ARBITRAGEM INTERNACIONAL: UMA ANLISE LUZ DA LEGISLAO BRASILEIRA Rodrigo Ferreira Santos1 Victor Paulo Kloeckner Pires2 Resumo:

: A partir de uma abordagem qualitativa e da utilizao dos mtodos bibliogrfico e descritivo, este estudo tem como objetivo analisar os conceitos bsicos inerentes a arbitragem, trazendo na sua constncia desde um breve histrico a uma abordagem deste instituto nos dias de hoje. Para isso questionou-se, legislaes, convenes entre outras determinaes internacionais, com base em vrios autores que, com suas contribuies, trazem a mais variada viso sobre o assunto. Nesta diapaso, de considerar-se que a Lei de Arbitragem (Lei n 9.307/96) deu uma nova roupagem arbitragem no Brasil, este instituto que j era conhecido h dcadas no nosso direito ptrio, tratado tanto no Cdigo Civil de 1916 como no CPC. Apesar disso, possuam obstculos quase que insuperveis sua viabilizao prtica, visto que qualquer das partes poderia se negar a firmar o compromisso arbitral, sendo o litgio resolvido somente na esfera judicial. Nos pases desenvolvidos, onde este instituto est mais avanado, verifica-se a necessidade de aprimoramento do instituto, em funo dos negcios internacionais, principalmente tratando da soluo dos conflitos comerciais internacionais que, alm de outros fatores, envolvem uma srie de legislaes em face da conexo com Estados diversos. Atualmente, uma das mais importantes medidas legais adotadas, sendo um mtodo e via alternativa que se apresenta como forma de desafogar o Poder Judicirio em sua luta incessante para soluo de controvrsias. A arbitragem, neste sentido, pressupe um delineamento e delimitao das normas internacionais em prol da unificao dos conceitos e pensamentos a respeito, principalmente, das questes comerciais. Palavras-chave: arbitragem legislao comercial internacional.

1 Acadmico do curso de Direito URCAMP (campus So Gabriel) 2 Doutor em Direito Professor do curso de Direito URCAMP (campus So Gabriel)

1. Consideraes Iniciais Este estudo teve como princpio elucidar os conceitos sobre arbitragem, trazendo, na sua constncia, um breve histrico e a atual abordagem do instituto, atravs das anlises dos textos legais e envolvidos e da opinio dos jurisconsultos que j trataram do tema. A Lei de Arbitragem Lei n. 9.307/96 deu uma nova roupagem ao instituto no Brasil. Embora j conhecido pelo direito ptrio (tratado tanto no Cdigo Civil de 1916, como no CPC), verificava-se a existncia de vrios obstculos, quase que insuperveis, sua viabilizao prtica, visto que qualquer das partes poderia se negar a firmar o compromisso arbitral e o litgio acabava por ser resolvido apenas na esfera judicial. A necessidade de aprimorar-se o instituto se d em funo da proporo que assumem os negcios internacionais e da necessidade de se por fim, com a maior rapidez possvel, a eventuais controvrsias. Neste sentido, a arbitragem se apresenta como um mtodo alternativo de desafogamento da tarefa bsica do Poder Judicirio.

2. Da Arbitragem Derivada do latim arbiter (juiz, louvado, jurado), arbitragem significa, na linguagem jurdica, o procedimento utilizado na soluo de litgios e tem como definio sumria e tradicional, segundo STRENGER, Guilherme Gonalves (Do Juzo Arbitral, RT 607, p. 31), a tcnica, pela qual a divergncia pode ser solucionada, por meio da interveno de terceiro (ou terceiros, onde chamado de Juzo Arbitral), indicado pelas partes, onde se presume a confiana de ambas. Isto tudo tendo por base a assinatura da clusula compromissria ou do compromisso arbitral, onde as partes confiam a algum a conduo dos trabalhos para solucionar os conflitos. E, por fim uma deciso, livre de intervenes estatais, destinadas a assumir eficcia de sentena judicial. Os principais motivos que levariam os contratantes a optarem pelo juzo arbitral (arbitragem) em detrimento da jurisdio para dirimir quaisquer problemas que poderiam advir de um contrato onde haja transao com bens patrimoniais

