ADOO

1. Introduo De todas as modalidades de colocao em famlia substituta previstas em nosso ordenamento jurdico, a adoo a mais completa, no sentido de que h a insero da criana/adolescente no seio de um novo ncleo familiar, enquanto que as demais (guarda e tutela) limitam-se a conceder ao responsvel alguns atributos do poder familiar. A adoo transforma a criana/adolescente em membro da famlia, o que faz com que a proteo que ser dada ao adotando seja muito mais integral. Segundo a sistemtica adotada pelas mudanas inseridas atravs da lei 12.010/2009, inicialmente devem os responsveis pelo Sistema de Garantia dos direitos da criana e do adolescente tentarem a preservao dos vnculos familiares mantendo a criana em sua famlia natural. Diante da impossibilidade de manuteno da criana ou adolescente na famlia natural, deve ser tentado a colocao junto a membros de sua famlia extensa ou ampliada (parentes prximos com os quais a criana ou adolescente convive e mantm vnculos terceiros no parentes. Assim, foi estabelecida uma ordem lgica para a adoo nestes termos: dar-se- preferncia para membros da famlia extensa ou ampliada; se estes no puderem, no quiserem ou no existirem, ser concedida a terceiros residentes no Brasil; e apenas diante da inexistncia desses terceiros que ser deferida a adoo internacional. de afinidade e afetividade), e s na ausncia ou impossibilidade dos anteriores possvel a colocao do menor em famlia de

2. Conceito e Natureza Jurdica O termo adoo, vem do latim adoptio, significando em nossa lngua, na expresso corrente, tomar algum como filho.

Arnoldo Wald conceitua a adoo como um ato jurdico bilateral que gera laos de paternidade e filiao entre pessoas para as quais tal relao inexistia naturalmente. Todos os conceitos, porm, por mais diversos, confluem para um ponto comum: a criao de vnculo jurdico de filiao. Ningum discorda, portanto, de que a adoo confere a algum o estado de filho. A esta modalidade de filiao d-se o nome de parentesco civil, pois desvinculado do lao de consanginidade, sendo parentesco constitudo pela lei, que cria uma nova situao jurdica, uma nova relao de filiao. Esta nova relao de filiao, por determinao constitucional (art. 227, 6 da CF), no pode sofrer qualquer distino com relao filiao biolgica. Com relao a natureza jurdica da adoo, existe diversas correntes buscando defini-la, porm, vale ressaltar as duas principais. A maioria da doutrina civilista do sculo XX, defendiam natureza contratual da adoo, justificando este entendimento em virtude da adoo encerrar, em sua formao, a manifestao de vontade das partes envolvidas. Esta corrente foi abandonada por no se enquadrar na concepo moderna de contrato, j que a adoo no permite liberdade na estipulao de seus efeitos e por no possuir contedo essencialmente econmico, caractersticas inerentes conceituao hodierna de contrato. A corrente mais atual v a adoo como ato complexo. Para a sua formalizao, a adoo passar por dois momentos: o primeiro de natureza negocial, onde haver a manifestao das partes interessadas afirmando quererem a adoo; e um segundo momento, onde haver a interveno do Estado, que verificar a convenincia, ou no, da adoo. O primeiro momento se d na fase postulatria da adoo, enquanto que o segundo se d na fase instrutria do processo judicial, com a conseqente prolao da sentena. Para que se consume e se aperfeioe a adoo, se far necessria a manifestao da vontade do adotante, do adotado e do Estado.

3. Caractersticas 3.1 Personalssima Apenas o adotante, em pessoa, pode requerer e participar do processo de adoo, ficando vedada a adoo por procurao.

3.2 Irrevogvel A adoo perpetua seus efeitos definitivamente, impossibilitando a retomada do poder familiar pela famlia natural. Modificao interessante introduzida pela lei 12.010/09 (art. 48 ECA) foi a positivao do direito do filho adotado conhecer a sua origem biolgica, tendo acesso irrestrito ao processo em que foi deferida a medida aps completar 18 anos, podendo ainda o acesso ser permitido ao menor de 18 anos, a seu pedido, assegurada orientao e assistncia jurdica e psicolgica.

3.3 Incaducabilidade A morte dos adotantes no restabelece o poder familiar dos pais naturais.

3.4 Plenitude o adotado tem os mesmos direitos e deveres dos filhos biolgicos, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, exceto os impedimentos matrimoniais.

