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EL PROCESO DE EJECUCIN
PROFESORA EUGENIA ARIANO DEHO
El proceso de ejecucin, a diferencia del proceso declarativo, no tiene por objeto que el rgano jurisdiccional declare la existencia (o inexistencia) de un determinado derecho en base a lo pretendido, alegado y probado por las partes, sino que tiene por objeto que dicho rgano realice un conjunto de actividades usualmente materiales, destinadas a satisfacer concretamente el inters de un sujeto que ya tiene un derecho cierto por cuanto ya ha sido judicialmente declarado o porque la ley lo considera cierto, en sustitucin de quin debi hacerlo y no lo hizo (el deudor). La ejecucin, en consecuencia, constituye una distinta forma de ejercicio de la funcin jurisdiccional, aquella que, ms que la de cognicin, permite el logro de una autntica tutela jurisdiccional efectiva, pues es con ella con que se puede lograr que el titular de un derecho obtenga todo aquello y precisamente aquello que tiene derecho a conseguir segn el derecho sustancial1.
A diferencia del proceso declarativo que al menos tericamente puede tener una nica estructura procedimental, el proceso de ejecucin por presentar una mayor adherencia de la forma a los fines, no tiene una nica estructura. As mientras que en el proceso declarativo siempre tendremos una etapa postulatoria, una etapa probatoria (de ser necesaria) y una resolutoria sea cual fuere la pretensin hecha valer, no ocurre lo mismo en un proceso de ejecucin en donde, por ejemplo, no sern iguales los actos ejecutivos dirigidos a satisfacer una pretensin ejecutiva fundada en un derecho de crdito pecuniario, de aquella dirigida a obtener la entrega de un determinado bien distinto del dinero o a un determinado hacer. Por ello bien deca CHIOVENDA que la ejecucin forzosa se
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CHIOVENDA, De la accin nacida del contrato preliminar, en Ensayos de Derecho Procesal Civil, I, Ejea Bs. Aires, 1949, p.214
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prestacin debida el rgano jurisdiccional deber adoptar (y adaptar), las concretas medidas ejecutivas para lograr la efectiva satisfaccin de ese concreto derecho. Sin embargo, an en la necesaria diversidad estructural de las diversas ejecuciones, existe un elemento unificador: su funcin, que como indicado arriba no es otra que obtener la efectiva y concreta satisfaccin del derechohabiente a travs de la actividad sustitutiva del rgano jurisdiccional, frente al incumplimiento por parte del obligado. En razn de las diversidad de las prestaciones los procesos de ejecucin se distinguen en: Ejecucin dineraria, es decir aquella que tiene por objeto satisfacer a un acreedor de dinero, que constituye la ms compleja ejecucin por cuanto consiste en el conjunto de operaciones que realiza el rgano sobre el patrimonio del deudor (su activo), a fin de obtener el dinero debido (de all que los italianos la llamen descriptivamente espropriazione forzata, porque el principal acto es la enajenacin forzada de los bienes del deudor); Ejecuciones especficas (o no dineraria), es decir aquellas que tienen por objeto satisfacer a un acreedor de un bien determinado, de un hacer o un no hacer. Se le llama especfica pues se trata de que el rgano jurisdiccional le procure al acreedor el mismo bien de la vida que le debi procurar el deudor (el bien, el resultado del hacer o la abstencin).
EL TITULO EJECUTIVO COMO CONDICIN NECESARIA Y SUFICIENTE PARA INICIAR Y PROSEGUIR LA EJECUCIN
Siendo la ejecucin un proceso destinado a satisfacer materialmente un derecho (lo que implica una penetrante intromisin en la esfera jurdico-patrimonial del ejecutado), para ello se precisa que el derecho a cuya satisfaccin est enderezada, sea cierto, vale decir, no deje duda de su existencia. Sobre el particular, en teora, para poder ingresar a la ejecucin un determinado sistema podra exigir el mximo grado de certeza: el que el acreedor cuente con una sentencia firme.
