CONSELHO DE CONTRIBUINTES DO ESTADO DE MINAS GERAIS

Acrdo: PTA/AI: Recurso de Reviso: Recorrente: Recorrida: Proc. S. Passivo: Origem:

3.654/10/CE 01.000163296-68 40.060128353-61

Rito: Sumrio

CEMA Central Mineira Atacadista Ltda IE: 186028820.01-39 Fazenda Pblica Estadual Henrique Machado Rodrigues de Azevedo/Outro(s) DF/Contagem

EMENTA
CRDITO DE ICMS APROVEITAMENTO INDEVIDO DOCUMENTO FISCAL FALSO. Imputao fiscal de aproveitamento indevido de crditos de ICMS destacados em notas fiscais declaradas falsas e inidneas, conforme atos declaratrios editados e publicados no Dirio Oficial do Estado. Exigncias fiscais de ICMS, multa de revalidao e Multa Isolada prevista no art. 55, inciso X da Lei n 6.763/75. Canceladas as exigncias fiscais em razo da decadncia. Recurso de Reviso conhecido por unanimidade e provido por maioria de votos.

RELATRIO
Versa a presente autuao acerca da imputao de recolhimento a menor de ICMS relativamente aos perodos de apurao fevereiro de 2005 e julho de 2005, em decorrncia do aproveitamento indevido de crditos do imposto destacado em notas fiscais declaradas falsas e inidneas. Exigncias de ICMS, Multa de Revalidao capitulada no inciso II do art. 56 da Lei n 6.763/75 e Multa Isolada prevista no inciso X do art. 55 da mesma lei. A deciso consubstanciada no Acrdo n. 19.777/10/3 pelo voto de qualidade, julgou procedente o lanamento. Inconformada, a Recorrente, tempestivamente e por intermdio de seu procurador, interpe o Recurso de Reviso de fls. 392/407.

DECISO
Da Preliminar Inicialmente cumpre analisar a preliminar de cabimento do presente recurso nos termos do art. 163 do Regulamento do Processo e dos Procedimentos Tributrios Administrativos do Estado de Minas Gerais RPTA/MG, aprovado pelo Decreto n. 44.747/08, que assim determina:
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Art. 163. Das decises da Cmara de Julgamento cabe Recurso de Reviso para a Cmara Especial, no prazo de 10 (dez) dias contados da intimao do acrdo, mediante publicao da deciso no rgo oficial, nas seguintes hipteses: I - quando a deciso da Cmara de Julgamento resultar de voto de qualidade proferido pelo seu Presidente; (...) 1 No ensejar recurso de reviso: I - a deciso relativa : tomada pelo voto de qualidade,

a) questo preliminar, exceto a referente desconsiderao do ato ou negcio jurdico;

b) concesso de deduo de parcela do crdito tributrio escriturada ou paga aps a ao fiscal; II - a deciso relativa ao cancelamento ou reduo de multa isolada, pelo rgo julgador, conforme estabelecido em lei. (...)

Pela leitura e anlise do texto acima transcrito em confronto com a deciso consubstanciada no Acrdo n 19.777/10/3, ora recorrido, verifica-se ser cabvel o presente recurso, uma vez que a deciso foi tomada pelo voto de qualidade, adequandose, perfeitamente, aos ditames do art. 163 do Regulamento do Processo e dos Procedimentos Tributrios Administrativos do Estado de Minas Gerais RPTA/MG, aprovado pelo Decreto n. 44.747/08. Ressalte-se ainda que a deciso no se enquadra em nenhuma das vedaes constantes do 1 do citado art. 163, pois no trata de questo preliminar ou de concesso de deduo de parcela do crdito tributrio escriturada ou paga aps a ao fiscal. Diante disso, encontra-se atendida a condio prevista no inciso I do art. 163 do RPTA/MG, aprovado pelo Decreto n 44.747/08, devendo ser conhecido o presente Recurso de Reviso por configurados seus pressupostos de admissibilidade. Do Mrito Versa a presente autuao acerca da imputao de recolhimento a menor de ICMS relativamente aos perodos de apurao fevereiro de 2005 e julho de 2005, em decorrncia do aproveitamento indevido de crditos do imposto destacado em notas fiscais declaradas falsas e inidneas. Exigncias de ICMS, Multa de Revalidao capitulada no inciso II do art. 56 da Lei n 6.763/75 e Multa Isolada prevista no inciso X do art. 55 da mesma lei. O Recurso de Reviso apresentado versa unicamente acerca da alegao de decadncia, reiterando os termos do voto vencido que acolhia esta tese julgando improcedente o lanamento.