3.5 Constituio por Sentena Judicial

A adoo apenas se contitui por sentena judicial, a qual, aps o trnsito em julgado produz efeitos aquisitivos do novo parentesco e extintivos do parentesco anterior.

3.6 Excepcional Apenas ser deferida a adoo diante da impossibilidade de manuteno ou reintegrao da criana ou adolescente no seio de sua famlia natural.

4. Legitimidade 4.1 Considerao Gerais O ECA e o Cdigo Civil no estabelecem qualquer exigncia para que a pessoa possa adotar, salvo a maioridade, pois s assim a pessoa tem capacidade para a prtica dos atos da vida civil. Nenhuma restrio com relao a idade, sexo, cor, religio, situao financeira, preferncia sexual, poder ser utilizada, seja pelo legislador, seja pelo aplicador da lei, sob pena de estar sendo violado o Princpio Constitucional da Igualdade. Contudo, algumas pessoas esto impedidas de adotar por expressa disposio legal, podendo esses impedimentos serem classificados em duas espcies: parcial e total. Com relao a quem pode ser adotado, imperioso que no haja nenhuma possibilidade de reintegrao familiar da criana/adolescente. O direito a convivncia familiar lhe assegurado em primeiro lugar, sendo exceo a colocao em famlia substituta. So passiveis de adoo, portanto, todas as crianas e adolescentes que no tenham possibilidade de reintegrao familiar ou que no possuam famlia natural. Dentre as hipteses em que no possvel a reintegrao familiar destaca-se quando os pais estejam em local incerto e no sabido.

4.2 Impedimento Parcial certo que o tutor ou curador por ter contato direto com o tutelado ou curatelado, mantm com este vnculo de afetividade que pode chegar a monta de converter-se em amor parterno-filial. No h bice na adoo de seu pupilo, mas, antes, o tutor ou o curador deve demonstrar que exerceu seu mnus com zelo e correo, apresentando a respectiva prestao de contas para que a mesma seja homologada. parcial o impedimento colocado ao tutor e ao curador que pretendam adotar (o pupilo ou tutelado) enquanto no prestar conta de sua administrao. Diz-se parcial o impedimento porque ao ser superada a causa, ou seja, forem prestadas as contas e devidamente homologada, no haver nenhum empecilho adoo. Para que possam propor a adoo, necessrio que o tutor e o curador superem a causa impeditiva, realizando a prestao de contas perante o juzo competente e aguardem a sua homologao.

4.3 Impedimento Total O ECA no pargrafo 1 do art. 42, traz a vedao da adoo por parte dos ascendentes ou irmos. Trata-se de um impedimento total, a fim de evitarem-se inverses e confuses nas relaes de parentesco. Considera-se este impedimento como total porque no haver nenhuma atitude que possam tomar essas pessoas para que o impedimento possa ser superado, j que o vnculo jurdico do parentesco perdurar por toda a vida. Para a regularizao da situao de fato que se criou com a morte, desaparecimento ou total irresponsabilidade dos pais, podem os avs ou irmos utilizarem os institutos da guarda ou da tutela, conforme exigir a situao real.

A regra do impedimento total especfica para os ascendentes e irmos, no se estendendo a outros membros da famlia, podendo o menor ser adotado por tios ou primos.

4.4

Adoo

por

divorciados,

separados

judicialmente

ou

ex-

companheiros O nico pressuposto para a consumao da adoo por parte de divorciados, separados judicialmente e ex-companheiros de que a convivncia dos adotantes com o adotando tenha se iniciado antes da dissoluo da vida em comum, que ocorra acordo quanto a guarda e visitao do adotando, bem como que seja comprovada a existncia de vnculos de afinidade e afetividade com aquele detentor da guarda, que justifiquem a excepcionalidade da concesso.

