambito interior y
ambito exterior, raz6n y realidad objetiva, moralidad y legalidad, libertad y
necesidad.
b) Los derechos del humanismo cristiano (y, especfficamente, catoli
CO
I 6
) encuentran su explicaci6n, por el contrario, en la tradici6n antigua'?
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DERECHOS DE LIBERTAD Y DERECHOS DE JUSTICIA
que la escolastica medieval sistematiz6. Una tradici6n -adelanto- que,
desde luego, es antigua, pero no tanto como para no resultar todavia actual.
Podrfa incluso llegar a sostenerse, no sin buenos argumentos, que uno de
los rasgos mas relevantes del derecho de nuestro siglo, que 10 distingue del
precedente, es el redescubrimiento, quizas inconsciente y en formas actua
les, de aspectos propios de esra tradici6n.
Contrariamente a cuanro se ha dicho a prop6sito del humanismo re
nacentista, en esta visi6n se asume que todo ser, y entre ellos el hombre,
tiene en el universo su lugar natural, conforme al orden de la creaci6n.
No hay espacio para ninguna pretensi6n individual de autorrealizaci6n
subjetiva y voluutariamente motivada, pues ello serfa un acto de orgullo
que destruirfa el orden en que to do ser -el hombre incluido- esra colo
cado. Todos tienen, por el contrario, un deber fundamental de respetar
los lugares que la raz6n universal ha asignado a cada uno segun su natu
raleza 0, por usar un lenguaje escolastico, segun la dignidad que tiene
atribuida en la escala del ser.
Cuando se habla en este contexto de derechos en sentido subjetivo
--como realmente ha empezado a hacerse desde hace no mas de un siglo, y
no sin dificultad, por quienes forman parte de esa tradici6n18_, el significa
do de esta expresioh poco 0 nada tiene en cornun con el que es propio del
humanismo laico. En este contexto, el derecho no es la pretensi6n de respeto
a la voluntad individual que fija libremente sus contenidos, sino la preten
si6n de poder actuar en el sentido debido segun una raz6n, un orden 0 una
ley universal. Asf, pues, no se trata de poder actuar segun la propia libertad
(como ocurre en la tradici6n moderna), sino de poder actuar segun el propio
deber. Esta concepci6n diffcilmente puede adecuarse a la idea moderna de
los derechos, sino que mas bien corresponde a la vieja idea del status. Si se
quiere hablar de derechos, debera hablarse de ellos como pretensiones de
status, es decir, como reflejo de un orden necesario en el que todo sujeto esta
encuadrado, independientemente de su volunrad'",
Podrfa incluso pensarse, por tanto, que al hablar de derechos humanos
no se este hablando de la misma cosa y que la actual universalidad del len
guaje traduzca un puro y simple compromiso lexico, Por 10 dernas, la Iglesia
cat6lica -por 10 que consta-, aunque haya adoptado el lenguaje de los
derechos, nunca se ha abierto a los derechos de la tradici6n laica ni ha
cancelado sus profundas reservas sobre los derechos de la Revoluci6n fran
cesa, que constituyen un importante momenta de aquella tradici6n. Par
razones polfticas de reconciliacion, de ralliement con el mundo seculari
zado 0 rnoderno, se pueden matizar y atenuar las divergencias-", pero, a la
hora de la verdad, ningun catolico cabal renunciara a la originalidad de su
visi6n. Evidentemente, esto mismo vale tarnbien al contrario, para la visi6n
laica respecto a la catolica!'. Una pacificaci6n general en nombre de los
derechos humanos no ha existido y, por 10 dernas, como enseguida se inten
tara mostrar aqui, no es posible que exista (y, cabe afiadir, tal vez ni siquiera
sea deseable).
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El DERECHO DUCTll
Queda, pues, la impresion de que la unidad de lenguaje sobre los dere
chos humanos es posible, precisarnenre, gracias a la diversidad de significado
que tal ex presion asume en las dos tradiciones de pensamienro". A continua
cion se sefialan algunos de los masimportantes aspectos de esta divergencia.
4. Los beneficiaries de los derechos: los ganado res o los perdedores
a) Segun la concepcion moderna, los derechos son la armadura juridica
de la volunrad, un modo de hacerla eficaz protegiendola de sus enemigos.
En rerrninos ya clasicos, desde C. Savigny, uno de los fundadores del dere
cho privado moderno, se ha hablado de senorio de la voluntad- y se han
definido los derechos como pretensiones de la volunrad garantizadas por eI
derecho". EI derecho subjetivo, asumido par eI derecho privado y transfe
rido al derecho constitucional como elemento constitutivo de la socie
dad, ha sido elevado a la enesirna potencia. La voluntad que este protege no
es la local, relativa a esta 0 aquella relaci6n juridica, sino la universal del
hombre que quiere por sf y para sf con independencia de los particulares
.) contexros de relaci6n, es decir, del hombre que acnia para la realizaci6n de
( sf mismo como sujeto absoluto.
EI hombre que dispone de una volunrad tal y que adernas pretende
afirmar su sefiorio es el hombre triunfante, seguro de sus propias posibili
dades, que ha resuelto sus problemas basicos de supervivencia y que, desde
este punto de partida, quiere romper las cadenas que Ie impiden ampliar el
dominio de sus facultades. EI derecho al trabajo del que se ha hablado un
poco antes es un 6ptimo ejernplo de 10 que se esta diciendo. Se ha podido
afirmar, parafraseando a Descartes, que Quiero, luego tengo derechos,
podria ser eI lema adecuado.
