Droit de la proprit industrielle

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PROPRIETE INDUSTRIELLE
Rattrapage amphi Turgot 11H30 Sorbonne samedi 03 novembre. 05/10/07. Bibliographie : -code de la proprit industrielle -Prcis Dalloz, Azema et Galloux -droit de la proprit industrielle, Litec, Schmidt Zalevski. INTRODUCTION Le droit de la Proprit industrielle appartient ct de la proprit littraire et artistique, la proprit intellectuelle. Plus largement, il sagit de droits portant sur des meubles incorporels. Le droit de la proprit intellectuelle porte dur des objets trs htrognes : les uns sont des crations de formes (uvres de lesprit, dessins et modles) ; les autres sont des innovations techniques. Il y a une 3me catgorie : les signes distinctifs qui tablissent des rapports entre lactivit, les produits, les services et la personne morale ou physique qui en est titulaire. Cela sert distinguer dans le commerce les produits ou services dun concurrent, les diffrents fonds de commerce, les dnominations sociales. Dans cette catgorie, il ny a aucun signe de cration. Section 1 : des droits sur les biens immatriels. Les droit de proprit intellectuelle nont pas toujours exist, ils naissent en France avec la Rvolution Franaise. Sous-section 1 : les fondements controverss de la proprit intellectuelle. La justification des droits dur les objets intellectuels a vari avec le temps et continue tre discute. Tout dabord, si lon regarde ce quil se passait avant la Rvolution, on remarque que les inventions , les uvres ntaient protges que par les privilges (ou bien Lettres Patentes) accordes par la Prince et sa discrtion. Il ny avait aucune condition objective ou gnrale permettant de dire quon tait protg raison dune invention. La proprit intellectuelle apparat rellement avec la Rvolution. Le lgislateur rvolutionnaire met en uvre la notion de proprit industrielle et de droit naturel pour confrer un droit exclusif lauteur ou linventeur. En outre on fait un progrs intellectuel en distinguant le rgime de lobjet matriel et celui de lobjet intellectuel. Avant la Rvolution, les marques existent mais ce sont celles des corporations. Avec la rvolution, le systme est remis plat et le droit sur la marque devient dabord un droit doccupation. Les courants doctrinaux : Il existe la doctrine de la rcompense qui consiste dire quon accorde un droit

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exclusif comme la rcompense de leffort inventif ou crateur. On accorde ce droit que dans la mesure de lutilit sociale et dans la limite de lutilit sociale. Il est donc conu comme une exception temporaire. La thorie du droit naturel : on met en avant les intrts de linventeur. On justifie la titularit de ce droit par lacte dinvention, de cration ou doccupation. Ces droits doivent appartenir ceux qui sont lorigine de ces objets.

Cette thorie du droit naturel est trs prsente en droit dauteur franais, elle se mlange avec la thorie de la rcompense dans le droit des brevets. Pour le droit des signes distinctifs, cette rcompense na pas lieu dtre. fonder la protection des droits de la proprit intellectuelle sur la dfense des investissements. Au fond, si quelque chose a cot de largent et vaut la peine dtre copi, alors cette valeur doit tre protge par un droit de proprit. Cette thorie a des inconvnients : cela pousserait protger nimporte quel investissement ; cela sme le trouble entre les catgories de droits et cela aboutit roder le domaine public. Puis elle donne des armes aux adversaires de la proprit intellectuelle car en ralit, le fondement avanc es uniquement conomique et les partisans de la libre utilisation des objets de proprit intellectuelle auront une grande facilit la critiquer.

Quoi qu il en soit, une intervention du lgislateur savre ncessaire pour donner des moyens de protection ? De plus, on peut avancer un certain nombre dides pour justifier ces droits. Tous participent une ide de justice, dencourager le commerce, la cration et le commerce. Sous-section 2 : la nature juridique de la proprit intellectuelle discute. Controverse qui date du 19me sicle. Il y a des enjeux pratiques : sagit il dun droit spcifique ou non ? si cest une proprit assimilable celle du code civil on pourra transposer des mcanismes du cciv au droit de la proprit intellectuelle. Si la proprit intellectuelle peut tre assimile la proprit, doit on la considrer dun genre autonome ou non ? Est ce que les droit de la proprit intellectuelle peuvent bnficier dune garantie constitutionnelle ? comme la spoliation ? Le lgislateur a longtemps t hsitant quant la nature de la proprit intellectuelle, il a parfois fait rfrence la proprit. La CJCE a toujours t trs prudente sur ce point. En droit dauteurs, les premires lois parlent de proprit artistique ou proprit des inventions. On tablit un rgime qui est quand mme trs loin de celui de la proprit de droit commun : - cest une proprit limite dans le temps (hors en droit civil, la proprit est illimite dans le temps). - La possession acquisitive ne sapplique pas en matire de biens artistiques. - Le droit dauteur nest pas un droit purement patrimonial. Il a aussi une composante extra patrimoniale, un droit de la personnalit.

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Avant la doctrine majoritaire se prononait contre la prononciation du droit de proprit. Elle considrait quil sagissait dune catgorie nouvelle et part. Roubier : tous ces droits permettent de rattacher la clientle grce linvention. Lobjet commun de tous ces droits est la clientle qui constitue la valeur. Selon lui il y a ct des droits sur les meubles corporels et immeubles, il y avait les droits sur la clientle. Cette prsentation est errone car explique la nature des droits par leffet quils produisent. Dautres auteurs ont aussi considr quil sagit de droit sui generis sans ncessairement considrer quil y a un droit sur la clientle a proprement parler ; mais en affirmant que pour ces droits patrimoniaux, on ntait pas loin de la proprit, mais que compte tenu de lexistence de droits moraux,, ce nest pas un droit de proprit gnrale, mais un droit sui generis. Sous limpulsion de Mousseron, la doctrine a tent de dire que le droit de proprit peut tre conditionn par lexploitation de son objet. La possession ne sapplique par car lobjet est particulier. La matrise dun tel objet ne peut tre que juridique. mme si le titulaire du droit a la matrise exclusive de son objet. Il existe deux sortes dactions en revendication : - rcuprer le droit sur une invention sur un bien ou une marque dpose par un tiers de manire frauduleuse. - Action en contrefaon : sanctionne lusurpation dun droit de proprit intellectuelle. Dfend le droit de proprit et quand elle russit, rcupration de la pleine jouissance de la proprit. Si on entend par qualification de proprit le fait que le c.civ (art 544 : droit le plus absolu de jouir et de disposer) puisse sappliquer, alors on peut tout fait parler de proprit pour les droit sur les invention et les marques. Mais si on regarde lensemble dans dispositions du c.civ sur la proprit, on remarque quil est conu pour des biens corporels. Lobjet immatriel ne se prte pas ces dispositions. Donc si on est en prsence dun proprit il sagit dun genre tout fait part. A partir du moment o on a codifi cette matire on a encore plus marqu son caractre autonome. Il existe des droits de la proprit intellectuelle qui nont pas de titulaires. Certains sont titulaires de droits de la proprit intellectuelle mais ne sont pas lorigine de linvention. Lide quil sagit dun droit sui generis est en ralit plus judicieuse. La qualification de proprit prsente quand mme un intrt : si on parle de proprit intellectuelle on peut bnficier de la protection au titre des droits fondamentaux, du droit de proprit tel que prvu larticle 17 de la DDHC et dans la CEDH. Cest ce qui a t confirm rcemment : la CEDH plusieurs reprises a considr quen ce qui la concerne, la qualification de biens mme immatriels peuvent tre protgs par la proprit quel que soit la droit interne des Etats membres. Conseil Constitutionnel a rendu une dcision le 27 juillet 2006 o il a dit que lvolution du droit de proprit se caractrise par lappli de nouveaux domaines et objets parmi lesquels figurent les droits de la proprit intellectuelle. Section 2 : Une diversit des droits de la proprit intellectuelle.

Droit de la proprit industrielle A. la diversit.

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Le droit de la proprit intellectuelle fait lobjet dune grande division entre la proprit littraire et artistique (droit dauteur et droits voisins) et la proprit industrielle. Proprit littraire et artistique : Ce sont des droits mixtes : lauteur a un droit conomique (droit dexploiter son oeuvre) et a un droit moral ( lauteur exprime sa personnalit dans son uvre et la dfense de lexpression de cette personnalit dbouche sur des droits extra patrimoniaux). Les droits dauteurs sont protgs du seul fait de leur cration. Luvre est protge si elle remplit un critre unique : celui de loriginalit dans la forme (doit reflter la personnalit de son auteur). Proprit industrielle : Il y a une obligation dexploiter qui pse sur le titulaire du droit (cela nexiste pas en matire de proprit littraire et artistique). Elle fait lobjet dune division entre les innovations industrielles et les signes distinctifs. - Les innovations industrielles recouvrent des objets et techniques qui ont un caractre de nouveaut absolue.On y retrouve les inventions, les obtentions vgtales et les topographies de semi conducteur, le design. - Les signes distinctifs ne sont pas originaux, ce ne sont pas des crations, mais ils ne prsentent pas non plus de nouveaut absolue. Leur nouveaut est relative ; ces signes ne sont protgs que dans leur fonction qui est de distinguer des produits et des services, un fonds de commerce ou une personne morale. On trouve les marques, la dnomination sociale. tout ce quon demande, pour les protger est quils naient pas t utiliss avant. Ce qui est de commun dans la proprit industrielle est quon va obtenir un monopole dexploitation. B. Lunit de ces droits. Tous ces droits portent sur des objets immatriels. Ces droit sont des droits exclusifs dexploiter lobjet. Tous ces droits ont en commun de reprsenter des restrictions la libert du commerce et de lindustrie. On doit considrer que les droits de la proprit intellectuelle sont les exceptions et que le principe est la libert. Cest aussi pour a que lintervention du lgislateur est ncessaire pour fixer les limites de ces droits. Ces droits font partie des lments du fonds de commerce et le fonds de commerce est lui mme qualifi de meuble incorporel. Tous ces droits ont en commun une action en justice spcifique car elle remplit plusieurs fonctions : cest laction en contre faon ; on peut lexercer si bien devant les juridictions civiles que pnales. Une technique de confection des preuves : la saisie contrefaon : moyen de se procurer des preuves des actes de contrefaon. Tous ces droits ont en commun de soulever des difficults relativement des principes de libre circulation et de libre concurrence. Tous ces droit laissent tout un champs : le domaine public ; cest le fonds commun o chacun peut puiser librement. Dans le domaine public il y a tous les objets intellectuels qui ont t protgs un moment mais qui ne le sont plus, les objets intellectuels qui auraient pu tre protgs mais qui ne le sont pas (car divulgus), des objets intellectuels qui ne peuvent pas tre protgs car ils doivent appartenir tous ou personne.

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Caractristiques particulires la proprit industrielle : En ce qui concerne la proprit industrielle (contrairement au droit dauteur), le critre commun est la nouveaut. Cest un critre objectif. Les droits de la proprit industrielle sont assortis dune obligation dexploiter assortie de sanctions. Spcialisation des mtiers car ce sont des matires complexes en raison de lobjet sur lequel elles portent notamment. Elles bnficie dune protection spcifique. Il existe un institut national de la proprit industrielle. Il procde lexamen et lenregistrement des droits. Section 3 : droit de la proprit industrielle et concurrence. Quel est le rle conomique de la proprit industrielle ? Quels sont les rapports entre proprit industrielle et concurrence dloyale ? les sont les rapports avec le droit communautaire de la concurrence ? Sous-section 1 : rle conomique de la proprit industrielle. A. limportance conomique de la proprit industrielle. La place dans le PIB de la proprit industrielle est trs difficile calculer, mais on a quand mme des moyens de chiffrer. EN 1996, la commission euro avait valu la part des biens et services protgs par le droit dauteur 7% du PIB de la communaut. En 2000, loffice euro des brevets estimait que les revenus des licences sur brevets reprsentaient 100 millions de dollars. Aujourd'hui on regarde quelle est la quantit de brevets qui sont en vigueur, et quelle est la quantit de dpts. On peut aussi utiliser une matire ngative : on regarde la valeur de la contrefaon. Il y a des innovations que lon ne protge pas ; les entreprises les gardent secrtes. Si on regarde du ct de la contrefaon : on assiste un dveloppement constant de la contrefaon qui est devenue aujourd'hui une vritable industrie. Il y a des Etats dans lesquels la contrefaon est autorise et mme encourage. Pour la France les saisie en douane des marchandises de contrefaon avaient reprsent 63700 articles en 93. En 95 : 30000, 2002 : 2millions ; 2004 : 3 millions et demi. Lchelle de la communaut europenne :: en 2003 : 100 millions. Ces chiffres sont en ralit une gote deau car les vrifications des douanes ne correspond qu 5%. Les pays les plus contrefacteurs sont : la Chine (86% des marchandises saisies lanne dernire), la Malaisie (4%), les Emirats Arabes, linde, lAlgrie, la Turquie, Hong-Kong. Ce qui est le plus contrefait est les cigarettes. Il y a aussi les quipements lectriques, les dvd, cd, les jouets, les mdicaments commencent aussi tre trs contrefaits. Bien sr il y a aussi les vtements, sacs, montres.

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En 2004, la perte demploi imputable la contrefaon reprsente 200 000 emplois dans lUE et 30 000 pour la France. B. Le rle concurrentiel Ces droit encouragent et rcompensent linnovation. Ils permettent aux agents conomiques de se distinguer aux yeux de la concurrence et de la clientle, et de dvelopper leur activit. Les signes distinctifs constituent un aiguillon pour la concurrence. On considre que les droits de la proprit intellectuelle facilitent les changes. Mme quand on possde un brevet, on nest pas pour autant dans une position dominante. On peut trs bien avoir un brevet due une innovation technique, mais il existe dautres procds concurrents moins chers par exemple. Il y a presque toujours des produits ou des techniques qui sont substituables. Ce qui peut tre loccasion dabus de position dominante ce sont les accords, les ententes que lon passe, ou les refus de licence. Les droits de la proprit intellectuelle sont indispensables au fonctionnement des compagnies de march concurrentiel. Il est prfrable de permettre un innovateur de sapproprier la rente inhrente linnovation car cela apparat comme la garantie la plus sre pour assurer la croissance et la concurrence long terme. Concernant les autres innovations, les concurrents vont tenter de trouver un produit plus performant. Sagissant des marques et des produits, on peut donner une autre forme celui-ci. Concernant le droit dauteur le monopole en lui mme ne limite pas la concurrence, cela dpend de la manire dont on dtermine le march considrer. 12/10/07

Sous-section 2 : rapports entre proprit industrielle et la concurrence dloyale. Comme la affirm la Cour de Cassation dans un arrt de principe de 1985 : si la recherche de la clientle est lessence mme de la libert du commerce, il y a une exception quand on abuse de la libert du commerce causant volontairement ou non un trouble commercial. Cest la dfinition de la concurrence dloyale. Ces abus justifient rparation sur le fondement de la responsabilit civile : art 1382 et 1383. Il est important de ne pas confondre laction en concurrence dloyale avec laction qui sert dfendre le droit de proprit industrielle, c'est dire laction en contrefaon. Laction en concurrence dloyale : - pour que laction en concurrence dloyale puisse aboutir il faut 3 conditions : faute, dommage, lien de causalit. Cette action se prsente de manire particulire : la plupart du temps, quand on a dmontr la faute , la jurisprudence considre que cela suffit justifier laction car la faute cause ncessairement un trouble commercial. Le prjudice va servir valuer le montant des dommages et intrts comme condition de recevabilit de laction. Cette faute peut tre volontaire, ou une faute de ngligence ou dimprudence.

