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EL DERECHO INDGENA:
LEGISLACIN DURANTE LA COLONIA ESPAOLA

1.- FUENTES LEGISLATIVAS ESPAOLAS:

1).- LEYES DE INDIAS: Las leyes de indias son la principal fuente legislativa espaola, consistente en un conjunto de normas dictadas para los indgenas, aprobadas por el monarca. En efecto, debemos distinguir entre: 1 Ley Indiana Real: es aquella emanada del soberano, las cuales, generalmente fueron preparadas por el Consejo de Indias. La Ley indgena real poda tener el carcter de general o especial, en razn de la materia, personas o territorio. a).- Ley Indiana Real General: en razn del territorio y materia se llamaba Recopilacin de las Leyes de los Reinos de las Indias de 1680. b).- Ley Indiana Real Especial: estaban conformadas por aquellas normas emanadas antes de la Recopilacin de 1680, y que sta no derog y tambin por las que se dictaron con posterioridad a esta recopilacin. 2 Ley Indiana Criolla: es aquella producida por ciertos rganos de la administracin e incluso judicial con sede en Chile u otro lugar de las Indias, pero con jurisdiccin en Chile. Estas deban en todo caso ser aprobadas por el monarca para adquirir valor. Dentro de la Ley Indiana criolla se puede mencionar al gobernador de que emanaban los bandos, la real audiencia, los autos acordados, los cabildos, las ordenanzas. 2).- LA COSTUMBRE: La legislacin indiana reconoca la costumbre segn la ley, pero no deca nada con los otros. Sin embargo, los juristas aceptaron que en la prctica poda derogar algunas solemnidades establecidas por la ley. 3).- LA JURISPRUDENCIA JUDICIAL Y LA DOCTRINA 4).- EL DERECHO CANNICO Y LOS DERECHOS INDGENAS

2.- REALES CDULAS O LEYES DICTADAS EN LA CAPITANA GENERAL DE CHILE:

1).- Las Reales Cdulas de 1700: dictadas para que se observen las leyes que prohben el servicio personal de los indios. 2).- Las Reales Cdulas de 1703: dictadas para la reduccin de pueblos. 3).- Las Reales Cdulas de 1708: dictadas para proveer indios para las minas. 4).- Las Reales Cdulas de 1710: dictadas para que los funcionarios reales en las Indias no concierten la comisin de excesos con los esclavos. 5).- Las Reales Cdulas de 1713: respecto de los Juzgados de Censos de Indios. 6).- Las Reales Cdulas de 1719: para que los protectores de indios no se sirvan de ellas ni puedan comerciar.

3.- TRATADOS EN LA COLONIA:

Durante los primeros 100 aos, desde que lleg Pedro de Valdivia, fueron marcados por una guerra sin cuartel. En este periodo es diezmada la poblacin indgena y sometida a las encomiendas desde el norte de Chilln.

Las encomiendas consistan en la entrega de un grupo de indgenas a un espaol para que los educara, protegiera y evangelizara, pero a cambio de ello debieron pagar un tributo. La finalidad de las encomiendas era instruir al indgena a la fe catlica, hbitos y buenas costumbres (1500 a 1600). En esta poca, la frontera natural fue el Bo Bo, la cual fue legitimada a travs del Parlamento de Quilln celebrado entre espaoles e indgenas. El tema del servicio personal y esclavitud fueron temas permanentes en el periodo colonial (hasta el Bo Bo), tal es as que el ltimo siglo colonial (S. XVIII) vio triunfar los polticos proteccionistas. La colonia espaola estableci el sistema de pueblos de indios para los del centro del pas, de manera tal que all las tierras eran protegidas de las compras de los hacendados, ya que los indgenas no podan venderlas, puesto que se encontraban al mando de un cacique y eran comunales, tal como ocurri con Pomaire, Malloa, La Ligua, Catemu, etc, los cuales eran lugares donde vivan los picunches. El comercio entre los espaoles y mapuches se desarroll abundantemente. De hecho, los ltimos parlamentos reglamentaron el comercio entre indgenas de ultra Bo Bo y los comerciantes criollos. Al final del S.XVIII, la gobernacin de Chile al mando de don Ambrosio OHiggins, mand a repoblar la ciudad de Osorno. Los delegados civiles y eclesisticos formaron un tratado con los caciques huilliches al lado del ro Rahue o tambin conocido como el de las Canoas, el cual, se denomin Tratado de las Canoas, por medio del cual, se permita la colonizacin espaola en forma pacfica y se reservaba a los huilliches, todas las tierras al sur del ro Rahue (ms o menos San Juan de la Costa). Los funcionarios de la corona para atender a los indgenas, se denominaban Comisarios de Naciones, Capitanes de Amigos, Lenguaraces, por eso que, en la provincia de Valdivia y Osorno, los ttulos de los indgenas se conocen como ttulos de comisario. En efecto, los comisarios de naciones eran los que reconocan las tierras que ocupaban cada cacique, as los caciques huilliches fueron adems reconocidos formalmente por la corona espaola, entregndoles un bastn con cacha de plata como smbolo de poder. Despus de la Independencia de Chile, desde 1824 a 1848, se volvi a oficializar el reconocimiento de los ttulos de comisarios y quedaron inscritos como verdaderos ttulos de dominio sobre las tierras huilliches. El comisario de naciones de esa poca, nombrado por el gobernador de Chile, otorg ms de 100 de esos ttulos en la zona de Ro Bueno, La Unin, Lago Ranco y en toda la costa oeste de Osorno (San Juan de la Costa).

LEGISLACIN INDGENA DICTADA DURANTE LA REPBLICA DE CHILE

Los primeros bandos o leyes dictadas durante la repblica de Chile fueron: 1 Bando Supremo de 1819: dictado por OHiggins, el cual declaraba que los indgenas en lo sucesivo deben ser llamados ciudadanos chilenos y libres como todos los dems habitantes del Estado, los que tendrn igual voz y representacin, concurriendo por s mismos a la celebracin de todo contrato, a la defensa de sus causas. Esta capacidad absoluta fue acentuada por el Director Supremo, don Ramn Freire, con fecha 10 de junio de 1823, puesto que orden que lo actualmente posedo por los indgenas, se les declarase en perpetua y segura propiedad, siendo los primeros reconocimientos a travs de esta ley de las tierras posedas por los indgenas. Sin embargo, no es menos cierto que aquellos sobrantes o baldos legalmente constituan tierras fiscales y como tales, se podan rematar pblicamente como de hecho ocurri.

2 Legislacin Proteccionista: Aos ms tarde, la intencin del Estado chileno de ocupar pacficamente los territorios al sur del Bio-Bio, hasta entonces en poder de los mapuches, as como de regularizar la situacin jurdica de las tierras ubicadas en la zona inmediata al sur de la frontera ocupada por chilenos, principalmente campesinos y militares, llevan al gobierno de la poca a dictar en 1852 una legislacin que crea la provincia de Arauco y autoriza al Presidente para dictar las ordenanzas que juzgue convenientes para un mejor gobierno de la frontera, proteccin de los indgenas para promover su ms pronta civilizacin y para arreglar los contratos y relaciones de comercio con ellos. En virtud de esta disposicin se dictaron 9 decretos en un lapso de 10 aos. As por ejemplo, en el ao 1853 se dict un decreto que dispona que toda renta, arriendo o empeo de terreno pertenecientes a indgenas o situados en su territorio (provincia de Arauco) al sur del Bio-Bio hasta Tolten, deban verificarse con intervencin del intendente de Arauco y del Gobernador de Indgenas del territorio respectivo, a fin de asegurarse que el acto era real y ejecutado libremente. Adems, con el objeto de distinguir la propiedad particular existente en la provincia, se oblig a todos los propietarios a inscribir sus predios en el plazo de 1 ao. Esta legislacin result ineficaz para poner trmino a las prdidas de sus tierras por parte de los indgenas. Todos estos actos hasta aproximadamente el ao 1870.

EL CODIGO CIVIL Y EL SISTEMA DE REGISTRO DE LA PROPIEDAD RAIZ Y SUS EFECTOS SOBRE LA TIERRAS DE LOS MAPUCHES
En el ao 1855 se dict el Cdigo Civil chileno, el cual entr en vigencia en 1857 hasta la fecha. Si bien dicho cdigo no trata especficamente sobre los indgenas y sus tierras, cabe referirse a l, por cuanto contiene normas a la inscripcin de la propiedad raz, a las personas, a los contratos y a la costumbre como derecho, normas que les afectan. En efecto, dicho cdigo establece un sistema de inscripcin de la propiedad raz en un registro denominado Conservador de Bienes Races (registro de propiedades), para conservar la historia de dicha propiedad. La no obligatoriedad de practicar la inscripcin de los ttulos de propiedad existentes hasta esa fecha, la que fue consagrada en este cdigo as como en el reglamento del conservador de bienes races de 1859, tuvo grandes repercusiones para los mapuches, por cuanto gran parte de sus tierras ancestrales que haban sido ocupadas por chilenos fueron inscritas por stos a sus nombres, perdiendo as los indgenas frente a la legislacin Chilena el derecho que tenan sobre las mismas. Por otra parte, el Cdigo Civil viene a imponer a todos (chilenos e indgenas) un conjunto de normas relativas a las personas, bienes, contratos, sucesin por causa de muerte, etc., sin considerar en parte alguna las costumbres por las cuales stos se regan en estas materias. En efecto, el Cdigo Civil impide la utilizacin de la costumbre en su Art. 2.

