Introduo ao Estudo do Direito II

(Prticas)

Aula 1 (23/02/12)
Bibliografia aconselhada: Manual do Professor Dias Marques Manual do Professor Freitas do Amaral

Aula 2 (28/02/12)
Generalidade Exemplo 1: Uma norma que manda regressar os governadores (em funes) capital no tem generalidade, aplica-se ao titular e no ao cargo. No mencionando os governadores em funes h generalidade. Exemplo 2: Os moradores do n 51 da rua X tem que limpar a referia rua. Se forem os moradores actuais a norma no tem generalidade. Contudo, se no referir aos actuais tem generalidade. Nota: Generalidade no tem que ter pluraridade indeterminvel, vg caso do Presidente da Repbica.

Abstraco - no se pode relacionar apenas abstraco com normas que disponham para o futuro Exemplo 1 Quem morar no n. 51 tem que limpar a rua. Generalidade - "quem"; Abstraco - a existir seria "morar" mas como se refere ao n. 51 uma situao concrecta, logo, no h abstraco. Exemplo 2 483. CC Generalidade - "Aquele que" Abstraco - "violar ilicitamente". Quando a situao est delimitada de forma tpica abstracta, vg (contrariamente) quem rasga a folha de um cdigo civil - geral mas no h abstraco.

Aula 3 (01/03/12)
Pretensas Caractersticas: Hipoteticidade: No caracterstica das regras jurdicas uma vez que no est presente em todas as regras, vg aplicao da lei no tempo. Imperatividade: Imperatividade caracterstica da ordem jurdica no das normas. Bilateralidade: Bilateralidade no caracterstica. Se fosse, toda a regra teria que implicar uma relao jurdica. H bilateralidade contrape-se a

alteridade/socialidade: contrape-se ao "outro" (no definido seno seria bilateralidade) uma posio.

Classificaes: Nacionais/Universais: a todo o territrio; Regionais: s regies autnomas; Locais: legislao autrquica;

Geral: tem um regime nico para todo um grupo, muito extenso, de situaes, vg artigo 483./1;

Especial: isola um grupo mais restrito do grupo inicial mas adaptalhe um regime especfico conforme com a regra geral, vg direito do cumprimento;

Excepcional: isola uma grupo mais restrito do grupo inicial mas contraria o regime inicial, vg artigo 483./2 com aplicao a partir do artigo 499.. Consentem interpretao extensiva: legislador disse menos do que queria e ai estende-se a letra da lei. Quando acontece o contrrio, temos que restringir a letra da lei. Nota: as normas excepcionais no consentem interpretao

analgica: pressupe uma lacuna, situaes no previstas pela lei que se tivessem sido previstas teriam sido reguladas, e que resolve de duas formas: ou se procura um caso anlogo, analogia legis, ou se procura integrao a partir de um princpio jurdico, analogia iuris. Nota: o campo de aplicao das normas geral, especiais e excepcionais de especialidade material.

Normas imperativas(injuntivas): impem-se independentemente da vontade dos destinatrios; proibitivas: vedam uma conduta, probe-se o acto e impe-se uma omisso - conduta negativa; prescritivas: impe uma conduta activa; permissivas: permitem uma conduta, vg casamento;

Normas dispositivas: impem-se mas dependente da vontade dos destinatrios; interpretativas dispostivas: supletivas: aquelas que vigoram quando as partes no as afastem, vg artigos 772. e 777..

Aula 4 (06/03/12)
Fices: Artigo 275./2, vg silncio artigo 218.; Presunes: Um juzo que permite de um facto conhecido retirar um facto desconhecido. "salvo se" elidvel: de um facto conhecido permitido retirar um facto desconhecido, vg artigos 491.; 492./1; 493./1; inelidvel: lei no permite de um facto conhecido retirar um facto desconhecido, vg artigos 243./3;

Aula 5 (08/03/12)

Concurso: H concurso quando duas ou mais normas se mostram vocacionadas em abstracto para chamar a si a resoluo de um caso concrecto. Concurso real: aplicam-se as duas ou mais regras que se apresentem vocacionadas para resolver o caso, vrios comportamentos/actos provocam a aplicao de vrias normas, vg

STJ 27/05/10,

Conselheiro Henriques Gaspar em www.dgsi.pt;

Concurso aparente: embora em abstracto duas ou mais regras se apresentem vocacionadas para resolver o caso, s uma que se vai aplicar. Nota: terminologia mais histrica que actual. especialidade (mais importante): normas jurdicas gerais,

especiais e excepcionais, vg artigos 131., 132., 133. CP; artigos 219. e 875. do CC; consumpo (absoro): quando o contedo de uma norma, pela sua gravidade, absorve outra, vg artigos 143./1 e 140. CP; o pura ou impura o prpria ou imprpria subsidiariedade: o explcita/expressa: artigo 150./2 CP e artigo 1156. do CC; o implcita Concurso ideal: um s comportamento faz desencadear vrias normas, unidade de comportamento e pluralidade de infraces, vg electricista a fazer uma reparao provoca um curto-circuito que queima tudo.

