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Prtica penal

Livro de Ada Pellegrini Grinover Juizado especial criminal (RT) Lei Maria da Penha Livro de Rogrio Sanchez Violncia domstica Aula 1 Penal - Lei 9099/95 uma lei que trata tanto do direito penal material quanto do direito processual penal. Essa lei vem atender ao princpio do direito penal mnimo. Essa afirmao tem duas vertentes: alguns autores vo falar muito do carter expansionista do carter penal trazido por esta lei. Mas como, se a proposta a de um direito penal mnimo? Ocorre que ela despenalizou, mas no descriminalizou condutas. Havia muitos crimes em desuso, a exemplo das contravenes penais, e se esperava que na dcada de 90 houvesse uma descriminalizao dessas condutas. Mas o que aconteceu foi o oposto: houve leis que trouxeram mais rigidez e houve a lei 9099 que despenalizou certas condutas. Essa lei trabalha com as infraes de menor potencial ofensivo. Estas eram: todas as contravenes penais. At 1995, as contravenes penais eram infraes de menor potencial ofensivo, mas a partir de 1995 no apenas as contravenes penais eram crimes de menor potencial ofensivo, mas tambm os crimes com pena mxima de at 2 anos. Atravs dessa lei, damos o mesmo tratamento s contravenes e aos crimes com pena at 2 anos. O que ocorreu foi que ao tratar das contravenes penais, a lei 9099 as revitalizou de certa forma. As contravenes penais tomaram uma fora a partir de 95 com a simplificao trazida pela lei 9099. A contraveno penal mais grave o jogo do bicho. Quando essa lei surge percebemos que ela traz uma expanso do sistema punitivo, atravs das chamadas medidas despenalizadoras. At 1995 esses crimes de at 2 anos de pena prescreviam rapidamente, pois estes crimes no recebiam ateno das autoridades. A inteno dessa lei foi tambm retirar um pouco do poder do delegado, da autoridade policial (Sua excelncia, o comissrio pesquisa de Luciano Oliveira). Ento a lei 9099 vem com essa ideia de acelerar o procedimento de investigao desses crimes, criando o chamado termo circunstanciado. Quando ela cria esse instrumento, ela procura trazer para o judicirio aquilo que estava esquecido nas mos da autoridade policial. O objetivo no era apenas criar o termo circunstanciado. Pois isso no bastava para que esses crimes chegassem ao judicirio. Criaram-se tambm novas formas de punio. Ento as medidas despenalizadoras no esto necessariamente evitando as penas. Algo de grande importncia foi tambm a ideia de evitar a pena privativa de liberdade: termo de compromisso para liberar o pagamento de fiana. Essa lei acreditava numa possibilidade de agilidade muito grande. Outra funo desse termo de compromisso era que j se soubesse a data de comparecimento ao juizado. Mas isso at hoje no foi implementado. Para isso, seria necessrio estabelecer um contato entre a autoridade policial e o judicirio. Muito dessa celeridade a inteno do legislador, mas na prtica o legislador no conseguiu implementar. Art. 61: Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo para os efeitos dessa lei; 1. As contravenes penais (pena = priso simples e/ou multa) crime = recluso, deteno ou priso simples e multa, mas nunca multa sozinha, exceto no uso de substncias entorpecentes. 2. Crime a que lei comine pena mxima no superior a 2 anos a. OBS: Atualmente, a lei de violncia domstica incompatvel com a lei 9099 se o crime ocorre no contexto da Lei Maria da Penha ele perde o carter de menor potencial ofensivo Art. 62: o processo perante o juizado orientar-se- pelo princpios: 1. 2. 3. 4. Celeridade Oralidade ... Objetivando sempre a reparao da vtima e a no aplicao das penas privativas de liberdade

Essa lei quebra algumas ideias dessa ciso entre o direito penal e o direito civil. No momento em que se focaliza na reparao da vitima, a inteno medida de conciliao. estranho pensar em conciliao no direito penal, j que, em regra, os crimes so de ao publica incondicionada. Quando a lei traz essa possibilidade de conciliao, a lei visa qualquer tipo de infraes de menor potencial ofensivo, mas a conciliao encerrando esse procedimento

(extinguem efetivamente a punibilidade) s vai acontecer nos crimes de ao penal privada ou ao penal publica condicionada. Ento vemos que na prtica a conciliao apenas ocorre nesses crimes. Alguns autores identificam nesse procedimento um vis, alguns princpios de justia restaurativa. Na prtica, s se extingue a punibilidade mediante conciliao nos crimes de ao privada ou de ao pblica condicionada representao. Art. 69: A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao juizado com o autor do fato e da vtima, providenciando ... Percebe-se que a lei evita falar em ru,acusado ou indiciado (evita rtulos), falando-se apenas em autor do fato. Mas quando se fala em autor do fato, nota-se que como se esta pessoa estivesse assumindo que foi efetivamente o autor do fato. Algumas pessoas repulsam essa expresso

Pargrafo nico: no imposio da priso em flagrante e de fiana termo de compromisso; no caso de violncia domstica, na prpria 9099/95 existe a possibilidade de medida de afastamento do lar. Um dos objetivos dessa lei era englobar a violncia domstica. Tanto que a lei Maria da penha esvaziou esses conflitos do juizado. Art. 70: comparecendo o autor do fato e a vtima, no sendo possvel a audincia imediata no juizado, ser marcada uma data prxima. Isso no funciona na prtica O que acham de uma audincia de conciliao logo aps a ocorrncia do fato? No calor do momento, pouco provvel que ocorra conciliao. Com o distanciamento entre a data do fato e a data a audincia a possibilidade de conciliao maior. Ento, prefervel que exista um espao de tempo entre esses dois momentos.

Art. 72: na audincia preliminar, presentes o representante do MP, o autor do fato e a vitima, o juiz esclarecer sobre a possibilidade de composio de danos e sobre a proposta de aplicao imediata de pena. Audincia preliminar: na prtica, essa audincia chamada de audincia de conciliao e audincia de transao penal para a lei esse momento uno. Primeiramente ocorreria a proposta de conciliao e, em seguida, esta frustrada, haveria a transao penal. Essa diviso da audincia una talvez se deva em razo do acmulo de trabalho pelo promotor, j que na audincia de conciliao a presena dele seria dispensada. O mesmo no ocorrendo no momento de transao penal. Possibilidade de aplicao imediata da pena. Fala-se em medida alternativa (Lei 9099) e no em pena (art. 44 do CP, penas alternativas) pois no h pena sem processo.