LA LEGISLACION DE RADICACIN MAPUCHE

(1866 1883) La incorporacin de las frtiles tierras de la Araucana al desarrollo a travs de la ocupacin de las mismas por el Estado y de su colonizacin por chilenos y extranjeros que las trabajaron e hicieron producir, fue una de las aspiraciones de quienes gobernaron el pas en el S. XIX, ya que la tenaz ocupacin de los mapuches a los intentos de ocupacin de sus tierras por parte del Estado chileno hizo demorar este proceso hasta fines del S. XIX.

Sin embargo, dos estrategias paralelas diseadas por los gobiernos de la poca una militar y otra legislativa terminaron por hacer imposible dicha aspiracin. Adems, otra razn para acrecentar este inters fue la aparicin de un ciudadano francs autodenominado el rey de la Araucana, apoyado por la poltica expansionista europea de aquella poca. Ahora bien, cabe sealar que juntamente con las estrategias y la incursin del ejrcito chileno en el territorio mapuche en las llamadas Pacificaciones de la Araucana, que terminaron en el ao 1881, se dictaron en esa poca una serie de leyes con respecto a las tierras de las Araucana: La primera de estas leyes fue dictada en el ao 1866, la cual dispuso que los terrenos al sur del Bo Bo seran tratados como fiscales, correspondindoles al Estado sacarlos a remate para su colonizacin por particulares. Esta misma ley prescriba que los contratos traslaticios de dominio sobre terrenos situados en territorios indgenas slo podan celebrarse vlidamente cuando el que enajenaba tena ttulo inscrito y registrado competentemente, y si uno de los contratantes no era indgena, deba celebrarse el acto o contrato adems, con arreglo a las formalidades del Decreto de 1.853, es decir, la enajenacin slo se poda realizar con la autorizacin del Intendente, lo cual, en la actualidad se traspas a un funcionario especial denominado protector de indgenas. No obstante esta ley, los indgenas continuaron siendo vctimas de engaos, por lo cual, se dict otra ley del 04 de Agosto de 1874, que impidi a los particulares adquirir por cualquier medio, terrenos de indgenas en las provincias de Arauco, Malleco y Cautn. La Ley de 1866, dispuso adems, la creacin de una comisin radicadora de indgenas, a la cual, corresponda la labor de ubicarlos en los terrenos de su pertenencia, para lo cual, deban demostrar unnimemente a lo menos, un ao de posesin material. En 1874, se dict la ley que estableci la prohibicin citada y adems, puso en funcionamiento la comisin radicadora de indgenas, y cre la figura del protector d, el cual, representaba a los indgenas, en especial en el deslinde de sus posesiones de los contratos traslaticios de dominio. La comisin radicadora, se form mediante topgrafos extranjeros como Schmith, Boloa, Richi y otros e hizo confeccionar los ttulos de dominio de las comunidades indgenas, hoy llamados ttulos de merced. En efecto, en virtud del trabajo hecho desde entonces, por dicha comisin radicadora de indgenas, el Estado otorg a los mapuches, ttulos de merced sobre el dominio de terrenos que ocuparon. Dichos ttulos eran entregados a una o ms personas, generalmente caciques, en representacin de sus grupos familiares u otros, quienes pasaban a tener un dominio comunitario e inalienable sobre las tierras que se les asignaban. La comisin radicadora levantaba un acta de radicacin en la que sealaba adems, de los beneficiarios, la fecha de otorgamiento, la cabida, deslindes y planos. A raz del proceso de radicacin desarrollado entre 1884 y 1919, el Estado otorg a los mapuches entre las Provincias de Arauco y Osorno, un total de 2918 ttulos de merced, por un total de 510.386 hectreas. Si bien estos ttulos de merced hicieron posible que el mapuche siguiera poseyendo y usando la tierra en forma comunitaria como tradicionalmente lo haba hecho, el proceso de radicacin signific para l numerosos problemas, a saber: 1.- Una parte importante de la poblacin mapuche no fue radicada en territorio ninguno, esto es, una poblacin de 40.000 de una poblacin de 100.000, y es el caso de los Huilliches en las provincias de Osorno y Llanquihue. 2.- Los mapuches que fueron radicados dejaron de ser dueos y seores del basto territorio que ancestralmente les perteneca, para ser confinado a una parte de ste, ya que, las reducciones abarcaban el 6,39% del territorio total

comprendido entre las provincias de Arauco y Osorno, y en general en las tierras ms apartadas y de ms baja calidad agrcola. Cabe sealar a este respecto que, mientras en este perodo el Estado venda a particulares lotes de 500 hectreas adquiridas a travs de la ley de 1866, y conceda gratuitamente a colonos extranjeros, en territorio mapuche en la zona de la Araucana hijuelas de 40 hectreas para cada familia. 3.- La arbitrariedad de los agrupamientos de las persona, en un ttulo de merced que consista en radicar en un mismo ttulo de merced a personas de distintas familias y que por tanto, no reconocan al mismo cacique como jefe, provoc problemas al interior de las reducciones, generndose conflictos internos cuando fueron recin constituidas. No obstante, los problemas que la reduccin signific para el pueblo mapuche, sta en la prctica se convirti en el espacio en el cual encontraron su refugio para la preservacin y desarrollo de su cultura.

LA LEGISLACIN DIVISORIA DE LAS COMUNIDADES MAPUCHES.

A contar de 1927, se dicta una serie de cuerpos legales destinados a lograr la divisin de las comunidades indgenas, dando lugar a un nuevo tipo de propiedad indgena denominada propiedad individual. As en 1927, se dicta le Ley N 4169, que da origen a este proceso, al disponer que para proceder a la divisin de una comunidad indgena bastaba con la peticin de un solo comunero ante un tribunal especial con sede en Temuco creado para tales efectos. En 1830, se dicta la ley N 4802, que viene a modificar la anterior ley, creando el Juzgado de Indios, cuya funcin esencial es la divisin de las comunidades. La misma ley estableci que dicha divisin podra llevarse a cabo de oficio por dicho juzgado an contra la voluntad de los comuneros, poniendo trmino adems a la Comisin Radicadora de Indgenas1. Finalmente, en 1931 se dicta un decreto con fuerza de ley que modifica la ley anterior, estableciendo como requisito para proceder a la divisin de las comunidades, la peticin de 1/3 de sus miembros. Todas las normas fueron refundidas en el Decreto Supremo N411 de 1931. A partir de entonces y hasta 1971, se verificar en virtud de esta legislacin, un proceso divisorio que afecta a un total de 832 comunidades indgenas, con una cantidad de 132.736 hectreas del total de 2918 comunidades constituidas por la comisin radicadora. Muchas de las tierras divididas fueron posteriormente traspasadas por sus adjudicatarios a particulares, en virtud de la facultad para enajenar dispuesta por la legislacin a contar de 1943; facultad que se mantuvo hasta 1993.

LEGISLACION INDIGENA DE 1.972

(LEY N17.729) En el contexto del proceso de la reforma agraria desarrollado en el pas de 1.966 y debido a la demanda de las organizaciones indgenas frente a las autoridades (falta de tierras, acceso al crdito, etc.) el Congreso Nacional aprob la Ley N17.729. Dicha ley junto con: 1 Poner trmino al proceso divisorio de las comunidades mapuches, al disponer que su divisin solo podra ser solicitada por la mayora de los comuneros o por razones tcnicas permiti adems, la recuperacin de tierras comunitarias perdidas haciendo utilizable para ello, el mecanismo de la expropiacin contemplado en la Ley de reforma agraria.

La comisin Radicadora de Indgenas slo funcionaba hasta Caete.

2 Adems, pone trmino a los Juzgados de Indios sustituyndolos por el Instituto de Desarrollo Indgena que asume sus funciones as como, la de promover el desarrollo social, econmico educacional y cultural de los indgenas. Finalmente, esta Ley contiene una norma aplicable a todos los indgenas del pas, estableciendo que tiene la calidad de tales aquellas personas que habitando en cualquier lugar del territorio nacional formen parte de un grupo que se exprese habitualmente en idioma aborigen y se distinga de la generalidad de los habitantes de la repblica por conservar sistemas de vida, normas de convivencia, costumbres, formas de trabajo o religin proveniente de grupos autctonos del pas. Esta ley significa para los mapuches, la recuperacin de 68.381 hectreas que se distribuyeron de la siguiente manera:
REGION VIII IX X TOTAL PROVINCIA ARAUCO BIO - BIO MALLECO CAUTIN VALDIVIA OSORNO HECTAREAS 987 0 17.775 7.190 10.429 32.000 68.381 COMUNIDADES 9 0 29 126 25 2 193