4.5 Adoo por Casal Homossexual Inicialmente importante destacar que no h nenhum empecilho adoo em decorrncia da opo sexual do adotante. Vem sendo concedida a adoo independente da opo sexual do requerente, pois estudos indicam que a orientao sexual dos pais no influencia a dos filhos, e o indeferimento do pedido com este fundamento fere o princpio da dignidade da pessoa humana. Contudo, no que toca a adoo por duas pessoas do mesmo sexo, o maior bice se d diante da ausncia de regulamentao da unio homoafetiva, pois a legislao s permite a adoo por duas pessoas em conjunto quando estas so casadas ou vivem em unio estvel, portanto, se a unio homoafetiva no se encontra regulamentada no seria possvel a adoo por parte de duas pessoas do mesmo sexo, entretanto, de forma diversa, algumas decises j concederam a adoo a casal do mesmo sexo.

5. Cadastro e Habilitao para a Adoo Dispe o Estatuto em seu art. 50 sobre a necessidade de existir em cada Comarca e Juzo, um cadastro das crianas e adolescentes passveis de serem adotados e de pessoas que desejam adotar. Como forma de agilizao do processo de adoo, um pretenso adotante poder encontrar a criana/adolescente desejada em outra localidade do pas atravs do cruzamento dos cadastros, pois deve ser implementado tambm cadastros estaduais e nacionais. A relao dos adotandos ser elaborada pela equipe

interprofissional do Juzo da Infncia, com base em informaes que so repassadas periodicamente pelos abrigos sobre a situao de cada menor que assiste e dos processos em trmite no Juzo da Infncia e da Juventude. Para a incluso do menor no cadastro, no necessrio que o poder familiar j tenha sido destitudo, mas apenas que haja estudo do caso com parecer da equipe interprofissional indicando a adoo como a medida que melhor atender os interesses do menor. A destituio do poder familiar se dar como pressuposto lgico da decretao da adoo. A incluso no cadastro de pessoas interessadas em adotar s poder ser feita a partir do momento em que os interessados busquem a Vara da Infncia e da Juventude e apresentem petio nos termos do disposto no art. 197-A do ECA. Estas pessoas devem requerer a sua habilitao para a adoo, onde sero entrevistadas pela equipe interprofissional para s aps, ouvido tambm o Ministrio Pblico, o Magistrado decida sobre a sua incluso no cadastro, seguindo, assim, o procedimento previsto nos art. 197-A/197-E. Deve tambm os pretendentes, como pressuposto para o deferimento da incluso no cadastro, participarem de programa oferecido pela Justia da Infncia e da Juventude com a finalidade de preparar psicologicamente para a adoo bem como estimular adoo inter-racial, de crianas maiores, adolescentes, portadoras de doenas ou necessidades especiais e grupos de irmos.

O cadastro ter ordem seqencial e tem a finalidade de dar publicidade sobre quem so as pessoas cadastradas e demonstrar a existncia de imparcialidade por parte do Estado, pois obrigatrio o respeito a sua ordem de cadastramento. Apesar da Obrigatoriedade de consulta e respeito ao cadastro, em algumas situaes, considerando a aplicao do princpio do melhor interesse, a preferncia para a adoo de determinada criana/adolescente no ser conferida s pessoas cadastradas. Isto se dar nas hipteses de: adoo unilateral; pedido de adoo formulado por parente que mantenha vnculos de afinidade e afetividade (famlia extensa); pedido oriundo de quem detm a tutela ou guarada legal de criana maior de trs anos ou adolescente, desde que o lapso de tempo de convivncia comprove a fixao de laos de afinidade e afetividade, e no seja constatada a ocorrncia de m-f ou qualquer das situaes previstas nos arts. 237 ou 238 do ECA (art. 50, 13 do ECA). importante ressaltar que deve ser elaborado tambm uma lista de interessados na adoo internacional, a qual apenas ser utilizada quando no encontre interessados na lista de adoo nacional.

6. Requisitos 6.1 Idade Mnima de 18 anos e Estabilidade Familiar A idade mnima para que o indivduo possa adotar coincide com a maioridade civil, ou seja, 18 anos de idade. Exige ainda o legislador a comprovao de estabilidade da famlia, devendo essa verificao ser feita atravs de equipe interprofissional, tanto no momento da habilitao no cadastro como tambm durante o processo judicial de adoo. No devemos confundir a estabilidade familiar com a

estabilidade financeira, pois aquela compreende um contexto muito mais amplo onde deve ser analisado o relacionamento familiar como um todo.

6.2 Diferena de 16 anos de idade O art. 42, 3 do ECA, impe a diferena mnima de idade entre adotante e adotando em 16 anos. Essa diferena de idade evitar que se confundam os limites que h entre o amor paterno e filial em relao quele entre homem e mulher.