La idea de los derechos como pretensiones de la voluntad concuerda, a
primera vista, con una visi6n defensiva 0 negativa de los mismos, es decir,
con su concepci6n como instrumentos de defensa frente a la arbitrariedad
del poder. Pero este es s610 eI punto de arranque. A partir de ahi es muy
posible que se produzcan desarrollos en senti do positive, como preten
sion frente a quien dispone de los recursos necesarios 0 utiles para hacer
eficientes, 0 mas. eficientes, los derechos de la voluntad. Esto puede tener
lugar en un sentido intensivo, la efectividad, 0 en un sentido extensivo, la
generalizaci6n de los derechos. Las pretensiones en las que se sustancian los
derechos arientados a la voluntad son, por ello, inagotables, como inagota
ble es la voluntad de poder 0 de fuerza a cuyo servicio se orientan.
Par ejemplo, la disponibilidad de recursos econ6micos es muchas veces
condici6n para la realizaci6n de los derechos de la voluntad. Cuanto mas se
tiene, mayor es la posibilidad de lIevar a la practica los contenidos de la
voluntad. Parece asi claro que los derechos econ6micos, aunque en general
vengan adscritos a la categoria de la justicia, no tienen un sentido 0 un
significado en sf mismos, sino que su sentido y su significado dependen del
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DERECHOS DE lIBERTAD Y DERECHOS DE jUSTICIA
contexto. Y este es un punto muy importante: las pretensiones de orden
econ6mico se pueden sostener por dos razones completamente distintas:
para potenciar la energfa de las libres voluntades individuales 0 para pro
mover una sociedad justa. En este campo puede habet acuerdos de tipo
tactico, pero no estrategico,
Los derechos negativos y los derechos positivos no son en absoluto in
compatibles y, por tanto, pueden convivir en eI seno de concepciones de
alcance mas general, como la delineada aqui de los derechos orientados a la
libre voluntad (pero tambien la opuesta de los derechos orientados a la
justicia). Esto demuestra que las distinciones mas corrientes en materia de
derechos no son mas basicas que nuestra distinci6n entre derechos orien
tados a la liberrad y derechos orientados a la justicia. Esta afirmaci6n -como
ya se ha visto- es aplicable a la distinci6n entre derechos negativos y dere
chos positivos, pero puede ser reiterada para todas las dernas. Por ejemplo,
para la que se hace entre eI derecho de libertad del pacifico ciudadano para
disponer con seguridad de su vida y de sus bienes, segun la celebre concep
ci6n de Montesquieu (es decir, el derecho a la libertad frente a las arbitra
riedades del poder), y los derechos de libertad para actuar en eI campo
social y politico"; 0 para aquella entre los derechos a ser defendidos de las
agresiones del poder y los derechos a ser beneficiados por las prestaciones
del mismo poder"; 0, en fin, para aquella entre derechos de libertad de y
derechos de libertad (rente a
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b) En un contexto completamente distinto se sinian las tomas de posi
ci6n de la Iglesia sobre los derechos humanos. Sus referencias son siempre,
por usar expresiones recurrentes, los hombres humillados, violentados, ofen
didos en su dignidad de personas, los pobres, los nifios, los marginados, los
infelices, los debiles, los perseguidos, los miserables, los desheredados.
Esto se desprende con c1aridad de los motivos que dan lugar a las inter
venciones dela Iglesia en favor de los derechos humanos: la explotacion de
los trabajadores en eI capitalismo de finales del siglo pasado en Europa y
hoy en los paises subdesarrollados, la cosificacion del cuerpo y de la imagen
de la mujer en la incultura conternporanea, eI abandono de los ancianos y la
supresion de la vida en forrnacion como consecuencia del hedonismo
imperante, la falta de bienes basicos para la vida en los pueblos del tercer y
cuarto mundo, eI sufrimiento de los pueblos en guerra, las injusticias y las
arbitrariedades de los regfmenes dictaroriales, etc. Son todas situaciones
producidas por un mal, por un desorden que hay que remover volviendo
a poner las cosas en su sitio: eI capitalismo desenfrenado, el hedonismo
permisivo, eI subdesarrollo, la guerra, etc. Tarnbien para los derechos espi
rituales -que se reducen basicamente a la libertad de la profesi6n de fe
religiosa, con eI correspondiente derecho de la Iglesia a desarrollar su
predicacion-c- Ia cuestion consiste esencialmente en combatir los regfmenes
ateos y materialistas que, desconociendo la asf lIamada dimension vertical
o espiritual del hombre, violan un orden propio de la naturaleza humana.
83
EL DERECHO DUCTIL
5. La funci6n instauradora 0 restauradora de los derechos
a) Conforme a su modelo ideal, el humanismo laico asume que el mun
do, de por sf, no tiene un orden y que son los hombres quienes pueden y
deben darselo mediante actos de su voluntad que continuamente se renue
van para mejorar tal orden. Los derechos, que garantizan el ejercicio de esta
voluntad, asumen asf una funci6n instauradora y renovadora del orden so
cial. Su reivindicaci6n supone siempre una polernica con el orden existente,
descalificado como desorden y necesitado, por tanto, de refundaci6n 0
reforma. Una prueba de ello es el significado que, contra las estructuras del
Ancien Regime, asumi6 la reivindicaci6n de los derechos del hombre en la
epoca de la Revoluci6n francesa, y, en especial, la del derecho a la libre
manifestaci6n del pensamiento.
Desde esta perspectiva, al contrario de 10que cabrfa decir partiendo de
la concepci6n antigua, la reivindicaci6n de los derechos constituye una rna
nifestaci6n de vigor y madurez de una sociedad, un signo de progreso hacia
una meta representada por la autonomfa humana frente a cualquier otra
realidad social que pretenda ser asumida como dato,
b) Todo 10 contrario sucede, en cambio, segun la concepci6n antigua
de los derechos. En ella se asume que el mundo tiene un orden y que no
somos nosotros quienes podemos darselo; es decir, el mundo es un cosmos
(0 el producto de un acto de creaci6n inteligente) y no un caos. Frenre a este
orden, que ante to do debe reconocerse como es, 0 sea, como verdadero,
[usto y bueno, los hombres tienen s610 un gran deber: el de respetarlo y,
eventualrnente, restaurarlo cuando haya sido perturbado. Pero desde luego
no pueden reivindicar el derecho de modificarlo a voluntad. La voluntad,
en efecto, es una funci6n subordinada e inferior a la raz6n, puesto que debe
moverse dentro de la comprensi6n del orden dado, fuera de la cual es ciega,
injustificada y subversiva, aparte de esencialmente injusta, por cuanto la
justicia se concibe como correspondencia con la ratio universal/".