La recuperacin de tierras por procesos administrativos rpidos contemplados en la Ley N16.640 sobre la Reforma Agraria, en combinacin la Ley N17.729. Mediante expropiaciones, las comunidades lograron la restitucin de tierras correspondientes a sus ttulos de merced que les haban sido usurpadas. Otras comunidades las menores obtuvieron una ampliacin de la cabida de su reduccin. Legislacin dictada durante el rgimen militar (D.L. 2568 y 2750 de 1979) Esta legislacin tuvo por principal fin facilitar la divisin en que permanecan numerosas comunidades indgenas a la poca. Permitiendo que cualquier ocupante de una comunidad indgena, pudiera solicitar la divisin de la comunidad. Segn de los defensores de esta ley, mientras el ttulo de merced los protega hacia fuera hacindolos aparecer como comuneros, con derechos iguales, al mismo tiempo produca consecuencias perniciosas. Como a nadie se le reconoca legalmente sus posesiones individuales como propiedad particular, no se introdujo mejoras y la inversin fue nula, nadie pudo testar en forma obligatoria para sus herederos y ningn heredero pudo disponer de su parte y al dejar la reservacin, no tena como defender su parte que de hecho era una cuota imaginaria del ttulo total. As, al fallecimiento de los padres ningn heredero quera dejar el hogar paterno, lo que de hecho implicaba una divisin material de la tierra comn, entre los herederos, producindose con los aos una atomizacin de las posesiones individuales dentro de las comunidades indgenas. El Gobierno de la poca concluye que el acentuado minifundismo dentro de las reservas, haba llevado a una situacin de extrema pobreza que pona en peligro la integridad fsica de los miembros de la comunidad. Hecho que se vea agravado respecto del minifundio chileno no indgena, ya que estaba obligado a una tenencia colectiva que imposibilitaba segn su visin todo mejoramiento. Se reconoci el anhelo primordial del indgena era contar con ttulo de dominio legal de sus posesiones, para tener mayor seguridad de tenencia y poder trabajar lo propio. El procedimiento de divisin era expedito y gratuito, se iniciaba con una solicitud de cualquier ocupante de la comunidad indgena, mapuche o no, para efectuar la divisin de la comunidad indgena. El Procedimiento era tramitado

por un funcionario estatal denominado abogado defensor de indgenas, ante el juez de letras competente. Por su parte los crticos de esta ley, sealan que la misma persigui eliminar todo reconocimiento a la existencia de los pueblos indgenas, al disponer en su artculo primero que a contar de la fecha de su inscripcin en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races las hijuelas resultantes de la divisin de las reservas dejaran de considerarse tierras indgenas e indgenas sus dueos y adjudicatarios. Esta norma fue derogada al poco tiempo que se dict, por el D.L. 2750, y segn los crticos constitua la prueba del propsito de querer desconocer la existencia de los mapuches. Esta legislacin prohiba la enajenacin por 20 aos de las hijuelas resultantes de la divisin de una reserva indgena, a contar de la fecha de su inscripcin, no impeda el arrendamiento por ms de 5 aos de las tierras indgenas lo que permiti que muchas personas indgenas arrendaran y entregarn sus propiedades individuales a personas no indgenas a travs de la frmula del arrendamiento a 99 aos. Al mismo tiempo el IDI (Instituto de Desarrollo Indgena) se fusion con INDAP, organismo encargado de las medidas a favor del minifundio, crendose el DASIN, Departamento de Asuntos Indgenas de INDAP. Las funciones de educacin y salud, que el antiguo IDI desarrollaba, fueron traspasadas a los Ministerios competentes. Entre 1979 y 1990, se haban otorgado en virtud de esta ley, un total de 72.068 ttulos de dominio a indgenas con una superficie total de 463.409 has.

LEY INDGENA
Ley 19.253, esta data de octubre de 1993 y concretamente establece normas sobre proteccin, fomento y desarrollo de los indgenas y crea la CONADI (Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena). Antes de la dictacin de esta ley como se vio existan una serie de normas dispersas que trataban el tema indgena especialmente en relacin con la divisin de comunidades y algunas normas protectoras de las tierras indgenas. Recin con el regreso a la democracia, comenzaron a plantearse una serie de reivindicaciones indgenas, particularmente en relacin con el reconocimiento legal y constitucional de las etnias indgenas y su cultura con miras a incorporar al mundo indgena con sus costumbres y tradiciones a los diversos textos normativos que rigen en nuestro pas. Un hito importante en esta materia lo constituye la denominada Convencin de los Pueblos Indgenas celebrado en el ao 1991 en la ex ciudad Acuarela (Nueva Imperial), en donde se abordaron muchos de estos temas que posteriormente fueron recogidos por la Ley Indgena que se dict 2 aos despus. La Ley 19.253 se hizo cargo de la problemtica indgena y concretamente reconoci a estos pueblos como una agrupacin humana distinta y con una cosmovisin o forma de ver el mundo diferente. El artculo 1 de la Ley seala que el Estado reconoce que los indgenas de Chile son descendientes de las agrupaciones humanas que existan antes de la llegada de don Cristbal Coln y lo ms importante que conservan sus manifestaciones tnicas y culturas propias. Este reconocimiento se ve reforzado en la actualidad con la ratificacin del Convenio 169 de 15 de septiembre del ao 2008 que en su parte general establece que estos pueblos originarios cualquiera sea su situacin jurdica, conservan sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, debiendo adems tenerse presente su propia identidad. Antes de la entrada en vigencia de estos textos sealados, si bien se hablaba de los pueblos indgenas, nunca se les reconoca por su propia identidad

ni menos se impona el respeto de sus culturas y costumbres. La regulacin slo era de carcter especfico solo para determinadas materias como las que ya se sealaron. El artculo 1 de la Ley 19.253 establece tambin como norma fundamental que la tierra es el fundamento principal de su existencia y cultura. Esta norma nos adelanta que una de las principales finalidades de esta ley es precisamente proteger la tierra indgena estableciendo una serie de normas que velan por el cumplimiento de ese fin y que especficamente regulan y limitan la enajenacin de tierras indgenas entre indgenas de distinta etnia o entre indgenas y no indgenas. En esta misma normativa la ley reconoce expresamente como principales etnias de Chile a las siguientes: 1 La Mapuche 2 Aymar 3 Rapanui o Pascuense 4 Comunidades Atacameas 5 Quechuas 6 Colluas 7 Diaguitas 8 Comunidades Kawaskar o Alacalufe 9 Ymana o Yagn de los canales australes, Respecto de estas etnias el Estado adems de reconocer su existencia las reconoce como parte esencial de las races de nuestra nacin y se compromete a velar por su integridad y desarrollo de acuerdo a sus costumbres y valores. De lo dicho algunos autores sealan que esta normativa de reconocimiento y valoracin de la existencia de estas etnias no es otra cosa que una forma de comenzar a reencontrarse con estas culturas y de alguna manera compensar un largo periodo de desconocimiento de estas culturas y peor an de despojo de su principal riqueza, precisamente la tierra. Nadie puede poner en duda que muchos de los terrenos, actualmente en manos de particulares o que hoy son terrenos fiscales, fueron alguna vez posedos por estas etnias y cuando fueron privados de la tenencia de las mismas el Estado nada les entreg a cambio. En el mismo orden de ideas, adems de los reconocimientos sealados la Ley contempla como obligacin del Estado y de la Sociedad en general de respetar, proteger y promover el desarrollo de los pueblos indgenas, de sus culturas, familias y comunidades, adoptando las medidas adecuadas para tales fines. Para tales objetos se han creado diversas instituciones como el Fondo de Desarrollo Indgena, la Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena, el Fondo de Tierras y Aguas Indgenas, entre otras, que son los organismos a travs de los cuales el Estado pretende implementar y ejecutar las finalidades sealadas. En relacin con el respeto y proteccin de la cultura indgena tambin encontramos diversas normas que se ocupan de ello, entre las que podemos nombrar: a.- Reconocimiento del derecho de los indgenas a comunicarse usando su idioma. Ej. la intervencin de intrpretes en juicios diversos o la sealtica de los edificios pblicos. b.- La incorporacin en el sistema educacional de unidades programticas que posibiliten que los alumnos tengan un conocimiento suficiente de la cultura indgena y que se les valore positivamente. Ej. en la asignatura de comprensin del medio. c.- El Fomento en los medios de comunicacin de difundir programas en idioma indgena en aquellas regiones en que haya un alto componente indgena.

d.- La promocin en la enseanza superior, de ctedras destinadas al estudio de la cultura e idioma indgena, especialmente en las carreras relacionadas con la historia. e.- La obligacin para el oficial del Registro Civil de anotar los nombres y apellidos de personas indgenas en la forma como lo expresen sus padres y respetando las normas de transcripcin fontica que ellos les indiquen. f.- Promocin de expresiones culturas y artsticas y proteccin de patrimonio arquitectnico, arqueolgico e histrico de los pueblos indgenas. Sobre este punto es pertinente resaltar la exigencia de un informe previo de CONADI cuando se quiere enajenar al extranjero especies consideradas patrimonio cultural indgena, tales como piezas o documentos de valor histrico, incluso para el solo efecto de ser exhibidos en el extranjero. La misma autorizacin se exige para la excavacin en cementerios indgenas con fines cientficos.

CALIDAD DE INDGENA:
El artculo 2 y el Decreto Supremo 392 de MIDEPLAN regulan esta materia, sin embargo el decreto contiene normas que son ms bien repeticin del artculo 2 de la Ley 19.253. Por su parte CONADI recientemente ha dictado el Reglamento Interno N 0268 de 17 de marzo de 2006, que suple los vacos del reglamento sobre calidad de indgena.