seriam a rapidez, a economia, menos formalismos e maior amplitude do poder de julgar para os rbitros e o sigilo. Neste sentido, a rapidez se justifica como o foco principal da escolha da arbitragem na resoluo de conflitos. Ademais, o arbitro ser um conhecedor do assunto em foco o que, per si, torna mais precisa e certeira a deciso. Quanto economia, basta que se comparem as despesas e custas em processos, que incluem, tambm, gastos com a citao ou intimaes (pelo oficial de justia, correio, edital). Na arbitragem, os gastos envolvem apenas honorrios dos rbitros: no h gastos com peritos, assistentes tcnicos, custas processuais e honorrios advocatcios. No existem, tambm, formalismos a serem observados, muito embora possam os rbitros utilizarem-se de leis especficas. Por fim, o sigilo decorrente da adoo de tal procedimento

consubstancia-se em um dos fortes motivos da escolha deste instituto, uma vez que no h divulgao de nenhum fato ou documento do processo. Os princpios que norteiam a arbitragem, segundo Amaral (2004) podem ser sintetizados da seguinte forma: (1) autonomia da vontade; (2) boa-f entre as partes; (3) devido processo legal; (4) imparcialidade do rbitro; (5) livre convencimento do rbitro; (6) motivao da sentena arbitral; (8) autonomia da lei arbitral ou clusula compromissria; e (9) competncia. O princpio da autonomia da vontade diz respeito liberdade das partes poderem escolher o meio pelo qual eventual disputa ser solucionada. Corresponde, tambm, autonomia das partes em relao escolha do procedimento arbitral, a lei aplicvel e o nmero de rbitros (art. 1 - Lei de Arbitragem). O princpio da boa-f das partes informa que obstculos ao desenvolvimento da arbitragem no devem ser criados, tendo em vista que as partes so livres para escolher a forma de soluo de controvrsias (meios alternativos de soluo de controvrsias ou judicial). O princpio do devido processo legaI aplicado arbitragem, na medida em que o procedimento indIcado pelas partes deve ser respeitado pelo rbitro, bem como o

contraditrio deve ser garantido (art. 21 - Lei de Arbitragem). O princpio da imparcialidade do rbitro est relacionado com o fato de que, este, no pode possuir interesse algum em relao controvrsia (art. 14 - Lei de Arbitragem). A sentena arbitral tambm deve ser motivada, assim como a sentena judicial, garantindo-se, desta forma, transparncia e imparcialidade do rbitro (art. 26 - Lei de Arbitragem), que poder decidir com base na eqidade, no direito nacional ou estrangeiro, nos usos e costumes e nas prticas internacionais de comrcio. Convm ressaltar que eventual nulidade de quaisquer das clusulas do contrato no afeta necessariamente a clusula compromissria, pois esta independente (art 8 - Lei de Arbitragem). Ademais, em relao a esse tpico, devese ressaltar o princpio da competncia que autoriza o rbitro a decidir de ofcio questes a respeito da existncia, validade e eficcia da conveno de arbitragem e do contrato em que h uma clusula compromissria (art.8, pargrafo nico - Lei de Arbitragem). Entretanto, algumas desvantagens na adoo do procedimento devem ser ressaltadas: (1) no cabe recurso ao Poder Judicirio quanto ao mrito, pois a deciso arbitral se d em uma nica instncia; (2) os rbitros, apesar de especialistas na rea em questo, podem no ter conhecimento jurdico; (3) a sentena arbitral poder ser tornada nula se no atenderem as exigncias da prpria lei, diante disso razovel comentar que plausvel a presena de advogados para auxiliar quanto a esses aspectos; e (4) sendo a sentena arbitral ttulo executivo, uma vez no cumprido, a parte vencedora ter de ingressar no Poder Judicirio para executar a deciso.

3. Arbitragem no Brasil O Brasil, maior economia latino-americana, encontra-se em um cenrio onde se evidencia um processo de transformao econmica em que a globalizao tem papel fundamental no que diz respeito ao aumento de transaes econmicas e conseqente aumento de conflitos por elas gerados.