CHIOVENDA, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Tomo I, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1954, pag.332. En ese mismo sentido ALSINA, Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Vol. V, Ediar, Bs.Aires, 1962, p. 44, sealaba que los modos de ejecucin varan segn la naturaleza de la obligacin ..y hasta puede afirmarse que cada obligacin tiene un procedimiento especial de ejecucin.
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As BONSIGNORI, Lesecuzione forzata, 3 ed., Giappichelli, Torino, 1996, p. 57. As MONTERO AROCA-FLORS MATES, Tratado de proceso de ejecucin civil, Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, p. 91 (cursiva ma).
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El CPC de 1993 naci con una biparticin de ttulos: los que llam ejecutivos (art. 693 CPC, hoy derogado por el D. Leg. 1069) y de ejecucin (art. 713 CPC, hoy derogado por el D. Leg. 1069). Los primeros permitan ingresar al llamado proceso ejecutivo, los segundos al llamado proceso de ejecucin de resoluciones judiciales. El D. Leg. 1069 ha tenido a bien unificarlos terminolgicamente en la categora nica de ttulos ejecutivos (as nueva redaccin del art. 1069). La intencin (fallida) del legislador fue consagrar lo que llam un proceso nico de ejecucin. Pero, cul es la consecuencia de la unificacin terminolgica (y topogrfica)? Debera ser el que todos los ttulos, sea cual fuere su origen, condujeran a una misma ejecucin, distinta solo en razn de la prestacin debida (dineraria, de dar bienes especficos, hacer o no hacer). Ser as? Pues lamentablemente la respuesta es negativa. Y es negativa porque si bien el neo-legislador se encamin hacia la unificacin no la consum, por cuanto ha seguido dando reglas distintas en funcin del origen judicial del ttulo (incluso manteniendo el Captulo III del Ttulo V) y la (en mi concepto fracasada) ejecucin de garantas (es decir, el Captulo IV del Ttulo V). Lo que ya evidencia que el proceso nico tan nico no es. El no haber llevado hasta sus extremas consecuencias la unificacin, aparte de lo ya dicho, es apreciable en las reglas de competencia condensadas ahora en el nuevo art. 690-B,
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El CPC original no haca referencia a la necesidad de que en la ejecucin de garantas se precisara de un ttulo ejecutivo. Sin embargo, desde la entrada en vigencia del CPC la
jurisprudencia prctica entendi (errneamente) que el ttulo estaba constituido tanto por el documento que contiene la garanta (real: la (ex)prenda o la hipoteca) como por el estado de cuenta de saldo deudor, que son dos documentos que se deben acompaar a la demanda segn el art. 720 CPC. Sin embargo, tal entendimiento no tuvo en cuenta el documento que contiene la garanta poda no rena los requisitos del art. 689 CPC (representar una obligacin cierta y exigible) o no revestir la forma (documental) requerida para ser ttulo (p.e., para la prenda, bastaba un mero documento privado). El estado de cuenta de saldo deudor por otro lado era (y es) un documento liquidativo elaborado unilateralmente por el propio acreedor (prendario o hipotecario) y obviamente es un documento privado. Sin embargo, dado que no hay ejecucin sin ttulo (art. 688 CPC), y dado que la calidad de ttulo slo proviene de la ley, en el silencio del CPC, deba entenderse que para iniciar una ejecucin de garantas se requera alguno de los ttulos legales (los del art. 693 o del art. 713 CPC). Haba que tener en cuenta que la ejecucin de garantas no era (ni es) sino un proceso de ejecucin especial, en donde la especialidad est solo en que desde el inicio (demanda) se sabe cul es su objeto: rematar el bien (o bienes) hipotecado o prendado (cuando la haba), por lo que esta circunstancia no la exoneraba de la existencia del ttulo. Con el D. Leg. 1069 se ha paliado en parte la deficiencia del CPC original, y se ha dispuesto que Procede la ejecucin de garantas reales, siempre que su constitucin cumpla con las formalidades que la ley prescribe y la obligacin garantizada se encuentre contenida en el mismo documento o en cualquier otro ttulo ejecutivo (nuevo art. 720.1). La redaccin no es de lo ms brillante pero en algo resuelve el problema del ttulo en esta ejecucin especial.