6.3 Consentimento dos Pais Em virtude da adoo romper o vnculo de parentesco com a famlia biolgica, a lei exige que os pais biolgicos consintam na adoo. Para validade do consentimento necessrio que o mesmo seja ratificado perante o Juiz e o Ministrio Pblico, e na ausncia dos pais biolgicos e estando o menor em tutela ou curatela o consentimento ser prestado pelo representante legal. Caso os pais biolgicos sejam desconhecidos, no haver necessidade de destituio do poder familiar como medida prvia a concesso da adoo, contudo, sendo os pais conhecidos, porm, estando em local incerto e no sabido, impe-se o legtimo processamento da destituio do poder familiar. Diante da negativa do consentimento por parte dos pais, o Magistrado pode, considerando o melhor interesse do menor, destitu-lo do poder familiar para conceder a adoo. O Consentimento concedido pode ser revogado, desde que de forma expressa e antes da publicao da sentena de adoo.

6.4 Consentimento do Adotando Dispe o 2 do art. 45 sobre a obrigatoriedade do

consentimento do adolescente maior de 12 anos para a concesso da

adoo. A criana sempre que puder expressar sua manifestao de vontade deve tambm ser ouvida e em sua deciso, deve o magistrado levar em conta a sua opinio, porm, no est vinculado ao seu desejo pois nem sempre a sua vontade ser o melhor para ele.

6.5 Reais benefcios para o Adotando Numa adoo a deciso judicial ser sempre informada pelas circunstncias que efetivamente constiturem reais vantagens para a criana/adolescente, representando a materializao do Princpio do Melhor Interesse do Menor e da Doutrina da Proteo Integral.

7. Estgio de Convivncia O estgio de convivncia o perodo de avaliao da convivncia da nova famlia com o adotando, e este deve ser acompanhado pela equipe tcnica do Juzo, com o intuito de verificar se h adaptao recproca entre adotante e adotando. No existe prazo pr-fixado para a durao do estgio de convivncia, devendo o Juiz fix-lo de forma casustica, atento ao contedo dos relatrios e pareceres apresentados pela equipe tcnica. Para que seja iniciado o estgio de convivncia, o adotante

deve requerer a guarda provisria do adotando, e o mesmo pode ser dispensado se o adotando j estiver sob tutela ou guarda legal do adotante por tempo suficiente para que seja possvel avaliar a convenincia da constituio do vnculo, sendo ressaltado que a simples guarda de fato no dispensa o estgio de convivncia (art. 46, 1 e 2).

8. Efeitos 8.1 Efeitos Pessoais

Os efeitos pessoais dizem respeito relao de parentesco entre adotando, adotante e a famlia deste. Devido ao fato de o adotando passar a integrar a famlia substituta, seu relacionamento jurdico no se dar apenas com o adotante, mas sim com toda a famlia deste. Todos os membros da famlia do adotante passam a ser parentes do adotado. O primeiro efeito pessoal o de atribuir a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres de qualquer filho. Fica rompido automaticamente o vnculo com a famlia natural, passando o filho adotivo a integrar a famlia substituta sem qualquer distino, mnima que seja, em relao aos filhos biolgicos. A ruptura dos vnculos com a famlia biolgica total, no restando qualquer tipo de relacionamento jurdico, exceto a manuteno dos impedimentos matrimoniais.

8.2 Efeitos Patrimoniais So efeitos patrimoniais da adoo o direito a alimentos e a sucesso.

9. Modalidades 9.1 Adoo Bilateral Diz-se que a adoo bilateral quando promove a alterao das duas linhas de parentesco do adotado, promovendo o rompimento total dos vnculos biolgicos tanto com o pai quanto com a me natural.

9.2 Adoo Unilateral aquela onde h a alterao de apenas uma das linhas de parentesco, a paterna ou a materna, mantendo-se intacta o assentamento da outra linha de parentesco, ou seja, mantm-se o vnculo de filiao com um

dos pais biolgicos alterando-se o outro com a insero do adotante. Ocorre nas hipteses onde um dos cnjuges ou companheiro adota o filho do outro.