A arbitragem favorece a soluo de controvrsias de forma rpida, clere e econmica, para as partes envolvidas. No Brasil, apesar de regulamentada no Cdigo Civil de 1916 (arts. 1.037 a 1.048), no Cdigo de Processo de 1939 e 1973 (arts. 1.072 a 1.102), verifica-se que somente eram cumpridos alguns requisitos: entre eles, a homologao judicial do laudo arbitral, em que a parte vencedora tinha que recorrer ao judicirio para que pudesse executar a deciso. Isso s ocorreria se o laudo arbitral no ferisse direito expresso O advento da Lei 9.307/96 (Lei da Arbitragem) reformulou por completo o instituto, trazendo como principais inovaes a (1) dispensa de homologao judicial, tornando-se a sentena arbitral ttulo executivo judicial, conforme o art. 584, VI, do CPC; (2) a eficcia negativa, que a impossibilidade de se recorrer ao judicirio aps a conveno arbitral, onde o juiz tem o dever de extinguir o processo, como prescreve o art. 267, VII, do CPC; e a (3) eficcia positiva, que refere-se execuo especfica da clusula compromissria (no caso de a parte que se submeteu ao compromisso arbitral se negar a aceitar convocao para tal, poder a parte contrria, conforme os arts. 6 e 7 da Lei de Arbitragem, interpelar judicialmente, o que valer como a conveno arbitral. Alguns doutrinadores tm referido que as normas que dispensam a homologao judicial, dando clusula compromissria eficcia positiva ou negativa, seriam inconstitucionais luz de inciso XXXV do art 5 da Constituio Federal, uma vez que estariam excluindo do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito. Esta questo foi decidida pelo STF, uma vez que este rgo rejeitou o incidente de inconstitucionalidade, com vrios argumentos: o principal deles diz que a excluso da apreciao do Judicirio se d diretamente pela vontade das partes sobre direitos disponveis. Sob o prisma da constitucionalidade, resta indagar qual a possibilidade dos entes da Administrao Pblica incidirem, nos contratos que firmam, a clusula arbitral? A opinio dos doutrinadores divergem, uma vez que a legislao vigente apresenta dispositivos que autorizam a Administrao a firmar convenes arbitrais, sobretudo nos contratos internacionais.

Antes de continuar neste assunto importante relembrar o carter de prestao jurisdicional que pressuposto ao procedimento arbitral, o qual garantido pelo art. 5, XXXV, da C.F. Doutrinadores que repugnam a arbitragem para a Administrao partem do princpio que a arbitragem renuncia jurisdio estatal em prol de outra privada, mais clere e, normalmente, mais custosa (com custo elevado). CARLOS ALBERTO CARMONA (Revista do Advogado, n. 51, out. de 1997)) dispe sobre situaes em que a tutela judicial ser inevitvel, eis que o rbitro, apesar de exercer atividade jurisdicional, no tem poderes coercitivos, pois estes continuam, com exclusividade, ao juiz togado. E ainda, h quem fale, que a Administrao no poderia submeter arbitragem direitos patrimoniais, pois firma contratos em prol da coletividade. Este ltimo argumento no bem sucedido, uma vez que o interesse pblico indisponvel aquele primrio, que no se confunde com os direitos patrimoniais (os quais podem ou no ser disponveis). Podendo a Administrao Pblica contratar (disponibilidade de direitos patrimoniais), esta poder celebrar clusula arbitral, sem que tal fato ocasione dispor do interesse pblico primrio. Ento, como ltimo argumento, observa-se que a afirmao da eficincia como princpio da Administrao Pblica, conduz a concluir que possvel a resoluo por arbitragem dos conflitos que a envolvam. Cabe mencionar, ainda, que, quanto a questo do reexame, do duplo grau de jurisdio, no h contemplao expressa pelo instituto da arbitragem,. Garante-se, secundrio. entretanto, durante o processo arbitral, o contraditrio e a imparcialidade dos rbitros e, por conseguinte, o interesse pblico primrio e