Aula 6 (08/03/12)
Ver Vol. I do Cdigo Civil Anotado, Professores Pires de Lime e Antunes Varela

Interpretao: O objectivo do artigo 9./1 sobretudo o subjectivismo, reconstituir a vontade do legislador. Para faz-lo utilizam-se os elementos: literal "no deve cingir-se letra da lei"; sistemtico "unidade do sistema jurdico": exigncia de coerncia, harmonia... no incompatvel com solues materialmente opostas; histrico "circunstncias em que a lei foi elaborada" (ocasio legis): este contexto histricos objectivo; actualismo "condies em que a lei aplicada"; nota: h falta de melhor pode-se considerar o elemento telelgico mas objectivo sob pena de se estar a repetir. Estes elementos podem ser agrupados em gramaticais (literal) e extragramaticais (sistemticos, histrico e telelgico).

A interpretao um processo integrado Os elementos ainda que possam ser visualizados individualmente acabam sempre por estar interligados, vg a palavra aco (literal) independemente de onde se insira (sistemtico) pode compreender significados diferentes; no artigo 2133. para se entender quem so os "descentendes" h que ter em conta o disposto no artigo 2135..

Aula 7 (15/03/12)

Historicismo pode ser: Subjectivo: vontade do legislador; Objectivo: circunstncia histricas em que a lei elaborada;

O elemento telelgico procura a causa final: causa final a ltima razo de ser das coisas, que fins visa prosseguir (a lei)... Este elemento pode ser subjectivo se prossegue os fins do pensamento legislativa ou objectivo se prossegue fins actuais, vg cdigo civil francs de 1804 e grande parte continua em vigor, nomeadamente o artigo 1384. (vs. 493. do CC) que considerado um arranha cus jurdico, d para tudo apesar de ter sido feito h 208 anos.

Nota

(opinio

do

assistente):

interpretao

tem

que

ser

necessariamente finalistas, objectivista e actualista.

Hierarquia (opinio do assistente): elemento literal (ponto de partida e limite); elemento teleolgico: para que que a lei serve - para porteger quem, para o qu... elemento histrico: no seguimento do elemento teleolgico at porque poca existia elemento teleolgico (exemplo do cdigo civil 1384.)

Aula 8 (20/03/12)
A telelogia a da lei (objectivista) ou a do legislador (subjectivista)? Pode-se admitir os dois sentidos. Mais, estes sentidos podero ainda integrar uma interpretao telelgica historicista ou actualista. H que fazer a ressalva que ainda que na interpretao telelgica se possa admitir uma vertente subjectivista apenas se considere a vertente objectivista. Importa sobretudo saber quais as finalidades que a lei serve no momento da sua aplicao. Conclui-se que a telelogia, visando maioritariamente conhecer as finalidades da lei no tempo em que aplicada, sobretudo de carcter actualista objectivista.

A interpretao telelogica muito importante na resoluo de casos concrectos, h que sempre interregoar a norma, vg uma norma probe que se durma na estao mas um passageiro espera do comboio f-lo, deve pagar coima? No, a finalidade da norma impedir que as estaes se transformem em dormitrios; caso do estilhao de metal... A interpretao telelogica muito manipulvel: o resultado desejado governa disfarado de reponsabilidade. No caso do estilhao de metal, no sendo o caso previsto pelo legislador, no houve uma interpretao subjectiva mas sim uma interpretao objectiva. A norma pode servir para tudo desde que encontre acolhimento na letra da lei, artigo 9./2.

Reduo telelgica: casos que embora caiam no mbito literal de aplicao da lei, no devem suscitar essa aplicao uma vez que a sua

finalidade prosseguida no caso concrecto, vg no se aplica o artigo 1699./2 quando os filhos so de ambos. Nota: existem autores que entendem que a reduo telelgica est implcita na interpretao restritva.

Lacunas: Lacunas rebeldes: aquela que no tem analogia, no tem caso anlogo. integrada atravs de uma norma que o interprete criaria.