Art. 73: a conciliao ser conduzida por juiz ou por conciliador sob sua orientao. Pargrafo nico: conciliadores = auxiliares da justia Art. 74: ideia da conciliao a composio dos danos civis ser reduzida a escrito e homologada pelo juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de titulo a ser executado no juzo competente. Art. 104, CP: direito de queixa ausncia de renuncia tcita da queixa no momento em que a vtima indenizada. Na lei 9099, a indenizao dos danos cveis, nas aes privada e pblica condicionada representao, significa a renncia tcita do direito de ao penal. Portanto, a audincia preliminar poderia ter carter hbrido penal e cvel. A primeira ideia do legislador era obter a composio de danos. O grande foco do legislador era a reparao da vtima, a composio de danos. Mas, na maioria dessas audincias, o que a vtima quer um pedido de desculpa. Muitas vezes a vtima se sente ofendida quando se fala de dinheiro. A composio dos danos civis mais fcil nos crimes patrimoniais, mas nos crimes contra a honra, difcil trabalhar essa perspectiva. Ento a composio dos danos ocorre mais facilmente nesses crimes de dano.

Os tipos penais que no terminam nessa composio: crimes contra a honra, dano simples, ameaa, leso corporal leve. Frustrada a composio de dano, pode ocorrer a renncia da ao penal, pelo pedido de desculpas recproco; ou a vtima pode querer que a justia se faa = isso a representao. Se a ao for pblica condicionada, essa manifestao serve como representao. Mas se a ao for privada, a vtima deve propor a queixa no prazo legal (decadencial de 06 meses). Pode ocorrer o chamado atraso de prazo decadencial: tempo da vtima conta-se o prazo decadencial pelo prazo do CP (art. 10), pois trata-se de extino da punibilidade: inclui-se o dia de incio e exclui-se o do final. Nessa hiptese, o conciliador informa vtima o fim do prazo decadencial: o juiz fica no aguardo desse prazo. Se a vtima resolve continuar, marca-se a audincia de transao. A representao no precisa de grandes formalidades: basta ir a uma delegacia ou demonstrar seu interesse em cardinot. Por isso, no comum a decadncia na ao condicionada, mas s na ao privada porque preciso apresentar queixa. A lei 9099/95 diz que a representao ocorre na audincia preliminar, no na delegacia, oq seria um choque entre a lei e o CPP. Na prtica, a delegacia toma os termos de representao e, em audincia, a vtima reafirma ou renuncia (retratao, na verdade). A prxima etapa da audincia a fase da transao penal. Ento, aps a fase de conciliao / composio pode ocorrer o seguinte: 1. Renncia 2. Decadncia 3. Transao penal, oferecendo-se a representao ou a queixa.

Pargrafo nico: ao penal privada ou ao pblica condicionada aceitao da indenizao = renncia do direito de queixa ou representao. No obtida a conciliao, ser dada a oportunidade ao ofendido para dar continuidade ao penal Representao um ato informal: o prprio BO uma representao. Ento, na ao pblica condicionada, raramente ocorre a decadncia. A lei 9099 diz que a representao feita na audincia preliminar. E ela diz tambm que a audincia preliminar ocorre logo aps o crime. Mas, na realidade, no h essa proximidade entre a data do crime e a data da audincia, onde ser dada oportunidade de representao vtima. Por isso, qualquer manifestao de vontade da vtima no sentido de prosseguir a ao penal, em qualquer momento, evitar a decadncia. A ideia de que a representao ocorreria no juizado, mas a prtica modificou isso: na audincia, a vtima apenas reafirma a representao que j foi expressa perante a autoridade policial. Ento, na audincia, no se falaria em renncia, mas sim, em retratao, pois a vtima j havia oferecido a representao na delegacia.

Art. 76: havendo representao, ou tratando-se de crime de ao penal publica incondicionada, e no havendo possibilidade de arquivamento, o MP propor Instituto da transao penal o instituto mais problemtico da Lei 9099 A transao penal seria a primeira forma de extino da punibilidade nos crimes de API Nos crimes de APP e APC, ela ocorre se foi frustrada a conciliao. Contravenes penais = so de ao pblica incondicionada. Ento, na pratica, mesmo que exista uma conciliao, nas contravenes, esta no extingue a punibilidade. Ocorre que a maioria das contravenes penais so subsidirias dos crimes de menor potencial ofensivo. O maior exemplo disso so as vias de fato e a leso corporal leve. Ento, h uma grande incoerncia entre a lei 9099 e o Cdigo Penal. Isso se reflete na jurisprudncia: no pode o julgador alterar a ao penal de um crime. Isso impede a possibilidade de transao nos crimes de ao penal pblica incondicionada. Ento, alguns promotores entendem que quem pode o mais pode o menos: tratam das contravenes como crimes, para haver a possibilidade de conciliao. Outros, numa perspectiva mais legalista, pedem o arquivamento se a vtima

no demonstra inteno de prosseguir com a ao penal no extinguem logo a punibilidade, mas esperam correr a prescrio. Essa proposta de transao penal do MP: proposta de pena antecipada mais favorvel para quem? Para o ru ou para o Estado? Se a proposta no fosse aceita, se no ocorresse a prescrio e se ficasse provado que o ru cometeu o delito ele seria necessariamente condenado a uma pena restritiva de direitos quem preenche os requisitos do art.76, da lei 9099, preenche os requisitos do art. 44 do CP. Ento, obviamente a transao penal mais vantajosa para o Estado, que conta com grande economia processual. A nica vantagem, para a vtima, de aceitar a proposta de transao penal possibilidade de no possuir antecedentes criminais. Ento, essa proposta , na maioria das vezes, um blefe do promotor, que no tem condies de denunciar o ru se este negar a transao, como prev a lei (denuncia oral na prpria audincia, j havendo citao para a audincia de instruo e julgamento). Na realidade, o ndice de aceitao alto e a possibilidade de denncia quase sempre nenhuma. Para evitar isso, imprescindvel a presena de advogado: o papel dele verificar se existem elementos que autorizem a denncia e de negociar a pena, de discutir qual a pena seria aplicada no caso concreto. O ideal era que o promotor primeiro fizesse a denncia e, depois, oferecesse a proposta de transao. Esse instituto muito criticado, mas, apesar disso, foi declarado constitucional pelo STF.