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- Roubier a dress la typologie des actes de concurrence dloyale : la recherche de confusion avec lentreprise rivale dans lesprit de la clientle ; les actes de dnigrement, la critique excessive, actes de dsorganisation par lentreprise concurrente, actes de dsorganisation du march en gnral. - Sous linfluence de Singa, on a mis en lumire une autre forme dactes de dloyaut : cest la thorie du parasitisme. Cest une forme dagissement dloyal dans le commerce assez subtil : consiste se placer dans le sillage dune entreprise pour tirer un profit parasitaire du succs de lentreprise et son dtriment. Cette thorie peut tre applique aussi bien dans les rapports de concurrence quen dehors des rapports de concurrence. La sanction du parasitisme (sous 1382 et 1383) ne ncessite pas des rapports de concurrence entre le parasite et sa victime. Cette thorie a t conue pour pouvoir sanctionner le reprise dune marque reprise par quelqu'un dans un secteur dtermin. Mais on sest aperu quutiliser ce nom de marque dans un autre secteur parasitait la marque : mme sil ny avait pas de confusion, il y avait parasitisme car on tirait directement profit de limage de la marque. Cela peut aussi nuire limage de la marque. Dans certains cas la marque perdrait de la valeur car elle perdrait de son unicit (si en principe elle nest connue que pour un seul type de produits). laction en contrefaon : Ne sanctionne pas une faute mais un empitement de la proprit . sanctionne la violation dun privatif de proprit. Le seul fait davoir port atteinte au droit privatif suffit donner lieu des dommages et intrts et ce, indpendamment du prjudice subi. Ces deux actions ont des objets diffrents : laction en contrefaon est aussi bien civile que pnale. Elle dfend le droit de proprit. Laction en concurrence dloyale est, elle, purement civile et sert sanctionner une faute. Ces deux actions peuvent coexister. Il peut arriver que les deux se compltent et en pratique cest trs frquent. Encore faut il dmontrer que lon sappuie sur des faits distincts : invoquer des faits de contrefaon et des faits de concurrence dloyale. Il y a contrefaon quand ladversaire a reproduit lobjet ou le signe qui constitue la marque. Si les emballages ont aussi reproduits. Si de plus il a dnigr le produit auprs de la clientle alors il y a des arguments pour les 2 actions. Il arrive que des actes soient qualifis la fois de contrefaon et de concurrence dloyale : quand le contrefacteur se livre une copie du pendant lidentique : le caractre identique cre un risque de confusion donc cest aussi de la concurrence dloyale. Laction en concurrence dloyale peut servir protger celui qui na pas de droit privatif : il sagit de permettre de sanctionner des actes de dloyaut consistant crer des risques de confusion : caractre dloyal des circonstance. On peut copier ce qui nest pas protger. Mais on peut critiquer la manire dont on a reproduit ce produit. Ce qui compte cest les circonstances qui entourent ce produit. Ex : quand une technique nest pas brevetable, on dit que cest un droit du savoir faire. Ce savoir faire peut tre utilis par plusieurs entreprises. Le seul moyen de le conserver est de le garder secret. Si on obtient ce savoir faire en dbauchant les salaris, il sagit dactes de dloyaut : on peut agir en concurrence dloyale. Ex : acheter un produit non brevet, fabriquer un moule et le reproduire : conomie de travail,

Droit de la proprit industrielle de moyens, :concurrence dloyale. Sous-section 3 : droit communautaire de la concurrence et proprit industrielle.

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A priori il existe une contradiction entre les droit de la proprit industrielle qui sont caractriss par un droit exclusif dexploitation et par un caractre territorial. La libre circulation du TCE parat sopposer au principe de territorialit des droits. Il y a aussi une contradiction entre le droit exclusif dexploitation et le principe de la libre de la concurrence. Ces droits exclusifs ne portent il pas atteindre au principe de la libre concurrence ? Opposition manifeste mais pas forcment irrductible car la communaut europenne a intrt ce que le march unique fonctionne bien, mais aussi ce quil y ait des progrs dans la concurrence, le commerce, la cration. Il faut donc trouver un quilibre entre les principes du trait et la ncessit de protger la proprit industrielle. A. les principes de conciliation. Pour prserver les droits de la proprit intellectuelle Et viter quils naient une consquence nfaste dans la communaut, les autorits communautaires ont labor des textes de conciliation : -art 30 TCE : les dispositions du trait en mat de libre circulation et de libre concurrence ne font pas obstacle certaines restriction ces principes justifis par des raisons tirs de la proprit industrielle et commerciale. Il y aura des restriction la libre circulation et libre concurrence qui pourront tre admises car servent prserver le principe de droit de la proprit industrielle. Cette exception est carte quand les restrictions apparaissent comme des moyens de discrimination arbitraire : la CJCE a d rechercher ce qui, dans la proprit industrielle relve du lgislateur national, ce que les principes du trait ne remettent pas en cause afin dappliquer lart 30. Elle y est parvenu en distinguant existence et exercice du droit de proprit industrielle : lexistence du droit (son objet) relve de la loi nationale. Lexercice de ces droits peut tre restreint par lapplication du trait. La CJCE a mis en lumire la nation de lobjet spcifique des droits de la proprit intellectuelle et la notion de fonction essentielle. Pour la CJCE les restrictions de lart 30 ne vont jouer que si elles sont justifies par la sauvegarde de lobjet spcifique de ces droits. Ce nest que dans la mesure o lobjet du droit est en cause que lon pourra faire jouer la restriction de lart 30. La fonction essentielle sert en partie complter lobjet et sert interprter les directives : la fonction essentielle des droits se rfre la finalit de ces droits. Chacun des droit de proprit intellectuelle a sa fonction propre. Pour les brevets, la CJCE considre que cest la rcompense de leffort inventif de lauteur. Pour les marques, la fonction essentielle est de garantir au consommateur lidentit dorigine du produit qui porte la marque. Garantir lidentit dorigine du produit marqu : on peut attribuer la responsabilit de ce produit au propritaire de la marque. Pour le droit dauteur, la fonction essentielle est de prserver le droit moral, les intrts extra patrimoniaux qui sont dans luvre et la rcompense de leffort crateur. B. libre circulation et proprit industrielle. Les rapports entre libre circulation et droit de la proprit industrielle sont devenus conflictuels

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avec apparition du march des importations parallles : on peut importer un produit qui a t mis sur le march en France, limporter en Allemagne et le rimporter en France. Lobjet spcifique a t dfinit loccasion de ces importations de marques, brevets.. Il comporte, pour tous les objets de la proprit industrielle, le droit dinterdire au tiers au moins la fabrication du produit. Interdire donc la contrefaon. Lobjet spcifique comporte aussi le droit dautoriser ou dinterdire la premire mise en circulation des produits qui sont couverts par le droit intellectuel sur le territoire de la communaut. Si le titulaire du droit a autoris la mise sur le march du produit sur le march europen, il ne peut plus contrler la circulation du produit. Une fois que le respect de lobjet spcifique est assur, on considre que le droit spuise. Le titulaire du droit ne peut plus contrler son produit. Cest leffet dpuisement du droit. Une fois le droit puis la libre circulation sapplique pleinement. Il y a des conditions cet effet dpuisement : - il faut le consentement du titulaire du droit la premire mise sur le march. Donc si pas de consentement, pas dpuisement. Il na pas donn son consentement quand par ex les produits ont t contrefaits. Il y a des cas o la mise en circulation est licite et pourtant pas de consentement. Cas o la lgislation dun Etat retire au titulaire du droit la possibilit de consentir la libre circulation du produit : systme de licence force. Le titulaire du droit peroit une rmunration mais il na aucun consentement donner. Il pourra sopposer aux importation de ces produits qui ont t mis en circulation dans la communaut. Il pourra invoquer son droit de proprit dans tous les autres Etats que celui avec lequel il a sign la licence force. - Consentement sur le territoire dun Etat de la communaut. Si consentement dans un pays tiers alors il ny a pas deffet dpuisement en ce qui concerne la communaut. Il peut sopposer limportation dans la communaut. Il ny a pas deffet dpuisement international ou universel. La notion dobjet spcifique va tre complt par la notion de nature essentielle : si lon admet leffet dpuisement dont les conditions sont remplies on remet en cause la fonction essentielle du droit. Ex : droit des marques fonction essentielle est de garantir lidentit du produit. Jai mis en circulation un produit pharmaceutique dans la communaut. Un importateur achte une partie de ce lot, mais il va reconsidrer le produits, tout en gardant la marque. Mais si au cours des oprations de reconditionnement le produit a t affin alors la fonction essentielle de la marque ne peut plus jouer. Lentreprise pharmaceutique peut sopposer la libre circulation de ce produit. Ex : une marque de caf. Cette marque va tre vendue une personne dans un ays et une autre dans un autre pays. : deux entreprises vendant le caf en utilisant la mme marque dans ces deux pays, mais caf dont le contenu est diffrent. On ne peut pas attribuer la responsabilit de ce caf au titulaire de la marque car il y en a deux. Dans ce cas de dmembrement de la marque, la fonction essentielle justifie que chacun des titulaires appose la marque dans son pays respectif. C. libre concurrence et proprit industrielle. Le caractre du monopole dexploitation, caractre exclusif du droit, et le fait que lon conclu des licences exclusives, fait que lon peut se heurter au principe de la libre concurrence aussi bien sur le terrain de lart 81 que 82 (abus de position dominante).

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Les questions de libre circulation sont peu prs rgles. Mais du ct de la libre concurrence il y a beaucoup de jurisprudence de plus en plus dfavorable au proprit industrielle, et dont la porte nest pas facile valuer. Il y a une inquitude avoir pour les titulaires de ces droits. 1. lart 81 TCE la prohibition des ententes respectives. Prohibe les accords concerts susceptibles de porter atteinte au commerce entre Etats membres et qui ont pour objet ou pour effet de restreindre la concurrence dans le march commun. Or il y a dans les contrats de cession de droit de proprit intellectuelle, et autres accords, des clauses qui peuvent tomber sur le coups de lart 81. Ex : les clauses par lesquelles le donneur de licnce (titulaire de brevet), impose les prix que le licenci devra pratiquer Ex : Clauses qui subordonnent la licence des conditions qui nont rien voir avec son objet Ex : clauses destines empcher les importations parallles et entravent la libre circulation. il peut y avoir application de larticle 81 pour justifier ces ententes restrictives, mais qui au fond, profitent et sont utiles lutilisateur. Les autorits communautaires ont pos des rgles : -arrt semence de Mas, CJCE, 82 : distinction entre licences exclusives ouvertes qui sont valables et les licences exclusives fermes qui sont anticoncurrentielles. La licence exclusive ouverte est celle o lexclusivit qui est prvu dans le contrat ne vise que les parties : le donneur et le preneur de licence. C'est dire lorsque le doneur de licence sengage ne pas considrer dautres licences des concurrents sur le mme territoire et sengager lui mme ne pas concurrencer son licenci sur le territoire. Cest ok car nempche pas les importations sur le march parallle. Mais , est incompatible avec cet art la licence exclusive ferme, c'est dire qui comporte une protection territoriale absolue : les deux parties se sont entendues pour liminer compltement la concurrence sur le territoire en question : empcher le march parallle. -par la suite, les autorits communautaire ont essay de rgler les problmes que posent les accords de transfert de technologies par la mthode du rglement communautaire. Si o respectait les dispositions du rglement on tait tranquille du ct de la concurrence. Mais rglement de 2004 a modifi le systme : ce rglement concerne uniquement des accords bipartite et un domaine beaucoup plus large quavant, ce sont des accords de licence : cest aux entreprise de savoir si elles entrent bien dans le cadre de ce rglement, cest assez compliqu. 2. les abus de position dominante. Art 82 TCE. Le fait pour le titulaire dun droit de proprit intellectuelle dobtenir un droit exclusif nest pas en soi un abus de position dominante, cela ne signifie mme pas quil y a une position dominante. Ce quil faut rechercher le march pertinent : il faudra voir si la position que joccupe par rapport aux produits substituables qui se trouvent sur le march, est dominante ou non. Une fois que la position dominante est tablie, il faut voir si lorsque le titulaire du droit refuse une licence quun tiers lui demande, est ce un abus de position dominante. Cour de Cassation 1988 Volvo : le fait dexercer le droit exclusif qui comporte le droit de refuser une licence nest pas un abus de position. Mais en 95, la CJCE et le tribunal de premire instance ont rendu des arrts qui ont introduit

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une brche dans le droit exclusif : arrt Mac Gill 1995, lexercice du droit exclusif, c'est dire du refus daccorder une licence, peut tre abusif lorsque lobjet du droit en question est indispensable pour celui demande la licence. Il y a un risque dlimination de la concurrence sur un march voisin/ le refus de licence empche lapparition dun produit nouveau. Ce refus est injustifi. Donc 4 conditions. D. lapplication du principe de non discrimination. Art 12 TCE. Principe de non discrimination raison de la nationalit a t appliqu plusieurs reprises en mat de proprit intellectuelle.

TITRE 1 : LES BREVETS DINVENTION

La plus ancienne trace de brevet remonte au 7me s avant JC. Cest un droit exclusif accord aux cuisiniers qui inventaient de nouvelles recettes. Le premier systme de brevet ressemblant notre droit date du XVme sicle Venise. En ce qui concerne la France partir du 16me sicle on a un systme qui fonctionne travers les privilges qui donnent des monopoles dexploitation ms fonctionne en corporations. A lide de proprit individuelle qui apparat avec la Rvolution, il y a lide de contrat social pass entre linventeur et la socit. La socit accorde un droit de brevet, une protection contre les tiers, en contrepartie linventeur divulgue son invention, le droit exclusif nest que temporaire. Elle va vite retourner dans le domaine public. Le droit des brevets actuel date dune lgislation de 1978. Il y a lheure actuelle ct du systme de brevets national, il y a un systme de brevets euro, fond sur la convention de Munich sur le brevet euro. Cette convention ne concerne pas que la communaut europenne. En effet, travers un dpt unique devant loffice euro des brevets, possibilit dobtenir un brevet valable dans lensemble de la communaut. Ce brevet euro, une fois dlivr, est valable dans chaque pays euro, mais est soumis la loi de chaque pays. La rforme de 1978 a t faite pour aligner le droit du brevet franais sur une bonne partie des rgles poses par la convention sur le brevet euro. Il faut souligner lexistence de la directive sur les inventions biotechnologiques. Puis une autre directive de 2004 va tre transpose sagissant de laction n contrefaon.

SOUS-TITRE 1 : LACCS LA PROTECTION CHAPITRE 1 : LES CRITRES DE BREVETABILIT. Il faut que linventeur ait apport quelque chose ltat de la technique. Linvention est une solution technique, qui pour tre brevete doit tre nouvelle, tmoigner dune activit inventive et tre susceptible dune activit industrielle. Section 1 : une contribution la technique dans un domaine non exclut de la brevetabilit. Sous-section 1 : le caractre industriel. Sous lempire de la loi de 1844 le caractre industriel tait lexigence que linvention soit

Droit de la proprit industrielle industriel dans son objet, sa nature et son application. A. linvention. Il y a 4 conditions et linvention en est une. Une invention, au sens du droit des brevets est : 1. la dfinition positive de linvention.