Aula 9 (27/03/12)
Interpretao declarativa o esprito da lei condiz com a letra de lei. lata: a palavra tem vrios sentidos possveis e escolhe-se o mais amplo, vg artigo 362. quando se fala relativamente a "homem"; artigo 1798., "filho" estrita: a palavra admite vrios sentidos e escolhe-se o mais reduzido, vg artigo 492., "culpa", pondendo significar dolo ou negligncia, presume-se negligncia. Nota: dolo no se presume, prova-se. Os artigos 492. e seguintes presumem sempre negligncia. mdia: coincide com o sentido corrente da expresso.

Interpretao extensiva e interpretao restritiva o esprito da lei no condiz com a letra de lei. E uma vez que releva mais o esprito...

extensiva: atravs dos elementos extra-literais aponta para o sentido mais vasto daquele que decorre da letra da lei, vg artigo 506./1 no apenas aplicado aos automveis que colidiram mas tambm s pessoas lesadas; artigo 877. deve-se tambm aplicar a genros (intrepostas pessoas) e normas sob pena de se frustar o dito no artigo; artigo 1349., sera s para reparar? E para construir no? Claro que sim.

restritiva: atravs dos elementos extra-literais aponta para o sentido mais estrito daquele que decorre da letra da lei, exemplo dos casamentos idossoluveis, mas dissoluveis por morte.

Interpretao correctiva e interpretao ab-rogante no h esprito da lei subjacente a estas interpretaes. correctiva: pretende afastar uma norma nociva, injusta e inaplicavl e afastada pelo artigo 8./2, pelo princpo da separao de poderes e pelo princpio da vinculao do juiz lei. ab-rogante: afastada pelo artigo 9./3... valorativa: lgica: artigo 2208., sob pena de ter uma norma morta.

Integrao de lacunas Lacuna: "incompleio contrria ao plano da lei, ou seja, no foi prevista e se fosse prevista teria sido regulada" - Larenz Exclu-se da noo lacuna, a lacuna intencional, vg artigo 1796./1 hoje em dia pode resultar de inseminao artificial....

Exemplo de lacuna (dos exemplos mais famosos): a figura do incumprimento defeituoso no era prevista no BGB quando este foi publicado.

O caso anlogo pode ser muito diferente, o que importa a razo de ser da norma!

Aula 10 (29/03/12)
Lacuna de regulao/normativa: lacuna de regulao ser a lacuna de uma regulao completa, no apenas de uma norma. Lacuna normativa a lacuna de uma regra singular. Assim, deve-se classificar lacuna de previso/estatuio em vez de regulao/estatuio. A lacuna reporta-se previso, quando falta a estatuio pode-se ir busc-la a outra norma sem que haja lacuna. Ver: BMJ n 476, 23 de Abril de 1998. Coletnea de Jurisprudncia, 2002, Tomo IV, pgina 28. Acrdo da Relao de Coimbra de 30/10 de 2002.

Analogia proibida: normas incriminadoras, artigo 29./3 CRP regras fiscais, artigo 11./4 LGT (Lei Geral Tributria) normas excepcionais, artigo 11.

"a aplicao analgica comea onde acaba a interpretao extensiva."

Normas excepcionais: materiais: impede a aplicao analgica, vg ius singulare uma regra ou conjunto de regras introduzidas por razes de utilidade particular contra a razo geral (sacrifica-a), vg artigo 877. prejudicada a AP em favor da razo particular, a garantia da igualdade e da no discriminao formal: permitiria a aplicao analgica, vg proibido estacionar excepto aos domingo igual a permitido estacionar aos domingos, neste caso no h excepo, a excepcionalidade acaba s por ser formal, vg estacionamento proibido o a no ser para cargas e descargas de produtos comerciais - tem muito mais sentido aplicar a excepo do que a regra a quem descarrega moblias. Uma regra excepcionalmente formal quando contraria uma regra geral sem contrariar os valores fundamentais da ordem jurdica, ou, quando contraria valores fundamentais da ordem jurdica apoiando-se em outros valores fundamentais.

Na analogia legis parte-se do caso particular regulado para o caso omisso. Na analogia iuris parte-se do geral para o particular.

Os titulares de todos os direitos subjectivos tem direito a uma tutela inibitria.

Frias da Pscoa

Aula 11 (17/04/12)
A Cmara Coorporativa tinha competncia sobretudo consultiva. A ideia, era habilitar o Parlamento de uma cmara constituda por um corpo de tcnicos. Exemplos de normas coorporativas (actuais): Universidades Acordos colectivos de trabalho Ordens profissionais

Aula 12 (19/04/12)
Interpretao enunciativa ver Oliveira Ascenso Processo lgicos, mas tambm teleolgico, "jogamos" com os fins defendidos pelas normas, a sua razo de ser (ratio legis). Com a interpretao enunciativa estamos a extrair uma norma implcita noutra. S possvel quando a letra da norma no d uma resposta concrecta Conduz a duas regras lgicas (por identidade de razo): Probe o menos, probe o mais; Permite o mais, permite o menos.