Si en este contexto se quiere hablar de derechos, el unico significado
que puede darseles es el de pretensi6n para el restablecimiento, es decir,
para la restauracion, del orden que ha sido corrompido. Tengase en cuenta,
adernas, que la carrupci6n es precisamente la voluntad de los hombres que
se antepone a la inteligencia y al respeto por la realidad, es decir, es conse
cuencia del ejercicio de los derechos en sentido moderno. Se cornprendera
asf que la reivindicaci6n de los derechos en sentido antiguo representa, en
general, una reaccion hostil frente al ejercicio de los derechos en sentido
moderno. En esta resrauracion consiste propiamente la reforma de una so
ciedad en decadencia, segun la concepcion antigua". La oposici6n a la con
cepcion moderna no podrfa resultar mas clara. Son elocuentes los catalogos
de derechos provenientes del magisterio social de la Iglesia catolica: todos
asumen el valor de un remedio contra las disgregaciones sociales produci
das por la vol un tad desardenada del hombre.
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DERECHOS DE LIBERTAD Y DERECHOS DE JUSTICIA
La carta enciclica Centesimus annus del papa Juan Pablo II (1991), por
ejernplo, ofrece (en el n. 47) como programa a los pueblos de Europa que
estan redescubriendo el ideal dernocratico:
El derecho a la vida, del que forma parte el derecho a crecer en el seno de la madre
despues de haber sido concebido; el derecho a vivir en una familia unida y en un
ambiente moral, favorable al desarrollo de la propia personalidad; el derecho a rna
durar la propia inteligencia y la propia liberrad en fa busqueda y en el conocimiento
de la verdad; el derecho a trabajar para aumentar el valor de los bienes de la tierra y
a obtener de ese rrabajo el sustento propio y el de los seres queridos; el derecho a
fundar librernente una familia y a tener y educar a los hijos, ejercirando responsable
mente la sexualidad.
Se seiiala adernas como Iuente y sintesis de estos derechos, en cierto
sentido, la libertad religiosa, entendida como derecho a vivir en la verdad
de la propia fe y en conformidad con la trascendente dignidad de la perso
na. Como se ve, en esta relaci6n son elocuentes tanto las inclusiones como
las exclusiones, referentes estas ultirnas, precisamente, a los derechos que
ocupan el primer lugar en la tradici6n laico-liberal,
6. Visi6n subjetivista y objetivista de los derechos
a) Los derechos entendidos como pretensiones de la voluntad tienen
naturaleza esencialmente subjetiva en un doble sentido. Son, en efecto, ins
trumentos para la realizaci6n de intereses individuales, confiados a la auto
noma valoraci6n de sus titulares, y adernas su violaci6n autoriza a estos
ultimos a procurar su tutela (en las diversas formas posibles: autotutela,
recurso judicial, resistencia). Ahora bien, rratandose de derechos orientados
a un interes particular, el titular tarnbien podra decidir no ejercirarlos 0
renunciar a ellos, posibilidad totalmente incompatible con cualquier visi6n
objetivista.
b) En la concepcion antigua, en cambio, los derechos no sirven para
liberar la voluntad del hombre, porque esta, de por sf, es origen de arbitrio y
desorden. Sirven, par el contrario, para reconducirla a su justa dimensi6n. Su
realizaci6n consiste en la adopcion de medidas politicas orientadas a la justicia
0, como suele decirse, al bien cornun. Por tanto, la vision que se ofrece de
ellos es esencialmente de derecho objetivo: los derechos como consecuencia 0
reflejo de un derecho justo; los derechos como tarea a realizar por los gober
nantes, como deber de los poderosos en favor de los mas debiles"'.
Asf pues, tambien en esto se da una contraposicion, Mientras que para
la tradici6n rnoderna los derechos son el complemento de la naturaleza
positiva del hombre, para la tradici6n antigua, en cambio, son el remedio
contra su maldad y contra los males que derivan del ejercicio de su volun
tad. Si se mira bien, la concepcion objetivista- de los derechos, 0 de los
85
EL DEf\ECHO DUCTIL
derechos orienrados a la justicia, habla de derechos esencialmente como
una concesi6n al espiritu de los tiernpos, pero en realidad se refiere a debe
res. En efecto, hace recaer sobre todos los hombres el deber de no impedir
que los dernas cumplan con su deber y el deber de cumplir con los suyos
propios. La caregoria primaria es la de los deberes, de la que los derechos no
son mas que la consecuencia cuando aquellos sean violados. No se contern
pia la posibilidad de renunciar a los derechos, porque eso significarfa negar
los deberes de los que derivan y a los deberes, evidentemente, no se puede
renunciar.
La concepci6n antigua se reduce a exigir a cada uno que respete su
lugar y el de los dernas, y este lugar es s610 el punto de convergencia de un
complejo de deberes. Ello implica un general principio de responsabili
dad de todos y cada uno en relaci6n con rodo y con todos. Este principio,
cuya irnporrancia se va redescubriendo hoy para asociarlo a la categorfa de
los derechos", es altamente significativo, porque comporta -con el signifi
cado hoy posible- la recuperaci6n de exigencias propias de la concepci6n
anrigua.