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On considre donc sous linfluence de la doctrine majoritaire que linvention est une condition de la brevetabilit. Mais pas de dfinition positive dans la loi. En droit des brevets, compte tenu de lintrt gnral qui sy attache et de la restriction la concurrence que reprsente le droit exclusif il faut une dfinition troite : solution technique apporte problme technique par des moyens techniques. Cette dfinition permet dcarter tout ce qui est cration esthtique, dcouvertes scientifique ou mathmatique, et tout ce qui relve de la nature. Le droit des brevets donne une importance la nation de technique et plutt la nation de ltat de la technique. Linvention brevetable nest pas celle qui enrichit, cest celle qui modifie ltat de la technique. Linvention a un caractre concret, utilitaire, utilisable dans lindustrie. Mais si on exige que linvention modifie ltat de la technique, on nexige pas que cette invention prsente une qualit particulire, un effort particulier de la part de linventeur ou mme quelle ait de la valeur ou quelle produise un rsultat parfait. De mme, le mrite de linventeur est indpendant. La seule limite est que si on est indiffrent au caractre imparfait du rsultat, il faut quand mme que linvention produise un rsultat. 2. dfinition ngative de linvention. Art L 611-10 al 2 du code de la proprit intellectuelle : ne constituent pas des inventions par nature, les dcouvertes, les thories scientifiques et les mthodes mathmatiques, les cration esthtiques, les plans , principes et mthodes dans lexo dactivits intellectuelles (), les prsentations dinformations. Cette liste nest pas exhaustive en principe, mais on ne voit pas quels lments pourraient la complter. 26/10/07. Cest quand on demande un brevet sur lun de ces objets de la liste que le brevet va tre rejet. Dans la liste des non inventions : logiciels dordinateur. Mais beaucoup de techniques utilisent les ressources de linformatique. Si une des tapes dun procd technique on a besoin dun logiciel, on ne va pas refuser le brevet sur le procd technique bien que le logiciel y participe. Mais le logiciel ne sera pas brevet. a) les dcouvertes, les thories scientifiques et les mthodes mathmatiques. La diffrence avec les techniques brevetable sont diffrentes. La recherche technique et la recherche fonda sont deux dmarches diffrentes. La science fonda chappe toute forme de brevet et toute forme dappropriation. Les dcouvertes scientifiques et thories doivent appartenir tous ou personne afin que chacun puisse dvelopper ses propres recherches.

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Bien sr le savant a droit la reconnaissance de son travail mais lappropriation serait irraliste et dangereuse puisque la recherche serait bloque. Nest pas brevetable une loi naturelle (gravitation universelle, ...), les thories scientifiques, les ides quand on na pas indiqu le moyen de les raliser, mes produits naturels. Mais si la science pure reste en dehors de toute appropriation, il nen va pas de mme des applications techniques que lon peut trouver la dcouverte scientifique. Elles ont un caractre industrielle et sont exploitables dans lindustrie : le brevet est tout fait envisageable. On peut aussi revendiquer au titre du brevet le fait de raliser une matire biologique qui existe ltat naturelle mais la raliser de manire synthtique. En ce qui concerne le corps humain, la connaissance de la structure du corps humain relve de la science donc ce nest pas brevetable. Mais si on trouve une application une fonction dun lment du corps humain, alors on pourra obtenir un brevet sur cet application mais aussi sur llment du corps humain pris dans cette application. Ex : jidentifie un gne : dcouverte scientifique. Cela ne sert rien tant que lon ne sait pas quoi il sert. Une fois la fonction biologique de la squence de gne dcouverte, pour pouvoir la breveter, il faut non seulement avoir trouv le squence, mais il faut aussi lui avoir trouv une application particulire dans la fonction biologique en question. De mme tout ce qui est thorie scientifique ou mthode mathmatique nest pas brevetable car reprsente un caractre abstrait car le brevet ne sintresse qu ce qui est concret. Mais le savant ne mrite t il pas une rmunration au mme titre quun inventeur ? en ralit la protection se retrouve dans la reconnaissance de la paternit de la thorie et galement parfois des reconnaissances officielles. Cest donc ailleurs que se situe la dcouverte du savant. Il a aussi une certaine protection juridique indirecte : il peut attaquer ceux qui pilleraient ses travaux et qui sattribueraient la paternit en passant pas la responsabilit civile. Ex : on a vu en jurisprudence une affaire dans laquelle lauteur dun ouvrage sur la radio a t condamn pour ne pas avoir mentionn le nom de Branly, considr comme lauteur de la TSF. Cette affaire est intressante car souvent les dcouvertes scientifiques sont faites par plusieurs scientifiques diffrents. b) les plans principes et mthodes dans lexercice dactivits intellectuelles en matire de jeux dans le domaine des activits conomiques et les logiciels. Ils ont en effet un caractre abstrait et non pas technique et industriel. En outre la libert du commerce impose quon ne puisse pas monopoliser ce genre de mthodes car cela gnerait les concurrents qui souhaiteraient utiliser les mmes mthodes. Cest pourquoi le lgislateur a exclut les mthodes conomiques (comptables, financires, de gestion, de calcul des risques), les mthodes de jeux (jeux de socits par ex), les mthodes de gestion du temps, du personnel, denseignement tout ceci ne peut tre protg ni par le brevet ni par le droit dauteur alors quelles pourraient avoir un intrt conomique. Il y a certains pays o on peut obtenir un brevet sur les mthodes commerciales notamment aux Etats-Unis. On se demande si les Etats europens ne devraient pas saligner sur ce rgime. Pour cela il faudrait renoncer au caractre technique requis dans la dfinition de linvention. Le texte exclut aussi les logiciels et les programmes dordinateur. On la rang dans cette catgorie car on considre quil est proche dune mthode intellectuelle. Les logiciels ne sont pas brevetables : ceci sexplique par lhistoire. On a longtemps hsit quand lindustrie du logiciel a commenc se dvelopper. On sest demand par quelle voie de droit on allait la

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protger. On pouvait imaginer de crer un droit spcifique, sui generis. On pouvait aussi protger le logiciel par le brevet car il a quand mme un caractre technique. On pouvait aussi recourir au droit dauteur car il protge des crations de formes exprime dans un langage. Le droit sui generis a vite t cart car mme si ctait la plus judicieuse, mais cela aurait t trop long lgifrer. De plus on avait besoin dune protection internationale : trop long dtablir une convention internationale efficace. Le droit des brevets a t cart trs tt car on a considr quil ntait pas adapt pour les programmes dordinateurs. Les critres du brevet auraient t trop svres et auraient empcher de nombreux logiciels dtre brevets. On aurait eu aussi des grandes difficults vrifier que ctait une nouveaut. Problme de rdaction des brevets aussi. En outre, le code source, qui fait la valeur du logiciel et que lon cache de la concurrence : si on a une protection par le brevet, la condition est de divulguer compltement linvention. Il aurait fallu publier les codes sources et il aurait t facile de la contrefaire. Par consquent on a recourt au droit dauteur : le seul problme est que le langae en question nest pas comparable celui utilis pour toute autre sorte duvre. La diffrence est que le langage utilis pour crer une uvre littraire ou artistique sadresse la sensibilit intellectuelle de ltre humain. Pour les logiciels on sadresse une machine. Mais el droit dauteur prsentait des avantages pratiques : il existait une convention internationale laquelle presque tous les Etats sont signataires ; on est protg de plus du seul fait quon a cr luvre (pas de formalits). Enfin la protection est trs efficace. En France, cette protection par le droit dauteur a t consacr tout dabord par le jurisprudence. Le lgislateur la ensuite codifi. Cette exclusion du programme dordinateur du champs du brevet doit tre nuanc : - possibilit dobtenir un brevet sur un procd technique mettant en uvre un logiciel. Cf. arrt Schlumberger : une socit de service ptrolier. S avait demand un brevet pour un procd consistant mesurer les caractristiques dun terrain pour voir sil contenait du ptrole et quelle profondeur. Dans ce procd il y avait des oprations techniques traditionnelles ainsi que lintervention dordinateurs pour faire des calculs. Ladversaire de S soutenait la nullit du brevet car constitu par un logiciel. La Cour d'appel de Paris a considr quon ne pouvait pas refuser la brevetabilit dun procd technique au seul prtexte quune ou plusieurs tapes mettent en uvre un ordinateur (et donc des logiciels). Dans la mme affaire propos du mme brevet et la mme date, une Cour d'appel du Canada a annul le brevet. - dans ce domaine l loffice euro des brevet a adopt une convention qui comporte la mme exclusion. Or il admet assez couramment des brevets qui portent sur des logiciels mais qui sont prsents par une astuce de rdaction de manire ce quils naient pas lair de porter sur des logiciels. On peut donc contourner cette exclusion en rdigeant le brevet astucieusement et en sadressant loffice europen des brevets. - Il y eu il y a deux ans, une tentative des autorits communautaires de faire passer une directive admettant la brevetabilit de certaines inventions, cela aurait permis de couvrir des logiciels et en particulier des logiciels de traitement de textes. Cette tentative a chou devant le parlement europen en 2005. Si un tel projet aboutissait, la difficult serait que la frontire entre le droit des brevets et le droit dauteur serait trs incertaine. c) les prsentations dinformations . Il sagit de viser des demandes qui porteraient sur des objets caractriss uniquement par linformation quils contiennent ou caractriss par une mthode de prsentation. Ex : un calendrier qui serait destin une profession particulire et qui serait caractris

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uniquement par les vnements et dates caractrisant cette profession : ce nest pas brevetable. Ex : un agenda caractris par les tapes de contraception. En revanche on peut breveter une invention technique constitu par un nouveau type dagenda lectronique. La machine est indpendante des informations quelle contient. d) les crations esthtiques. Lexclusion de la brevetabilit sexplique par deux raisons : - les crations de formes (donc esthtiques) sont dj lobjet du droit dauteur. - Une cration esthtique na pas deffet technique et ne constitue pas une invention. Cest vident en ce qui concerne lart pur. Ce lest moins en ce qui concerne les arts appliqus lindustrie : pour ces arts, il faut faire une distinction. La forme que lon donne une produit industriel peut tre dicte par des impratifs varis : il peut sagir dune finalit purement ornementale (purement esthtique). Dans dautres cas, la forme du produit rsulte exclusivement de la fonction du produit industriel. La forme est choisie parce quelle a une fonction technique. Ex : pour polir des objets on utilise des disques abrasifs. La forme ronde de ce disque est due sa fonction quil remplit. Entre ces deux extrmes, en gnral, il y a un mlange des deux : le designer remplit des suggestions techniques mais galement artistiques. Du mme coup se pose le problme de la frontire entre le droit dauteur qui dfend laspect esthtique et le droit des brevets qui dfend laspect fonctionnel. Lart L 611-10 al 3 ne prohibe la brevetabilit que si la demande ne porte que sur linterdiction en tant que telle. Encore faut il pouvoir distinguer la technique et lesthtique. Lart L 511-8 dispose que on ne peut pas protger par le droit des dessins et modles (et donc aussi par le droit dauteur) lapparence dun produit dont les caractristiques sont exclusivement imposes par la fonction technique du produit. Donc si la forme du produit est dicte par sa fonction technique alors cest le droit des brevets qui sapplique si cest une invention. Le terme important dans cet article est exclusivement : si la forme nest que partiellement dicte par la fonction alors le droit dauteur peut encore sappliquer. Cette rgle pose une autre question qui est de savoir comment on dtermine est exclusivement impose par la fonction ou pas. les auteurs de la directive communautaire prnent une mthode dapprciation que lon appelle le critre de la multiplicit des formes : - soit on dmontre quon ne peut aboutir au rsultat que par une seule forme : dans ce cas elle est exclusivement fonctionnelle et elle relve du brevet. - Si en revanche on dmontre quil existe dautres formes permettant au produit de remplir la mme fonction, alors dans ce cas, la forme en question nest pas exclusivement fonctionnelle puisquil en existe dautres permettant darriver la mme fonction. La deuxime partie du raisonnement ne tient pas la route : ce nest pas parce quil existe plusieurs formes quelles ne sont pas purement fonctionnelles. Cette mthode a t cre pour largir le domaine des dessins et modles. Une invention reste brevetable mme si elle est destine produire des inventions esthtiques. Si linvention a un caractre technique, le fait quelle soit destine produire des crations esthtiques, cela nempche pas quelle reste brevetable. B. lapplication industrielle.

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Pour obtenir un brevet, il faut que linvention soit susceptible dune application industrielle. Lart L 611-10 pose cette condition. On la retrouve aussi lart L 611-16 o il est prcis que certaine inventions sont insusceptibles dapplication industrielle. Selon lart L 611-15, une invention est considre comme susceptible dapplication industrielle si son objet peut tre fabriqu ou utilis dans tout genre dindustrie, y compris lagriculture. 1. la notion dapplication industrielle. Industrielle dsigne la fois le caractre technique et exploitable de linvention. Lindustrie cest toute forme dexploitation conomique dune technique. Cet adjectif nest pas restrictif. Application : il faut que cette invention soit susceptible dune utilisation. Cela exclut tout ce qui est abstrait et requiert que lon puisse utiliser linvention dans lindustrie. On nexige pas que le rsultat industriel de linvention reprsente un progrs vritable ni mme quil ait un grand intrt : dans tous ces cas il y a quand mme application industrielle ; elle est utilisable. Donc la qualit de linvention et le mrite de linventeur nentrent pas en ligne de compte. La limite est lhypothse o linvention est totalement impraticable (si elle ne fonctionne pas du tout). Mais sous cette rserve, le caractre imparfait de linvention a pas dimportance. Il suffit que lobjet de lapplication puisse tre fabriqu ou utilis. Quand linvention est un produit nouveau , il faut pouvoir le fabriquer. Parfois lapplication industrielle est moins vidente : ex quand cest un compos chimique. utiliser renvoie aux inventions de procds ou de moyens : il faut que le procd puisse tre mis en uvre dans lindustrie. 2. les exclusions lgales fondes sur un dfaut dapplication industriel Le lgislateur a exclut de la brevetabilit pour ce motif un certain nombre de mthodes ou dapplications sans que ce soit toujours tout fait justifi. Le lgislateur refuse la brevetabilit certains objets alors que ce refus est lgitime mais que labsence dapplication industrielle nest pas ncessairement la vritable raisons : mthodes de traitement chirurgical ou thrapeutiques appliques au corps humain () : art L 611-16. Ce sont des mthodes intellectuelles : lide est quil y a un intrt gnral ce que les praticiens soient libres du choix des mthodes quils utilisent. De plus elles en dbouchent pas sur un produit, pas de caractre technique au sens du droit des brevets. Ce qui est exclut ce sont donc des mthodes qui tournent autour de la sant humaine et animale. Des difficults se prsentent dans la mise en uvre de cette exclusion car il y a des mthodes qui se situent au confin du domaine mdicales et pour lesquelles on pourrait hsiter. En bonne logique chaque fois quune mthode doit tre utilise sous la supervision dun mdecin, elle devrait relever de lexclusion. Cest pas ncessairement lavis de loffice euro des brevets notamment ne ce qui concerne la contraception. Cette prohibition a des limites. - Lart L 661-16 apporte une exception en disant que cette disposition ne sapplique pas aux produits pour la mise en uvre de lune de ses mthodes : cest la brevetabilit des mdicaments. La non brevetabilit des mthodes nempche pas la brevetabilit des mdicaments. Pendant longtemps les mdicaments taient non brevetables. Ce nest quen 1960 quon a pu obtenir des brevets. Ctait une faon de voir trs archaque que lon retrouvait dans de nombreux pays. En ralit lintrt de la sant publique est quil y ait de la recherche dans lindustrie pharmaceutique : le brevet joue ici un rle trs incitatif. - on a des mthodes qui permettent dagir sur le corps humain ou animal

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et qui vont chapper la prohibition. Par ex des mthodes de traitement qui sont destines non pas soigner lanimal mais amliorer la croissance de lanimal : destines amliorer lindustrie agricole. Mais la distinction entre leffet thrapeutique et leffet non thrapeutique nest pas toujours facile. Ex : le fait dadministrer un animal ou un homme un produit anorexigne afin damliorer son esthtique : ceci peut tre dict par diffrentes considrations. Il peut sagir de considrations dordre mdical comme esthtique. Dans bien des cas les deux effets sont lis. ex : une mthode esthtique destine amliorer la dentition : peut tre considr comme esthtique. Mais si le traitement en question est un traitement qui est destin prvenir la plaque dentaire ou les carries, il est en mme temps un traitement thrapeutique. De mme un traitement cosmtique consistant en ladministration dune crme solaire. Le produit que lon administre rsulte de ladministration dun produit anti inflammatoire : il soigne donc des brlures. La brevetabilit chaque fois que les deux sont lis. Sous section 2 : le domaine non exclut de la brevetabilit. Il faut que linvention se situe dans la domaine que la loi na pas exclut de la brevetabilit. Les art L 611-17 L 611-19 code de la proprit intellectuelle rassemble des catgories qui ne sont pas brevetables quand mme bien mme elles seraient susceptibles dexploitation. A. la conformit lordre public, aux bonnes murs et la dignit de la personne humaine. Art L 611-17 exclut de la brevetabilit les inventions dont lexploitation commerciale serait contraire lordre public, aux bonnes murs ou la dignit de la personne humaine ; il ajoute que cette contrarit ne peut pas rsulter du seul faite que cette exploitation est interdite par la loi ou le rglement. Donc ce nest pas parce que lutilisation dune invention est interdite que automatiquement linvention elle mme est non brevetable car interdite. Ce qui importe est de savoir si cette interdiction est fonde sur lordre public ou les bonnes murs. Ex : pour pouvoir exploiter un mdicament ou un produit phytosanitaire, il faut une autorisation de mise sur le march. Si lautorisation nest pas autorise, cela nempche pas davoir un brevet : le brevet est valable mais il ne peut pas tre exploit. En France, il y a trs peu de jurisprudence sur ce fondement. Il y a de la jurisprudence du 19me sicle o il sagit de refuser la brevetabilit des produits qui ont pu paratre lpoque choquante vis vis des murs. Elle tait plus symbolique quautre chose. Mais les progrs e la gntique ont fait volu la question. Dans la directive communautaire sur les inventions biotechnologiques de 98, on a des apports importants sur la question des bonnes moeurs et de la dignit de la personne humaine. Par ex, elle prohibe des inventions quelle considre ncessairement contraires lordre public et les bonnes murs : clonage des tres humains, procds de modification gntique germinale de ltre humain (qui se transmettent toute la dpendance), les utilisations dembryon des fins industrielles ou commerciales, procds de modification gntique des animaux quand cest susceptible de leur causer des souffrances sans commune mesure alors que ce nest pas utiles pour la sant humaine ou animale. On n trouve dautres dans les considrants de la directive : procds portant atteinte la digit de la personne humaine.