Son indgenas las personas naturales chilenas que: a).- Sean hijos de padre o madre indgena . Agrega la norma que se
entender que son hijos de padre o madre indgena a quienes desciendan de los habitantes originarios de las tierras identificadas en el artculo 12, nmeros 1 y 2. Para estos efectos no importa la filiacin, la ley considera que tiene esta calidad de indgena an el hijo adoptivo. El Reglamento Interno de CONADI, exige en este caso para otorgar certificado de acreditacin de calidad de indgena los siguientes documentos: 1 Cdula de Identificacin, 2 Certificado de nacimiento N 10, 3 Copia de ttulo de dominio que justifique que se trate de las tierras mencionadas en el artculo 12 N 1 y 2. (Artculo 3 Reglamento Interno de Acreditacin de Calidad Indgena de la CONADI). b).- Aquellos que desciendan de las etnias originarias que habitan el territorio nacional siempre que posean al menos un apellido indgena. Un apellido no indgena se considerar indgena si se acredita su procedencia indgena por 3 generaciones. En este caso cabe considerar 2 situaciones distintas: 1 La primera en el caso que uno de los apellidos del solicitante sea indgena, establecida en el inciso primero de la letra b). De acuerdo al reglamento de la CONADI, frente a esta situacin, para otorgar el certificado de acreditacin de la calidad de indgena, se exigen los siguientes documentos: 1.- Cdula de Identificacin, 2.- Certificado de nacimiento del solicitante. Cuando existan dudas acerca del origen indgena del apellido, la CONADI elaborar un informe que determinar el origen indgena o no del apellido. (Artculo 4 Reglamento Interno de Acreditacin Calidad Indgena de la CONADI).

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2 La segunda establecida en el inciso segundo de la letra b), referida al caso en que los apellidos del solicitante no sean indgenas. En este caso se exigen los siguientes documentos: 1.- Cdula de Identificacin, 2.- Certificado de nacimiento del solicitante. La CONADI elaborar un informe que acredite la procedencia indgena del apellido por 3 generaciones. (Artculo 4 Reglamento Interno de Acreditacin Calidad Indgena de la CONADI). c).- Indgenas por auto identificacin. La Ley considera indgenas a aquellas personas que mantengan rasgos culturales de alguna etnia, tales como prcticas de formas de vida, costumbres o religin, realizadas de un modo habitual o cuyo cnyuge sea indgena. Aqu es necesario adems que se auto identifiquen como indgenas. Es importante hacer notar que esta disposicin eleva la prctica de la cultura indgena como un hecho determinante para reconocer la calidad de indgena, independiente del origen tnico del sujeto. Aqu tambin se dan 2 situaciones: 1).- La primera es el caso de auto identificacin cuando se es cnyuge de una persona indgena. En este caso para solicitar auto identificacin los documentos necesarios son los siguientes: 1.- Cdula Nacional de Identidad, 2.- Certificado de nacimiento N 10 del solicitante, 3.- Certificado de nacimiento N 10 del cnyuge del solicitante, 4.- Certificado de matrimonio 5.- Declaracin jurada ante notario de auto identificacin como indgena. (Artculo 5 Reglamento Interno de Acreditacin Calidad Indgena de la CONADI). 2).- La segunda el de auto identificacin por conservacin de prcticas culturales de una etnia indgena. En este caso los documentos necesarios para solicitar la auto identificacin son los siguientes: 1.- Cdula Nacional de Identidad, 2.- Certificado de nacimiento N 10 del solicitante, 3.- Informe emitido por la Unidad de Cultura y Educacin, para determinar si efectivamente es posible observar tales rasgos en quien pretende acreditarse. Servir de antecedente para tal informe una carta de la autoridad tradicional reconocida y validada por la comunidad que acredite la pertenencia del solicitante a la comunidad u otros antecedentes conducentes a la acreditacin de su calidad de indgena, tales como carta extendida por la comunidad en que vive el interesado, la que deber expresar el fundamento de su solicitud e individualizar con nombre, cdula nacional de identidad y firma a los miembros de la comunidad, que estimen que existe fundamento para otorgar la acreditacin solicitada. 4.- Declaracin jurada ante notario de auto identificacin como indgena. (Artculo 5 Reglamento Interno de Acreditacin Calidad Indgena CONADI).

Prueba de la calidad de indgena:

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La calidad de indgena puede acreditarse mediante un certificado que otorgar la CONADI, previa comprobacin del origen indgena. Tambin puede acreditarse a travs de un certificado de nacimiento N 10 y cdula de identidad. Es frecuente que los servicios pblicos y las universidades exijan para postular a los beneficios dirigidos a indgenas, el que las personas acrediten su calidad de indgena mediante un certificado expedido por la CONADI, lo cual slo tiene sentido como vimos cando la persona no tiene apellidos indgenas. Sin embargo en el caso de aquellas personas que tengan un apellido indgena, bastar con que exhiban el respectivo certificado de nacimiento para acreditar su calidad de tales. Si la CONADI niega el certificado de calidad de indgena, la ley establece la posibilidad de que el interesado o sus herederos recurran al Juez de Letras respectivo, quien resolver sin forma de juicio y previo informe de la CONADI (artculo 3).

Reclamacin de Resolucin de la CONADI:

Impugnacin de Calidad de Indgena:

De igual manera, todo el que tenga inters en ello, a travs del mismo procedimiento, podr recurrir al Juez de Letras competente para impugnar la calidad de indgena que invoque otra persona, aunque tenga el certificado de la CONADI (Artculo 3). Conforme a la ley indgena, para todos los efectos legales, la posesin notoria del estado civil de padre, madre o hijo, se considerar como ttulo suficiente para constituir a favor de los indgenas, iguales derechos y obligaciones que conforme a las leyes comunes emanen de la filiacin legtima y del matrimonio civil (artculo 4). A la ley le basta con que exista la posesin notoria del estado civil, sin hacer distingo respecto a si el vnculo es matrimonial o no matrimonial para conferir iguales derechos. La posesin notoria del estado civil suele ser necesaria establecerla cuando fallecen personas indgenas, que han constituido uniones a la usanza indgena o han tenido hijos sin cumplir con las exigencias legales, esto es, efectuar las respectivas inscripciones en los registros del Servicio de Registro Civil.

Posesin notoria del estado civil:

Prueba de la Posesin Notoria:

Para acreditar la posesin notoria, la ley indgena establece procedimiento mucho ms simple que el establecido en el Cdigo Civil, esto basta para probarla la informacin testimonial de parientes o vecinos o informe de CONADI, suscrito por el Director. En la prctica los tribunales optan por pedir a la CONADI un informe posesin notoria (artculo 4). un es, un de

La ley indgena sanciona al que se atribuya la calidad de indgena y obtenga un beneficio econmico establecido por dicha ley slo para los indgenas, con las penas establecidas en el artculo 467 del Cdigo Penal (artculo 5). Los censos de poblacin nacional debern determinar poblacin indgena existente en el pas (artculo 6).

Atribucin maliciosa de la calidad de indgena:

Censos de Poblacin debern considerar poblacin indgena:

LA CULTURA INDGENA

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La ley 19.253 le reconoce a los indgenas el derecho a mantener y desarrollar sus propias manifestaciones culturales, todo en cuanto no se oponga a la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. Sobre este punto adems la ley obliga al Estado a promover la cultura indgena reconocindola como parte del patrimonio de la nacin chilena. Dentro de la cultura indgena la ley les reconoce a stos el derecho a realizar actividades en los sitios sagrados o ceremoniales, cementerios, canchas de Nguillatn, Campos Deportivos y otros, en relacin con actividades de carcter cultural, religioso y deportivo, incluso en aquellos espacios o terrenos que sean de propiedad fiscal. Frente al entorpecimiento en el ejercicio de estos derechos la ley faculta a la comunidad indgena para ejercer una accin de reclamacin ante el Juez de letras competente, quien resolver en nica instancia, sin forma de juicio, pero con previa audiencia de los interesados. En estos procedimientos adems los tribunales habitualmente piden que se evace informe de la CONADI antes de pronunciarse sobre la accin entablada. Uno de los problemas ms frecuentes que se plante en relacin con el reconocimiento y respeto de estas actividades dice relacin con el uso de terrenos emplazados en hijuelas que segn los planos y ttulos de divisin son de dominio de personas naturales indgenas, por cuanto al momento de la liquidacin y divisin de la comunidad no se consider la existencia de estos sitios ceremoniales y por lo tanto se generaba conflicto entre el propietario individual y la comunidad que deba resolver el juez, habitualmente a favor de la comunidad. Posteriormente la Ley 14.511 salv esta situacin disponiendo que al momento de liquidar o dividir la comunidad se individualicen aquellos terrenos destinados a nguillatn u otras actividades ceremoniales, separndolas expresamente de las propiedades individuales. El artculo 8 de la Ley indgena sanciona como falta la discriminacin manifiesta e intencionada en contra de un indgena en razn de su origen y cultura, aplicando una pena pecuniaria de multa que va de UNO a CINCO ingresos mnimos mensuales. La Ley 19.253 reconoce la existencia legal de la comunidad indgena y la define como toda agrupacin de personas pertenecientes a una misma etnia indgena y que se encuentren en una o ms de las siguientes situaciones: 1.- Aquellas personas indgenas que provengan de un mismo tronco familiar. 2.- Aquellas que reconozcan una jefatura tradicional, 3.- Aquellas que posean o hayan posedo tierras indgenas en comn, 4.- Aquellas que provengan de un mismo poblado antiguo. Asamblea Constitutiva: La constitucin de las comunidades deber ser acordada en asamblea que se celebrar en presencia de un ministro de fe: notario, oficial del Registro Civil o Secretario Municipal. En dicha asamblea constitutiva junto con aprobar los estatutos de la organizacin deber elegirse la directiva. De los acuerdos a que se arribe se levantar un acta en la que deber incluirse la nmina e individualizacin de los miembros de la comunidad que sean mayores de edad y que asistieron a la asamblea constitutiva. Adems deber incluirse a todos los integrantes de sus respectivos grupos familiares. Qurum de constitucin

Derecho a realizar actividades religiosas y sociales:

Falta por discriminacin racial:

La Comunidad Indgena:

Procedimiento de Constitucin:

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De acuerdo a la ley la comunidad se entiende constituida si concurre a lo menos un tercio de los indgenas mayores de edad con derecho a afiliarse a ella. Para tal efecto, en forma previa los asistentes debern individualizarse para los efectos de determinar si se encuentran en situacin de formar parte de la comunidad. Lo anterior no implica que por este solo hecho pasen a formar parte de la comunidad. Sin perjuicio de lo anterior, se requerir en todo caso un mnimo de 10 indgenas mayores de edad para constituir la comunidad. Depsito del Acta: El acta que se levante en copia autorizada deber ser depositada en las oficinas de CONADI, dentro del plazo de 30 das hbiles contados desde la fecha de la asamblea. Adems el jefe de la oficina de CONADI deber inscribirla en un registro de comunidades indgenas e informar a la Municipalidad respectiva. Por este solo hecho del depsito del acta la comunidad indgena gozar de personalidad jurdica. Cualquier persona que tenga inters en ello podr solicitar a la CONADI el otorgamiento de un certificado en que conste esta circunstancia. Objecin a la constitucin de la comunidad: En primer lugar hay que decir que la CONADI no puede negarse al registro de una comunidad indgena. No obstante ello, dentro del plazo de 30 das hbiles contados desde la fecha del depsito del acta cualquier interesado podr objetar la constitucin de la comunidad indgena si estima que no se hubiere dado cumplimiento a los requisitos legales y reglamentarios, de todo lo cual deber notificarse por carta certificada al presidente del Directorio de la referida Comunidad Indgena. Recibida esta objecin formal, la Comunidad tendr el plazo de 120 das hbiles, contados desde la recepcin de la carta certificada para subsanar las observaciones que motivaron la objecin. Si as no lo hiciere, existiendo efectivamente incumplimiento de requisitos legales y reglamentarios, caducar la personalidad jurdica de esta comunidad por el slo ministerio de la ley y en todo caso los miembros de la directiva respondern solidariamente de las obligaciones que la comunidad indgena hubiere contrado en el lapso de funcionamiento. En relacin con los requisitos reglamentarios, cabe sealar que existe un reglamento de constitucin y funcionamiento de comunidades indgenas que corresponde al Decreto Supremo N 392 de 1994.

Control del funcionamiento de las Comunidades Indgenas:

Sobre este punto se han suscitado diversos problemas por cuanto no existe una normativa legal ni en el reglamento antes sealado que permita solucionar los problemas de organizacin y funcionamiento de estas comunidades. En este sentido los principales conflictos que se suscitan en esta materia tienen que ver con reclamos por actuaciones abusivas de los directivos de la organizacin y tambin quejas por la falta de transparencia en los procesos deliberativos de dichas comunidades que inciden fundamentalmente en la compra y venta de predios. Frente a la ausencia de normativa ha sido la CONADI quien en la prctica ha ido interpretando en forma sistemtica tanto la ley como el reglamento, buscando soluciones para cada caso en particular y simplemente teniendo como fundamento la proteccin del Bien Comn y el velar por la transparencia de la gestin de estas comunidades.

DE LAS TIERRAS INDGENAS

La ley indgena no define qu son las tierras indgenas, sin embargo indica en el artculo 12 cules son las tierras indgenas.

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No obstante de la norma citada, entendemos por tales: aquellas que las personas o las comunidades indgenas, ocupan en propiedad o posesin provenientes de ciertos ttulos que dicha norma indica, o que proviniendo de dichos ttulos, sean declaradas a futuro de su propiedad por los Tribunales de justicia y las que reciban a ttulo gratuito del Estado.

Dicho artculo realiza una enumeracin de lo que debe entenderse por tierra indgena, partiendo por sealar que son tales: 1: Aquellas que las personas o comunidades indgenas actualmente 2 ocupan en dominio o posesin provenientes de los siguientes ttulos3:
De este precepto, se desprende que no solo es tierra indgena aquella poseda en dominio, sino tambin aquella respecto de la que hay una posesin material por personas indgenas. Aqu puede suceder que se suscitaren conflictos frente a casos de posesin irregular. Otra deduccin es que la ocupacin actual de la tierra por indgenas, se refiere a que la ocupacin de la tierra debe entenderse a la entrada en vigencia de la Ley 19.253. Los ttulos que menciona son: a).- Ttulos de Comisario de acuerdo a la Ley de 10 de Junio de 1823. b).- Ttulos de Merced de conformidad a las leyes de 4 de diciembre de 1866; de 4 de agosto de 1874 y de 20 de enero de 1883. c).- Cesiones gratuitas de dominio efectuadas conforme a la Ley N 4.169, de 1927; Ley N 4.802 de 1930; Decreto Supremo N 4.111 de 1931; Ley N 14.511 de 1961 y la Ley N 17.729 de 1972 y sus modificaciones posteriores. d).- Otras formas que el Estado ha usado para ceder, regularizar, entregar o asignar tierras a indgenas tales como la Ley N 16.436 de 1966; Decreto Ley N 1939 de 1977 y Decreto Ley N 2.695 de 1979 y e).- Aquellas que los beneficiarios indgenas de las leyes N 15.020 de 1962 y N 16.640 de 1967, ubicadas en las Regiones VIII, IX y X, inscriban en el Registro de Tierras Indgenas y que constituyan agrupaciones indgenas homogneas lo que ser calificado por la Corporacin. Los que aparecen con ms frecuencia son los de la Ley de Reforma Agraria y el Decreto Ley 2.695.

2 Aquellas que histricamente han ocupado y poseen las personas o comunidades mapuches, aimaras, rapa nui o pascuenses, atacameas, quechuas, collas, kawashkar y ymana, siempre que sus derechos sean inscritos en el Registro de Tierras Indgenas que crea esta ley, a solicitud de las respectivas comunidades o indgenas titulares de la propiedad.
Aqu la norma considera todas aquellas tierras que histricamente han ocupado y posedo las personas o comunidades indgenas, pero exige adems que estas tierras se inscriban en el Registro Pblico de Tierras Indgenas.

3 Aquellas que proviniendo de los ttulos y modos referidos en los nmeros precedentes, se declaren a futuro pertenecientes en propiedad a personas o comunidades indgenas por los Tribunales de Justicia4.
Aqu cabe considerar el caso de tierras de origen indgena, pero que no estaban en poder de los indgenas a la entrada en vigor de la Ley, declarndose posteriormente de su dominio por los Tribunales.
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Se refiere a que hayan sido o estn siendo ocupadas a la entrada en vigencia de la ley, esto es, el ao 1992. 3 Siempre es importante hacer la distincin entre persona indgena o comunidad indgena. 4 Este numerando se hace cargo de aquellas personas que al momento de la vigencia de la ley 1992, no estaban en posesin de tierras indgenas, pero que s posean histricamente.

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4 Aquellas que indgenas o sus comunidades reciban a ttulo gratuito del Estado5.
La propiedad de las tierras indgenas a que se refiere este artculo, tendr como titulares a las personas naturales indgenas o a la comunidad indgena definida por esta ley. Aqu cabe considerar como tales aquellas tierras que adquiere para las comunidades indgenas la CONADI, va artculo 20 que se refiere al Fondo de Tierras y Aguas Indgenas. As por lo dems se desprende del artculo 22 que seala que en todo caso ser aplicable el artculo 13. Tambin cabe considerar en este nmero las transferencias de tierras fiscales, existente dentro de las comunidades indgenas ya divididas e inscritas a nombre del Fisco de Chile, que se realizan desde el Ministerio de Bienes Nacionales, a travs de CONADI, tales como cementerios, sitios destinados a actividades ceremoniales, (situacin frecuente en la Novena Regin), etc. Similar situacin sucede con aquellas tierras ocupadas por comunidades indgenas, de propiedad del Fisco, como ocurre en la Dcima Regin. El artculo 21 de la ley en su inciso final, por lo dems seala que la CONADI est facultada para recibir del Estado tierras fiscales, predios, derechos de agua y otros bienes para transferirlos a las personas y comunidades indgenas. Finalmente el artculo 12 seala en su inciso final que Las tierras indgenas estarn exentas del pago de contribuciones territoriales.

Qu sucede con las tierras indgenas ubicadas dentro de los lmites urbanos?
Mucho se ha discutido respecto del problema que representa la existencia de tierras indgenas dentro de los lmites urbanos de una ciudad. Si bien es cierto que por un acto administrativo (Decreto que aprueba Plan Regulador Urbano) no puede modificarse una Ley, surge la duda de si la ley persigue proteger la tierra indgena, aun cuando ella haya perdido el uso natural para el cual est destinada, situacin que se presenta en muchos casos, tal como sucede con la tierra indgena dentro del radio urbano, donde existen verdaderas poblaciones en situacin irregular. Al respecto se ha planteado la idea de que para solucionar este caso, sera necesario modificar la Ley 19.253, ya que resulta lgico que a un sitio urbano, en donde existen varias viviendas y es casi imposible el uso agropecuario, no es dable aplicarle las limitaciones y beneficios dados para las tierras indgenas. Lo anterior atendido el vocablo tierra en el sentido que le da la RAE: porcin de terreno cultivable o apto para dicho fin; debiendo excluirse en consecuencia del artculo 12 las tierras indgenas ubicadas dentro de los lmites urbanos. Nota: la tendencia mayoritaria actual es que a las tierras indgenas que se encuentran ubicadas en sectores urbanos no debieran aplicrseles las limitaciones establecidas en la ley, puesto que ya no cumplen las finalidades que establece la ley indgena. Cabe hacer presente que la CONADI no emite certificados en el sentido de sealar que una determinada tierra no se encuentra afecta a las limitaciones, sino que se debe realizar una solicitud en orden a que esta Institucin se pronuncie respecto de la calidad de dichas tierras.