Observar a transao penal na ao privada (pois no h previso legal) Ideia da lei 9.099 com a lei Maria da Penha (posies do STF)

Aula 2 Prtica Penal Lei n 9.099 continuao Na aula passada, comeamos a falar sobre a audincia preliminar estabelecida pela lei 9099. Nessa audincia, nos crimes de ao publica condicionada, iniciada com uma tentativa de conciliao, que pode gerar a extino da punibilidade. No segundo momento dessa audincia, nos crimes de ao publica condicionada e privada, ocorre a transao penal. Conversamos sobre os problemas que a transao penal traz no plano pratico e terico, sobre a utilidade e a funo desse instituto. A lei 9099 tem um paradigma restaurativo? O nico vis que poderamos traar de justia restaurativa na lei 9099 seria o momento da conciliao. Para travar uma justia restaurativa precisaramos sair do processo penal. O que a lei 9099 traz uma nova forma do processo penal. A nica ideia de reparao civil que a lei 9099 traz a fase de conciliao, que no necessariamente implica na reparao civil do dano. Lembremos do carter expansionista que essa lei tem. Essa lei tirou algum do sistema carcerrio? Essa lei diminuiu os ndices de priso ou trabalha com outro publico? Ela trabalha com outro pblico. Na prtica, ela no vai restringir a pena privativa de liberdade, pois, anteriormente, esses casos j no eram apenados com pena privativa de liberdade, mas sim, com pena restritiva de direito. Assim, essa lei vai trazer para o mbito criminal pessoas que normalmente no o frequentariam. Se por um lado, essa lei agrada muito, de certa forma, o patamar minimalista do direito penal, no que tange pena, mas tem um vis expansionista, pois coloca mais pessoas sob o controle da jurisdio penal. Trabalhamos esse instituto da transao penal. Visualizamos que o primeiro problema vem pelo detentor dessa proposta, que est com esse trunfo e que essa situao pode gerar, na prtica, uma situao de grande disparidade, em razo do baixo nvel de instruo do ru. A tendncia de o ru aceitar essas propostas do MP para se livrar do problema, muito grande. Ento, essa lgica a lgica de uma lei que muito fcil de se apurar. Isso pode ser assustador, mas, ultimamente, tem-se conseguido controlar. Ento, o segundo problema esse disparate, essa desigualdade de armas. O terceiro problema a consequncia do descumprimento, pois a lei totalmente omissa nesse ponto. Ento, o que ocorre. Devemos pensar que o art. 76 diz que a transao penal vai ser homologada pelo juiz atravs de uma sentena. A discusso de parte da doutrina a de que se existe uma sentena, no se pode mais retomar a situao anterior. Ento, alguns autores dizem que em caso de descumprimento da transao no vai acontecer nada, passando o ru mais 5 anos sem poder obter uma transao penal. Anteriormente, havia quem defendia que o descumprimento da transao, aplicar-se-ia o art. 44, 4 do CP, convertendo a pena em privativa de liberdade. Ento, se no acontece nada, como se

vai cumprir a transao penal. H um outro entendimento: alguns juzes s homologam a transao penal depois que ela for cumprida, condicionando a homologao ao cumprimento da transao. Se houvesse o descumprimento, como no havia sentena, poderia se proceder nova denuncia. Qual o problema disso? O juiz cria uma condio que a lei no criou e uma condio que totalmente desfavorvel ao individuo e favorvel ao Estado. H algumas discusses sobre isso no STJ. O STJ admite o oferecimento da denuncia; isso ocorre geralmente quando o juiz no homologa a transao penal. Existe uma outra soluo ainda, que seria essa outra discusso, que ocorre na conciliao: sair do direito penal e ir para o direito civil obrigao de fazer, multa, etc. Mas temos que se a pessoa no tem condies de cumprir a obrigao penal, dificilmente ser cumprida a obrigao civil. S quem pode dar a resposta o legislador. Ademais, h o problema da fiscalizao daqui para que o descumprimento seja descoberto, j houve prescrio. Ento essa situao muito problemtica, havendo vrias solues no muito adequadas. O prazo prescricional, desde a consumao do crime (era 2 anos e passou para 3 anos) a lei no fala em interrupo ou prescrio, e esse foi um dos motivos de aumento. Muitas vezes ocorre a prescrio da pretenso punitiva antes de se descobrir o descumprimento da transao penal. Quem fiscaliza a transao penal no a VEPA, o prprio juizado, cujo corpo funcional as vezes no muito preparado. Como vamos construir uma soluo sem violar o principio da legalidade, j que essa construo de direito material? Percebemos ainda que, geralmente, o pblico dos JEC cumpre a transao penal, por isso essa questo ainda no foi resolvida. um pblico no reincidente. Ento essa perspectiva nos leva a perceber como os juizados especiais cveis so largados, desorganizados, sendo os funcionrios muitas vezes no concursados. Mas isso est mudando desde 2010, pois agora temos a possibilidade de o juiz assumir a titularidade do juizado. Cabe transao penal na ao privada? Art. 76, caput. Em nenhum momento a lei fala de crime de ao penal privada. Quem faz a proposta de transao o MP, titular da ao penal pblica. Na ao privada ele no pode fazer essa propostas, pois no ele o titular da ao. Ento, no sabemos at que ponto o legislador efetivamente esqueceu de mencionar a transao penal na ao privada. Essa ausncia gera um incomodo para o MP. Isso porque, geralmente, as partes poderiam transacionar em crimes mais graves e no poderiam faz-lo em crimes mais leves. Isso gera muitos desconfortos na prtica. Ento, o MP comeou a fazer a propostas de transao penal na ao penal privada. Essa ideia chegou aos Tribunais superiores, mas hoje o entendimento pacfico que essa proposta de transao penal o possvel na ao privada. Mas no pacfico quem far a proposta nessa hiptese. A parte ou o MP? O entendimento majoritrio de que quem faz essa proposta o MP, como fiscal da lei, mas entende-se que primeiramente ele deveria discutir com a vtima a proposta de transao penal. Essa a posio mais razovel. Mas h entendimentos segundo os quais, independentemente da anuncia da vtima, o MP, presentes os requisitos, deve oferecer a proposta. Antes de falar da suspenso condicional do processo, vamos ler o art. 76, pargrafo primeiro. Lembramos da pena de multa no CP. Seus parmetros so os dias multa e o valor de dias-multas, havendo possibilidade de aumento do valor de dias multa. Mas no existe a possibilidade de reduo dessa pena de multa. Ento, essa situao difcil para os mais pobres. Na legislao extravagante dos crimes ambientais tambm se prev o aumento da multa, mas no prev a diminuio. A lei 9.099 , em sede de transao, possibilita a reduo desse valor pela metade. Ento, isso um beneficio da transao penal. Art. 76, 2, inciso I: A transao penal pode ser realizada 5 anos aps o cumprimento da primeira (prazo depurador) Art. 76, 2, inciso II: A conciliao a pessoa pode fazer vrias conciliaes ao longo da vida, mas a transao penal, apenas uma em cada cinco anos. Art. 76, 2, inciso III: Questo da considerao da personalidade do agente. Dificilmente o MP pode negar uma proposta de transao com base num TCO, que muito sucinto. Ademais, como medir essas caractersticas subjetivas de personalidade? Um mesmo sujeito pode ser definido como marginal ou como vtima da ausncia do estado. Fala-se em co-culpabilidade e no mais apenas em culpabilidade, no sentido de diviso da responsabilidade do agente com o Estado. Art. 76, 3: homologao da transao pelo juiz Art. 76, 4: transao penal s pode ser registrada com um nico fim impedir uma nova transao penal antes de findo o prazo de 5 anos. Questo: a transao penal pode gerar maus antecedentes por ocasio de outro processo? No! O agente no assume a culpa na transao penal, mas apenas escolhe no ser processado. Ento, o registro da transao penal no pode ser utilizado para fins de antecedentes criminais ou quaisquer outras finalidades que no o impedimento de nova transao no prazo de 5 anos. Nem mesmo em caso de seu descumprimento.