Droit de la proprit industrielle B. la biotechnologie.

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A lheure actuelle cest tout le domaine biologique qui est ouvert non seulement la science mais aussi la brevetabilit. Quelque soit le type ou lorigine de la matire biologique, le brevets concevable dans une certaine mesure. La matire biologique qui est dfinie comme une matire contenant des informations gntiques et qui est auto reproductible ou reproductive dans un systme biologique. Aujourd'hui c qui est brevetable , ce nest plus seulement le procd, cest aussi le produit lui-mme. On va pouvoir obtenir un brevet sur un tre vivant tel un animal ou un vgtal. Mais le code de la proprit industrielle exclut les races animales les varits vgtales et galement certains procds. 1. le corps humain. Les progrs de la biologie et de la gntique se sont associs aux progrs de linformatique : ceci a permis daller beaucoup plus vite dans les recherches. Ces progrs ont galement permis de faire pntrer la technique dans le domaine du vivant puisque la structure gntique du corps humain lui-mme sont entrs dans le champs de la brevetabilit. La premire loi qui a trait de cette question date de 1994 : question du brevet relatif au corps humain avant dtre remplace en 2004. Le corps humain (tout comme le ftus et lembryon), les lments du corps humains (organes, cellules), les produits du corps humains rentrent ainsi dans le champs du brevet. Par ailleurs, la simple dcouverte dun lment du corps humain nest quune dcouverte, ce nest pas une invention. Mais on peut breveter des inventions techniques qui utilisent des lments du corps humain dans une certaine mesure. La directive communautaire de 98 admet la brevetabilit dun lment du corps humain, isol ou produit pas un procd technique mme si sa structure est identique celle de ltat de nature. Ex : insuline : produite par le corps humain. On va isoler linsuline. Quand on lextrait du corps humain et quon la purifie, on parle dun produit isol du corps humain. On va la produire quand on va la reproduire de manire synthtique. On pourrait en thorie obtenir un brevet dans les deux cas : soit que le produit extrait, soit sur le produit qui la reproduit de manire identique et artificielle. Mais le droit de brevet ne stend pas au produit dans son lment naturel, lintrieur du corps humain. La diffrence avec la dcouverte est quand mme relativement estompe : linsuline extraite et purifie reste celle du produit naturel : ne relve pas de linvention. Art L 611-18 code de la proprit intellectuelle dispose que le corps humain aux diffrents stades de sa constitution et de son dveloppement ainsi que la dcouverte de lun de ses lments ne peuvent pas constituer des inventions brevetables. Il ajoute que seule une invention qui constitue lapplication technique dune fonction dun lment du corps humain peut tre protge par le brevet. Le texte ajoute que cette protection ne couvre llment du corps humain que dans la mesure ncessaire la ralisation et lexploitation de cette application particulire. C'est dire que dans le droit des brevets, quand on a une invention de produit, on a un monopole sur ce produit dans toutes les applications quon peut lui trouver. Larticle 611-18 est donc une restriction ce principe. Pour les brevets en matire de squences de gnes : la protection nest possible en France que pour lapplication technique dune fonction de la squence de gnes que lon a revendiqu.

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Le lgislateur franais a cherch un moyen de contourner la directive pour ne pas admettre la protection pleine et entire des squences de gnes comme produit du corps humain. 2. les obtentions vgtales. En 1970 on a institu une protection spcifique pour les varits vgtales : certificat dobtention vgtale qui a un rgime et des critres de protection spcifique. En matire dobtention vgtale on protge aussi bien la varit cre que la varit dcouverte. Art L 611-19 exclut les varits vgtales de la brevetabilit quand elles peuvent relever du droit des obtentions vgtales. Aujourd'hui aucune varit vgtale ne peut tre brevete. La varit vgtale se dfinit par la totalit de sa carte gntique. Mais le domaine du vgtal nchappe pas totalement au brevet : une cellule de vgtaux, un procd pour manipuler les vgtaux peuvent tre protgs par brevet. Selon cet article, les inventions qui portent sur des vgtaux sont brevetables si leur faisabilit technique nest pas limite une varit vgtale. De mme on exclut de la brevetabilit les procds essentiellement biologiques dobtention de vgtaux : on pourrait penser que le procd est essentiellement bio quand le rle de la nature ets plus important que celui de lhomme, c'est dire quon exclurait les procds dans lesquels laction de la nature est dcisive. Donc les procds non essentiellement bio sont brevetables. La directive communautaire est venue expliciter cette notion : elle a considr quun procd est essentiellement bio qui il consiste intgralement dans des phnomnes naturels. Enfin, lexclusion de la brevetabilit ne sapplique pas aux procds microbiologiques et aux produits que lon obtient pas ces procds. 02/11/07. 3. les animaux. L art L 611-19 du code de la proprit intellectuelle exclut de la brevetabilits les races animales ainsi que les procds essentiellement biologiques pour lobtention des animaux. a) les procds essentiellement biologiques dobtention des animaux. Cf. obtention des vgtaux. Il sagit dliminer les procds dans lesquels le rle de la nature est essentielle et lintervention de lhomme secondaire. La directive communautaire du 6 juillet 98 prcise quun procd dobtention danimaux est essentiellement biologique quand il consiste intgralement dans des phnomnes naturels tels que le croisement ou la slection. Mais chaque fois quil y a une intervention technique alors le procd nest plus essentiellement biologique : cest un procd technique et donc brevetable. b) les races animales. Peut on obtenir un brevet sur un tre vivant qui est un animal suprieur (c'est dire pas un microorganismes). Lart L 611-19 exclut les races animales et non pas els animaux. Mais il emploie le terme danimal pour les procds essentiellement dorigine biologique. Ds lors faut il entendre race animale comme dsignant les animaux en gnral ou certaines catgories danimaux ? le problme est quune zoologie, la dfinition de la race animale est une subdivision de lespce et donc de ce fait lexclusion ne va jamais sappliquer. Ceci est peut concevable. La brevetabilit dun animal suprieur a pos des problmes dthique.

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Tout ceci a t soulev pour la premire fois devant loffice europen des brevets : affaire de la souris Harvard : il sagissait dune souris manipule gntiquement pour prsenter une aptitude dvelopper certains cancers afin de servir de matriel de recherche. Le brevet portait sur la souris ainsi que sa dpendance. Dans un premier temps la division dexamen a considr quune telle invention ntait pas brevetable mais un recours ayant t fait par le dposant, la chambre de recours technique a considr que lexception la brevetabilit vise certaines catgories danimaux et pas les animaux en tant que tels. Or la souris en question nest pas une race animale, cest un animale donc brevetable au moins en principe. En outre, la chambre des recours apporte une restriction qui est au fond tire de lordre public et des bonnes moeurs : ncessit de prendre en considration la rserve des souffrances des animaux manipuls gntiquement et les risques pour lenvironnement (sils senfuient : crainte que lanimal se rpande dans la nature et de mme que le gne se rpande si reproduction) et il faut mettre en balance tout ceci avec lutilit dune telle manipulation. Lintrt pour la sant humaine, contrebalance largement les souffrances subies par les animaux. Mais dans dautres affaires, la balance a pench dans le sens inverse : inventions consistant manipuler des animaux pour servir de cobaye en matire de cosmtologie. Les auteurs de la directive de 98 considrent que les inventions portant sur des animaux sont brevetables condition de ne pas tre limites techniquement une seule race animale. La race animale est caractrise par la totalit de son gnome (selon la directive). 4. les inventions microbiologiques. Lart L 611-19 ajoute que cette exclusion ne sapplique pas aux procds microbiologiques et aux produits que lon obtient par ces procds. Ex : utilisation de levure pour fabriquer de la bire : procd microbiologique qui utilise des tres microbiologiques pour faire de la bire. On va donc pouvoir obtenir un brevet sur un procd microbiologique qui met en uvre un organe vivant : des tres micro organiques. Mais pas de brevet sur des tres qui existent dj sur la nature. Mais si on obtient un nouveau micro organisme par un procd micro organisme, cela est brevetable. Section 2 : la typologie des inventions brevetables. 4 conditions pour quune invention soit brevetable : - invention dans un domaine non exclut de la brevetabilit. - susceptible dune application industrielle - invention nouvelle - doit faire preuve dune activit inventive. Dans le code de la proprit intellectuelle, on ne trouve pas de typologie. La doctrine et la jurisprudence retiennent une typologie emprunte au droit antrieur. Les inventions peuvent rentrer dans les catgories suivantes : - les inventions qui portent sur un produit - les inventions qui portent sur un procd ou un moyen - les inventions qui portent sur un application : donner une application nouvelle un moyen que lon connat dj - les inventions de moyens :: combiner plusieurs moyens pour obtenir un rsultat densemble ( ex : un nouveau moteur). - Inventions dites de slection : domaine de la chimie et qui consistent dans un domaine

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trs vaste de molcules chimiques : identifier un qui ntait pas repr et qui surtout prsente des caractristiques auxquelles on ne sattendait pas. Tout ceci sert savoir quelle est la porte du brevet : Ex : si invention qui porte sur un produit : monopole de la fabrication et de la commercialisation du produit quelque soit la manire dont il est fabriqu. Mais si cest un brevet de moyen le droit porte seulement sur le moyen, pas sur le bien quil produit. Si cest un brevet dapplication, le brevet ne peut porter que sur lapplication en question. Distinction entre invention et le rsultat quelle procure : Le rsultat en droit des brevets est un avantage, un effet immatriel, abstrait qui nest jamais brevetable. Le rsultat est le but final que lon poursuit. Ex : invention est un nouveau systme de dbrayage. Le dbrayage lui mme est le rsultat. Cest un avantage immatriel non brevetable, ce qui est brevetable ce sont les moyens mis en uvre pour obtenir le dbrayage. En effet un brevet de rsultat bloquerai la recherche et la concurrence. Sous-section 1 : les inventions de produit et les inventions de moyens. A. linvention de produit. Le produit est un corps certain qui se distingue des autres par sa composition ou par sa structure. Ou bien on peut le dcrire simplement par les moyens qui permettent de lobtenir. Quand le brevet porte sur un produit : le brevet a un monopole dexploitation sur le produit quelque soit le procd utilis pour aboutir au produit. Ce produit est en principe industriel. Quand cest une matire biologique encore faut il quelle ait subi un traitement technique. Lobjet peut tre simple (molcule) ou complexe (machine, compos chimique). B. linvention de procd ou de moyen. Le procd ou moyen permet dobtenir soit un produit soit un rsultat immatriel. Ex : procd pour fabriquer une peinture pour le btiment. Ou rsultat immatriel : produit qui rend un vtement impermable. Linventeur peut aussi obtenir un brevet sur le produit et sur le procd si tout est nouveau. Le moyen ou procd a une fonction technique et cette notion est trs utile en particulier pour apprcier la notion inventive. La fonction de moyen doit tre distingue du rsultat. La fonction du moyen est le rapport entre ce moyen et le rsultat, c'est dire leffet technique que remplit le moyen ou le procd pour aboutir au rsultat ou lobtention du produit. Trs souvent lactivit inventive et la nouveaut se situent dans la fonction. Ex : canon ray. Le problme tait le suivant : on avait invent lobus charge creuse. Cet obus prsente lavantage que sil tombe sur la pointe, il explose coup sr. Mais il arrive quil ne tombe pas du bon ct et que lobus nexplose pas. on a donc cherch faire en sorte que les obus tombent tous du bon ct. Linventeur a lide de graver lintrieur de lobus des rayures et de donner lobus une certaine forme de sorte quil tombera en principe toujours du bon ct. Les moyens utiliss sont donc les rayures et les particularits donnes lobus. La fonction technique de ces moyens est dimprimer un mouvement de rotation lobus. Le rsultat est lexplosion. Ce qui est inventif ici est la fonction : utiliser ce moyen dans cette fonction particulire.

Droit de la proprit industrielle Sous-section 2 : les combinaisons de moyens.