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CONSELHO DE CONTRIBUINTES DO ESTADO DE MINAS GERAIS Primeiramente, como bem colocado no acrdo hostilizado, cumpre observar que, a despeito das ponderaes efetuadas pela Recorrente no tocante aplicabilidade do disposto no art. 150, 4 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN) (em oposio ao comando inserto no art. 173, inciso I do mesmo diploma legal), o deslinde da controvrsia no est vinculado propriamente discusso acerca do dispositivo a ser aplicado. Considerando que os crditos glosados foram objeto de apropriao nos meses de fevereiro e maro de 2004, quer se entenda que o prazo decadencial teria comeado a fluir desde ento, quer se entenda que o mesmo teve seu termo inicial em 1 de janeiro de 2005, ter-se-ia por caracterizada a decadncia, haja vista que a cincia do Auto de Infrao somente se deu em 18 de janeiro de 2010, conforme est a atestar o documento de fl. 222. Por outro lado, tendo presente que o crdito tributrio exigido no Auto de Infrao refere-se aos perodos de apurao de fevereiro de 2005 e julho de 2005, em se tomando tais datas como parmetros iniciais da contagem do prazo de que se cuida, terse- por descaracterizada a decadncia arguida pela Recorrente, eis que incompleto o quinqunio tanto em se aplicando o disposto no art. 150, 4 do CTN, quanto em se considerando o art. 173, inciso I do mesmo diploma normativo. A deciso da Cmara a quo se deu no sentido de que o marco inicial para apurao ocorre na segunda hiptese. Nesse sentido restou consignado no acrdo prolatado:
NA SITUAO EM ANLISE, NO SE NEGA QUE OPERAES
FORAM REALIZADAS NO PERODO OBJETO DO ESTORNO DE CRDITOS (FEVEREIRO E MARO DE 2004), O QUE IMPLICA RECONHECER A OCORRNCIA DE FATOS GERADORES E, O SURGIMENTO DA OBRIGAO CONSEQUENTEMENTE, TRIBUTRIA. ENTRETANTO, UMA VEZ EFETUADA A COMPENSAO ENTRE DBITOS E CRDITOS E TENDO EM VISTA QUE A IMPUGNANTE APUROU SALDO CREDOR EM SUA CONTA GRFICA NOS MENCIONADOS PERODOS DE APURAO (SITUAO ESTA QUE, A DESPEITO DO ESTORNO EFETUADO, SOMENTE VEIO A SE ALTERAR EM 2005) NO H QUE SE FALAR QUE TAIS OBRIGAES TRIBUTRIAS RECLAMAVAM A CONSTITUIO IMEDIATA DO CRDITO TRIBUTRIO OU QUE, COM O TRANSCURSO DO PRAZO QUINQUENAL, TERIA HAVIDO QUALQUER HOMOLOGAO POR PARTE DO FISCO, IMPEDITIVA DO ESTORNO DE CRDITOS POSTERIORMENTE EFETUADO.

Entretanto, razo assiste ao Recurso interposto. Conforme mencionado anteriormente, versa a autuao sobre o aproveitamento indevido de crditos de ICMS decorrentes da utilizao de documentos falsos ou inidneos. Diante dessa constatao, necessrio perquirir qual o momento em que surgiram as obrigaes tributrias exigidas, para que seja possvel a verificao da ocorrncia ou no da decadncia no caso concreto.