Conforme a la norma en comento, las tierras indgenas, por exigirlo el inters nacional, no pueden ser enajenadas, embargadas, gravadas, ni adquiridas
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PROHIBICIONES QUE AFECTAN A LAS TIERRAS INDGENAS: (artculo 13)

Se ve bastante en estos tiempos la compra de terrenos por la CONADI para entregrselas fundamentalmente a las comunidades, mecanismo que utiliza el Estado para entregar terrenos a ttulos gratuitos, los que tienen la calidad indgena y por lo tanto estn sometidas a todas las limitaciones establecidas en la ley.

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por prescripcin, salvo entre comunidades o personas indgenas de una misma etnia. De esta manera la ley prohbe diversos actos jurdicos respecto a las tierras indgenas cuando la contraparte es no indgena, o es indgena perteneciente a otra etnia. PROHIBICIN DE ENAJENAR: Aqu el concepto enajenacin est tomado en sentido restringido, as lo interpretamos, dado que el propio artculo 13 prohbe constituir gravmenes sobre el uso y goce de la tierra indgena. De otro punto de vista, las enajenaciones que se consideran son tanto las voluntarias como las forzadas, la norma no distingue, y en consecuencia la adjudicacin en pblica subasta y posterior venta a un particular no indgena o indgena perteneciente a otra etnia, distinta de la del ejecutado, de una tierra indgena est afectada del vicio de nulidad. Nota: esta prohibicin debemos entenderla en sentido restringido, en orden a que se refiere a la venta o cesin. La limitacin en comento adems implica que no se puede ceder, vender o transferir ya sea en venta voluntaria o forzada. Ej. imaginmonos un juicio ejecutivo, en dicho juicio tambin opera esta limitacin, en orden a que no podr realizarse la venta forzada.

Conforme al artculo 13 inciso 4 segunda parte, permite que las tierras indgenas puedan ser permutadas por tierras no indgenas de similar valor comercial, debidamente acreditado. (Es importante sealar que atendido el espritu de la ley, la permuta debiera realizarse con otro terreno con aptitud agropecuaria, por lo tanto difcilmente se podra permutar por un terreno en zona urbana). Para ello la CONADI, entiende que existe similar valor comercial cuando existe una fluctuacin no mayor de un 10% entre el valor comercial de la tierra indgena y no indgena. El valor comercial se considera acreditado a su vez en base a tasaciones efectuadas por tasadores autorizados, verificada por peritos de la CONADI. La tierra indgena queda en virtud de la permuta desafectada de la calidad de tal, pasando la tierra no indgena a tener la calidad de tierra indgena. Nota: esta excepcin se permite sobre la base de que se le garantice al indgena de que l va a obtener otro terreno a cambio de similar valor. En la prctica, el indgena que realiza una permuta por lo general no quiere otro terreno, sino el dinero, sin embargo es frecuente que se permute por otro terreno de valor comercial similar, sin embargo en sectores muy alejados, por tanto el terreno pasa a ser slo un agregado y en el fondo lo principal para el indgena es el dinero. Aqu el problema es la tasacin, puesto que la ley no es muy clara, por tanto en la prctica se dan distintas formas. A juicio del profesor la forma ms correcta y que es la que hoy se est utilizando, es que la tasacin sea fiscalizada por la CONADI, a travs de visitas en terreno y que posteriormente se emita un certificado del Director de la CONADI autorizando la permuta, el que debiera insertarse en la escritura pblica.

Excepciones: 1.- Las Permutas:

2.- Enajenaciones para fines comunitarios y sociales:

En el caso de ciertas tierras indgenas la ley actual en su artculo 17 prohbe su divisin, tal es el caso de aquellas tierras adjudicadas en virtud de divisiones de reservas indgenas y de comunidades indgenas conforme al D.L 2568 de 1979 y subdivisiones de comunidades de hecho conforme a la actual ley indgena. Sin embargo, el propio artculo 17 en su inciso 4, permite autorizar la divisin y

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enajenacin de partes de las mismas, inclusive a persona no indgena para fines comunitarios, sociales, religiosos o deportivos. En conclusin, tratndose de ciertas tierras indgenas, es posible que parte de ella pueda ser enajenada para fines sociales o comunitarios a terceros no indgenas.

Autorizacin requerida:
Para efectuar tanto la permuta como la enajenacin anterior, exige la ley contar con la autorizacin del Director Nacional de la CONADI. PROHIBICIN DE EMBARGAR: El trmino embargo debe ser entendido en un sentido amplio, ya que la norma no distingue, de esta manera debe entenderse comprendido en este concepto tanto el embargo decretado en el juicio ejecutivo, como tambin las medidas precautorias, entendidas como una privacin de la libre disposicin de los bienes. PROHIBICIN DE GRAVAR: Las tierras indgenas conforme al artculo 13 no pueden ser gravadas en beneficio de personas no indgenas o indgenas pertenecientes a otras etnias. Aqu el concepto gravamen est tomado en sentido amplio comprendiendo toda clase de gravmenes: el usufructo, derecho real de uso, derecho de habitacin, la servidumbre, la hipoteca. Esta prohibicin es respecto de personas no indgenas o indgenas de otra etnia. No obstante de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 13 segunda parte, se podra interpretar que se permitira gravar las tierras indgenas a favor de no indgenas o de indgena de otras etnias, siempre que se cuente con autorizacin de la CONADI.

Excepcin:

Autorizacin:
Para poder gravar la tierra indgena debe concurrir autorizacin de la CONADI. El gravamen no puede afectar la casa habitacin de la familia indgena y el terreno necesario para su subsistencia. IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA TIERRA INDGENA: Conforme a la norma en comento, la tierra indgena no puede ser adquirida por prescripcin por terceros no indgenas. Aqu existe claramente una innovacin con respecto a la anterior legislacin indgena, ya que por primera vez se establece la inviabilidad de adquirir por prescripcin tierras indgenas, por no indgenas, hecho que sola ocurrir con mucha frecuencia en la legislacin anterior a esta ley, por la va de la prescripcin adquisitiva de corto tiempo del D.L. 2695 por ejemplo (Ley de Saneamiento). PROHIBICIONES Y LIMITACIONES RELACIONADAS CON ARRENDAMIENTO Y OTROS ACTOS DE MERA TENENCIA: a).- Tierras Comunitarias: El artculo 13 inciso 3, establece una prohibicin absoluta respecto a las tierras de propiedad de una comunidad indgena, impidiendo que stas sean

Limitacin:

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entregadas a terceros no indgenas en arrendamiento, comodato o cederlas en uso, goce o administracin. Est norma es sumamente estricta, impidiendo que terceros no indgenas puedan ocupar tierras indgenas comunitarias an a ttulo de arrendatarios, comodatarios o cualquier otro ttulo de mera tenencia. Esta prohibicin es absoluta. b).- Tierras de propiedad de personas naturales indgenas: En estos casos la norma es menos estricta, permitiendo que estas tierras puedan ser arrendadas u ocupadas por no indgenas por un plazo no superior a 5 aos. Se han producido muchas discusiones a propsito de los contratos de arrendamiento a 5 aos que consideran la clusula de renovacin automtica. Al respecto, algunos han planteado la tesis de que por la va del contrato de arrendamiento a 5 aos con clusula de renovacin automtica, habra un fraude a la ley indgena, estableciendo de esta manera en la prctica, contratos que duran mucho ms de lo permitido en la ley. El suscrito piensa que la existencia de la clusula de renovacin automtica por s sola no constituye infraccin de ley. Lo que s sucedera si junto a la clusula, se paga un precio por un periodo de tiempo que excede el lmite de los 5 aos. Si no fuere as, no existira infraccin de ley, ya que es de la esencia del contrato de arriendo el que su ejecucin se realice a travs de un periodo prologando de tiempo, lo cual explica el que las partes tengan la facultad tanto de ponerle trmino en forma unilateral, como tambin el que puedan convenir su renovacin si lo estiman conveniente a sus intereses, hecho futuro y eventual, y que se justifica por el hecho de que las partes no saben si transcurrido el periodo inicialmente pactado, ser o no conveniente a sus intereses perseverar o no en el contrato. Arrendamiento a 99 aos: Este es otro tema que ha generado mucha polmica, ya que estos contratos fueron de comn ocurrencia antes de la entrada en vigencia de la Ley 19.253, puesto que el D.L 2568 prohiba enajenar las hijuelas resultantes de las subdivisiones de las comunidades indgenas por 20 aos (artculo 26), por lo anterior y ante la incertidumbre que representaba el cambio legal, muchas personas indgenas celebraron contratos de arriendo por 99 aos con particulares no indgenas. Estos contratos muchas veces iban unidos a una promesa de venta. En realidad esta figura legal, de arriendo a 99 aos y promesa de venta, en nuestra opinin constituan un contrato simulado. En efecto, bajo la apariencia de un arriendo y promesa de venta, se esconda en realidad una venta, una voluntad real de las partes de transferir el inmueble indgena a un particular no indgena. Este hecho se hace evidente ya que la promesa de venta se paga al momento de celebrar el contrato de promesa, y el precio de la venta es el mismo del contrato de arriendo. Sin embargo la Corte de Apelaciones ha determinado que si el precio del contrato de arriendo es el mismo del contrato de promesa, lo que hay aqu es una falta de determinacin del objeto, por haber una confusin del mismo. Esto infringe la ley, ya que cada contrato debe tener definido su objeto. Lo anterior sirvi de fundamento para anular un contrato de arriendo y promesa de venta. Nota: En este caso hay que distinguir, puesto que si se realiza un contrato a 5 aos y se paga una renta anticipada de 10 aos evidentemente se est transgrediendo la norma, en cambio si el contrato se va renovando automticamente no debiera constituir una alteracin a la norma prohibitiva. Revisar artculo 14 transitorio de la Ley 19.253.