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Ensemble de moyens que lon combine afin quils aboutissent un rsultat densemble. Lorsque tous les moyens que lon combine sont nouveau, lensemble est brevetable. Peut on obtenir un brevet sur une combinaison de moyens qui pris sparment ne sont pas nouveaux ? on admet la brevetabilit de combinaison nouvelle de moyens connus par opposition la juxtaposition de moyens connus qui elle nest pas brevetable. La combinaison : combine des moyens qui sont dj connus mais pour leur faire produire un rsultat densemble qui nest pas le mme que ce quils produisaient prcdemment. Fonction commune de la combinaison qui nest pas laddition de chacun des moyens. La juxtaposition : les moyens connus se bornent juxtaposer leurs fonction habituelles : pas dinvention brevetable car pas dactivit inventive. Ex : crayon gomme : lide de juxtaposer une gomme et un crayon ne constitue pas une innovation : chacun remplit la mme fonction que quand ils taient spars. Pour quil y ait combinaison brevetable il faut donc que les moyens cooprent en vue dun rsultat densemble. Sous-section 3 : lapplication nouvelle de moyens connus. A. les principes. On connat dans ltat de la technique un moyen ou un procd qui sert obtenir un rsultat. Un inventeur a lide dobtenir par le mme procd un rsultat ou un produit tout fait diffrent. Linventeur doit donc avoir chang la fonction du moyen. Cest dans la fonction nouvelle que lon a donn au moyen connu que se situe linvention. Il nest mme pas ncessaire que le rsultat en lui-mme soit nouveau. Ex : sulfamides : longtemps connues comme des colorant. On leur a ensuite reconnu une fonction mdicale. De mme pendant longtemps on a connu le DDT comme un colorant. Un inventeur a trouv que cela pouvait servir dinsecticide. On oppose lapplication nouvelle de moyens connus brevetable au simple emploi nouveau non brevetable. Il y a simple emploi nouveau non brevetable quand on utilise le moyen connu dans la mme fonction que celle quon lui connat dj. Pas dactivit inventive. Lemploi nouveau est vident pour un technicien moyen. Ex : fourneau roulettes. Dans ltat de la technique on connat dj le fait de placer des roulettes sous des meubles : cest un emploi nouveau non brevetable : la fonction nest pas innovante dans ltat de la technique. De mme, pour les inventions consistant ajouter une substance dans une invention de base mais dans nimporte quelle proportion : pas dapplication nouvelle car pas dinventivit dans la fonction. Le caractre dinventivit est plus que douteux. Quand on est en prsence dune nouvelle application brevetable, une question se prsente : la nouvelle application est celle dun procd connu or ce moyen connu ou bien il est dans le domaine public et dans ce cas l, linventeur a un monopole sur lapplication mais qui ne couvre pas le moyen. Ou bien le moyen qui est utilis dans la nouvelle application est protg par une autre personne que celle qui fait lapplication. Chaque fois que linventeur va vouloir mettre e, uvre lapplication, il va falloir utiliser la premire invention. Pour pouvoir exploiter

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lapplication nouvelle dun moyen connu couverte par le brevet dun tiers, il va falloir obtenir lautorisation du tiers. Linvention dapplication nouvelle va se trouver dans la dpendance juridique du brevet de base. Pas dautorisation, le nouvelle application ne peut tre mise en uvre sans faire de contrefaon. B. La deuxime application thrapeutique. En principe la nouvelle application dun moyen connu est brevetable. Mais traditionnellement cette rgle subit une exception controverse dans le domaine des mdicaments. Il y a eu longtemps une nette hostilit aux brevets sur les mdicaments. Dans le domaine de la pharmacie, linvention de nouvelles molcules est devenue rare. En revanche il est trs frquent quun molcule dont on connaissait une premire utilit pharmaceutique rvle dautres utilits. Or lart L 611-11 du code de la proprit intellectuelle exclut de la brevetabilit la deuxime application thrapeutique dune substance ou dune composition. Autrement dit, il est possible dobtenir un brevet sur une molcule qui portait sur une application non thrapeutique, et que je lui dcouvre une utilit thrapeutique. Le fondement dune telle solution fait lobjet de discussions : - la deuxime application thrapeutique ne peut pas tre nouvelle car ladministration du mdicament pour une maladie a forcment du produire les effets thrapeutiques sur la deuxime maladie - secret de la prescription mdicale : quest ce qui prouve que le mdecin qui prescrit le mdicament pour la maladie concerne par le premier brevet ne le fait pas en fait pour la seconde application thrapeutique. On ne le saura jamais en raison du secret de la prescription mdicale et ceci porte atteinte au monopole garantit en principe par le brevet. - Le brevet ne permet pas de couvrir les mthodes de traitement. Certains font valoir que la deuxime application serait une mthode de traitement et non pas une application industrielle. Du point de vue de lopportunit cette interdiction na plus lieu d. Loffice euro des brevets bien na pas hsit contourner la prohibition pour admettre des brevets sur des secondes application : au lieu de revendiquer lapplication thrapeutique nouvelle dun mdicament connu il suffisait de revendiquer lutilisation dune substance pour obtenir un mdicament dans cette application alors le brevet peut tre obtenu. Cela a donn des ides aux plaideurs et en France il y a eu des tentatives pour carter cette rgle : il sagissait dune molcule chimique qui avait t dveloppe par un laboratoire franais pour une premire sorte dinfection (maladies cardiovasculaires) et dans un deuxime temps dveloppe pour une application diffrente (infection urinaire). La question de la brevetabilit de cette deuxime application a t porte devant les juridictions franaise. La Cour d'appel de Paris inspire par loffice euro des brevets avait cru vr faire comme si lexclusion nexistait plus. La Cour d'appel disait que le principe actif (compos chimique) et le mdicament sont deux choses diffrents. Un mdicament pour tre brevet en tant que tel doit indiquer la maladie traiter mais doit aussi prciser les modalits dutilisation. Par consquent si on modifie la prsentation, ce nest plus le mme mdicament et on ne se heurte pas la prohibition de la deuxime application thrapeutique. La Cour de Cassation dans un arrt du 26 octobre 1993 casse larrt dappel en considrant que la formule adopte par la Cour d'appel allait lencontre du texte de la loi. elle expliquait que les astuces de rdaction du laboratoire taient

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trop floues et permettraient des abus en matire de mdicaments. Dans le rapport annuel de la Cour de Cassation elle a expliqu pourquoi la deuxime application nest pas brevetable : elle a considr que linvention du principe actif induit toutes les applications thrapeutiques qui seront faites par la suite et que la deuxime application nest quun rsultat nouveau dpourvu dactivit inventive. C. lapplication nouvelle dune squence de gnes. Art L 611-18 : on peut breveter la squence de gne prise dans une fonction particulire et dans une application dtermine. L 613-2-1 prcise que les droits qui rsultent dun brevet incluant une squence de gnes ne peuvent pas tre invoqus contre une demande de brevet ultrieure qui porte sur la mme squence de gnes si cette demande expose une autre application de cette squence. Donc non seulement n peut breveter une deuxime application dune squence de gnes mais en plus il ny a pas de relation de dpendance entre les brevets dapplication de la squence de gne. Sous-section 4 : les inventions de slection. Il se peut que lon connaisse une catgorie de moyens vaste mais dfinie de manire imprcise. Il peut y avoir dans le domaine de la chimie une catgorie trs vaste que lon connat dans son ensemble. On peut dceler dans cette famille un produit qui procure un tout autre rsultat auquel on navait pas song ou alors que ce soit un produit que lon ne connaissait pas du tout. Soit on isole un produit que lon ne connaissait pas soit on rvle un rsultat auquel on ne sattendait pas. Le brevet nest pas dlivr pour la seule raison que lon a fait une slection, il faut dmontrer que la slection est nouvelle et quelle tmoigne dune activit inventive, c'est dire quelle nest pas vidente pour un homme de mtier. Ex : compos chimique appel le Thiolactate de Strontium. Il fait partie famille de composs chimiques beaucoup plus vaste parmi lesquels on connat deux composs trs voisins : le T. de calcium et le thioglycolate de Strontuim. Les 3 sont trs proches. Le Tiolactate de S. est nouveau. Linvention consiste utiliser ce composer chimique pour en faire un produit dpilatoire. Linvention va se rvler dans le fait que non seulement le produit na jamais t synthtis mais surtout elle va consister utiliser ce produit comme produit dpilatoire. En effet, les produits voisins connus prsentent des caractristiques qui auraient du le dissuader de lutiliser pour une telle utilisation. Lun dentre eux prsente bien la proprit recherche en effet s il est toxique. Lautre nest pas toxine mais il nest pas dpilatoire. Les deux procds les plus proches auraient d dtourner linventeur de son objectif en passant pas cette catgorie chimique. Linventeur a fait preuve dune invention en surmontant ces obstacles. Section 3 : la nouveaut et lactivit inventive. Ce sont deux conditions distinctes que lon apprcie sparment, toutes deux faisant rfrence ltat de la technique. La nouveaut permet dcarter de la brevetabilit des inventions que lon retrouve telles quelles dans ltat de la technique antrieure. Lactivit inventive permet dcarter de la brevetabilit des inventions qui pour le technicien moyen dcoule de faon vidente de cet tat de la technique. Linstitut national de la proprit intellectuelle en France ne procde pas lexamen de toutes

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les conditions. Il ne vrifie pas lactivit inventive. Quant la nouveaut, il ne rejette la demande de brevet quen cas de dfaut manifeste de nouveaut. Mais loffice europen des brevets vrifie toutes les conditions. Une fois le brevet dlivr il nest pas inattaquable, sa validit peut tre conteste devant les tribunaux et sur toutes les conditions. Le juge saisi dune contestation sur la nouveaut et lactivit inventive doit motiver sa dcision et il ne peut pas mlanger les deux conditions. Il ne peut pas dduire lune de lautre. Les deux critres font rfrence la mme notion qui est le standard de ltat de la technique. Mais cet tat de la technique qui fondamentalement est le mme sapprcie dune manire diffrente dans les deux cas. Cest tout ce qui est accessible au public avant le dpt de la demande. Sous-section 1 : la nouveaut. Lart L 511-11 dispose quune invention est considre comme nouvelle si elle nest pas comprise dans ltat de la technique. A. lantriorit. Linvention est prie de nouveaut lorsquelle se trouve dj de toute pice dans ltat de la technique soit parce que il existe une antriorit soit parce que linventeur lui-mme a imprudemment divulgu son invention avant davoir dpos une demande de brevet. Dans la mesure o linvention est dj dans le domaine de la technique, si lon admettait le brevet, on rduirait le domaine public ou on porterait atteinte au monopole du premier brevet. 1. ltat de la technique. Ensemble de connaissances et dinformations techniques rendues accessibles au public avant le dpt de la demande de brevet par nimporte quel moyen. La nouveaut a un caractre absolu dans ce sens que lon tiendra compte des antriorits quelque soit le lieu o elles ont pris place et quelque soit leur poque. 2. llargissement fictif de ltat de la technique. Ne devrait tre compos que de ce que lon connat avant la demande de brevet. Mais el lgislateur a voulu viter le risque de double brevet pour une mme invention. En effet le droit de brevet confre un monopole dexploitation. Pour ce faire, ltat de la technique est largit fictivement aux demandes de brevet qui ont t dposes mais qui ne sont pas encore publies au moment de la demande. Lide est de considrer que la demande dpose non publie fait partie de ltat de la technique. On donne la prfrence au premier dposant. Evite lexistence de deux brevets pour une mme invention. Existe ce que dans la demande dpose mais non publie, tout doit il tre considr comme faisant partir de ltat de la technique ? Il y a une partie o lon dit ce que lon veut protger : ce sont les revendication. Il y a une partie beaucoup plus vaste : la description de linvention. Cest tout le contenu de la demande qui est intgr ltat de la technique et donc pas seulement les revendications. B. les caractres de lantriorit destructrice de la nouveaut. Pour dtruire la nouveaut il faut que lon trouve une antriorit qui prsente certains

Droit de la proprit industrielle caractristiques qui ne sont pas trs exigeantes : - il faut que lantriorit soit de toute pice - il faut quelle soit suffisante.

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1. la caractre de toute pice. Il faut que lon retrouve linvention de toute pice dans une seule antriorit. C'est dire que si linvention est A+B+C et que lon troue dans ltat de la technique A+B et C de lautre, il y a bien nouveaut. Si on connat aussi A+B+C+D., ceci nest pas une antriorit. 2. le caractre certain de lantriorit. C'est dire que celui qui sen prvaut pour contester la nouveaut de linvention doit la prouver et que le doute va profiter au brevet. Prsomption simple de validit en faveur du brevet. 3. laccessibilit au public de lantriorit. Il faut que la divulgation ait t de manire permettre au public de prendre connaissance de linvention. Peu importe quel public. Peu importe aussi que personne n ait pris connaissance de cette antriorit accessible. Il suffit que des personnes non tenues au secret aient eu accs linvention pour faire perdre la caractre de nouveaut. 4. le caractre suffisant de lantriorit. Cette exigence revient exiger que cette publication soit efficace. Elle signifie quil faut que le technicien moyen ait eu la possibilit grce la divulgation de comprendre linvention mais aussi la mettre en uvre. Or il y a beaucoup dhypothses o la divulgation ne permet pas de comprendre linvention. C. les cas o la divulgation nexclut pas la nouveaut. Le lgislateur envisage des cas o il y a eu divulgation qui remplit toutes les conditions et pourtant la loi va sauver linvention - divulgation contre la volont de linventeur - divulgation faite par linventeur. 1. divulgation sans laccord de linventeur. Lart L 611-13 dispose que pour apprcier la nouveaut on ne tient pas compte des divulgations qui rsultent dun abus vident lgard de linventeur ou de son ayant cause. Labus est essentiellement la violation dun devoir de confidentialit : violation dune clause de secret expresse soit non respect dune obligation lgale (obligation de confidentialit pour les salaris de linventeur) soit obligation implicite rsultant de la relation des parties. labus vident est donc la confiance trahie. On va donc pouvoir chapper cette divulgation mais sous la condition dagir trs vite, c'est dire dposer une demande de brevet dans les 6 mois de labus en question. Si le mauvais confident a dpos la demande de brevet son propre nom dans ce cas linventeur a une action en revendication qui lui permet de demande la proprit du brevet. 2. divulgation faite avec laccord de linventeur. Il y a des cas o linventeur dvoile son invention sans quil lui en soi tenu rigueur. a) la divulgation sous le seau du secret. Justifi par la ncessit. Il a besoin de personnel ou de faire des tractations au cours desquelles il va expliquer son invention pour obtenir un financement. Il ny a aucune raison de lui tenir

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rigueur du fait quil a t amen divulguer son invention. Dans ces cas la clause de confidentialit est trs importante mme si on admet quelle puisse parfois tre implicite. On considre dune manire gnrale que la communication de linvention faite pour des essais de agents ncessaires aux essais et tenus au secret professionnel ne dtruit pas la nouveaut. Inversement, mme dans le cadre dexprimentations, la communication des personnes qui ne sont pas tenues au secret qui ne sont pas des agents ncessaires aux essais dtruit la nouveaut. Encore faut il que la confidentialit ait t respecte : en effet en dehors du cas dabsu, il se peut que des personnes extrieures non tenues au secret aient assist linvention sans qu linventeur ne le sache : elles ont alors compris le fonctionnement de celle-ci. Dans ce cas il nest pas protg. Il faut que la divulgation soit prouve dans sa date et dans son contenu. b) la prsentation de linvention lors de certaines prsentations officielles. Art L 611-13 institue un immunit condition que la demande de brevet soit faite dans les 6 mois et que lon prcise que lon a fait cette prsentation. Cette disposition est dangereuse car toutes les expositions officielles ne sont pas concernes. Il faut vrifier la lexposition est dans la liste de la convention. c) les dlais de priorit. En principe le droit de brevet appartient au premier dposant. Les droits de priorit tendent prendre en compte un problme pratique qui se pose aux inventeurs : du fait que les droits de brevets soient territoriaux il faut un brevet dans chaque pays o je veux tre protger. Cela pose des problmes considrables. Au moment du premier dpt on ne sait pas si linvention vaut la peine dtre dpose dans beaucoup de pays. Le problme est que si la demande est faite en France, le dpt va tre publi quelques mois aprs. Le risque est que au moment o lon veut demander le brevet dans un autre pays, le brevet ait dj t dpos par quelqu'un dautre. Le principe des dlais de priorit permet de protger cela : on a un dlai de 1 an pour dposer le brevet dans le deuxime pays. On considrera que la deuxime demande remonte la date de la premire demande. 03/11/07 + 09/11/07. Pour cela 2 techniques appeles : - Droit de priorit unioniste, i.e. qui rsulte de la Convention dUnion de Paris - Droit de priorit interne. Le droit de priorit unioniste L612-7. La Convention dUnion de Paris instaure un droit de priorit qui permet une personne qui a dpos une demande de brevet dans un pays signataire de la convention de bnficier dun dlai de priorit de 12 mois pour faire des demandes rflexes dans tout ou partie des autres pays qui font partie de lUnion. Pendant ces 12 mois, les divulgations opres dans le dlai ne seront pas opposables linventeur, la nouveaut est prserve. En outre si quelquun, mme de bonne foi, dpose une demande de brevet pour la mme invention, linventeur initial lemportera sil dpose une demande dans ces 12 mois, i.e. mme aprs la demande du 2me inventeur. On considre fictivement que tous les dpts rflexes faits pendant les 12 mois suivants seront rputs avoir t faits la date du 1er dpt. La priorit interne

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Depuis 1990 on a lart. L612-3 un systme particulier appel priorit interne par une partie de la doctrine qui rpond lide ou au besoin suivant : Souvent on est press de dposer une demande de brevet car lon sait que dautres chercheurs pourraient la dposer avant, alors mme que lon ne connaisse pas la valeur conomique de linvention, et alors que lon na pas rdig la demande avec grande prcision. Si quelques mois plus tard on voulait dposer une demande de brevet plus aboutie : autocollision, i.e. on se heurtait sa propre demande. La priorit interne permet de dposer une demande plus aboutie sans se heurter cela. L612-3 : lorsque le mme inventeur dpose successivement 2 demandes de brevet dans un dlai de 12 mois, il peut demander que la 2nde demande bnficie de la date de dpt de la 1re demande pour les lments communs aux 2 demandes. Le 1er brevet perd ses effets lorsque lon obtient la dlivrance du 2me brevet. 2. Lactivit inventive 1. Dfinition Cest le critre le plus difficile remplir mais cest aussi celui qui touche au plus profond de lide dinvention. Ce critre nexistait pas avant 1968. Il a pour particularit de ntre vrifi quen cas de procs. Aujourd'hui en France il faut dj quasiment 36 mois pour obtenir un brevet, et ce serait encore beaucoup plus long si lINPI vrifiait cette condition. Dans les actions en contrefaon, les dfendeurs vont le plus souvent voquer le dfaut dactivit inventive car cest ce qui prte le plus la discussion. On peut trs bien avoir une invention en effet qui passe le capacit de la nouveaut parce quelle ne se retrouve pas dans une antriorit de toute pice, mais qui nenrichit pas ltat de la technique, qui est en ralit une modification minime (ex : hypothse o dans une combinaison de moyen on sest born changer un moyen connu interchangeable et qui remplit la mme fonction pour atteindre le mme rsultat). Le fait que linvention soit nouvelle nimplique donc pas une activit inventive. L611-10 exige donc que linvention tmoigne une activit inventive pour tre brevetable. Mais quel est le critre de lactivit inventive ? On sait quen droit franais, on ne tient pas compte de la valeur technologique, conomique ou commerciale de linvention, ni du jugement de valeur port sur linventeur (de son mrite). Lactivit inventive se traduit par quelque chose qui pour lhomme du mtier a un caractre inattendu, imprvu. L611-14 donne une dfinition de lactivit inventive : linvention est considre comme impliquant une activit inventive si pour un homme du mtier elle ne dcoule pas de manire vidente de ltat de la technique . On cherche obtenir une approche la plus objective possible. Cf. linvention du post-it par une socit qui fabriquait des adhsifs. La socit avait un adhsif qui ne collait pas, elle ne savait pas quoi en faire, et par hasard un des chercheurs a eu lide de lutiliser en crant des post-it. Donc peu importe comment on a trouv linvention.