Art. 76, 5 Art. 76, 6: no se podem fazer presunes no juzo civil porque se aceitou a transao no juzo penal. Qual a relao da transao penal com a prescrio? Ela suspende ou interrompe a prescrio? A prescrio comeou na data da consumao do fato, mas ela no interrompida por ocasio da transao penal. Se a prescrio corre em favor do individuo e contra o Estado, s a lei poderia criar uma causa de interrupo ou suspenso da prescrio. Por isso, muito comum a prescrio no mbito da lei 9099. Foi pela grande frequncia em que ocorre a prescrio que o prazo prescricional foi reformado de 2 para 3 anos em 2010. Suspenso condicional do processo Art. 88: Quem define a ao penal de um crime a lei onde ele est. O CP traz geralmente ou no prprio artigo ou ao final do titulo ou captulo quando os crimes se procedem mediante queixa ou representao. Quando a lei silencia: ao pblica incondicionada. A lei 9099 muda essa regra, alterando a ao da leso leve e culposa. Quando se trata de leso corporal leve e a leso corporal culposa, o CP silencia. Ento, entendia-se que eram crimes de ao penal pblica incondicionada. Quem modifica isso a lei 9099: a partir dessa lei, a leso leve e a leso culposa s se procedem mediante representao. Qual o porqu disso? A grande maioria de leses leves ocorria no contexto da violncia domstica. J as leses culposas, em acidentes de trnsito. O estado/judicirio negligenciava esses crimes. Era necessrio procurar um novo mtodo de busca de acordo. Ento, pretendia-se tirar esses crimes das varas criminais e obter qualquer tipo de acordo entre autor e vtima, proporcionando que essas questes chegassem ao juizado. Art. 89, caput: nos crimes em que apena mnima cominada for igual ou inferior a 1 ano, o MP oferecer a suspenso condicional do processo. Essa suspenso condicional do processo um instituto do juizado ou do processo penal? Isso tem sentido aps o advento da Lei Maria da Penha. Esse instituto trabalha com a pena mnima, enquanto o CP trata da pena mxima. Diz-se que os crimes do juizado so de menor potencial ofensivo e os abrangidos pelo sursis processual seriam de mdio potencial ofensivo. O sursis penal, que estava quase morto em 1998, ganha um espao de aplicao a partir da lei Maria da Penha. Ento, esse instituto, previsto no art. 77 do CP, trata da suspenso da execuo da pena privativa de liberdade. A pessoa condenada, cominada uma pena privativa de liberdade, s que a execuo da pena fica suspensa pelo prazo de 2 a 4 anos. Mas esse sursis penal tambm pode ser aplicado a condenaes em at 4 anos = quando a pessoa que praticou o delito tem mais de 70 anos ou em razo da condio de sade. O sursis processual (probation) tem uma aplicao enorme, para todo crime como pena mnima de 1 ano. Ento ele aplicado mesmo nas varas criminais, sendo pouco aplicado nos juizados especiais, pois se preenchidos os requisitos do art. 76, j no se passa ao art. 86 (geralmente as pessoas aceitam a primeira proposta oferecida). Sursis penal - Suspenso da pena (art. 77 do CP) - Condenao em at 02 anos (ou at 04 anos para o maior de 70 anos ou doente) diferente Sursis processual penal