En el proceso de ejecucin, como en el de declaracin, funciona el PRINCIPIO DISPOSITIVO: no hay proceso sin demanda (nemo iudex sine actore).
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Como es consabido el CPC original mantuvo (y en cierta medida empeor) el tratamiento que reciba la ejecucin en el CPC de 1912, regulando, por un lado, el llamado proceso ejecutivo (arts. 693 a 712), al que se acceda si se posea un ttulo ejecutivo y, por el otro, el llamado proceso de ejecucin de resoluciones judiciales (arts. 713 a 719), al que se acceda cuando se posea un ttulo de ejecucin. Tales dos as llamados procesos correspondan, respectivamente, a aquella parte del juicio ejecutivo que antes del advenimiento del CPC de 1993 se encontraba regulada en el D. L. 20236 y a la ejecucin de sentencia de los arts. 1145 a 1154 del CPC de 1912. A estas dos tradicionales (pseudo) ejecuciones, el CPC de 1993 agreg una tercera (tan pseudo-ejecucin, como las otras dos): el llamado proceso de ejecucin de garantas regulado (es un decir) en sus arts. 720 a 724. En rigor, lo que el CPC de 1993 llamaba (engaosamente) procesos de ejecucin no eran sino tres distintas modalidades de inicio (rectius, de amenaza de inicio) de una ejecucin cuando se estuviera en posesin ya sea de un ttulo ejecutivo, o de un ttulo de ejecucin, o
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En efecto, dispone el nuevo texto del art. 691 CPC: El plazo para interponer apelacin contra el auto que resuelve la contradiccin es de tres das contados desde el da siguientea su notificacin. El auto que resuelve la contradiccin, poniendo fin al proceso nico de ejecucin, es apelable con efecto suspensivo. Al estilo de declarar fundada la demanda y en consecuencia ordenar llevar adelante la ejecucin hasta que los ejecutados cumplan con pagar la suma de XXX, ms intereses..., como lo han hecho (casi) todos los jueces de nuestra Repblica.
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La oposicin del ejecutado cual mecanismo interno del proceso de ejecucin para evitar que se lleve adelante una ejecucin irregular, ilegtima o injusta ha sido denominada por el CPC de 1993 contradiccin (en el CPC de 1912 se llamaba oposicin). Constituye un incidente que hasta que no sea resuelto suspende la ejecucin. Solo puede fundarse en los motivos sealados por la ley y los medios probatorios estn limitados (cognicin sumaria). Un aspecto relativamente importante de la reforma operada con el D. Leg. 1069 es el atinente al planteamiento de excepciones procesales (las del art. 446 CPC), que ya sin duda alguna podrn plantearse no solo en el heredero del ejecutivo (o sea el ahora llamado proceso nico de ejecucin), sino tambin en la ejecucin de garantas y en la ejecucin fundada en ttulos ejecutivos de naturaleza judicial. En cambio, por lo que atae a la contradiccin propiamente dicha (tercer prrafo del neo art. 690-D) se ha hecho extensivos los motivos antes previstos en el art. 700 CPC solo para el proceso ejecutivo, tambin a la ejecucin de garantas (v. neo art. 722 CPC). No ocurre lo mismo tratndose de una ejecucin fundada en ttulos judiciales, en la que se ha mantenido la restriccin existente en el otrora art. 718 CPC, es decir, el ejecutado solo podr fundarse en el cumplimiento de lo ordenado o en la extincin de la obligacin (as, cuarto prrafo del art. 690-D)10. Igualmente, se ha confirmado la limitacin probatoria antes prevista en el art. 700 CPC: en general, slo sern admisibles la declaracin de parte, los documentos y la pericia (as el segundo prrafo del art. 690-D). En cambio, en la contradiccin a la ejecucin fundada en
ttulos judiciales solo sern (tal como ayer) admisibles los documentos (as el prrafo cuarto del art. 690-D). La contradiccin ser resuelta ahora siempre por auto (como lo era antes en la ejecucin de garantas y en la ejecucin de resoluciones judiciales) y su rgimen de impugnacin est previsto en el primer prrafo del art. 691 nuevo texto, del que se desprende que el auto solo ser apelable con efecto suspensivo cuando resolviendo la contradiccin ponga fin al proceso nico de ejecucin.