7. EI tiempo de los derechos y el tiempo de los deberes
a) Los derechos orienrados a la libertad, es decir, a la voluntad, son una
exigencia perrnanenre, porque permanente es la voluntad que estan llamados
a proteger. La idea de los derechos continuamente en acci6n esta estrecha
mente ligada a la del progreso individual y social, una idea que encierra en sf
la ausencia de una conclusion, de un final. En las sociedades volcadas hacia el
progreso, los derechos son una exigencia estructural y su difusi6n y potencia
ci6n constituyen factores de aceleraci6n en 10 que se ha considerado una
direcci6n empfrica. EI tiempo de estos derechos no tiene fin.
b) No podria decirse 10 mismo de los derechos a la luz de la tradici6n
antigua. No puede aqui hablarse de progressio, en el sentido moderno, sino
de perfectio, en el sentido antiguo, entendida tanto como perfecci6n cuanto
como conclusion!",
Los derechos entendidos como pretensi6n de reparaci6n de la injusticia
tienen s610 un valor transitorio, por cuanto persiguen la vigencia del orden
justo y pierden significado una vez alcanzado el resultado. En ese momento,
los derechos en sentido subjetivo estan destinados a confundirse con el de
recho objetivo. En una situaci6n de justicia realizada, si se debe algo a al
guien no es porque este tenga un derecho, en el sentido de una pretensi6n
de su voluntad, sino porque eso viene impuesto como deber por el orden
del ser. Son los deberes de rodos hacia los dernas los que est an destinados a
asentarse de una manera esrable, como situaci6n empfrica perrnanente". En
otras palabras, en las sociedades jusras la categoria dominante es la de los
deberes, no la de los derechos.
86
DEf\ECHOS DE L1BEf\TAD Y DEf\ECHOS DE JUSTICIA
Este modo de presentar los caracteres de las sociedades donde rige la
libertad, y por tanto los derechos, y los caracteres de las sociedades donde
rige la justicia, y por tanto los deberes, pone de manifiesto la naturaleza
dinarnica de las primeras y la naturaleza estatica de las segundas. Tambien
en este punto, una contradicci6n fundamental.
Hasta hace poco tiempo, esa constatacion habrfa sonado como elogio
de las primeras y reprobaci6n de las segundas. Pero hoy, cuando tantas
voces c1aman por la ralentizacion- de un progreso que se alimenta de la
alianza entre econornia y tecnologia y que no se sabe hacia donde va, la
cuesti6n ya no es tan evidente.
8. Ellimite de los derecbos
a) Los derechos orientados a la libertad, reconocidos a los particulares
para los particulares, es decir, para garantizar el sefiorlo de su volunrad,
son intrinsecamente ilimitados. Se comprende facilmente que tras esta con
cepci6n de los derechos se haya podido vislumbrar una supervaloraci6n del
hombre, casi una religi6n de la humanidad'? 0 una sustituci6n del Creador
por el hornbre",
Sin embargo, salvo que se acepte la concepci6n extrema de los derechos
orientados a la voluntad, caracterfstica, por ejemplo, del darwinismo social
radical a 10 Spencer, los lfmites son posibles e incluso necesarios, aunque
s610 como lfmites extrfnsecos y al unico objeto de prevenir la colisi6n
destructiva de los propios derechos y de posibilitar su ejercicio a to dos, tal
como se expresa el articulo 4 de la Declaraci6n de 1789
15
Desde esta pers
pectiva, los unicos lfmites a los derechos son rarnbien, y exclusivamente, los
derechos (de los dernas). La ley -como ocurre en la filosoffa politica
kantiana- no tiene atribuida otra competencia que la de establecer los con
fines entre los distintos grupos de derechos de cada sujeto jurfdico.
b) La concepci6n antigua no se conforma con esto. A sus ojos, la vol un
tad individual es un permanente y latente peligro para el orden social. La
llamada a un orden objetivo, verdadero y justo, a una Iegalidad- indepen
diente de los sujeros, como limite intrfnseco a la voluntad individual, cons
tituye una necesidad inexcusable.
En la doctrina de la Iglesia cat6lica, por ejemplo, el anclaje de los dere
chos en un orden objetivo (y la irnplicita invocaci6n a una autoridad, aun
cuando hoy s610 moral, garante de tal orden) viene a veces matizado, y la
matizaci6n permite una aproximaci6n a la otra concepci6n de los dere
chos. Esto, por otra parte, se pone en evidencia siempre que la Iglesia,
incluso en tiempos muy recientes y en los documentos conciliares en los
que mayor es la propensi6n al dialogo con el rnundo moderno, condena
las falsas concepciones de los derechos difundidas en la actualidad". EI
reconocimiento de la libertad de conciencia que contiene la Constituci6n
87
EL DERECHO DUCTIL
pastoral Gaudium et spes del concilio Vaticano II (1965), considerado a
veces (acaso forzadamente) punto de encuentro entre visi6n antigua y
moderna de los derechos y signo del acercamiento de la Iglesia ala tradi
cion del humanismo laico, esta rodeado de condiciones que repugnan a
esta tradici6n, como cuando dicho reconocirnienro se subordina al hecho
de que la conciencia sea recta y, por ella, conforme con las norrnas
objerivas de la moralidad.
La doctrina pontificia actual es particularrnenre clara y, cabe afirmar, ha
deshecho los equivocos que pudieron producirse a partir de los textos con
ciliares. Se proclama que los derechos humanos se situ an en un orden erico
objetivo!"; se acusa a la cultura conrernporanea --eon una f6rmula que
resucita, podrfa decirse que en estado cristalino, los fundamentos de la vi
si6n antigua de los derechos- de haber perdido en buena medida el esen
cial vinculo entre verdad, bien y libertadv'"; se polemiza a distintos niveles
contra el espiritu prorestante que habrfa irrumpido en la teologfa cat61ica
tras el concilio Vaticano II a traves de presuntas aperturas a puntos de vista
subjetivos y pluralistas, tanto en la teologla moral como en la social.
En sintesis, mientras en la concepci6n moderna de los derechos serfa una
contradicci6n la existencia de limites destinados a imponer a la voluntad
individual la adhesi6n a una determinada verdad social, a un deterrninado
bien cornun, es decir, destinados a dirigir. los derechos hacia fines que estan
mas alia de los intereses de sus titulares, estos mismos limites son consustan
ciales a la concepcion antigua. Tarnbien en esto, una nftida contradicci6n.