Lei Maria da Penha (lei 11.340/2006) Art. 41: No aplicao da lei 9.099, em tese. Ento a lei entende que os crimes cometidos no contexto de violncia domstica no so de menor potencial ofensivo. No h duvida que a lei Maria da Penha afasta as benesses da 9099: a conciliao, transao e o rito sumarssimo. Mas a lei Maria da Penha afasta tambm a suspenso condicional do processo? Logo no comeo da lei, entendeu-se que no caberia a suspenso condicional do processo. Mas em 2008, os juizados da mulher criaram um enunciado no sentido de que o instituto da suspenso condicional do processo seria aplicvel aos crimes cometidos com violncia contra a mulher. Interpretao de que o sursis seria um instituto de processo penal que apenas estava localizado na lei 9099. O que deve ter acontecido que em 2008 os juizados estavam superlotados e seria um modo de desafog-los. O STJ entendeu que deveria ser adotada a suspenso condicional do processo na lei Maria da Penha. J em fevereiro desse ano, o STF decidiu que o art. 41 da lei Maria da penha deveria ser interpretado em sua literalidade, no se aplicando nenhum instituto da lei 9099 nos crimes cometidos no contexto da Lei

Maria da penha. Na prtica, porm, o sursis o mais benfico para a mulher, pois ela fica resguardada por 2 anos, com todas as medidas protetivas, e os homens comprometem-se com o juzo. Melhor do que a mulher amolecer durante o processo por no aguentar a dureza da instruo penal at o fim. A lei Maria da Penha se aplica em que hipteses? Quem o sujeito passivo? S a mulher, impreterivelmente. O homem no pode ser sujeito passivo da lei Maria da penha, pelo menos no mbito do princpio da legalidade, do direito penal e do direito processual penal: a interpretao restritiva. A lei prev apenas a relao homoafetiva entre duas mulheres. Ento pode haver dvidas quanto ao sujeito ativo, mas quanto ao sujeito passivo no h dvidas de que seja uma mulher. Qual o contexto? Domstico e/ou familiar, havendo vulnerabilidade (por mais que as vezes esta seja presumida). Esse contexto tem uma forma muito ampla. Ler em casa os artigos 1, 2 e 3. Art. 4: na interpretao dessa lei, sero considerados os fins sociais da lei e... Condio peculiar de vulnerabilidade da mulher no contexto domstico. Ento no apenas a existncia do contexto familiar que exige a aplicao da lei. Em algumas situaes, essa vulnerabilidade presumida. um norte para a interpretao das situaes definidas no art. 5. Art. 5: situaes abrangidas pela Lei. A lei Maria da Penha vai usar muito a expresso gnero. Mas essa expresso no muito fcil de ser utilizada. Essa construo do gnero feminino uma construo social-histrica. Ento, uma pessoa que nasce do gnero feminino pode mudar de gnero. Como a lei trabalha isso? Ela no definiu o gnero, mas abarcou a mulher. Mas, como ela inseriu esse sujeito passivo no contexto de violncia domstica e familiar, ela tratou, de certa forma, de uma perspectiva de gnero, uma construo de gnero. A violncia abarcada pela lei uma violncia de gnero, bem como a vulnerabilidade. Tratou da mulher definindo-a pelo sexo, mas dentro de uma perspectiva de gnero. H trs hipteses de violncia enquadradas na Lei: Inciso I: Esporadicamente - A empregada domstica entra nessa hiptese? Sim, independentemente de ela dormir naquela casa. Alm disso, ela tem uma vulnerabilidade evidente. Pode-se porem retirar a diarista. E se quem a agride no o patro, mas a patroa? Sim. Essa situao tambm uma construo de gnero. Assim, em tese essa situao entra na lei Maria da Penha. Mas agora precisamos definir quem o sujeito ativo. Inciso II: definio de famlia; a pessoa pode se considerar como se d famlia fosse. Inciso III: menciona-se ofendida e agressor; fala-se em relaes ntimas de afeto. A pessoa se considera da famlia. O namorado entra nessa qualificao? No STJ definiu-se o que seria o namoro enquadrvel na Lei Maria da Penha. Deve-se analisar o nvel de controle da vida privada um do outro, mas sem caracterizar unio estvel. Aqui em PE, entende-se que o namoro no entra na Lei Maria da Penha, indo primeiramente para o juizado especial criminal e, dependendo da complexidade da relao, a causa iria para o juizado da mulher. Mas os juizados da mulher no aplicam a lei dos juizados, funcionando mais como varas criminais. Pargrafo nico: As relaes enunciadas neste artigo independe de orientao sexual, abrangendo relaes homoafetivas entre mulheres. O caput anuncia que a vtima mulher. J o pargrafo nico diz que no importa a orientao sexual. Ento, a mulher pode ser sujeito ativo. H um entendimento de que a finalidade deste artigo seria trazer uma nica hiptese em que a mulher poderia ser sujeito ativo. Todavia, o entendimento majoritrio de que a mulher pode ser sujeito ativo no apenas numa relao homoafetiva, podendo haver violncia de gnero entre mulheres que no so parceiras. Inclui mes e filhas, irms, por exemplo. Art. 7. A lei Maria da Penha criou algum crime? No. Ateno ao princpio da legalidade para retirar a competncia das varas de familia. Ento, ela se aplica em quais tipos penais? Entram, nessa leitura, crimes e contravenes. I - Violncia fsica = leso corporal ou vias de fato II - Violncia psicolgica = ameaa, crcere privado, constrangimento, injria. Ento qual o parmetro para sair da vara de famlia e ir para o juizado criminal da mulher? A existncia de um crime, a tipificao de um crime, sem forar a adequao tpica. A prpria construo do tipo penal que limita o mbito do direito penal, devendo-se sempre interpretar restritivamente. III - Violncia sexual = crimes contra a dignidade sexual; importunao ofensiva ao pudor; porque diferenciar a proibio de mtodos contraceptivos e a proibio da obrigatoriedade da gravidez? o que seria a expresso no poder forar a gravidez? Havia uma inteno da bancada elaborada dessa lei de descriminalizar o auto-aborto, mas isso no significa uma descriminalizao desse crime. Pode caber as excees legais de aborto.