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Lo mismo vale para los laudos arbitrales (v. art. 68.3 del D. Leg. 1071).
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MOTIVOS: Slo se puede fundar en: MOTIVOS: Slo se puede fundar en: Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin segn el ttulo; Nulidad formal o falsedad del ttulo; o, tratndose de ttulos valores el llenado de ttulo incompleto contra los pactos; Extincin de la obligacin PRUEBAS Slo se puede ofrecer documentos Cumplimiento de lo ordenado; Extincin de la obligacin.
PRUEBAS: Solo se pueden ofrecer como medios probatorios: la pericia, declaracin de parte y documentos. 2). TRASLADO: De la contradiccin se corre traslado por tres das al ejecutante (art. 690-E) 3). AUDIENCIA Solo cuando sea necesario actuar pruebas, y ser bajo las reglas de la audiencia nica (se entiende del sumarsimo): art. 690-E 3) AUDIENCIA No la habr nunca, pues slo se admiten los documentos 2). TRASLADO: Idem
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Por razones histricas lo que en la legislacin comparada se suele llamar oposicin de terceros (a la o en la ejecucin), se llaman en Espaa y Latinoamrica terceras. Ahora bien, en nuestro ordenamiento (al igual que en el resto de pases hispanoamericanos) se distinguen dos tipos de terceras: la de propiedad (llamada en el Cdigo de procedimientos civiles de 1912 tercera excluyente de dominio) y la de pago (llamada en el CPC de 1912 tercera de preferencia de pago). Las dos terceras son reguladas conjuntamente por nuestro CPC, pero no existe elemento alguno que las unifique (salvo el que son planteadas por terceros o sea no-partes). De hecho, el fundamento, el supuesto de hecho, la legitimacin activa, la oportunidad, los efectos de la admisin de la demanda de tercera y los efectos de la sentencia son radicalmente distintos, por lo que no existe ninguna justificacin (salvo el peso de la tradicin) para su regulacin conjunta. La tercera llamada de propiedad es una oposicin que hace un tercero (o sea alguien que no es parte ni de la relacin obligatoria, ni la de garanta, ni es parte en la ejecucin) a que la ejecucin se lleve a cabo con un bien que le pertenece al tercero y no al ejecutado. Luego, el tercero no cuestiona la ejecucin en s, sino slo el con que sta se realiza. La tercera llamada de pago es una pretensin que tiene un tercero acreedor (o sea que no es el ejecutante) de que se le pague (rectius, se le satisfaga su inters) antes que el ejecutante, por cuanto su derecho de crdito est dotado de una causa de prelacin (hipoteca, prenda, privilegio). Luego, el tercer acreedor no cuestiona ni el derecho de crdito del ejecutante, ni la ejecucin en s, sino que slo pretende (en buena cuenta) subirse al carro de la ejecucin iniciada por el ejecutante y que al final se le pague a l, y luego, con lo que sobre al ejecutante.
TERCERA DE PROPIEDAD 1) Fundamento Aspecto negativo del principio de responsabilidad patrimonial: el deudor
TERCERA DE PAGO 1) Fundamento: Aspecto negativo del principio de igualdad de los acreedores (par condicio creditorum): todos los
responde por sus deudas con todos los bienes (y acreedores tienen igual derecho a ser satisfechos derechos) que integran su patrimonio, no los bienes de terceros 2) Supuesto de hecho: con cargo al patrimonio del deudor, salvo derecho de prelacin 2) Supuesto de hecho:
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6) Efecto (automtico) de la admisin La suspensin del remate 7) Procedimiento: Proceso abreviado 8) Efectos de la sentencia: a) b) Estimacin: Levantamiento del embargo Desestimacin: reanudacin de la ejecucin
6) Efecto (automtico) de la admisin La suspensin del pago 7) Procedimiento Proceso abreviado 8) Efectos de la sentencia: a) Estimacin: que se pague primero al tercerista b) Desestimacin: reanudacin de la ejecucin: pago al ejecutante.