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2. Critres de lactivit inventive 1. Ltat de la technique Ltat de la technique est constitu de toutes les informations, connaissances techniques accessibles avant le dpt de la demande de brevet. Mais ltat de la technique utilis pour apprcier lactivit inventive nest pas tout fait le mme que pour apprcier la nouveaut : - Pour apprcier la nouveaut, on a fictivement largi la nouveaut aux demandes dposes mais pas encore publies, ici on ne retient au contraire que ce qui tait vraiment accessible, or les demandes non publies ntaient pas accessibles. En effet il ny a aucun risque de double brevet car le but de cette rgle a t rempli avec le critre de nouveaut. En outre il ny a jamais rien dvident raliser une invention partir dune invention qui est cache. - Pour dfinir le critre de la nouveaut il fallait trouver une antriorit unique qui reprenait linvention de toute pice. Ici au contraire ltat de la technique comporte toutes les antriorits que lhomme du mtier pourrait utiliser mme sil faut les combiner, les agencer diffremment ou changer un moyen quivalent un autre. Ici on ne se limite mme pas un domaine particulier. 2. Lhomme du mtier Lhomme du mtier ne connat pas tout et ne matrise pas tout dans ltat de la technique. Cest un personnage abstrait. Ce standard correspond au technicien moyen qui a des aptitudes et des connaissances gnrales moyennes, courantes dans le secteur considr. Ce personnage nest pas particulirement inventif, mais il sait mettre en uvre des oprations habituelles. Cet homme du mtier na pas non plus des connaissances universelles, il nest pas cens tout connatre, mme dans son propre mtier. Son niveau peut varier selon le type de domaine de linvention (ex : plomberie vs racteur nuclaire). De mme si linvention est dans un domaine de recherche est trs pointu, on peut sattendre ce quil matrise davantage de choses que si le domaine est trs vaste. Cet homme est DU mtier. Il faut donc dterminer le mtier en question, ce qui nest pas toujours facile. En principe ce nest pas lutilisateur de linvention, mais celui qui conoit et reproduit la technique, i.e. le fabriquant, le concepteur. Ensuite la difficult apparat particulirement dans le fait que linvention assez souvent combine des techniques relevant de domaines diffrents. Auquel de ces secteurs diffrents lhomme du mtier appartient-il ? Lhomme du mtier est alors celui auquel se pose le problme technique que rsout linvention. Certains spcialistes avaient propos de modifier un peu lapproche en disant que souvent le technicien va sadresser dautres spcialistes pour raliser son invention. On devrait donc admettre que lhomme du mtier puisse tre pluridisciplinaire. Alors cela deviendra beaucoup plus difficile de prouver lactivit inventive. En principe on considre que lhomme du mtier a galement des connaissances gnrales, mais on ne doit pas lui demander de connatre les autres domaines que le sien. Cest pourquoi la Cour de Cassation a refus dadmettre un homme du mtier pluridisciplinaire en disant que lhomme du mtier est celui qui possde les connaissances normales de la technique en cause et qui est capable laide de ses seules connaissances professionnelles de concevoir la solution du problme que propose de rsoudre

Droit de la proprit industrielle linvention . 3. La non vidence

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Pour quil y ait activit inventive, il faut que linvention ne dcoule pas de manire vidente de ltat de la technique pour lhomme du mtier. La notion dvidence va tre tudie de la faon la plus objective possible, i.e. non pas en tudiant la dmarche propre linventeur, mais en tudiant la dmarche de lhomme du mtier avec ses connaissances dans ltat de la technique dont il disposait. Si lhomme du mtier, par de simples oprations courantes, par des pratiques habituelles, aurait abouti la mme solution, alors on nest pas en prsence dactivit inventive. Mais parfois le seul fait mme de poser un problme peut constituer lactivit inventive.

Droit de la proprit industrielle a. Dmarche objective

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En ce qui concerne le problme pos, si le problme na jamais t pos, alors il y a ncessairement non vidence. 2e tape : Une fois le problme pos, lhomme du mtier recherche les moyens de rsoudre ce problme. Il doit faire une slection. 3e tape : Donner la solution avec ltat de la technique. On a un problme connu et un tat de la technique dont lhomme de mtier dispose. Sil sagit de combiner des moyens de faon courante ne ncessitant pas de linventivit (ressort de lhomme du mtier), dun simple emploi nouveau ; il ne sagit pas dune invention. Cest lexemple de meuble roulettes ou dune juxtaposition de moyens. Cette dmarche doit tre suivie par le juge. Il va souhaiter conforter sa dcision en recourant des indices. b. Le renfort des indices de non vidence Renforcer le constat trouv par un certain nombre dindices. Ils ne peuvent pas remplacer la dmarche objective mais seulement prouver la non vidence. La prsence dun des indices ne suffit pas si on na pas fait la dmarche objective. Sa prsence na aucune signification. Le progrs que reprsente linvention nest pas dcisif, on peut penser que linvention nest donc pas vidente. Le succs commercial na pas beaucoup dimportance ; ex : le crayon-gomme. Lindice tt seul ne sert pas. Il conforte la conclusion. Un indice reste efficace. Cest lindice du prjug vaincu. Il est frquent que linventeur est trouv une solution en surmontant un prjug gnralis chez lhomme du mtier. Le fait daller contre le prjug tmoigne dune innovation. Inversement, le fait quil ny ait pas de prjug surmonter ne signifie pas quil ny ait aucune activit inventive. Ex : un produit chimique Chlortoluron , connu comme un herbicide total (tue toutes les plantes). Le labo navait aucune raison de chercher dans cette famille pour trouver un herbicide slectif. Le chercheur surmonte le prjug. Il peut servir comme herbicide slectif. Il y a donc activit inventive. Les autres indices peuvent venir en renfort mais sont peu convainquant. Les difficults de linventeur mais le mrite nest pas un critre. Le temps pass chercher. Si on se pose le problme depuis trs longtemps cest que linvention tait difficile. Le caractre surprenant, imprvisible voire rvolutionnaire du rsultat (proche du prjug vaincu), le progrs apport sont dautres indices. Les formalits sont trs importantes. Tous les droits de proprit intellectuelle sont soumis un systme de formalit qui joue un rle essentiel. Pas de formalit, pas de droit. CHAPITRE 2. LE DROIT AU BREVET Il faut procder un dpt de demande de brevet auprs de lINPI, ventuellement on peut demander un brevet europen (office europen des brevets, Munich) et une voie internationale, dpt unique pour des brevets dans plusieurs pays.

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Le brevet lui mme va ensuite donner un droit exclusif de lexploitation pour une dure de 20 ans. Aprs lcoulement de cette dure, cette invention tombe dans le domaine public. On a aussi le choix (peu pratiqu par les Franais) de prfrer le certificat dutilit (cest un petit brevet). Il est plus facile a obtenir que le brevet, ce certificat dutilit ne protge que pour 6 ans. Pour certaines inventions, linventeur peut aussi choisir une troisime voie, dans le cas dune invention qui peut tre mise en uvre commercialement sans pour autant dvoiler en quoi elle consiste. (cas dun produit chimique). La possibilit est de garder linvention secrte. Protection potentiellement limite dans le temps. Le seul problme : pas de protection juridique puisquil ny a pas de proprit. On ne peut pas agir en contrefaon. On peut utiliser laction de concurrence dloyale. (La violation du secret de fabrique est une infraction pnale, elle ne peut en revanche sappliquer quaux employs salaris). La demande de brevet peut tre dpose en co proprit. Il y a un rgime de co coproprit spcifique dans le code, donc diffrent de celui du code civil. Linventeur peut avant mme davoir dpos une demande de brevet, peut cder ses droits sur une invention. Lenveloppe Soleau : on lutilise beaucoup pour protger les dessins et modles et que lon veut conomiser les frais de dpt. 2 compartiments : on y place une description de linvention. LINPI la conserve. Le jour o il y a un litige, a sert a montrer qua telle date nous tions en possession du dessin, cest utile en cas de contrefaon. Section 1. Le titulaire du droit au titre de proprit industrielle 1. Les principes A. Le choix du premier dposant Lorsquil sagit de qui peut prtendre avoir un droit sur linvention, on peut imaginer deux systmes distincts. On peut attribuer le droit au premier inventeur (problme de dtermination de la date a laquelle il a fait linvention). Soit on peut considrer que le droit au titre est attribu au premier dposant. En France, cest le systme du premier dposant. Dun point de vue pratique, et de la scurit juridique, ce systme est plus sur. Ce systme est attnu par le fait que la lgislation franaise permet a linventeur qui a t spoli de son invention par un premier dposant de mauvaise foi lui permet de revendiquer pour rcuprer la proprit du brevet. Mme lorsque le premier inventeur nest pas le premier dposant, na pas de droit sur le brevet, il a tout de mme le droit de faire mentionner son nom dans le brevet. L 611-9 : linventeur a le droit dexiger dtre mentionn en tant que tel dans le brevet, ou au contraire de ne pas tre mentionn . Cest un droit extra patrimonial, satisfaction de faire savoir ce que lon a invent. Ca rappelle le droit de paternit en droit dauteur. Ici, il ny a pas de lien entre la personnalit de linventeur et une invention.

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La mention du nom de linventeur sil veut tre protg dans dautres pays, notamment aux Etats Unis, il faut le nom du premier inventeur (aux EU, le droit appartient au premier inventeur). B. Le droit de possession personnel antrieur Lart L 613-7 consacre le droit de possession personnel antrieur. Il est destin a attnuer cette petite injustice qui rsulte du systme du premier dposant. Il permet toutes personnes de bonne foi la date de dpt qui se trouvait en France en possession de linvention dexploiter personnellement son invention. On fait ici une entorse au monopole du brevet. Il faut dmontrer quon tait en possession de linvention avant la demande de dpt de brevet. Cest dire quon avait la matrise prcise et complte de la technique qui a fait ensuite lobjet du brevet. Puis, il faut aussi tre de bonne foi, cest dire que lon ne sest pas appropri linvention. Ce droit de possession est personnel . La personne, ou lentreprise qui en bnficie ne peut lexploiter que par elle mme, on ne peut pas le transfrer. Dans cette mesure, la personne peut exploiter personnellement linvention sans avoir de royalties a payer au brevet. Il y a aussi lhypothse o le premier inventeur est victime dun tiers de mauvaise foi qui vole linvention pour aller dposer le brevet avant. Pour permettre au premier inventeur de faire valoir son droit, le droit de proprit a prvu laction en revendication. C. Laction en revendication Elle permet de rclamer la proprit du brevet, et permet mme dagir auparavant en rclamant la proprit de la demande de brevet. Cette action en revendication est institue par lart L 6118 qui envisage deux hypothses o laction en revendication peut tre exerce. Laction en revendication peut tre exerc quand linvention a t soustraite a son inventeur ou son ayant cause. Soit, lorsque la demande de brevet a t dpose en violation dune obligation lgale ou conventionnelle. Les deux cas sont assez similaires. Pour que cette action en revendication aboutisse lintress va devoir prouver plusieurs choses : il va devoir prouver quil avait fait linvention avant la demande de brevet. Ensuite, il va devoir prouver que linvention lui a t vole par des agissements dloyaux (prouver que des obligations de secret professionnel pesaient sur un employ). Cest une action devant le TGI qui si elle russit va dboucher sur la subrogation du revendiquant dans les droits du premier disposant. Cette substitution a un effet rtroactif. Lusurpateur naura cens jamais t le titulaire du brevet. Lusurpateur a partir de son premier dpt, a pu faire des dpts de brevet dans dautres pays. Thoriquement, les autres brevets sont indpendants, donc ce ne sont pas des accessoires du

Droit de la proprit industrielle brevet de base. En mme temps, lapplication de ce principe ici est trs gnant.