Questiona-se se dentro da interpretao possvel o argumento contrrio senso:

A partir deste argumento possvel de um regra excepecional (material) extrair a regra geral, vg no caso do artigo 1571. dir-se-ia que para direitos reais menores no se aplicaria. Defende-se que no especial e, est-se aqui a tratar de uma impossibilidade de exerccio de Direito.

Aula 13 (24/04/12)
Entrega dos testes. Resoluo de casos de jurisprudncia.

Aula 14 (26/04/12)
Resoluo de casos de jurisprudncia (continuao).

Caso I Uma pessoa que tenha uma casa arrendada tem um gozo igual daquela a quem a tenha (casa) de usufruto. Gozo: usar e fruir. O artigo 1057. ilustrativo da posio do Professor Mota Pinto, ou seja, serve para defender que o legislador no consagrou porque no quis e, logo, baseia-se no elemento literal e sistemtico.

Caso II Quem defendia o 1901. estava a fazer uma interpretao restritiva e a cingir o direito de preferncia apenas e s s fraces autnomas. O "truque", no caso concrecto, o de fazer uma interpretao declarativa lata, ao invs de uma declarativa mdia. ver

Caso III S se aplica a prova de exclusividade quando os exames no deem uma probabilidade prxima da certeza.

Aula 15 (03/05/12)

Aula 16 (90/05/12)

Aula 17 (15/05/12)
A nica forma de aplicar conceitos, ainda que indeterminados, conhecendo o seu contedo e sentido. Assim, o conceito indeterminado s se torna operacional, juridicamente relevante, quando determinados. O processo de determinao do contedo dos conceitos indeterminados chama-se preenchimento valorativo. Preenchimento valorativo (operao de valorao entre o facto e o conceito, no espao vazio)

Perante os factos o juiz, interprete, tem que fazer uma avaliao do significado que os factos revestem para saber se estes ainda so abrangadidos pelo sentido do conceito indeterminado.

Actividade perigosa, artigo 493./2, um conceito indeterminado.

Aula 18 (17/05/12)
O artigo 483. uma clusula geral - trabalha de forma mais geral (ope-se ao casusmo) que abrange vrios conceitos indeterminados. A previso tpica (casusmos trabalha com os factos) so por

exemplo as normas do CP, artigo 130., tipo legal de homicido... Os tipos tambm podem conter conceitos indeterminados, vg especial perversidade. Os conceitos indeterminados no se podem opor s clausulas gerais e aos tipos.

Aula 19 (22/05/12)
Ver ltimas pginas do Professor Menezes Cordeiro Sistema externo: modo de disposio das fontes; Sistema interno: caractersticas das solues jurdicas - unidade e ordem. Quando se fala de sistema normalmente pensa-se apenas em Direito Privado.

No Direito Privado no h a igualdade juridica prevestida no 13. da CRP mas sim uma paridade juridica.

Pleno/No Pleno: O sistema no pleno e os processos de integrao so apenas sistemticos.

Aberto/Fechado: O sistema aberto porque premevel

a novos

valores, ou seja, transpor a ideia de igualdade do Direito Pblico para o Direito Privado sempre que assim seja necessrio, vg filhos; empregados... Esta transposiao deve ser feita com mediao dos conceitos indeterminados, nomeadamente bons costumes e ordem pblica. Mvel/Rigido: h reas do sistema que so mveis vg,

responsabilidade por confiana, Menezes Cordeiro: situao de confiana; justificao da confiana; investimento da confiana; frustao da confiana. Se for obrigatrio que se verifiquem os 4 pressupostos temos um sistema rgido. Seno for necessrio, uma vez que um dos pressupostos justifique a aplicao da tutela da confiana, temos um sistema mvel; responsabilidade civil actua por culpa (dolo ou negligncia) mas, em alguns casos, actua quando apenas se verifique dolo ou culpa grave. (Eventual caracterstica) Ciberntico - Sistemtica Integrada: h um centro e uma preferia. A integrao o movimento entre centro e preferia diz-se sisema ciberntico.

Nota: para o Regente sistema movel abertura a novas interpretaes. Para o assistente esta abertura integra-se mais no sentido do sistema aberto.