La procedencia de las terceras de propiedad en las ejecuciones de garanta ha sido un tema de arduo debate. Hay jueces que dieron por sentada su procedencia y otros que la consideraron
improcedente por ser jurdicamente imposible, esencialmente por interpretacin (en mi concepto errada) del primer prrafo del art. 2022 CC, que establece que para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone est inscrito con anterioridad al de aqul a quien se opone .
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En nuestro ordenamiento cuando en va cautelar o ejecutiva se terminan embargando derechos de terceros y no del deudor los caminos son dos: a) La demanda de tercera de propiedad del art. 533 y ss. CPC ; b) La llamada suspensin de la medida cautelar sin tercera (que es una terceraincidental) del art. 539 CPC para cuanto el tercero tenga un derecho sobre el bien afectado que est inscrito11. Tertium non datur. Empero, tanto por la complejidad de la tercera de propiedad (en particular la exigencia del art. 535 CPC), como por la (sustancial) inoperancia del art. 539 CPC, la praxis se ha literalmente inventado una tercera va: el llamado (siempre por la praxis) desafectacin inmediata supuestamente regulado en el art. 624 CPC. pedido de
Dispone el art. 539 del CPC que: El perjudicado por una medida cautelar dictada en un proceso en el que no es parte, puede pedir su suspensin sin interponer tercera, anexando ttulo de propiedad registrado. Del pedido se corre traslado a las partes. Si se suspende la medida, la resolucin es irrecurrible. En caso contrario, el interesado puede interponer tercera, de acuerdo al artculo 535.
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Por lo cual, en mi concepto, el art. 624 debera as entenderse: Cuando, por haberse probado fehacientemente que el bien afectado con la medida pertenece a un tercero, el Juez disponga su desafectacin, el peticionante pagar las costas y costos y responder por los daos provocados al tercero, con cargo, en atencin a las circunstancias, a la contracautela.
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Alternativa al planteamiento de la tercera de pago es que el tercero acreedor intervenga en la ejecucin ya iniciada. El supuesto est previsto escuetamente en el art. 726 CPC: Un acreedor no ejecutante que tiene afectado el mismo bien (embargo en otro proceso, hipoteca, prenda), puede intervenir en el proceso antes de su ejecucin forzada (?). La regulacin de la intervencin es demasiado lagunosa, pues salvo la indicacin que tenga afectado el mismo bien no se precisan los presupuestos para la intervencin (debe tener o no un ttulo ejecutivo?), el momento y sus efectos (qu significa aquello de antes de su ejecucin forzada?). Por lo que no suele verificarse (y cuando se verifica, por lo general, es para defraudar al acreedor ejecutante).
Hay quienes consideran que el proceso de ejecucin termina cuando se emite el (ahora llamado) auto que se haya o no promovido el incidente de contradiccin, ordena que se lleve adelante la ejecucin. Segn algunos (y parecera que tal fuera el entendimiento de los redactores del D. Leg. 1069) lo que vendra despus es la ejecucin forzada, que no sera parte del proceso de ejecucin sino algo distinto. Algo as como la fase de ejecucin del proceso de ejecucin (?) Ciertamente considerar que una resolucin que ordena se lleve adelante la ejecucin ponga fin al proceso ejecucin aparte de su implcito surrealismo revela que no se ha entendido que el proceso de ejecucin es un todo que va desde la demanda hasta la satisfaccin del ejecutante. De all que la llamada ejecucin forzada que prev el CPC en sus arts. 725 a 748 (del remate hasta el pago al ejecutante), no es sino la fase realizativo-satisfactiva del proceso de ejecucin dinerario. Por tanto, es la parte de un todo. La continuacin de la fase introductoria compuesta de: demanda (art. 690-A) mandato ejecutivo (art. 690-C) auto que ordena llevar adelante la ejecucin (art. 690-E)
Naturalmente es esta estructura mnima el legislador (el original y el del D. Leg. 1069) olvid regular el acto inherente a toda ejecucin dineraria: el embargo, como especfico acto de ejecucin enderezado a individualizar los bienes sobre los cuales el rgano judicial operar para satisfacer los intereses del acreedor ejecutante.