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Systmatiquement, la JP va attribuer aussi au revendiquant les brevets trangers en application du principe de rparation intgrale. Laction en revendication a un effet rtroactif, les adversaires se trouvent remis aux situations antrieures, cest aussi la consquence de la rtroactivit. Il se peut que le dposant malhonnte ait ensuite fait des perfectionnements a linvention et quil ait dpos des brevets sur ses perfectionnements. La solution en cas du revendiquant ne sera pas la mme : soit le dposant malhonnte a tout usurp, ici pas de problme, restitution. Mais si cest lui qui a dpos les brevets de perfectionnements parce quil en est linventeur il restera propritaire de ces brevets de perfectionnements. Lusurpateur a pu avant que laction en revendication russisse exploiter linvention tout comme il a pu concder des licences a des tiers a priori de bonne foi. Puisque rtroactivement le revendiquant est cens avoir toujours t tre propritaire, lusurpateur ne pouvait pas cder des droits a des tiers quil ne possdait pas. Les tiers devraient tre considrs comme contrefacteurs. Mais, sils taient de bonne foi, on va recourir au mcanisme de la thorie de lapparence. Les tiers ne sont pas contrefacteurs, le contrat de licence sera opposable au revendiquant. Mais, a partir de la date ou le jugement faisant droit laction en revendication est publi, les tiers ne peuvent plus se prvaloir de lapparence, et donc, les contrats de licences devront tre rsilis et les tiers devront rengocier avec le titulaire du brevet. 2. Les inventions de salaris. Limmense majorit des inventions sont faites par des salaris qui travaillent dans le cadre des entreprises. Si on laissait la question au droit du travail, ou a la ngociation contractuelle on appliquerait purement et simplement les consquences du lien de subordination, le salari inventeur se trouverait dans une situation dfavorable. Alors que le droit de la proprit industrielle est tout de mme plutt destin a protger linventeur. Il y a donc une contradiction possible entre les rgles de droit du travail et les rgles de proprit industrielle. En France, jusquen 1978, il ny avait pas de rgle lgale spcifique, cest la jurisprudence qui avait construit, sans texte, un statut des inventions de salaris. Dans ce systme on avait distingu trois catgories dinventions : - les inventions dites de services faites dans lexcution du contrat de travail appartenaient a lemployeur. - Les inventions libres que lemploy faisait sans rapport avec lemploi, il en conservait la proprit. - Les inventions dites intermdiaires, mixtes, sans rapport avec le contrat de travail mais pour lesquels il avait utilis les moyens de lentreprise. Cette catgorie faisait lobjet dun systme de coproprit entre lemployeur et lemploy. Le systme mixte tait assez maladroit parce quon avait une coproprit dont le principe est lgalit entre propritaire. On faisait un systme de coproprit entre deux personnes qui se trouvaient dans un lien de subordination. Le systme ntait pas entirement satisfaisant non plus lorsque surgissait un conflit a propos de linvention entre le salari et son employeur, il

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fallait aller devant les tribunaux, et donc les relations de travail devenaient trs difficiles a maintenir ensuite entre lemployeur et lemploy. Pour ces deux raisons, on opre une rforme en 1978, le systme lgal organise un systme de conciliation qui permet de maintenir les relations de travail malgr les diffrents sur linvention. Ce systme sapplique aussi bien aux inventeurs salaris du secteur priv et public. Mais il ne sapplique pas aux non salaris, il ne sapplique pas aux dirigeants dentreprise. Par ailleurs, le rgime a un caractre suppltif, en ce sens que le contrat individuel de travail peut contenir des clauses plus favorables au salari. Si les clauses sont moins favorables aux salaris, la clause est illicite. Ce rgime est fond sur deux piliers : - systme de classement des inventions de salaris - systme de conciliation de rglement du contentieux (bas sur la recherche dune conciliation par un systme institutionnalis). A. Le classement des inventions de salaris 1. La classification lgale Les inventions faites par les salaris sont diviss en trois catgories : - les inventions de mission - les invention hors mission (elle mme divise) Les inventions de mission : elles vont appartenir ds lorigine lemployeur qui emploie le salari cette fin, et titre principal. Ou bien lemployeur lui a confi une mission inventive ponctuellement, accessoirement. Lart L 611-7 distingue deux hypothses dinvention de mission : - Soit il a t fait dans le cadre dun contrat de travail qui lui fixe une mission inventive. Encore faut il que cette mission corresponde a cette fonction relle. - Soit on a confi au salari une ou des missions particulire dtude et de recherche. On ne sattachera pas uniquement au titre donn au salari. Les inventions hors mission : a contrario, ce sont celles qui ne rentrent pas dans une mission fixe par le contrat de travail, ni dans le cadre de recherche assigne ponctuellement lemploy, et qui par consquent devrait appartenir a lemploy. Parmi les inventions en mission, on distingue deux sortes : celles qui sont attribuables a lemployeur, et celles qui nont aucun rapport avec lentreprise. 2 catgories : - les inventions hors mission attribuables, - les inventions hors mission non attribuables. Les invention hors mission attribuable lemployeur : lart L 611-7 on trouve cette formule : lorsquune invention est faite par un salari soit dans le domaine des activits de lentreprise, soit par la connaissance ou lutilisation des techniques ou des moyens spcifiques lentreprise ou de donnes procures par celle ci, lemployeur a le droit de se faire attribuer la proprit de linvention . Lemployeur devra payer le juste prix de linvention. Si linvention appartient au domaine dactivit de lentreprise, si lemploy na pas de mission

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inventive, mme sil a travaill chez lui avec ses propres moyens, lemployeur peut la revendiquer. Lemploy utilise des moyens et des donnes spcifiques lentreprise sans pour autant avoir un rapport avec lactivit de lentreprise. Le plus souvent lemploy va cumuler les deux. Encore faut il que les moyens dont il sagit soient spcifiques lentreprise. Les invention hors mission non attribuable lemployeur : cest tout le reste. 2. Quels sont les enjeux de cette classification ? Savoir qui va avoir le droit au brevet, et ensuite de savoir si lemploy peut rclamer une somme une rmunration en plus de son salaire au titre de son invention. On met de ct par dfinition la catgorie dinvention hors mission non attribuable. Ce type dinvention est assez marginal finalement. En ce qui concerne les inventions de missions, elle sont ds lorigine proprit de lemployeur. Depuis 1990, lemploy a le droit a une rmunration supplmentaire qui est obligatoire, les conditions tant fixes par la convention collective, ou bien fixe par des accords dentreprise, ou plus simplement par la contrat de travail. Le point signaler : pendant assez longtemps, les tribunaux avaient eu tendance tablir une pratique qui consistait a multiplier le salaire mensuel par deux ou trois, or cela ne tenait aucun compte de la valeur de linvention. Novembre 2000, la chambre commerciale de la Cour de Cassation a condamn cette pratique, elle a conseill quil fallait prendre en compte lutilit conomique de linvention,les difficults de mise au point, lapport respectif de lemployeur et de lemploy, et bien entendu, tenir compte de la convention collective. Cette rmunration supplmentaire est une sorte de prime ou de complment de salaire. Ca ne peut pas tre le prix de linvention. Cest ncessairement un complment de salaire. Lorsque lemployeur na pas pris linitiative de la recherche mais que la loi lui donne la possibilit de se faire attribuer la proprit de linvention. Si lemployeur dcide parce que linvention lintresse, il doit en payer le juste prix au salari. Lvaluation de ce juste prix est assez difficile car le moment ou lon value le juste prix, cest le moment ou lemployeur a eu connaissance de son invention et a dcid de se la faire attribuer, on ne sait pas trop quelle va tre limportance commerciale de son invention. Il faut fixer un prix que lon ne pourra pas changer ensuite, cela peut donc tourner soit a lavantage de lemployeur ou de lemploy en fonction du succs ou non de linvention. On fait alors une valuation en deux temps. On verse une provision dans la priode dincertitude, puis ensuite, on verse le juste prix de la valeur de linvention. On peut aussi imaginer un prix proportionnel a linvention. Par ailleurs, le juste prix nquivaut pas forcment a la valeur de linvention puisquon va tenir compte des apports ventuels de lentreprise. En tous cas, lvaluation du prix ne doit tre faite quen prenant en compte des lments qui ont rapport direct avec linvention. Deux questions peuvent tre souleves a propos de ce juste prix : - Le prix peut-il prendre la forme de redevance de royalties ?

Droit de la proprit industrielle Que se passe t-il dans lhypothse ou lemployeur ne paie pas le juste prix ?

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Sur la premire question : Lorsque le juste prix est fonction de lexploitation cela cre a al charge de lemployeur, une obligation dexploiter. Sur la deuxime question : Celle qui consiste a se demander ce quil se passe quand lemployeur ne paie pas le juste prix de linvention. Il y aura lieu a rsolution de la cession, le salari devra retrouver la proprit du brevet, ainsi que ventuellement des dommages et intrts qui pourront lui tre attribus. Comme on la vu, le brevet est un titre relativement fragile. Dans ce cas l, lemployeur qui stait fait octroyer lattribution et qui voit le brevet annul, peut-il demander a lemploy de lui restituer le prix ? Dans cette hypothse on peut considrer que dune part, le droit de premption ne porte pas sur le brevet mais sur linvention, de sorte que le fait que le brevet soit annul ensuite ne puisse avoir aucun effet. Surtout, puisquil sagit dune cession force, le cdant na aucune obligation de garantie. B. Le rgime des inventions de salaris Ce rgime se caractrise par deux procdures, le classement des inventions, et puis il se caractrise par un rgime contentieux caractris par une procdure de conciliation. 1. La procdure de classement Il faut que lorsquun employ ralise une invention, il faut que lemployeur soit prvenu. La loi impose a lemploy qui fait une invention quelque soit le classement, lui impose dinformer son employeur (mais il ny a pas de sanction prvue). Cette information a pour but de permettre a lemployeur dans quelle catgorie la mission va rentrer. Le salari doit indiquer quel est le classement qui lui semble le bon. Tous les deux sont assujettis a une obligation de confidentialit. Du reste, a titre conservatoire, lemploy peut faire une demande de brevet, il pourrait mme la dposer au nom de lemployeur a titre conservatoire. Lemployeur qui reoit ces informations a un dlais de deux mois pour rpondre, pour prendre partie sur le classement propos par lemploy. Si dans un dlais de deux mois lemployeur na pas pris parti, il est rput avoir accept le classement propos par le salari. Sil entend contester son classement, il doit rpondre. Si linvention est une des inventions sur lequel lemployeur peut attribuer un droit de premption, lemployeur a alors un dlais de 4 mois pour dcider sil exerce son droit de premption. Mais, cette dcision de se faire attribuer linvention, il peut lexprimer par crit ; mais elle peut aussi bien rsulter tacitement de lattitude de lemployeur, comme par exemple en dposant un brevet sur linvention pendant ce dlais. 2. Le contentieux Il est spcifique tant par son contenu que par son mode de rglement. Le contentieux est assez original car il repose sur un systme de conciliation, mais ici le rgime

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est compltement retir et fonctionne de faon autonome travers linstitution dune commission nationale des inventions de salari (CNIS). En cas de contentieux, il va tre rgl en deux temps : - une phase de conciliation, et ensuite - une phase juridictionnelle. La phase de conciliation : Cest celle o intervient la CNIS. Lart L 615-21 dispose que toute contestation relative aux inventions de salaris sera soumise a une commission paritaire nationale . Cette commission a son sige lINPI, elle est paritaire en ce sens que lon y trouve un reprsentant des employeurs, et des salaris inventeurs. La commission est prside par un magistrat. La mission de la CNIS est une mission de conciliation, elle cherche rapprocher les parties et faire une proposition de conciliation. Ce qui nempche pas quil y ait des rgles de procdures qui sappliquent, mais ce nest pas une juridiction. Elle ne simpose pas aux parties, ni au juge. Un litige sur le classement, sur lobligation dinformation du salari, sur la confidentialit, sur lexercice du droit de premption, sur le prix, sur la rmunration, bref tout litige qui a trait linvention des salaris doit tre soumis a cette commission en premier lieu. Les parties y sont convoques. Soit la commission arrive une conciliation, et dans ce cas la commission dresse un procs verbal, et laffaire est termine. Soit la conciliation totale nest pas obtenue, ou bien une des parties ne se prsente pas. Dans ce cas-l, la commission va formuler une proposition de conciliation. Elle peut par exemple proposer le calcul du prix. Cette proposition est notifie aux parties, soit dans le mois qui suit, aucune des parties ne ragit en saisissant le TGI. Elle devient alors un accord excutoire. Soit dans le mois, lune des parties ou les deux nest pas daccord et saisit le TGI. Dans ce cas l on passe la phase contentieuse proprement dite. La phase contentieuse : Le tribunal va prendre connaissance de la proposition de conciliation donne titre purement indicatif, et cest le TGI qui va trancher le litige. Cest un systme efficace qui fonctionne bien. Section 2. La procdure de dlivrance des brevets Le systme est trs formaliste, afin de prserver la scurit juridique des tiers, on ne veut pas que le monopole soit attribu nimporte comment. On a un systme assez complexe, il a pour inconvnient principal dtre lent et coteux. En ce qui concerne la France, thoriquement il faut 3 ans pour obtenir un brevet. En ce qui concerne loffice europen des brevets, cest 5 ans. La dure de protection commence a courir a la date de la demande du brevet. Donc, elle se rduit.

Droit de la proprit industrielle 1. La forme et le continue de la demande de brevet

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Le dpt se fait dans une succursale ou la prfecture. Le moment doprer le dpt est laiss la discrtion du dposant sauf dans lhypothse ou on invoque le droit de priorit de dpt de brevet ltranger. Le dpt doit respecter des formes prcises, lide gnrale du systme est que la demande de brevet qui fera ensuite la base doit remplir un certain nombre de finalits, apprcier si linvention est brevetable ou non. Comme cela deviendra ensuite le texte du brevet, le texte doit tre rdig de manire a remplir les finalits du brevet. Dautre part, cest le texte du brevet qui va dterminer ltendue la consquence du droit exclusif du monopole. Il faut assurer la scurit juridique des tiers en faisant que les textes soit suffisamment clairs et prcis pour savoir quand les tiers sont en droit, ou sont contre facteurs. Il faut assurer la scurit juridique des tiers. Tout ceci, explique pourquoi il y a un formalisme extrmement prcis. A. La structure de la demande Le contenu de la demande est soumis a des rgles prcises. 1. Rgle de lunit de linvention Pour que linformation des tiers et que leur scurit soit assure, a sert aussi a fournir les informations techniques, il peut consulter le texte des brevets pour y glaner des informations. Il existe une qualification des inventions, et les brevets sont ainsi classs. Du mme coup, il y a une rgle pose a lart L 612-4 qui dispose quune demande de brevet ne peut concerner quune seule invention a la fois, ou bien une pluralit dinventions a condition quelles soient lies entre elles et ne forment quun seul concept inventif gnral. Le fisc peroit des taxes sur chaque brevet. Si on met toutes les inventions dans une mme demande, le fisc nest pas content. Le systme de classification des inventions qui sert a informer les tiers, ce systme serait compltement fauss si les inventions navaient pas de rapport entre elles. Ce qui est interdit, cest un brevet qui consiste sur plusieurs inventions qui nont rien a voir entre elles. Exemple : lintrieur du brevet, il y a une revendication qui indique ce que vous voulez protger. On peut avoir une revendication qui porte sur un produit. Une autre sur le procd pour obtenir ce produit. Et enfin, une invention particulire de ce produit. Lorsquon est en prsence dun brevet complexe, ladministration demande a son dposant de le diviser. Si le dposant nobtempre pas, lINPI va rejeter la demande de brevet. Si lINPI ne saperoit pas que le brevet est complexe, la dlivrance du brevet va purger le vice. Cest un vice de forme gnant qui nest sanctionn que dans la priode dexamen. 2. Les lments de la demande

Droit de la proprit industrielle a. La requte

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La demande de brevet, il donne un titre technique a linvention, il prcise qui est linventeur, qui est le dposant et indique sil veut un droit de priorit. b. La description La description permet de comprendre en quoi consiste linvention. La description expose le contenu de linvention, mais elle la replace dans son domaine, dcrit ltat de la technique, et donne les moyens de comprendre linvention et de la reproduire. Tout ce quil y a besoin de savoir doit se retrouver dans la description. On va y trouver lindication du domaine technique auquel elle sy rattache, on va y trouver ltat de la technique antrieure, ensuite on va exposer linvention, on va galement donner un mode de ralisation de manire et enfin on doit indiquer la manire dont linvention est susceptible dtre applique industriellement