9. De los derechos a la [usticia
Debe resultar ya claro que detras dellenguaje de los derechos se esconden
significados, aspiraciones, ideales y concepciones de la vida social profun
damente distintos, Los derechos en su significado rnoderno son incuestio
nablemente los de la tradici6n liberal. En cuanto a los derechos en su signi
ficado antiguo, nos hemos referido en particular a las concepciones de la
Iglesia carolica porque, tarnbien inequivocamente, son las mas desarrolladas
y profundizadas en la actualidad. Ahora bien -no debe olvidarse-, la Igle
sia carolica no tiene en modo alguno el monopolio de la vision de los dere
chos que se enderezan a un orden objetivo, verdadero y justo. No es precise
ser catolico-rornano para sostener el valor de la justicia a traves de los dere
chos. Baste pensar en los movimientos que hoy persiguen la defensa de la
naturaleza frente al consumo incontrolado de sus recursos, 0 la defensa de
la vida en su estado natural, frente a las manipulaciones de la ingenierfa
generics. Tarnbien en estos contextos se habla con frecuencia de derechos,
Si se profundizase mas, se descubririan sorprendentes analogfas con el pen
samiento de la Iglesia cat61ica en 10 tocante a la naturaleza de estos derechos
(0 incluso a su fundamento) y a su significado polemico en relaci6n con los
derechos entendidos como garantfa de la libre voluntad.
88
DERECHOS DE LIBERTAD Y DERECHOS DE JUSTICIA
En este punto, sin embargo, el discurso termina centrandose directamente
sobre la justicia, esto es, sobre los principios que determinan el orden objetivo.
Por 10 dernas, que entre los derechos concebidos en vista de la justicia y
la justicia tout court no exisre un saito logico es algo que ya se puede colegir
de cuanto se ha dicho a prop6sito de su corrnin naturaleza objetiva. Esto
ademas se confirma en las discusiones actuales sobre la inclusi6n en las Cons
tituciones 0 en los documentos internacionales de la protecci6n de nuevas
aspiraciones colectivas vinculadas a la definici6n de nuevos parametres de
justicia en las relaciones humanas. Es el terna que aparece bajo el nombre,
acaso demasiado facil, de nuevos derechos 0 derechos de la cuarta gene
racion!", en los que no resulta sencillo establecer si debe prevalecer el as
pecto objetivo del deber 0 el subjetivo de los derechos'".
Por 10que respecta, por ejemplo, al derecho a la paz 0 al derecho al
desarrollo, no habrfa dudas de que el aspecro objetivo es el dominante,
quizas incluso el unico que tenga sentido'". Pero para el derecho al medio
ambiente- la cuesti6n no esta tan clara", En este caso no existen divisiones
de principio, pero existen divergencias sobre la valoracion de aspectos que
tarnbien son importanres, aun cuando secundarios, como el previsible defi
cit de efectividad ante los Tribunales de justicia de un eventual derecho de
este tipo 0, al contrario, las dificultades que podrian derivar de su tutela
individual de car a a la planificacion publica en sectores estrategicos para la
vida y los intereses colectivos, como la politica energetica, la adopci6n de
medidas para la eliminaci6n de residuos u otras similares,
NOTAS
1. N. Bobbio, "I dirirn dell'uomo, oggi", en Nuoua antologia; 1991.
2. Vease A. Spadaro, "II problema del "fondarnenro" dei dirirri "Iondarnenmli't-, en Diritto e
societa, 1991, pp. 45 J ss.
3. Sabre eI particular, F. Gentile. -I diritti delluomo nella critica marxism.., en G. Concerti
(coord.), 1diritti umani, Dottrina e prassi, AVE, Roma, 1982, pp. 631 ~ S . Para una simple inrrnduccion a
la cuesrion, puede verse la ilusrradora polemica C. Rosselli, G. Saragat y P. Nenni.i del primero, Socialis
mo liberale (1930), ed. de .J. Rosselli, Einaudi, Torino, 1973, pp. 422 ss.; del segundo, "Rosselli e iI
socialisrno liberale, en Avanti'; 10 de enero de 1931; ~ ! del rercero, -L'nvvenire del Iavorarore-, en
Auantil; 17 de enero de 1931. Ahora, rodo en A. Salsano (coord.), Allt()logia del pensiero socialist".
Socialismo e [ascismo 1, Laterza, Bari, 1983. pp, 321 ss.
4. R. Wieruszewski, ..The Principle of Interrelation between Human Rights and Duties in the
Light of a Socialist Concept of Human Rights: Arehiv [nr Reehts- und Sozialphilosophie 41 (1990),
pp. 209 ss .. donde Sf recuerda el articulo 19 de la Constirucion checoslovaca de 1960: ..En una socie
dad de trabaiadores, donde la exploracion del hombre sobre el hombre hu sido abolida, el progreso y los
inrereses de cada uno de sus miemhros va unido ;II progreso y a los inrereses de toda la comunidad.
Puesro que los derechos, las liberrades y los deberes de los ciudadanos deberan servir tanto a la libre y
cornplera expresion de la personalidad individual, cuanto al reforzamiento y a 1<1 fundnmenracion de las
sociedades socialisras, se verrin ampliados y profundizados con eI desarrollo de esra ultima".
5. Como ejernplo, puede verse eI pre:imbulo al Progrummu della lTnternazionale (Londres,
1864), en W. Abendroth, Storia socia Ie del "10vimento ()perurio ettropm, Einaudi. Torino, 1971, p. 40.
6. Cit. par G. Jellinek, ..Erklarung der Menschenrechte und Biirgerrechte (1919), ahora en
R. Schnur (coord.), 2mGesehiehte deT Erkliirttllg der Mellschellreehte, Wissenschaftliche Buchgesellschafr,
Darmstadt, 1964, p. 15.
