UNIDADE X O contrato de emprego 10.

.1) Caracterizao: a) Definio: Acordo de vontades, tcito ou expresso, pelo qual uma pessoa fsica coloca seus servios disposio de outrem, a serem prestados com pessoalidade, onerosidade, no-eventualidade e subordinao ao tomador. (p. 489) Percebe-se que tal conceituao decorre da existncia dos elementos fticojurdicos, acrescidos pela forma de celebrao: tcito ou expresso. MGD critica o art. 442 da CLT por utilizar, de forma imprpria, o termo corresponde. O ideal seria propicia, vez que o contrato no corresponde determinada relao, mas a propicia. b) Caracterizao: os contratos de emprego possuem algumas caractersticas fundamentais para sua identificao, quais sejam: - Contrato de Direito Privado: decorre da natureza privada dos sujeitos pactuantes (mesmo o Estado, pois quando este contrata sob a tica celetista, age como particular). Decorre tambm dos interesses envolvidos e da relao jurdica central (as partes colocam-se em situao de paridade jurdica, ao contrrio do que ocorre com o Direito Pblico). - Contrato sinalagmtico: resultam obrigaes contrrias, contrapostas; reciprocidade de obrigaes (as obrigaes devem ser verificadas de forma conjunta, em sua totalidade, para que no haja desconfigurao do contrato de emprego, e no, por exemplo, salrio x trabalho. Isso porque o empregado pode receber sem trabalhar, em circunstncias de interrupo do contrato, como no caso de frias). - Contrato consensual (no formal ou solene): regra geral, no DT o contrato de emprego ser consensual (art. 442 CLT), vez que poder ser ajustado tacitamente, sem manifestao expressa de qualquer das partes. Exceto: trabalho temporrio, atleta profissional de futebol, artista profissional. - Contrato celebrado intuito personae: em relao ao empregado. Exceto domstico. H, no DT, plena fungibilidade do empregador, fundamento da sucesso trabalhista. - Contrato de trato sucessivo: as prestaes centrais do contrato (trabalho e verbas salariais) sucedem-se continuamente no tempo, cumprindo-se ao longo do prazo contratual. , segundo MGD, relao de dbito permanente, incorporada pela continuidade, durao, do pacto. - Contrato de atividade: denota a qualidade de ser o contrato de emprego um pacto que tem como uma de suas obrigaes centrais a prestao de fazer, que se cumpre continuamente no tempo. - contrato oneroso: contrato em que cada parte contribui com uma ou mais obrigaes economicamente mensurveis. A onerosidade consiste na previso de perdas e vantagens econmicas para ambas as partes no mbito do contrato; h troca de

sacrifcios e vantagens na dinmica contratual. Caso inexistente essa caracterstica, o contrato existente no ser o de emprego (Ex.: trabalho voluntrio). - Contrato dotado de alteridade: a prestao laboral corre por conta alheia ao prestador. Relaciona-se assuno dos riscos do empreendimento. - Contrato complexo: ao contrato de emprego, pode-se associar outros, considerados acessrios. Ex.: comodato de imvel residencial. 10.2) Elementos constitutivos (morfologia dos contratos) Estudo dos elementos componentes da figura jurdica contratual. So eles essenciais, naturais e acidentais. 10.2.1 Elementos essenciais: conferem validade ao contrato de emprego. So eles os pressupostos jurdico-formais (construes tericas e normativas efetuadas pelo Direito). A relao de emprego se completa, do ponto de vista de seus plenos efeitos jurdicos, se reunidos os elementos ftico-jurdicos e os jurdico-formais. Estes esto previstos no art. 104 CC/02. a) Capacidade das partes: - empregador: ter aptido para adquirir r exercer, por si ou por outrem, atos da vida civil. - empregado: a maioridade trabalhista inicia-se aos 18 anos (art. 402, CLT). Obs.: 16 a 18 anos: capacidade relativa. Acima de 14 anos: reconhecida capacidade laborativa (relativa) para o aprendiz, regulamentada pela Lei 10.097/2000. Aos relativamente capazes, assegurado o direito assistncia e representao, para fins de: requerimento de expedio de CTPS; celebrao contratual e assinatura do termo de resciso do CT (art. 17, 1, e art. 439, ambos da CLT). E tambm para propositura de reclamatria trabalhista (art. 793, CLT). VEDAES ao empregado menor: trabalho noturno (art. 7, XXXIII, da CR/88). Outros representantes legais: MPT, sindicato, Ministrio Pblico Estadual, ou curador nomeado em juzo (art. 793 CLT). b) Licitude do objeto: (art. 166, II, CC/02): No ser vlido contrato de trabalho que tenha por objeto trabalho ilcito. Obs.: trabalho ilcito diferente de trabalho irregular ou proibido: este pode ser exemplificado pelo trabalho noturno dos relativamente capazes, cujo contrato, apesar da irregularidade, ter como conseqncia o reconhecimento de todos os seus efeitos. J para trabalhos ilcitos, regra geral, h negativa plena dos efeitos do contrato (direitos trabalhistas), salvo duas situaes: * situao comprovada de desconhecimento do trabalhador do fim ilcito a que servia; * ntida dissociao entre labor prestado e o ncleo da atividade ilcita. Ex.: servente em prostbulo.