IV Violncia patrimonial = furto, dano, apropriao indbita, estelionato, etc.Qual o problema desse inciso? Para chamarmos a lei Maria da Penha deve haver um crime. Mas CP dispe que caberia as escusas absolutrias (art. 181), acabando que isso no importa para a Lei Maria da Penha. H uma interpretao de Maria Berenice de que teria havido uma revogao tcita das escusas absolutrias, mas isso no pode ser aceito, pois essa interpretao seria desfavorvel ao ru. Ento, em tese esse crimes no interessam ao juizado da mulher, a no ser outros que estejam por trs. V Violncia moral = crimes contra a honra; calnia, difamao ou injria. Em nenhum momento a lei Maria da penha modifica a ao penal de crime algum, nem criou tipos penais. Esses crimes continuam tendo ao penal privada. Leitura sobre as duas ltimas decises do STF sobre a Lei Maria da Penha. 23/04/12 Continuao Lei 11.340 (Lei Maria da Penha) Art. 16: Para que serve esse artigo? Na prtica, esse artigo est voltado para que crimes? Leso corporal leve, culposa, ameaa. A lei Maria da penha, em nenhum momento muda a estrutura das aes penais. Mas, na aula passada, vimos, que o art. 41 da lei Maria da Penha probe a aplicao da Lei 9099, que se aplicaria a esses crimes. O art. 88 da 9099 dispe que a leso corporal leve (pensando em violncia domestica) e a leso culposa (crimes de transito) sero de ao pblica condicionada. A lei 9099 traz uma mudana no seguinte: a condio de procedibilidade para a leso leve e para a leso culposa. O art. 129 do CP tipifica a leso corporal. O 9, acrescentado, em 2004, dispe sobre a leso corporal no contexto de violncia domstica, qualificando esse tipo penal. A pena original desse 9 era de 6 meses a 1 ano. Ento, em 2004, a pena ficou determinada em 6 meses a 1 ano. O sujeito ativo desse 9 pode ser homem ou mulher, bem como o sujeito passivo, ento esse 9 no est atrelado lei Maria da Penha pois antecede-a. O grande problema foi a pena que o legislador usou, aumentando-a para apenas 6 meses na pena mnima, em relao ao tipo original (no qualificado), mantendo a competncia do juizado especial criminal para a violncia domstica decorrente do contexto familiar. Teria um valor meramente simblico (meio de por panos mornos por conta de Mulheres Apaixonadas). A pena mxima de 1 ano continuava permitindo o juizado. Alguns autores defenderam ento que o principal objetivo desse subtipo era que a vtima se pronunciasse e no renunciasse, defendendo a doutrina que esse crime passou ser de ao penal pblica incondicionada. Mas na jurisprudncia, reteve-se que a ao penal era pblica condicionada. Ento tivemos essa diviso na doutrina. Mas, na prtica, o 9 foi tratado como se fosse de ao penal condicionada representao. Quando surge a lei Maria da Penha em 2006, ela no criou nenhum tipo penal, alterando apenas esse tipo de leso leve qualificada, mas apenas com relao mulher como vtima. Assim, com relao mulher, grande foco do 9, a pena foi aumentada para 3 meses a 3 anos. Essa pena mxima foi aumentada para que o crime no fosse enquadrado no conceito de crime de menor potencial ofensivo. Em tese, esse 9 autnomo lei Maria da Penha, s se aplicando esta ltima se a vtima se tratar de uma mulher. Mas, independentemente da vtima, o crime do 9 nunca vai para o juizado (lei 9.099), indo para a vara criminal comum ou cabendo juizado da mulher, se sujeito passivo for mulher. OBS: Quando falamos em leso corporal leve, grave ou gravssima estamos necessariamente falando em leso corporal dolosa, pois a culposa no tem gradao da pena em razo do resultado. O 9 nunca vai para a esfera na lei 9.099. Mas, em razo da pena mnimo de 2 meses, h um instituto especifico da lei 9.099 que pode ser aplicado ao 9: a suspenso condicional do processo (sursis processual). A lei Maria da Penha, no art. 41, probe a aplicao da lei 9.099. Ento, quando a vtima do 9 um homem, aplica-se a suspenso condicional, sem duvidas. Mas, se a vtima uma mulher, cabe ou no a suspenso? Vai depender da intepretao do art. 41. H duas formas de interpretao: 1. A literal: nada da lei 9.099 cabe quando houve incidncia da Maria da Penha. 2. S estaria vedada a aplicao da 9.099 em conjunto com a Lei Maria da penha no caso dos institutos que decorrem ao juizado especial criminal. E o sursis no seria restrito ao juizado, j que pode ser aplicado no crime de autoaborto ou aborto consentido. Esta interpretao predominou at fevereiro de 2012. A interpretao atual do STF a de que interpretao do art. 41 da Lei Maria da Penha deve ser literal, vedando-se a aplicao de qualquer instituto da lei 9.099 no contexto da violncia familiar contra a mulher. Ento, nem a suspenso condicional do processo, nem o art. 88 da lei 9.099 que define que a ao penal pblica condicionada representao podem ser aplicadas no contexto da lei Maria da Penha.