89
EL DERECHO DUCTIL
7 Rerum JlOlJl1rWJI, carru I.::ncidicl del p.lp.l Leon XIJI (lHtJl), n. 19.
X. Pacem ill ferris, carra cnctclica de! .Il1.IIl XXIII (1963), 11. H.
9. Laborem cxercens, carra enciclica del papa juan Pablo II (IYSI). n. 18.
10. Tambien Laboresn cxcrccns.Toc. crt.
l l , Sobre el particular, A. Verrneersch, "La Justice duns la Rerum 1l0varum.., en Varios, II XL
anniversario della Enciclica Rerum 110Va1"1I11I. Escriros conrnernor arivos publicados por la Universidad
catolica del Sucre Cuore con lu conrribucion dv 1.1 Union c.trolica para las ciencias sociales, Vita e Pensiero,
Milano, 193 J. pp. 549 ss.
12. P. L. Goossens (arzohispo de Mulines), citado en A. Verrneersch, up. cit., p. 569.
13. Rerum nouarum, n. 13. La discusion sobre el salario [usn. es paralela J. [a discusion sohre el
-heneficio [usro. No se puede profundizar aqui, Baste observar que los argumentos ernpleados son ana
logos, aunque en senrido inverso.
J4. Oratio de bominis dignitate e altrc scritti, edic. de E. Garin, La Nueva lralia, Firenze, 1942,
pp. 105 ss. {hay rraduccion casrellan.i, que no seguimos en eI rexro, con inrroduccion y noras de P. J.
Querglas, Discurso sobre 1<1 dignidad del hombre, PPU, Barcelona, 19R8. N. de I" T.J. Paro ver Ia impor
rancia de esre pasuje, E. Cassirer, lndiuidnum und KUSH/OS in der Philosopbie del" Renaissance (192
7
),
rrad. it. de F. Federici, lndioidno e O)S1HO lIc1/a fi/oso6a del Rinascimelltu, La Nuova halia, Firenze,
1935, pp. 138 >s.
15. K. U;with, Gutt, Ml'l1sch 1IIu1 W'e1t ill dL'/" Met"ph)'sik UUI1 Desc"rtes [,is ZII Nietzsche (1967),
rrad. Ir., D;o, uomo e mOl1c!o da C,u1l.!sioII Nietzsche, 1\.1oral1o, Napoli, 1966.
J6. En cI mundo proresral1te, los dl.:rcchos humal10s esrin ligados mas hien a b liherrad dt:
conciencia en cuanro condici6n de relaci6n entre hombre y Dios que no admire mediaciones a
rr.1\'es de de auroridad. Dt:sde t:sre pUl1ro de visr:.l, la cOllcepci6n de los derechos de la
rradici6n proresranre esr;}, en Iincas gt:llt:rales, l11.is a b laica qut' a Ja crisrianocarolica. Sohre
cI rema, .I. Lurher, L'idea dei dirini fondalllcnrJli nel Proresunresimo", en Materiali per una stor;a
d"lI<1 wlt"m gi"ridica, 1991, pp. 329 ss.
J7. "Encnenrran SII explicaci6n", y 110 use afirman", en Ia tradicion anrigua. Es sabido, en decro,
que Ia ideJ de los dere::chos del homhre cs aienJ :.ll lllunJo anriguo, en eI que solo hah!a lugar para eI
derecho, y no para los derechos (sobre todo, M. Villey. Lefulls d'histuire de la pbilusophie dll droit, Dalloz,
PJris, 1957, pp. 249 ss.; Precis de philusophie dll droit. Dall"z, Paris, '197H, pp. 88 ss.; Le droit et les droits
de I'homme. PUF, Paris, 1983, cscriro en polemica con la docrrina papal sobre los dr:rechos humanos,
dnl1de se pone en cuesri6n Ia ideologia de los del homhre. denunciJndoi.l C0l110 ulla ripica ilusi6n
modern01; Nore cririque sur Ie... de I'hol11me, en EUfOpd;schl!s Recbtsdellken ill (;csch;chte 'mel
Gegelllu,'rt. Festschrift (iir H. Coillg ZUlli 70. G"burtSt,'g I, Beck, MUnchen, 19S2, pp. 69 J ss.).
IH. La Comision et P'IX, en eI dOClllllellto Lil Iglesia y Ius derechos hwnanos de
1tJ76 (n. I H)I ha rcconocidu las que. hasr;] Leon XIII, tuvo 1.1 Iglesia cmolica para acr:prar el
knguaje de los derechos hUlllanos, dificlIltJdes que prodLljaon vJcilaciont:s, ohjeciones y rr:serVJS" ). en
ocasiones ahierrtl y violenr() rechazu. Pio VI, Pio VII, Gregorio XVI y Pio IX se manifesraron de forma
rJJical contra derechos del hombre de origen ilLlsrrado y revolucionario, a causa de su presunro
rrJsfondo inmanenrisr3, anrireligioso, relarivisra y, en fin, anrieclesidsrico. EI esrilo de esra condena riene
SH origen en Mirar; vus, carta enciclica de Gregorio XVI (1832). publicada 3 Causa de las aperruras
"liberales>; en del grupo del ALieniI' dirigido por e) ahare Lamennais. La liherrad de conciencia
-tuente de rodos los derechos del humanismo Iaico- y la Iiherrad de prensa eran eriqueradas como
..demencia... y error conragioso. Es con Rerum Jluvarum cuando, en relacion con las reivindicaciones
obreras, los derechos humanos aporeeen por primera vez en la ductrina de Ia Iglesia (e1 derecho de
asociacion sindical, anre rodo). EI conrexro general de la enciclica, sin emhargo, no es un discurso sohre
derechos, sino mas hien sohre debe res derivanres de las virrudes de Ia jusricia y de la caridad.