c) Forma regular ou no proibida: relaciona-se ao tipo de intrumentalizao do contrato. Regra geral, no DT no h qualquer instrumentalizao especfica obrigatria na celebrao de um contrato empregatcio. O CE pacto no solene, como dito anteriormente em suas caractersticas (art. 442 e 443 da CLT). Obs.: Smula 212 TST: a simples prestao de trabalho faz presumir a existncia de um contrato empregatcio, cabendo ao tomador de seus servios o nus de demonstrar que a relao percebida se estabeleceu sob diferente ttulo jurdico. H atos jurdicos trabalhistas que somente tm validade, cumprindo seus fins, caso formalizados por escrito. Ex.: recibo de pagamento de verbas decorrentes do contrato de trabalho (art. 464 CLT) e tambm compensao de jornada (Smula 85 TST). d) Livre e regular manifestao de vontade: no deve haver erro, dolo ou coao na celebrao dos contratos. 10.2.2 Elementos naturais do contrato: surgem na estrutura e dinmica concretas, ou seja, na execuo do contrato. No precisam estar previstos no contrato. Ex.: jornada de trabalho, exceto domstico; cargo ou funo de confiana e o exercente de labor externo (art. 62 CLT). 10.2.3 Elementos acidentais: condio e termo: so aqueles que alteram significativamente a estrutura e os efeitos dos contratos. Raramente ocorrem no DT. a) Termo: situao excetiva, prevista no art. 443 da CLT. A Smula 212 do TST prev responsabilidade do empregador de comprovar o trmino do contrato. b) Condio resolutiva: - expressa: art. 475, 2, CLT. MGD entende ter sido tal preceito revogado pelo art. 7, I, CR/88. - tcita: manifestao de uma das partes, ou de ambas ou inadimplncia contratual culposa de uma das partes ou de ambas.

10.4) Teoria Trabalhista das Nulidades NULIDADE: Conseqncia jurdica prevista para o ato praticado em desconformidade com a lei que o rege, que consiste na supresso dos efeitos jurdicos que ele se destinava a produzir. (Aroldo Plnio Gonalves). Deriva da ocorrncia de defeitos ou vcios nos aspectos objetivo (simulao e fraude) e subjetivo (capacidade) dos contratos. 10.4.1 Teoria Trabalhista das Nulidades: Direito Civil: os atos so absolutamente nulos, no ensejando qualquer efeito jurdico. (art. 182 CC/02). O efeito da decretao da nulidade ex tunc. No Direito do Trabalho, h irretroao da nulidade efeito ex nunc. Respeita-se a situao ftico-jurdica j vivenciada. O contrato gera todos os efeitos at a data da decretao da nulidade. Isso ocorre devido a trs fatores: *impossibilidade de retornar ao status inicial; * houve efetiva transferncia e apropriao do trabalho

em favor do tomador; * confere-se prevalncia, pela ordem jurdica, ao valortrabalho e aos direitos trabalhistas. 10.4.2 Graus de aplicao da Teoria Trabalhista das Nulidades: a) Aplicao plena: reconhecimento de todos os direitos trabalhistas. Ex.1: circunstncias relativas inobservncia da capacidade: trabalho de menores de 16 anos, salvo na condio de aprendiz, a partir do 14 anos. Ex.2: ausncia de instrumento escrito em contrato de atleta profissional. b) aplicao restrita (ou atenuada): ocorrer quando atingir interesses privados e, na mesma medida, interesses pblicos. Ex.: Contratao irregular pela Administrao Pblica, com inobservncia do disposto no art. 37, caput, II e 2 CR/88. A soluo, ao aplicar essa teoria, a de se reconhecer todas as verbas devidas ao longo do pacto laboral, mas no reconhecer o direito s verbas rescisrias (aviso prvio, 40% FGTS e seguro desemprego). c) inaplicabilidade da Teoria Trabalhista: aplicabilidade plena da teoria civilista. Ex.: Trabalho ilcito: nesse caso, no h que se reconhecer o valor-trabalho tutelado pela CR/88. Nega-se qualquer repercusso trabalhista relao socioeconmica entre as partes. 10.4.3 Tipos de Nulidade A nulidade por ser: - total: caso inexista qualquer dos elementos essenciais do contrato; - parcial: referente a alguma clusula do contrato. - absoluta: fere interesse pblico. Ex.: no assinatura da CTPS. - relativa: fere interesses estritamente individuais. Ex.: alterao do critrio ajustado para pagamento do salrio. UNIDADE XI Contrato de Emprego: modalidades