possvel estar na M da Penha e no estar no 9, mas sim no caput do art. 129? A lei Maria da Penha mais ampla do que o 9, portanto, em algumas situaes como no caso do namoro o crime pode ser enquadrado na Maria da Penha, mas fica no caput do art. 129 do CP (no entrando nos casos descritos pelo 9). A diferena entre esses casos gera efeitos semelhantes, havendo uma diferena: o juiz pode aplicar, no caso do caput, as agravantes genricas. Mas a deciso do STF envolveu apenas a Lei Maria da Penha, incidindo apenas em caso de vtima mulher. Mas e para os demais casos do 9, que envolve outros membros do contexto familiar? Ento, a professora defende que a ao penal deve ser, em qualquer hiptese do 9, incondicionada, com fundamento no silncio do legislador no tipo penal (seguindo a regra geral de definio da ao penal). Ademais, a pena mxima de 03 anos indicaria que incondicionada (argumento falsamente forte, pois o estupro tem pena mxima de 10 anos e de ao condicionada). Mas talvez o argumento mais forte seja que a situao da violncia domestica traz uma vulnerabilidade para ambos os gneros, de modo que vedar a ao incondicionada aos homens sujeitos passivos seria considerar a mulher sexo frgil, sem opinio prpria, sem capacidade pra decidir sobre sua prpria vida. Os autores que entendem que o 9 de ao penal condicionada fundamentam esse entendimento no art. 16 da lei Maria da Penha. O art. 16 quer evitar que a mulher retrate via coao. Regra geral, a preocupao da lei 11.340 impedir a aplicao da 9.099 (por isso fala-se em renncia no art. 16). Assim, quando a mulher quiser efetivamente renunciar, deve ser instaurada uma audincia a para esse fim, em que o juiz pode aferir se a vtima est ou no coagida. Ento, os autores que defendem a ao penal condicionada no caso da leso leve, o fazem com base no art. 16, entendendo que no faz sentido que o crime seja de ao pblica. H uma corrente que diz que o art. 16 no veio para a leso leve, mas para a ameaa e o estupro. Ademais, haveria incoerncia: o estupro, que absorve a leso, poder ter a representao retirada e a leso no. Essa audincia obrigatria ou deve ser provocada pela vtima, nos casos de crimes de ao penal condicionada? Para a lei 9099 a representao deve ser na audincia de conciliao e por isso que na audincia de conciliao se fala em renncia, ante a ausncia de representao esta ainda no foi oferecida (art. 74). Na lei Maria da Penha fala-se em renncia, muito embora j tenha havido representao, confundindo a renncia com a retratao, prevista no CPP (no deveria haver renuncia, pois se trata de inqurito, no de TCO; o certo seria retratao). No caso da renncia, no possvel a sua retirada (na retrao isso possvel). Outra diferena o lapso temporal: a retrao admitida at o oferecimento da denncia; j a renncia admitida aps o recebimento da denncia (art. 74), dando a vtima mais tempo para renunciar mas esse momento s na lei Maria da Penha. O art. 16 veio combater o 74 da 9099. Na lei 9.099,quando a pessoa vai para a delegacia, ela chamada para a audincia preliminar. Se a pessoa falta, h renncia e extino da punibilidade. Em tese, a audincia do art. 16 deveria ser marcada com a provocao da vtima. Mas, na lei Maria da Penha, quando a mulher chamada no juizado (sem a audincia do art. 16), aps o recebimento da denncia, ela no pode mais voltar atrs. Porem, na 9099 a pessoa intimada da audincia e se no comparecer extinta a punibilidade. Na Maria da Penha, quando a vitima era chamada aps o recebimento da denuncia j era pra instruo e julgamento. Quando ela no queria mais prosseguir com a ao, a mulher acabava mentindo na instruo criminal, podendo cair no crime de denunciao caluniosa. Ento, na prtica, os juizados faziam automaticamente a audincia do art. 16, para que a mulher demonstre seu real interesse de prosseguir com a ao. Trs situaes: 1. Meu colega bate em mim juizado especial criminal, ao condicionada, sursis penal 2. Meu irmo bate em mim juizado da mulher, ao incondicionada 3. Eu bato no meu irmo vara criminal, ao incondicionada, sursis Dossimetria da pena na hiptese do 9 do art.129, CP No caso da leso corporal leve contra a mulher, em havendo violncia, no cabe a substituio das penas restritivas de direito, em razo do disposto no art. 44, CP. Nesse caso, a soluo alternativa priso a suspenso da pena (sursis penal), prevista no art. 77 do CP, que independe de violncia ou grave ameaa. Por isso que se diz q a Maria da Penha ressuscitou o sursis penal. Se a leso no foi domestica cabe restritiva de direitos porque o crime de menor potencial ofensivo. Pois se no, como poderia transao no incio e no poderia pena restritiva de direitos no fim? E se o crime fosse de ameaa? Lembrar que a pena restritiva de direitos surgiu para condenaes de ate 1 ano em geral. Em 98, aumentou-se o limite

para 4 anos, mas sem violncia ou grave ameaa. Porem, a doutrina defende que os crimes de menor potencial ofensivo deveriam admitir a restritiva de direitos. Os crime que antes admitiam a restritiva de direitos, continuam com essa permisso com algumas excees. Mas, no caso dos crimes de menor potencial ofensivo, ainda que cometidos com violncia ou grave ameaa (no caso da leso leve do caput do art. 129), admitem a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, pois no caso desses crimes caberia transao penal (com aplicao, na prtica, de pena restritiva de direitos sem processo). No caso dos crimes cuja pena mxima de 2 anos (p. exemplo, ameaa) praticados no mbito da relao familiar, no cabe nem a suspenso do processo, nem a transao nem a substituio por pena restritiva de direitos (9.099), restando a suspenso condicional da pena (sursis penal). Em termos de estratgia, no bom a inadmissibilidade da suspenso do processo no caso de ameaa praticada no mbito da lei Maria da Penha: a mulher geralmente no tem flego de ir at o fim da instruo, restando quase sempre a absolvio do agressor. Ou quando vinha a condenao, a pena do regime aberto no tem estabelecimento adequado e o controle menor. No caso da admisso da suspenso condicional, o agressor fica controlado durante 2 anos, cabendo, durante esse perodo, as medidas protetivas em favor da mulher. Ela tambm se anima a no renunciar j que o homem no perderia a primariedade, podendo trabalhar para pagar a penso dos filhos. Em 2009, passou-se a aceitar o sursis processual em crime de ameaa. Em fevereiro deste ano ele foi rechaado. Mas isso pode mudar devido ao volume de processos no juizado da mulher. Art. 17: 07/05/2012 Rito sumarssimo Art. 77: A denuncia , em regra, oral, feita em audincia. Essa denuncia ocorre quando frustrada a proposta de transao penal ou impossvel faz-la. 2: 3: Art. 78: A lei 9.099 admite a citao por edital e citao por hora certa? Com relao citao por hora certa s foi trazida para o CPP depois que a lei 9.099 j estava vigente h muitos anos. A citao por edital no permitida na lei 9.099, devendo o processo vai ir para o rito sumrio e o processo sai do juizado especial e vai para a vara comum. Na citao por hora certa h uma divergncia jurisprudencial e doutrinaria a respeito de sua possibilidade na lei 9.099. A professora no encontra incompatibilidade, mas h muita divergncia. A lei no fala sobre essa forma de citao, pois ela no existia. Ela foi implementada pelo CPP em 2008. Art. 79: quando lemos os princpios da lei 9.099, se a ideia dessa lei a prpria conciliao e evitar o processo penal, mesmo que j tenha sido proposta a conciliao, ela deve ser oferecida novamente pelo juiz, antes de iniciar a instruo e o julgamento. Art. 80: Art. 81: O rito sumarssimo inspirou toda a reforma dos ritos no CPP. Quem primeiro traz a ideia de que o interrogatrio deve ser o ultimo e no o primeiro momento a lei 9.099. Ento essa lei que quebra uma srie de paradigmas. Mas teve um ponto que a lei 9.099 ousou mas o CPP no ousou muito. A lei 9.099 determina que, antes de o juiz receber a denuncia, a defesa tem algum elemento a trazer que evite seu recebimento. Ideia de audincia una. Art. 89: O art. 79 no falou do 89. Quando lemos o art. 81, ele tambm no falou do momento da proposta da suspenso do processo. Mas quando lemos o art. 89, vemos que a proposta j foi feita pelo MP na denncia. A dvida ento : o juiz deve fazer a proposta aps ouvir a defesa ou antes? Entende-se que a proposta do MP deve ser oferecida pelo juiz aps a oitiva do ru, pois, se no houver possibilidade de recebimento da denncia, no faz mais sentido fazer a