Sucesivamenre la referencia a los derechos humanos se hace mas frecuenre, no ranro qUi2aS en las
l
endclicas conmemorarivas de Rerum novarum, cnanro a partir de Mit brenne"der Sorge, carra endclica de
Pio XII (1937) en Ia inminencia de Iaguerra que vers.l sobre los pdigros deilOtalitarismo nazi, en algunos
Mells,,/es de Il,,,,idad de PIO XIJ en tiempn de guerra, en las cartas endclieas Mater et m"gistr" (1961) y
Pacem ill terris (1963) de Juan XXIII, J'upuloYIIIII progressio (1967) de Pahlo VI, en numerosos documen'
lOSdd coneilio Vaticano II (en particular Ia Constirucion C"udiulII et spes, sabre Ia Iglesia en d mundo,
y la Declaracion Dignitatis humallae, sohre la liherrad religiosa), y en las ya innumerables romas de::
postura del popa Juan Poblo II, quien, en Ia Asamhleo generJI de Ia ONU (2 de oClubre de 1979), ho
definido los derechos humonos como "las piedras miliares del largo y dificil camino de Ia humallldad.. y
ha heeho de dlo quizas d tema duminante de su predicaeion.
90
DERECHOS DE LIBERTAD Y DERECHOS DE JUSTICIA
It.). Como prueba de la extrema arnbiguedad de los rerrninos usados en este ripo de discusiones,
rampoco esra excluido que pueda hablarse de liberrad como ausencia de obsraculos para la adhesion a un
orden total. Esr;] es, por ejernplo, la libertad del crisriano-, que se realiza plenarnenre con I.., conternpla
cion perfecto de Dios despues de la muerre 0, antes incluso, en 10.1 vida conrernplariva.
Anado, peru sin querer esrablecer ningun nexo disrinro del que deriva deIa presuposicion de un
orden que reclama adhesion, la Iiberrad- de la que hablan los roralirarismos. EI reglarnenro del campo
nazi de Sachsenhausen -6 de: fehrero 1942- dccia: -Es gihr einen Weg zur Freiheit I seine Meilensreine
heissen / Gehorsam, Fleiss, Ebrlichkeir, Ordnung / Sauberkeir, Nuchrernheir, Wahrhaftigkeit / Opfersinn
und Liebe zurn Varerland ("H<:ay un camino que conduce a la libertad; sus piedras rniliares son: ohedieu
cia. diligencia, honradez, orden, lirnpieza, sobriedad, sinceridad, sacrificio y arnor ala patria-).
20. A esre respecro, es muy inreresanre la entr evisra de Francois Furer 1.11 cardenal de Paris, COil eI
titulo L'Eglise, la Revolurion er les droirs de l'hornme, en J. M. Lusriger, Dieu merci. Les droits de
l'bomme, Crirerion, Paris, 1990, pp. I I Iss.
21. significative P. Flores d'Arcais, ..Pacifismo, papisrno, fondamenralismo: la santa alleanza
conrro la modernira-: 2 Micromega (199 I), p. I I.
22. E. W. Bockeutorde, en E. W. Bockenforde - R. Spaernann (eds.}, Menschenrechte und
Mellsc[,ellluiirde, Klett Cotta, Stuttgart, 1987, p. 12.
23. F. C. von SJvigny, S)'stem des helltigen romischell Rechts (1840), nueva ed., Scientia Verlag,
Aalen, 1973, I, p. 7: "AI consider or d derecho en 10 vidJ real, COIllO aquello que IOdo 10 envuelve y 10
impregna, nos J.parece ante todo como un poder J.rrihuido a la persona: una esfera en Ia que reina la
vollinrad de eSr:.l, y reinJ. con nuesrro consenrimienro. A ral poder 0 faculrad 10 denominamos derecho de
csta persona. Ibid., p. 333: La determinacion de Ia relaeion entre dos petsonas a traves de la regia
juridica consisre en que ..a Iavolunrad individual Ie viene asignado un ambiro en el que ha de dominar can
exclusion de toda voluntad ajena... [Trad. castellana de J. Mesla y M. Poley, con un pr610go de M. Duran
y Bas, Sistem" del Derecho rom,,"o "ctual, F. Gongoro y Compania, Madrid, 1878- I 879J.
24. G. Ritter .Ursprung und Wesen der Mensehenrechte.. (1958), ahara en R. Schnur, Zltr
Geschichte der ErkliiTll/Ig der Mellschenrechte, cit., pp. 202 ss.
25. Segllll Iacristolina distincioo de N. Bubbio en Ia Introduceion a EI tiempo de los derechas, eir.
26. Disrincion ampliamenre usada, pero muchas veces con signifjcados no coincidenres. Por ejem
plu, I. Berlin (Cllatro eIIsa)'os sobre I" libertad, trad. castellana de B. Urrutia, J. Bayon y N. Rodriguez,
Aliallza, Madrid, 1988, pp. 19 Iss.) denomina lihertades de a las que comportan la abstellci6n del poder
(libertodes negativas) y liberrades (rellte" a las que wllllevall la intervenci6n del poder (Iibertades positi
vas). Un uso jusramenre opuesro al mas difundido enrre los jurisras.
27. Hay que recordar aqui Iacapiral discusion, profundizada en rerminos arisrotelicos por Tomas
de Aquino, sobre la priori dad de Ia ratiu respecto a Ia uuil"'tas. Vease la XXI de las XXIV.tesis
-Inrellce-rum sequirur. non praecedit, volunr.ls- impuesras como vinculann:s por eI Motu proprio
Docturis Llngelic; del papa Pio X (1914), que conriene los principia et prommtiilta maiora de la Summa
theologica. Un.. l fascinanre recapirulaci6n de la discusi6n y de su importancia en 101 formaci6n de la cultura
occidental en H . .Jonas, "Elementi ebraici e cristiani nella filosofia: il loro contributo alia nascita dello
spirito moderno", en Dalla (ede ""tic" ,,//'uamu tecnalugicu, II Mulino, Bologna, 1991, pp. 65 ss.