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CONSELHO DE CONTRIBUINTES DO ESTADO DE MINAS GERAIS Nos termos do art. 113 do CTN, a obrigao tributria, seja ela principal ou acessria, surge com a ocorrncia do fato gerador. Ademais, o fato gerador da obrigao principal, de acordo com o art. 114 do CTN, a situao definida em lei como necessria e suficiente sua ocorrncia. Entretanto, o fato gerador da obrigao acessria qualquer situao que, na forma da legislao aplicvel, impe a prtica ou a absteno de ato que no configure obrigao principal, conforme disposto no art. 115 do CTN. Quanto ao momento da ocorrncia do fato gerador, dispe o art. 116 do codex que:
Art. 116. Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos: I - tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so prprios;

Desse modo, a infrao apontada e o consequente fato gerador das obrigaes exigidas ocorreram no momento em que os referidos crditos foram utilizados, ou seja, no momento em que as operaes se realizaram e as notas fiscais foram lanadas na escrita contbil da Recorrente. Nesse sentido, o acrdo hostilizado explicitou que no se nega que operaes foram realizadas no perodo objeto do estorno de crditos (fevereiro e maro de 2004), o que implica reconhecer a ocorrncia de fatos geradores e, consequentemente, o surgimento da obrigao tributria. H que se indagar, ento, o que dispe o artigo que trata da decadncia aplicvel situao em anlise, qual seja, o art. 173, inciso I do CTN, tendo em vista a inexistncia de pagamento a ser homologado. Dispe o referido artigo que:
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado;

No caso em anlise, tendo o aspecto temporal da hiptese de incidncia das obrigaes retromencionadas se materializado nos meses de fevereiro e maro de 2004, no h dvidas que o marco inicial estabelecido no artigo acima transcrito se deu no dia 1 de janeiro de 2005 e, consequentemente, se encerrou no dia 31 de dezembro de 2009. Ressalte-se que o fato do estorno do crdito no ter resultado em imediato imposto a ser recolhido, o que somente veio a ocorrer no ano seguinte, irrelevante para a anlise proposta, pois, se no houve naquele instante pagamento a menor de tributo, houve sim um aumento dos crditos lanados, nada impedindo que fosse feito o lanamento com a reduo desse saldo e a cobrana da multa isolada cabvel.
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CONSELHO DE CONTRIBUINTES DO ESTADO DE MINAS GERAIS Dessa forma, dispe o art. 118 do CTN:
Art. 118. A definio legal do fato gerador interpretada abstraindo-se: (...) II - dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos.

Permissa venia, a tcnica utilizada pela Fiscalizao para apurao do crdito tributrio, in casu, a recomposio da conta grfica, no pode ter o condo de estender o prazo de decadncia alm daquele fixado na legislao, uma vez que no afeta o momento de ocorrncia do fato gerador, bem como o momento a partir do qual poderia se dar o lanamento. Nesse sentido dispe o art. 140 do CTN:
Art. 140. As circunstncias que modificam o crdito tributrio, sua extenso ou seus efeitos, ou as garantias ou os privilgios a ele atribudos, ou que excluem sua exigibilidade no afetam a obrigao tributria que lhe deu origem.

Assim, como a intimao da Recorrente ocorreu em 18 de janeiro de 2010, conforme documento de fl. 222, resta claro que o lanamento foi alcanado pela decadncia, tornando-o improcedente. Diante do exposto, ACORDA a Cmara Especial do CC/MG, em preliminar, unanimidade, em conhecer do Recurso de Reviso. No mrito, por maioria de votos, em dar provimento ao recurso. Vencido o Conselheiro Ren de Oliveira e Sousa Jnior (Revisor), que lhe negava provimento nos termos do Acrdo recorrido. Pelo Recorrente, sustentou oralmente o Dr. Henrique Machado Rodrigues de Azevedo e, pela Fazenda Pblica Estadual, a Dra. Luciana Trindade Fogaa. Participaram do julgamento, alm dos signatrios, os Conselheiros Ren de Oliveira e Sousa Jnior (Revisor), Luciana Mundim de Mattos Paixo, Maria de Lourdes Medeiros e Sauro Henrique de Almeida.

Sala das Sesses, 10 de dezembro de 2010.

Mauro Heleno Galvo Presidente

Andr Barros de Moura Relator

ABM/cam

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