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LA CESIN DE DERECHOS Y EL ARTCULO 13 DE LA LEY 19.253: Un tema que ha suscitado muchas discusiones ha sido la utilizacin de la figura de la cesin de derechos hereditarios de los herederos de una persona indgena a una persona no indgena. Este mecanismo se ha usado con frecuencia para permitir que particulares no indgenas adquieran tierras indgenas, sin embargo creemos que este es un resquicio legal, que persigue eludir la prohibicin del artculo 13, ya que al fallecimiento de una persona indgena el nico bien de relevancia econmica que deja a sus herederos es la tierra indgena. Creemos que aqu estamos nuevamente en presencia de un acto jurdico que tambin persigue vulnerar el artculo 13, ya que si bien en apariencia la herencia, de acuerdo a la teora dominante, constituye una universalidad jurdica, en el caso de la herencia indgena, sta est constituida nicamente por la tierra indgena. En cuanto a la cesin de acciones y derechos sobre tierra indgena, por aplicacin del artculo 580 del Cdigo Civil, obviamente este contrato tambin estara contemplado en el artculo 13. PROHIBICIN DE DIVIDIR LAS TIERRAS INDGENAS La Ley Indgena en su artculo 17 estableci una prohibicin de dividir para ciertas tierras indgenas, tales son aquellas tierras adjudicadas a virtud de divisiones de reservas indgenas y de comunidades indgenas conforme al ADL 2568 de 1979 y subdivisiones de comunidades de hecho conforme a la actual ley indgena. Fundamento: La finalidad de esta norma es evitar la divisin excesiva de las tierras indgenas. Sin embargo las tierras indgenas adquiridas a virtud de otras leyes, no se rigen por la norma en comento. Excepciones: 1.- Fines comunitarios y sociales. Ya vimos que el inciso 4 permite autorizar la divisin y enajenacin de parte de las mismas, inclusive a personas no indgenas para fines comunitarios, sociales, religioso o deportivo. 2.- Lotes resultantes de 3 o ms hectreas. Se permite subdividir estas hijuelas si los lotes resultantes tienen al menos 3 hectreas, pero para ello se requiere autorizacin judicial, previo informe favorable de la CONADI. En caso que la resolucin judicial niegue la subdivisin, puede apelarse al tribunal superior, conforme al procedimiento del artculo 56 de la Ley Indgena. 3.- Derecho Real de Uso. Los titulares de dominio de estas tierras indgenas pueden constituir derecho real de uso sobre determinadas porciones de ella, pero para ello deben concurrir 2 requisitos: 1 Que sea en beneficio de ciertos parientes, ascendientes o descendientes por consanguinidad, afinidad, legtima o ilegtima, y de los colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado inclusive. 2 Que el derecho real de uso, se constituya para los exclusivos fines de permitir a los beneficiarios del mismo, acceso a los programas habitacionales destinados al sector rural. El mismo derecho opera para personas que detentan un goce en tierras indgenas indivisas. Tal es el caso de por ejemplo ttulos de merced sin dividir, predios adquiridos para comunidades indgenas con el fondo de tierras. El Director o Subdirector de la CONADI, previo informe favorable de la SEREMI de Vivienda, determina la superficie de la propiedad o goce sobre la cual se autorice constituir el respectivo derecho de uso. El derecho real de uso, as constituido slo es transmisible al cnyuge del beneficiario o a quien obtuviere la posesin notoria de tal. Se aplican

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supletoriamente las normas del Cdigo Civil. Si el derecho real de uso se constituye a ttulo gratuito est exento del trmite de la insinuacin. En el caso de haber una sucesin hereditaria, los herederos podrn constituir derecho de uso sobre el inmueble comn, a favor del cnyuge sobreviviente o uno o ms de los herederos. Importante apunte tierras indgenas: 1 Normas protectoras, 2 Tener claro lo que dice relacin con el concepto de tierra indgena, la ley no lo define, sino que seala en el artculo 12 los casos, pero s es importante el concepto doctrinario y saber a qu se refieren los numerandos del artculo 12. RESOLUCIN DE CONFLICTOS EN MATERIA INDGENA Frente a controversias en que se vean involucradas personas indgenas y particularmente para prevenir o terminar conflictos sobre tierras indgenas la ley establece diversas formas de solucin, una de carcter extrajudicial a travs del Conciliador indgena y otra de carcter judicial ante el Juez de Letras a travs de un procedimiento especialmente sealado en la ley. 1.- Conciliacin: esta instancia se da en aquellos casos en que frente a un conflicto sobre tierras indgenas los interesados indgenas concurren voluntariamente a dependencias de la CONADI en donde podrn plantear sus pretensiones y sern instruidos sobre la forma de solucin del conflicto por un funcionario expresamente designado al efecto que se denomina Abogado Conciliador Indgena. Materialmente esto se realiza en dependencias de la Subdireccin de CONADI, sin solemnidad alguna y en donde el referido abogado recibir actualmente a una de las partes interesadas conocer los antecedentes que stos le proporcionen, en muchos casos requerir su complementacin y luego proceder a citar a las mismas dependencias a la contraparte. Conocidas las posturas de ambas partes, este funcionario procurar arribar a un acuerdo proponiendo bases de conciliacin. En el caso de que se arribe a un acuerdo, el abogado conciliador levantar acta de ello en calidad de Ministro de Fe. Esta acta que contiene la conciliacin producir el efecto de cosa juzgada en ltima instancia y adems tendr mrito ejecutivo para hacer cumplir lo acordado. En el caso de no arribarse a una conciliacin el conciliador los instruir para que intenten su accin por la va judicial en el caso de que no la hubiesen iniciado o derechamente le sealar que contine con la tramitacin judicial que estuviere pendiente. Estas conciliaciones en ocasiones requieren incluso el traslado de este abogado conciliador a terreno, as como de peritos en caso de ser necesario. Esta conciliacin es voluntaria, por tanto no se trata de un trmite previo obligatorio. 2.- Procedimiento Judicial: este se aplica respecto de todas aquellas cuestiones a que diere lugar el dominio, posesin, divisin, administracin, explotacin, uso y goce de tierras indgenas y respecto de los actos y contratos que se refieran o incidan en ellas y en que sean partes o tengan inters indgenas. El Tribunal competente ser el Juez de Letras de la comuna en donde se encuentre ubicado el inmueble y sern aplicables a este respecto las normas del Libro I y II del Cdigo de Procedimiento Civil en todo aquello que no sea modificado por la Ley Indgena. Tramitacin: Etapa de discusin: se inicia con la presentacin de la demanda, que deber formularse por escrito y que deber notificarse por receptor judicial o por

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funcionario del Tribunal especialmente designado al efecto. Adems la ley admite que se pueda notificar por Carabineros de Chile. A la presentacin de la demanda el Tribunal proveer citando a las partes a una audiencia de contestacin y avenimiento para el dcimo da hbil siguiente a la fecha de notificacin. Esta misma resolucin ordenar la comparecencia personal de las partes bajo apercibimiento del artculo 380 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, de ser trados bajo la fuerza. La comparecencia personal del o los indgenas ser obligatoria en trminos tales que si no concurre personalmente el juez podr suspender la audiencia y reiterar la citacin haciendo efectivo el apercibimiento. Lo anterior no est sealado en la ley, pero es el criterio adoptado en la prctica por los tribunales. En esta audiencia, una vez contestada la demanda, el Tribunal podr proponer bases de conciliacin y en tal sentido las opiniones que emita el juez no lo inhabilitarn para seguir conociendo el asunto. En el caso de arribarse a una conciliacin total o parcial, se levantar acta de ello y dicho instrumento firmado por el juez, las partes y el secretario, tendr mrito de sentencia ejecutoriada. Etapa de Prueba: en todo aquello que no se produjere conciliacin, el Tribunal en la misma audiencia deber recibir la causa a prueba, fijando los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber recaer. Contra esta resolucin podr deducirse reposicin de inmediato, recurso que deber resolverse sin ms trmite. El trmino probatorio ser de 10 das hbiles, contados desde la notificacin de la resolucin que recibi la causa a prueba y dentro de l deber producirse toda la prueba. En cuanto a la forma de rendir la prueba, sta se ceir a lo establecido en el artculo 90 del Cdigo de Procedimiento Civil, referido a los incidentes, por tanto la lista de testigos debe presentarse en 2 das. Los incidentes que formulen las partes en el curso del juicio se resolvern conjuntamente con la cuestin principal. Informe de la CONADI: vencido el trmino probatorio, de oficio o a peticin de parte el Tribunal remitir copia del expediente y en especial de la prueba instrumental que pudiera estar guardada en custodia a la CONADI para que sta evace su informe. Para ello tendr el plazo de 15 das hbiles. Segn la ley, este informe ser de carcter jurdico, tcnico y socioeconmico respecto de la cuestin debatida, el que ser suscrito por el director de la CONADI. Etapa de sentencia: el Tribunal deber dictar sentencia dentro del plazo de 30 das contados desde la fecha en que se haya recepcionado el informe de la CONADI. Contra dicha sentencia definitiva procede el recurso de apelacin dentro del plazo de 10 das hbiles, el que se conceder en ambos efectos. En segunda instancia el recurso se tramitar conforme a las reglas de los incidentes, esto es, se vern en cuenta, de manera que si el recurrente quiere que se escuchen alegatos, deber pedir que se traigan los autos en relacin y ofrecer la alegacin. Finalmente la ley seala que en estos juicios las partes debern comparecer con patrocinio de abogado y constituir mandato judicial, sin perjuicio de la posibilidad que tienen los indgenas de recurrir a los consultorios y defensoras indgenas que existen en cada regin.