Es de senalar que la ..rradici6n no postllb necesariamenre una vision esrjrica de la hisroria.
Es mas, roda vision uprovidencial" 0, en cualquier caso, ligada a una concepcion "'progresiva>l de la
hisroriJ. segllll leyes intr(nsecas de desarrollo puede hahlar de derechos en rerminos anrjguos: como ade
cuaci6n de Ia volunrad individual a la raz6n>l universaJ en desarrollo; asi sucede con eI "hisroricismo de
rodos los riempos y en rodas sus modalidades.
2H. No encuenrro rderencia mis clara que la afirmaci6n conrenida en eI n. 22 de Rerum novarum:
(,Es solemne principio que para rdormar una sociedad en decadencia es necesario reconducirla a los
principios que Ie han dado d ser. La perfeccion de roda sociedad consisre en perseguir y alcanzar su fin, de
manera que el principio que genera los movimienros y las acciones socialt's sea eI mismo que dio lugar a
la asociaci6n. Por ranro. desviarse dd fin primirivo es corrupci6n; volver a el es salud.
29. En el Congreso de los eonstitucionalistas celebrado en Taurmino (30 de noviemhre-I de
diciembre de 1990) sobre d tema -Los derechos fundamentales, hoy., L. Elia, en la intervencion de
slntesis, lIam6 Ia atencion sobre eI heeho de que para 10 Iglesia (pero, se podda decir mas en general, para
rodas las concepciones basadas en la jusricia mas hien que en la volunrad individual) opera eI '(panem
nostrul11 quoridianum dona nohis, donde eI imperarivo de donar, desde luego, coloca en un segundo
plano la aUlOtutda, si no eS que Ia exduye ineluso.
30. Es referencia obligada H. Jonas, tl prillcipia de respolls"bilidad, E1lSayu de Ulla titica para la
ciui[jz"ci'J/l tecnol6gic<1 (1979), trad, de J. Fernandez Retenga, Circulo de Lectores, Barcelona, 1994.
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EL DERECHO DUCTIL
31. Para la disrincion, R. Koselieck - C. Meier, Forrschrirr-, en Gescbicbtlicbe Grundbegrif]e.
Historiscbes Lexihon zur politiscb-sozialen Spracbe in Deutschland, 1975.
32. Rerum novarum (n. 16), senalada rnuchas veces como la endclica de los derechos, inicia su
exposici6n de las relaciones entre las clases sociales con esras elocuenres palabras: Toda la ensenanza
cristiana, de la que es inrerprere y cusrodio la Iglesia, es eficadsima para conciliar y poner de acuerdo a los
ricos y a los prolerarios, recordando a unos y a orcas sus rnuruos deberes {ina sus derechos reciprocosl],
ernpezando por aquellos que impone la justicia.
33. Para esta objecion a la teo ria de los derechos hurnanos, en el ambito de la reologia de la
Reforma, U. Schneuner, -Menschenrechre und christljche Exisrenz-, en J. List! (coord.), Scbriften zum
Staatskirchenrecbt, Duncker & Hurnblot, Berlin, 1973, p. 424. Referencias en G. Thils, Droit de l'homrne
et perspectives chreriennes: Cabiers de la ReI'ue Theologioue de Louuain 2 (1981), pp. 114 55.
34. H. Hofmann, -Narur und Narurschurz irn Spiegel der Verfassung-. [uristenzeitung (1988),
pp. 26S 55.
35. La liberre consisre apouvoir faire tout ce qui ne nuit pas aautrui: ainsi, l'exercice des droits
naturels de chaque homme n'a de barnes que celles qui assurenr aux aurres rnernbres de Ja societe 13
jouissance de ces memes droirs, Ces barnes ne peuvenr erre dererminees que par 1.1 loi-.
36. Tengase en cuenta que Pacem ill terris, definida por R. La Valle (Pacem in terris, Edizioni
Cultura della Pace, Firenze, 1987) como ..1.1 endclica de 1.1 liberacion-, se inicia con una exposicion
genuinarnente arisrorelica (0 rornisra) del orden en el universo- y del orden en los seres hurnanos-,
37. Carra enclclica Redemptor bominis (l979) de Juan Pablo II.
38. Palabras del papa Juan Pablo II en 1989, con ocasion de la presenracion de un dccurnenro de
la Congregacion para la doctrina de la fe sabre teologia moral.
39, La primera generacion esraria representada por los derechos liberates. la -segunda, por los
derechos relatives .11 mundo del rr abajo: 1.1 -rercera-, por los derechos sociales en general. La -cuarra
comprenderia los derechos referenres a 1.1 supervivencia misma del hombre (en 1.1 actual y en las fururas
generaciones) y a 1.1 conservacion de su media arnbienre. Es importanre darse cuenra de que los derechos
de la ulrirna generacion perrenecen par 10 general a la caregoria de los derechos a 1.1 iusricia, rnorivo par
e] cual, cuando en el texto se habla de tradici6n antigun 0 moderna de los derechos, esros adjetivos se
debertan usar entre comillas.
40. G. Peces-Barba, Curse de derecbos [undamentales I. Teoria general, Eudema, Madrid, 1991,
pp. 15655. I
41. Sobre el particular, L. Chieffi, [/ ..alore costituzionaale della pace, Liguori, Napoli, 1990,
pp. 16755.
42. U. Karpen, ..La tutela dell'ambienre come dirirro fondamenrale a come finalira srarale? Un
e1emenra per una nuova Cosrituzrone dopa 13 riunificazione della Gerruania-, en Giurisprudenza
costituzionale, 1991, pp. 1055 55. YJ. Luther, ..Antropocentrisrno e ecocentrisrno ne! dirirro all'arnbienre
in Germania e in lralia-, en Politico del diritto, 1989, pp. 673 55., esp. 676 55.
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