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El plazo al que parece referirse sera el de tres das para plantear la contradiccin. Vencido el cual el juez tiene que emitir el auto que ordena se lleve la ejecucin adelante. 14 Ntese que dice cualquier medida cautelar. No es cualquier medida cautelar: es el embargo.
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RESOLUCIONES JUDICIALES
EJECUCIN DE GARANTAS
No se necesita tasacin pues o ya est pactado el valor del bien o se acompao la tasacin del mismo (pero el juez puede ordenar una nueva)
Conocimiento de la tasacin por tres das a las partes para que formulen observacin (art. 730).
Aprobacin de la tasacin o su renovacin. La resolucin que ordena rehacer la tasacin es inimpugnable) 2). Convocatoria a remate: -
fijacin de da y hora para la realizacin del remate y nombramiento de funcionario que deba llevarlo a cabo (art. 731). Tanto el remate de inmuebles como el de inmuebles es realizado por el martillero pblico. En el caso de inmuebles en el propio local del juzgado; el de muebles en el lugar en que se encuentre el bien (art. 731).
3). Publicidad del remate: Debe publicarse el aviso del remate (art. 733). Tratndose de inmuebles: publicacin por seis das en peridico oficial del lugar del remate; Debe publicarse en la tablilla del juzgado y colocarse aviso en el inmueble. Tratndose de muebles publicacin del aviso de remate en peridico por tres das (tras la reforma por el D. Leg. 1069 queda la duda de si debe colocarse en el aviso en el local donde deba realizarse). CONTENIDO DEL AVISO: EL INDICADO EN EL ART. 734.
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5). Acto de remate: El acto de remate se abre con la lectura de la relacin de bienes y condiciones del remate. Se adjudican los bienes al mejor postor (art. 737). 6). Adjudicacin de los bienes: Tratndose de muebles: el pago de la mejor postura se hace en efectivo en el mismo da del remate, y se entregan los bienes (art. 740). El martillero debe depositar el producto del remate dentro del da siguiente del remate, bajo responsabilidad (art. 740). Tratndose de inmuebles: el adjudicatario debe depositar la diferencia entre el depsito para hacer postura y su postura dentro de tercer da de efectuado el acto de remate. Depositada la suma en el Banco de la Nacin el juez emite el auto de adjudicacin que es el ttulo de propiedad del adjudicatario (ver contenido en el art. 739). Lo mismo se hace tratndose de muebles registrados (p.e. vehculos). Falta de postores en la primera convocatoria a remate: Se hace una segunda, la base del remate se reduce en un quince por ciento (art. 742). Se siguen las mismas reglas de publicidad pero slo deben publicarse avisos por tres das tratndose de inmuebles, y uno tratndose de muebles. Si en el tercer remate no se presentan postores se debe rehacer la tasacin y se comienza de nuevo... hasta, en teora, el infinito... (nueva redaccin art. 742).
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2) FORMA SUBROGADA DE SATISFACCIN: ADJUDICACIN DE LOS BIENES AL EJECUTANTE. Si no se presentan postores en el tercer remate, el ejecutante puede pedir que se le adjudiquen los bienes por la base de postura que sirvi para la ltima convocatoria (nueva redaccin art. 744). El acto es potestativo del ejecutante. Previamente debe hacerse la liquidacin del pasivo conforme al art. 746.
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