DIVISIN DE LAS TIERRAS INDGENAS AMPARADAS POR TTULO DE MERCED

Quin la solicita La divisin se solicita formalmente al juez competente, por la mayora absoluta de los herederos de los radicados, residentes en la tierra indgena. Procedimiento:

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Estas tierras se pueden dividir a travs de un procedimiento judicial especial establecido en el artculo 16 de la Ley 19.253. El procedimiento es voluntario y el juez solicita informe a CONADI, previo a resolver la solicitud de divisin. Cmo se determina la porcin de cada indgena: Para determinar la porcin a adjudicar a cada indgena el juez aplicar el derecho consuetudinario, conforme al artculo 54 de la Ley Indgena y en subsidio la ley comn. Adjudicacin parcial de Tierra amparada por Ttulo de Merced: En casos calificados, un heredero residente puede solicitar al juez, la adjudicacin de su porcin o goce, sin que ello implique la divisin del resto del ttulo comn. No obstante dicha adjudicacin importar la extincin de sus derechos de herencia en el resto de terreno amparado por el ttulo de merced. Por otra parte la comunidad hereditaria pierde tambin sus derechos en el goce adjudicado. Las disputas originadas con ocasin de la divisin del ttulo comn, sern resueltas conforme al procedimiento especial indgena. Indemnizacin de los derechos de los herederos ausentes: Los indgenas ausentes y los que sean titulares de derechos hereditarios sobre tierras indgenas provenientes de ttulos de merced en que se constituya una comunidad indgena o propiedad individual, de acuerdo a esta ley y no desearen pertenecer a ella y no sean adjudicatarios de hijuelas, podrn solicitar al juez con informe de CONADI, el reconocimiento de sus derechos, los que una vez determinados se pagarn en dinero siguiendo el procedimiento establecido en el artculo transitorio de la ley. REGISTRO PBLICO DE TIERRAS INDGENAS Este registro se estableci para poder acreditar la calidad de indgena de las tierras enumeradas en el artculo 12. La razn es que suele ocurrir que se susciten dudas respecto de la calidad de indgena de algunas tierras. Esto anteriormente, durante la vigencia de otras leyes, permiti que personas no indgenas se apoderaran de tierras indgenas, ya que del tenor del contrato, no resultaba claro la calidad de indgena de las mismas. En virtud de esta norma, CONADI deber abrir un registro pblico de tierras indgenas, en donde se debern inscribir todas las tierras a que alude el artculo 12. La inscripcin en l acreditar la calidad de tierra indgena. La CONADI, podr denegar la inscripcin por resolucin fundada. El registro de tierras indgenas, no confiere la calidad de tierra indgena, ya que para ello basta con cumplir con los requisitos del artculo 12 de la LEY INDGENA. Slo sirve para acreditar la calidad de tal. Ello sin perjuicio de otros medios de prueba. EXCEPCIN: En ciertos casos, la inscripcin en el registro pblico de tierras indgenas s confiere calidad de indgena a la tierra: 1.- En el caso del artculo 12 N 1 letra e), es decir en el caso de las tierras indgenas adjudicadas en virtud de las leyes CORA, que constituyan agrupaciones indgenas homogneas. 2.- Tambin en el caso de las tierras histricamente ocupadas y posedas por las personas o comunidades mapuches, aimaras, rapa nui o pascuences, atacameas, quechuas, collas, kawashkar y yamana, siempre que sus derechos sean inscritos en el Registro de Tierras Indgenas.... RESTRICCIONES ESPECIALES Autorizacin del artculo 1749 del Cdigo Civil.

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El art. 14 de la Ley Indgena establece que tanto las enajenaciones entre indgenas como los gravmenes a que se refiere el art. Anterior (13) el titular del dominio deber contar con la autorizacin establecida en el art.1749 del Cdigo Civil, a menos que se halla pactado separacin total de bienes, y en caso de no haber matrimonio civil, deber contar con la autorizacin de la mujer con la ha constituido familia, la omisin de este requisito viciara de nulidad el acto. Esta formalidad habilitante, ya se estableca en forma similar en la Ley 17.729, art. 7 inciso segundo modificado por D.L.2750. La finalidad de la misma, es que el marido enajene la hijuela indgena, muchas veces el nico bien familiar, dejando en la indefensin a la familia indgena.

LA COSTUMBRE INDGENA COMO FUENTE DE DERECHO

En esta ley, por primera vez se hace un reconocimiento de validez legal a la costumbre indgena, como fuente de derecho. COSTUMBRE EN MATERIA SUCESORIA As en materia de sucesin, el artculo 18 de la Ley Indgena establece que la sucesin de las tierras indgenas individuales se sujetar a las normas del derecho comn. La de las tierras indgenas comunitarias a la costumbre que cada etnia tenga en materia de herencia y en subsidio por la ley comn. Costumbre en materia de tierras de propiedad individual Es frecuente que a la delacin de una herencia, se produzcan conflictos cuando los herederos son personas de avanzada edad. En estos casos generalmente el conflicto se produce porque los herederos hombres le desconocen el derecho a heredar a sus hermanas casadas, arguyendo siempre el que la mujer casada se va a la comunidad del marido y en ese caso pierde su derecho. En otros casos es el hijo mayor el que seala que l debe ser el que determine cmo se reparte la herencia. Tambin en otros casos los que se quedan en el terreno comn le desconocen el derecho sobre la propiedad a los hermanos que se fueron del predio, especialmente cuando stos tienen un trabajo que les reporta un ingreso mensual, arguyendo que ellos tienen un sustento econmico, en cambio ellos solo viven de lo que le da la tierra. Sin embargo en estos casos tanto las mujeres en el primer caso, como los restantes herederos, rehsan aceptar estas costumbres, lo que respalda la norma en alusin. Costumbre en materia de tierras de propiedad comunitaria En el caso de las tierras comunitarias, una prctica comn es considerar como posesin legtima la que corresponde al goce que detenta fsicamente la persona indgena en el predio comn. Esto acarrea que los herederos que estn fuera del predio comn, herederos no residentes, pierdan su derecho al momento de dividir la comunidad; lo que se reafirma tanto por esta norma como por el art. 16 de la Ley. Lo anterior resulta lgico, ya que de dividir las comunidades por la cantidad total de herederos quedados al fallecimiento de los radicados, hara prcticamente inviable, sustentabilidad econmica de las hijuelas resultantes del predio comn. COSTUMBRE HECHA VALER EN JUICIO El art. 54 de la Ley Indgena seala que la costumbre hecha valer en juicio entre indgenas de una misma etnia, constituir derecho, siempre que no sea incompatible con la constitucin poltica.

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A diferencia de la Legislacin civil, aqu la costumbre siempre es aplicable tanto en el silencio de la ley como cuando est acorde con la ley, la nica limitacin es que no contravenga la Constitucin Poltica. Los requisitos son los siguientes: 1.- Que se trate de un juicio entre indgenas, es decir no se podra invocar en el caso de que en el juicio una de las partes no sea indgena. 2.- Que no sea incompatible con la constitucin Poltica. Como quiera que sea, aqu la costumbre indgena, pasa a ser una fuente de derecho a virtud de la normativa ya comentada. En este punto vale la pena comentar, que la CONADI ha considerado tambin la aplicacin de la costumbre indgena para establecer la posesin notoria del estado civil. En efecto, en estos asuntos voluntarios en donde se solicita la posesin notoria del estado civil de casado, es frecuente que en las comunidades indgenas, personas casadas se separaran de hecho de sus cnyuges, y constituyeran a la usanza indgena uniones que duran aos. El caso tpico, es la situacin de un indgena casado legalmente, separado y que posteriormente constituye conforme a la usanza indgena una unin con otra mujer, de la cual inclusive nacieron hijos. De aplicar la legislacin general nos encontramos que la mujer unida a la usanza indgena, no podra obtener un reconocimiento de la posesin notoria de cnyuge, porque ello infringira la Ley de Matrimonio Civil, sin embargo es una prctica indgena muy reconocida, que de no asumirla producira situaciones absolutamente injustas, en que mujeres que conviven por ms de 30 40 aos, no tendran amparo en la ley comn, de ah que se justifique la aplicacin del art. 4 para reconocer esta costumbre. COSTUMBRE EN MATERIA PENAL La misma norma seala que en materia penal puede aplicarse cuando sirviere como antecedente para aplicar una circunstancia atenuante o eximente En algunos juicios se ha demostrado que ciertos hechos constitutivos de delitos segn la legislacin penal, corresponden a acciones propias de prcticas culturales indgenas socialmente aceptadas como vlidas dentro de ella. PRUEBA DE LA COSTUMBRE La costumbre en juicio puede acreditarse por todos los medios legales, especialmente por un Informe pericial que requiere el Tribunal a CONADI. Es frecuente que los tribunales cuando tengan dudas con asuntos relacionados con personas indgenas soliciten informe a CONADI.