4. Arbitragem Internacional A arbitragem internacional, consoante LIGIA PAULA PIRES PINTO e HEITOR VITOR MENDONA SICA (RDIE N 6 Jan-Fev-Mar/2004) em nada difere daquela exercida no mbito nacional, vez que ambas so modos de prestao jurisdicional privada, legitimadas por legislaes que a prevejam, exercidas por meio de tribunais e procedimentos escolhidos pelas partes potencialmente ou efetivamente litigantes e que garantem a resoluo de conflitos patrimoniais por

sentena vlida executvel prolatada por um ou mais rbitros. O que se v, entretanto, que os pases adotam regimes diversos para diferencia-la da arbitragem domstica. Elucidando melhor o que vem a ser a arbitragem internacional, nada melhor que transcrever o que prescreve a lei-modelo da UNCITRAL (United Nations Comission for International Trade Law), datada em 21 de junho de 1985: 3. Uma arbitragem internacional se: a) as partes numa conveno de arbitragem tiverem, no momento da concluso desta Conveno, o seu estabelecimento em estados diferentes; b)um dos lugares a seguir estiver situado fora do Estado no qual as partes tm o seu estabelecimento: i) o lugar da arbitragem, se este estiver fixado na Conveno de arbitragem ou for determinvel de acordo com estas; ii) qualquer lugar onde deve ser executada uma parte substancial das obrigaes resultantes da relao comercial ou o lugar com o qual o objeto do litgio se ache mais estreitamente conexo; ou c) as partes tiverem convencionado expressamente que o objeto da Conveno de arbitragem tem conexo com mais de um pas.

5. Consideraes finais A arbitragem, atualmente, realidade irreversvel. A necessidade dos Estados em atualizarem seus ordenamentos jurdicos domsticos no intuito de ajust-los aos precitos da arbitragem internacional tarefa primordial quando o que se quer tomar parte de um mundo globalizado. Empecilhos retrogrados que defendem o afastamento da validade do pacto arbitral (compromisso ou clusula compromissria) devem ser repelidos afastados. De acordo com STRENGER (1998) necessria a uniformizao, ou harmonizao das leis em matria de comrcio internacional, como tambm a adoo de convenes, de mbito mundial ou regional, que incorporariam ao Direito Interno de cada pas. Em poucas palavras,

diz-se que em operaes complexas do comrcio internacional, a adoo da arbitragem surge como uma necessidade sustentada pelo primeiro e mais importante princpio da arbitragem comercial que se consubstancia na autonomia da vontade das partes. Por fim, quanto s sentenas, necessrio considerar-se que estrangeiras devem ser homologadas pelo STF, para que sejam reconhecidas e executadas no Brasil: somente deixaro de ser homologadas quando ferirem a ordem pblica nacional ou o objeto do litgio no for passvel de deciso por arbitragem no Brasil. Como visto, representa a arbitragem uma verdadeira revoluo no campo da soluo de disputas fora dos tribunais, sendo necessrio o delineamento e delimitao das normas internacionais em prol da unificao dos conceitos e pensamentos a respeito, principalmente, das questes comerciais. Enquanto isto no acontece, necessrio que se esclaream as particularidades da arbitragem no compromisso, indicando rbitros, locais e legislaes.

Obras Consultadas AMARAL, Antnio Carlos Rodrigues. Arbitragem no Comrcio Internacional e no Brasil. Direito do Comrcio Internacional. Lex Editora S.A, 2004. CACHAPUZ, Rozane da Rosa. Arbitragem, alguns aspectos do processo e do procedimento na Lei n 9.307/96. LED Editora de Direito: 2000. PINTO, Lgia Paula Pires. Reflexes sobre Arbitragem no Brasil e Arbitragem Internacional. Revista de Direto Internacional e Econmico. Sntese. Jan. Fev. Mar/2004. PUCCI, Adriana Noemi. Arbitragem Comercial Internacional. So Paulo: LTr, 1998. STRENGER, Irineu. Arbitragem Comercial Internacional. So Paulo: LTr, 1998. SZKLAROWSKY, Leon Frejda. Arbitragem. Primeiras noes. Jus Navigandi, Teresina, 9, n. 700, 5 jun 2005. Disponvel em:

http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=6836