proposta. Mas essa questo no est totalmente pacificada, ainda existindo quem entenda que a proposta deve ser oferecida antes da oitiva do ru. Art. 81, 1, 2, 3. Art. 82: Quantas testemunhas podem ser arroladas no rito sumarssimo? 3, com base ao rito das contravenes previsto no CPP, ou 5, com fundamento no procedimento sumrio? Mas, diz-se que a lei 9.099 no se resume s contravenes. Essa questo permanece em aberto, ante o silncio da lei 9.099. H uma lei que rechaa o rito sumarssimo: a lei Maria da Penha. Mas h uma lei que amplia a lei 9.099 para pena superior a 2 anos, que o Estatuto do Idoso. Ainda h outra lei que menciona a lei 9.099, que a Lei de Drogas, que dispe que o rito para usurio o rito da lei 9.099. possvel ou no aplicar o art. 89 (suspenso condicional do processo) na lei Maria da Penha? No mais, em razo da nova interpretao do STF, de maior rigor, a respeito da lei Maria da Penha interpretao literal; afastamento de todos os institutos da lei 9.099. Art. 366 do CPP: Esse artigo no se aplica no rito sumarssimo. H um grande problema nesse artigo. O problema ausncia de previso do prazo de durao da suspenso do processo. Esse prazo seria at o ru aparecer? A inteno do legislador era essa, visando evitar a prescrio. Seria ento essa situao imprescritvel? A primeira discusso a respeito desse artigo a de uma afronta ao art. 5 da CF, que prev apenas dois crimes imprescritveis (racismo e ao de grupos armados contra o Estado de Direito). O legislador penal se preocupou muito com a proporcionalidade entre pena e prescrio, mas no houve essa preocupao com o prazo decadencial, pois ele atinge a vtima e no o Estado. Sabemos que 20 anos o maior prazo e 3 o menor prazo prescricional no Brasil, depois de 2010 (art. 109 do CP). Se a pessoa pratica uma ameaa e h necessidade de citao por edital, essa prescrio ia ficar por prazo indeterminado suspensa. Esse entendimento seria uma afronta ao principio segundo o qual todo crime tem uma prazo prescricional. Tambm no poderamos aplicar o mesmo prazo prescricional para crimes com penas e prescries distintas. Ento, a Smula 415 do STJ determinou uma limitao a esse art. 366 do CPP: a suspenso no pode durar ad eternum e o limite a pena mxima em abstrato. Mas pena no se confunde com prescrio, de forma que a smula quis dizer que a pena o referencial a ser concatenado com a tabela do art. 109 do CP. O termo inicial da prescrio , em regra, a data da consumao do crime (art. 111). H crimes que nunca alcanam a consumao, que so os crime tentados, para os quais a prescrio comea a contar a partir da data do ltimo ato praticado. H ainda o crime permanente, para os quais a prescrio no corre enquanto no cessar a permanncia. No podemos confundir essa hiptese do crime permanente com o crime continuado, onde cada crime conta a sua prescrio individualmente. Na ultima hiptese do art. 111 temos a bigamia e a falsificao de assentamento do registro civil, para os quais a prescrio comea a correr a partir da data em que o fato se tornou conhecido para um nmero indeterminado de pessoas (aproxima-se da ideia de decadncia). Ento, a data da consumao, como regra, induz o inicio da prescrio. As causas que interrompem a prescrio esto no art. 117. A primeira delas o recebimento da denncia. A interrupo zera o prazo prescricional. Ento, no caso do art. 366, quando ocorre a suspenso da prescrio em razo da citao editalcia, na prtica, a prescrio fica com o prazo dobrado. O entendimento do STF diferente. O primeiro argumento do STF o de que o rol de crimes imprescritveis na CF meramente exemplificativo (Min. Selpveda Pertence). O segundo argumento o de que no caso do art. 366 no a lei que cria a imprescritibilidade, mas sim o ru, quando no responde ao processo. Ento, para o STF, o art. 366 deve ser interpretado em sua literalidade (trata-se de suspenso, no havendo prazo de congelamento indeterminado), sendo compatvel com a CF Poderamos dizer que, na tica do STJ, o art. 366 trataria no de uma causa de suspenso, mas sim de uma causa de interrupo na verdade uma mistura, pois a suspenso ocorre por prazo determinado, mas o prazo volta a correr quando parou, e no zerado. Existe prescrio retroativa no Brasil? A prescrio retroativa foi, incialmente, uma criao jurisprudencial, mas foi, posteriormente, prevista na legislao, em razo do princpio da proporcionalidade. Mas, a partir dessa previso, criou-se a ideia da prescrio em perspectiva ou prescrio virtual, segundo a qual o juiz poderia nem iniciar o processo quando

percebesse que teria ocorrido a prescrio. Ento, a fim de abolir a prescrio virtual, o legislador acabou por abolir a prescrio retroativa, mas no totalmente. Isso porque prev o art. 110, 1 que a prescrio no pode ter em nenhuma hiptese, por termo inicial data anterior da denncia ou queixa. Essa frase d abertura prescrio retroativa com termo inicial posterior ao recebimento da denncia ou queixa. Na verdade esse pargrafo regula a prescrio intercorrente. A doutrina ainda se divide sobre o cabimento da prescrio retroativa.