9.3 Adoo Conjunta Apenas possvel a adoo conjunta se as duas pessoas forem casadas civilmente ou mantenham unio estvel, comprovada a estabilidade familiar, salvo a exceo da adoo por divorciados na hiptese permitida.

9.4 Adoo Pstuma a adoo concedida aps a morte do adotante, desde que este tenha manifestado, de forma inequvoca, seu desejo de adotar. Basta que a ao tenha sido proposta antes da morte do autor para que se tenha tal iniciativa como manifestao expressa de sua vontade, e os efeitos da sentena, que de natureza constitutiva, retroagem ao momento da morte do autor. A jurisprudncia, com o objetivo de beneficiar o adotando, tem concedido a adoo em situaes nas quais um dos adotantes faleceu antes da propositura da ao, desde que haja demonstrao inequvoca da vontade do falecido em adotar, pelo fato de j tratar o adotando como filho.

9.5 Adoo Intuito Personae Nesta modalidade de adoo h a interveno dos pais biolgicos na escolha da famlia substituta, ocorrendo esta escolha em momento anterior chegada do pedido ao conhecimento do Judicirio. O critrio para se aceitar as adoes intuito personae era o vnculo de afeto entre adotante e adotando, porm, as modificaes introduzidas atravs da Lei n 12010/09 criando o pargrafo 13 do art. 50 e pargrafo 1 do art. 197E, limitam a adoo para requerente que no se cadastraram previamente.

9.6 Adoo Brasileira Ao receberem o filho dos pais que no desejam criar, muitas pessoas dirigem-se ao Cartrio de Registro Civil e declaram-se pais da criana, e esta figura de paternidade socioafetiva vem sendo chamada de adoo brasileira, contudo, no pode ser classificada como modalidade de adoo, pois, trata-se na verdade do registro de filho alheio como prprio, o que crime tipificado pelo art. 242 do Cdigo Penal. Por conter uma declarao falsa, o registro nulo, passvel de desconstituio a qualquer tempo, contudo, aquele que registrou, que reconheceu como seu o filho que sabia no o ser, no poder valer-se deste fato para, em momento futuro, tentar anular o registro.

9.7 Adoo Internacional A adoo internacional, como qualquer outra forma de colocao em famlia substituta, excepcional, sendo ela mais ainda pois s ser utilizada quando no se conseguir a realizao da adoo nacional, assim, diz-se que ela regida pelo princpio da subsidiariedade. Logo, deve-se fazer empenho para que a criana ou adolescente permanea no seio de sua famlia natural. Se impossvel, passa-se colocao em famlia substituta brasileira, s se devendo cogitar da colocao em lar estrangeiro, nas hipteses de frustrarem-se aquelas tentativas, desta forma, percebe-se que a adoo internacional regida pelo Princpio da Subsidiariedade. O Brasil signatrio da Conveno de Haia instrumento internacional de proteo e cooperao de adoes internacionais de crianas e adolescentes Os requisitos para adotar devero ser preenchidos pelo adotante em seu pas de residncia perante a autoridade central de seu pas, a qual enviar relatrio para a autoridade central estadual brasileira com cpia para

a autoridade central nacional. A lei brasileira indicar os pressupostos a serem preenchidos pela criana/adolescente para que possa ser adotada. A autoridade central estadual, verificando a regularidade do relatrio recebido, emitir um laudo habilitando o estrangeiro para aqui adotar. Este laudo tem validade de um ano. Os adotantes estrangeiros podem ser representados por um Organismo Credenciado, que so as agncias de adoo internacional, as quais, tendo por finalidade adequar as crianas aptas adoo s pessoas nestas interessadas, existem em todo o mundo. Tais organismos no podem ter fim lucrativo. importante ressaltar que sendo o adotante brasileiro, contudo, residente no exterior, ser tratado como estrangeiro, devendo ser submetido a todo o procedimento exigido para a adoo internacional, porm, ter preferncia para a efetivao da adoo sobre um no nacional. Em sentido inverso, o estrangeiro com residncia definitiva no Brasil, caso deseje adotar, receber o mesmo tratamento concedido ao brasileiro residente em nosso territrio. Quando o casal formado por brasileiro e estrangeiro, deve ser verificado onde foi fixada a residncia definitiva, se no Brasil ou no exterior, pois esta far com que a adoo seja tratada como nacional ou internacional.