 Le caractre suffisant de la description Art. L111-5 : Linvention doit tre expose dans la demande de faon suffisamment claire pour quun homme du mtier puisse lexcuter. Cette exigence de clart na pas seulement pour rle de faciliter la recherche, lexamen de la demande. Cette exigence a une autre raison dtre : la raison mme du brevet est denrichir ltat de la technique. Si la description nest pas assez claire, alors, on na pas enrichi ltat de la technique, et on ne mrite pas de brevet. Si cette exigence nest pas respecte, le brevet sera frapp de nullit. Les revendications doivent ncessairement trouver un support dans la description. Par consquent, on na pas le droit de revendiquer la proprit de quelque chose qui nest pas dans la description. Lexigence de suffisance ne doit pas tre confondu avec linvention qui quand elle est imparfaite, il y aurait insuffisance de la description. Lindication du dpt de culture biologique (lorsque linvention porte sur la matire biologique) Une simple description crite ne suffit pas montrer en quoi consiste cette invention. Il faut quil y ait un dpt de culture auprs des organismes spcialiss. On va trouver des dessins Les dessins ne servent pas a remplacer la description, mais servent a les complter. Les revendications Cest par les revendications que lon va dfinir le monopole du brevet. Il faut que dans une demande de brevet il y ait au moins une revendication. Les revendications servent a numrer ou prciser ce que le demandeur souhaite protger par le brevet. La revendication dfinit a la foi linvention et ltendue de la protection. Tout ce qui nest pas revendiqu nest pas protg par le brevet. Systme dans lequel ce nest pas ladministration qui dfinit en quoi consiste le monopole, mais le demandeur lui-mme. Les revendications doivent sappuyer sur la description. Les revendications sont rdiges de faon trs brve et ne sont pas toujours bien formules. Comme dans le droit des contrats, on nest pas oblig de sen tenir a la lettre,on peut linterprter pour lui donner un sens. La rdaction des revendications suit des rgles prcises et contraignantes : il y a une manire de rdiger les revendications art L612-17. Le prambule indique lobjet de linvention ainsi que les caractristiques techniques

ncessaires pour dfinir linvention mais qui ne sont pas protgs par la demande de protection. Les lments du prambule ne sont pas protgs en soit. Cest la partie caractrisante que lon reconnat parce quelle est introduite par une expression, cest cette partie qui expose les caractristiques techniques de linvention, et cest cette partie qui sera lobjet du monopole. Il peut y avoir des sous revendications par rapport a la revendication principale. Le moyen lui-mme dans la revendication, lobjet peut tre rdig de plusieurs faons : on peut revendiquer le moyen ou le produit en dcrivant sa composition ou sa structure. Mais on peut aussi revendiquer en se contentant de revendiquer le moyen pris dans sa fonction ; de dcrire un moyen en expliquant leffet premier quil produit. Bien souvent il y a des revendications multiples. Toutes ces inventions dcoulent dun mme concept inventif gnral. Soit on est en prsence de revendications indpendantes les unes des autres, soit elles sont dpendantes. Elles couvrent des lments diffrents dune mme invention. On peut inclure dans une mme demande de brevet une revendication indpendante pour un produit nouveau (ex : mdicament) une autre revendication indpendante pour un moyen dobtenir ce produit, et enfin, on peut faire une revendication pour une utilisation particulire de ce produit. Il y a la possibilit de revendication dpendante (sous revendication) : elles ont pour particularit de reprendre les caractristiques dune revendication de base, et dy apporter des variantes, des caractristiques supplmentaires, de couvrir une variante dexcution de la revendication principale. Le problme qui se pose est de savoir si la validit de la revendication principale a un effet sur la validit de la revendication dpendante ? Lorsque la revendication principale est nulle, on ne peut pas en dduire que la revendication dpendante soit forcment nul. Soit la revendication dpendante inclut les caractristiques de la convention principale qui sont nul, mais elle y ajoute quelque chose. Il faut tudier les revendications dpendantes sparment. Si la revendication principale est valable, les choses se prsentent diffremment. Si la revendication principale est nouvelle, la revendication dpendante est nouvelle. La seule difficult est lapprciation de linventivit : la CC sallie a la conception que si la revendication principale est valable, toutes les revendications dpendantes sont considres comme valable. B. Les modifications de la demande Lors de la dpose de la demande, ladministration va indiquer ce qui pose des problmes ce qui doit tre corrig, ainsi pouvons nous amliorer la demande afin dviter un rejet.

On a dassez nombreuses possibilits de complter la demande, rectifier les erreurs matrielles de la demande. On peut lorsque ladministration soulve le vice de lunit de linvention, et le demandeur peut diviser sa demande de brevet. La seule limite est que lobjet de la demande divisionnaire ne doit pas stendre au-del de la demande initiale. On peut galement modifier les revendications elles-mmes pendant la procdure de dlivrance. Ladministration va permettre au revendeur de complter ces revendications. Une fois le brevet dlivr, on ne pourra plus tendre les revendications ce qui menacerait la scurit des tiers. Si on ne peut plus tendre des revendications, on peut aussi les restreindre dans deux cas : soit parce que le titulaire du brevet renonce a une partie de la revendication (dans le cadre dune transaction, ou dans un accord de monopolisation avec un autre porteur de brevet). Le brevet une fois dlivr nest pas incontestable, et il peut tre annul, mais pas forcment de faon totale. Sil y a une annulation partielle, dans ce cas le brevet va tre amen a supprimer cette revendication ou a limiter cette revendication. Quant a la description, elle est en principe intangible. On ne peut donc plus y toucher sauf le cas chant pour y pratiquer quelques rductions. Ce que lon peut faire aussi, cest fusionner deux demandes successives. Le systme de la priorit interne qui permet de faire une deuxime demande plus prcise et va remplacer la premire demande en la fusionnant tout ou partie avec la premire demande. Cest aussi une forme de modification. On peut aussi changer davis : on peut demander de changer de demande de titre : certificat au lieu du brevet. La demande nest pas intangible pendant linstruction. C. Quelles sont les consquences juridiques qui sont attaches au dpt de la demande de brevet ? La procdure de dlivrance est longue et a plusieurs tapes. On commence par dposer une demande, elle est progressivement soumise a un examen de ladministration, au bout dun an et demi, elle est publie. Cest pourquoi, comme cette procdure est longues, il y a un certains nombres deffets : - rsoudre les conflits entre les dposants qui revendiquent la mme invention : le premier dposant lemporte. - La deuxime rgle concerne le calcul de la dure de protection : ce dlai de protection commence a courir non pas la date de dlivrance du brevet, mais la date de dpt de la demande. - Elle concerne la possibilit dagir en contrefaon. Le droit exclusif commence a courir a compter du dpt de la demande. Les tiers ignorent en ralit lexistence et le contenu de linvention. Donc,la demande ne leur est pas opposable. Le brevet lui mme nest pas dpos.

Au moment ou lon dpose la demande, et au moment o elle est publie, et bien les tiers en principe ignorent lexistence de ce droit, et donc, sils ignorent la technique, ils ne sont pas contrefacteur. Toutefois dans cette priode, le demandeur qui va peut tre exploit son invention peut le constituer contrefacteur en lui notifiant le contenu de sa demande. Une fois que la publication a eu lieu, sils lexploitent, il y a contrefaon. Le tribunal va surseoir a statuer en attendant de savoir tout de mme si le brevet a t dlivr ou rejet pour se prononcer. Lobligation dexploiter : On considre que le monopole donn a pour contrepartie que linvention soit exploite. Lobligation dexploiter commence a courir a la date de dpt de la demande. On a 4 ans pour entamer lexploitation. La demande elle-mme peut faire lobjet dune cession, elle peut faire lobjet dune action en revendication. Enfin, dernire consquence importante, le dpt de la demande qui fait natre le droit de priorit. Lautre consquence concrte, ds le dpt de la demande il faut commencer a payer les taxes fiscales pour maintenir sa demande puis son brevet en vigueur. 2. Examen de la demande, et la dlivrance du titre Il y a une petite priode ou une fois que lon a dpos la demande, linvention est mise au secret, le ministre de la dfense a un droit de regard. Le cas chant, le ministre peut demande une expropriation ou une licence force si linvention lintresse pour la dfense. Ensuite, pendant quelques mois, lINPI procde a lexamen de la demande. La question qui se posait au lgislateur : devons-nous nous diriger vers un systme de dlivrance automatique ? Tout le XIXe sicle a t marqu par un systme ou il ny avait pas dexamen. A partir de 1968 on a dcid de procder a un examen de forme et de fond. La deuxime question qui se posait : devions-nous faire un examen complet ou un examen partiel ? Ca rallonge le dlais de dlivrance normment. LINPI ne vrifie pas la condition dactivit inventive, cest un examen de fond partiel. Le brevet une fois dlivr nest pas incontestable et pourra toujours tre attaqu en justice. La question de lactivit inventive pourra tre tudie au cours de la procdure. Ladministration procde un examen de fonds et de forme qui permet de pallier les dfauts de la demande. Les causes de rejets sont les suivants : Conditions de formes : - LINPI peut rejeter lorsque la description est insuffisante, lorsque les revendications sont imprcises ou lorsque ces revendications ne se fondent pas sur la description ou encore lorsquil y a dfaut dunit de linvention. Rgles de fonds :

LINPI ne peut rejeter la demande que pour certains vices de fonds, encore faut il quils soient manifestes. Malgr ces vices des fonds, il ny a pas lactivit inventive. Lorsquon est en prsence dune des exclusions de brevetabilit, dfaut manifeste dinvention, mthode de traitement thrapeutique. LINPI rejette galement lorsque lon est en prsence dun dfaut manifeste de nouveaut.

La dcision de rejet nest pas sans recours, on la conteste devant la Cour dAppel. Aprs que lexamen ait commenc, au bout de 18 mois lINPI va publier la demande, cette demande est importante, elle rend le droit imposable aux tiers. LINPI tablit galement le rapport de recherche : il va citer dans un document toutes les antriorits qui pourraient affecter la nouveaut, lactivit inventive. Enfin, dernire tape, ladministration va dlivrer le brevet dans 2 3 ans a compter du dlais. Ce brevet dlivr consiste en les lments de la demande, et le rapport de recherche tablit par ladministration. Ensuite, il va y avoir une publicit, on va publier une mention dans une mention qui sappelle BOPI (bulletin officiel de la proprit industrielle). LINPI tient aussi un registre national des brevets. Sur le rgime national des brevets, on a la mention de tous les brevets dlivrs, mais surtout, on a aussi la publication de tout ce qui arrive a un brevet. (licences, changement de propritaire, annulation, mise en gage du brevet etc). Tout intress peut demander a lINPI dans le cadre dun contentieux de lui dlivrer un autre document qui sappelle lavis documentaire et cet avis documentaire consiste pour lINPI a donner un avis sur le brevetabilit, a donner son opinion sur lactivit inventive de linvention. CHAPITRE 3. LA PERTE DU DROIT SUR LINVENTION Le droit peut fort bien tre perdu par diffrents moyens. Il peut sagir dune renonciation, de lannulation du titre par une dcision de justice, ou encore dune expropriation. Comme tous les biens le brevet peut faire lobjet dune expropriation pour cause dutilit public. On peut avoir galement une perte du brevet par la contrainte. 1. Labandon Labandon du titre, cest une perte volontaire ; soit il y a un acte de renonciation volontaire qui gnralement est effectu parce quil prend place dans un accord de nonopposition. Il y a une autre manire darrter son brevet : cesser de payer les annuits fiscales. 2. Lannulation en justice La manire la plus courante de perdre le droit est lhypothse de lannulation en justice. Ce systme dexamen est incomplet, hybride. En France, il ny a pas de systme dopposition des brevets, il faut quils attendent quil soit dlivr pour agir en justice.

Lannulation va souvent prendre en place dans une action en contrefaon. Il fait une demande reconventionnelle en annulation du brevet, le dfendeur va se trouver automatiquement exonr du grief de contrefaon. Trs souvent on va invoquer le dfaut dactivit inventive, linsuffisance de la description. Le brevet dlivr est prsum valable. Les causes de nullits du brevet sont exonrs par lart L 613-25 : - caractre non brevetable de linvention - insuffisance de la description : on accorde un brevet que sil fait avancer la technique. Si la description ne permet pas de faire avancer la technique, il napporte rien ltat de la technique. - Linvention manquait dunit, lIMPI a demand de diviser sa demande, mais il en profite pour tendre indment lobjet du brevet au del de la demande initiale. La matire tant dordre public, elle ne peut pas tre soumise larbitrage, mais comme elle est technique, elle est spciale, 10 TGI ont comptence. La convention de Bruxelles donne comptence a la juridiction nationale. Un tribunal tranger ne peut pas annuler un brevet franais. On peut quand mme soulever lexception de nullit devant ce tribunal. Les brevets europens clatent en un faisceau de brevets nationaux. Un tribunal franais peut annuler la partie franaise dun brevet italien par exemple. Ou bien le tribunal prononce lannulation, ou bien il rejette lannulation. Si le tribunal prononce lannulation, il a un effet rtroactif, et absolu. Le brevet annul est cens ne jamais avoir t dlivr. La dcision de lannulation a un effet absolu et soppose a tous. La dcision fait lobjet dune publicit au registre national des brevets. Les dcisions qui rejettent la demande dannulation et au contraire admettent la validit du brevet, linterprtation que la juridiction a donn des revendications ne simposerai pas a une autre juridiction qui serait a son tour saisi dune demande de brevet. Le mme demandeur peut demande lannulation de brevet sur un autre fondement si le premier na pas march. Le tiers au jugement peut tout fait demander lannulation du mme brevet en invoquant un autre fondement. Lorsquun tribunal statue sur lannulation dun brevet, il est possible que cette annulation ne soit que partielle, si les motifs dannulation naffectent le brevet quen partie. Selon que la revendication est indpendante ou dpendante, sa validit ne sapprcie pas de la mme faon. La dcision dannulation a un effet la fois rtroactif et absolu : - Le brevet est rput navoir jamais ralis. Donc tous les actes vont tre annuls rtroactivement. - Les dcisions dannulation sont opposables tous, erga omnes. La dcision fait dailleurs lobjet d une publicit nationale au registre des brevets. En revanche les dcisions qui rejettent la nullit nont quun effet relatif, i.e. inter partes. Linterprtation que les juridictions ont donn ne simposerait pas une autre juridiction qui serait saisie. Le mme demandeur ne peut pas demander lannulation sur le mme fondement mais il le pleut sur un fondement ( effet relatif de la cause chose

juge).

SOUS-TITRE 2 : LES MONOPOLES DEXPLOITATION

Lorsque lon a obtenu un brevet, le dtenteur du brevet a un droit exclusif qui lui permet dinterdire ou autoriser toute forme dexploitation ou de dutilisation. Cependant des obligations : - Payer des annuits dfaut on est dchu. - Obligation dexploitation, faute de quoi des tiers pourront obtenir en justice une licence dexploitation.

CHAPITRE 1 : LES PRROGATIVES DES BREVETS 16/11/07. Section 1 : la dfinition du monopole. Dfinition qui rsulte du code de la proprit intellectuelle et de la jurisprudence du droit communautaire. Cest un monopole qui est limit dans lespace et dans le temps. Sous-section 1 : un monopole dexploitation. Rserver au titulaire de linvention le droit dexploiter lui mme linvention et dautoriser ou dinterdire des tiers dutiliser ou dexploiter cette invention. Comme cest un droit exclusif, il ne peut y avoir quun seul brevet dans un mme pays pour couvrir la mme invention. A. les actes qui sont couverts par le droit exclusif ou monopole. Cest la teneur des revendication qui dfinit lobjet protg, cest le brevet lui mme qui a dit ce quil voulait voir protger par le droit exclusif que lui donne le brevet ( travers les revendications). Les art L 613-3 et L 613-4 cpi dfinissent de manire ngative le monopole en donnant la liste des actes quon ne peut pas obtenir sans autorisation du brevet. Si cest une revendication qui porte sur un produit, le droit exclusif couvre alors la fabrication de ce produit mais aussi tous les actes qui sont dans la continuation de cette fabrication (actes qui tendent sa commercialisation) c'est dire mise sur le march, distribution, utilisation peu importe les moyens employs pour fabriquer le produit et quelque soit lapplication quon lui donne. Si la revendication prote sur un procd ou un moyen le droit exclusif couvre lutilisation de ce procd et sa commercialisation mais cette revendication ne devrait protger que la mise en uvre du procd. Elle ne devrait pas

concerner les produits que lon obtient par ce procd. Mais dans ce cas, on va avoir un problme pour apprhender les actes de contrefaon. Cest pourquoi lart L 613-2 al 2 cpi dispose que la protection confre par un brevet sur un procd stend au produit directement obtenu par ce procd. Si la revendication prote sur lapplication nouvelle dun moyen connu, ce qui est protg cest lapplication revendique et non toutes les applications possible du moyen. Le brevet ne couvre as le moyen lui-mme. Si la revendication porte sur une combinaison nouvelle de moyens connus, seule la combinaison nouvelle de moyens connus particulire rentre dans le monopole. Le monopole ne couvre pas lutilisation ce chacun des moyens sparment et ne couvre pas non plus une combinaison diffrente. B. les actes qui nentrent pas dans le champ du monopole. Quels sont les actes que les tiers non autoriss peuvent accomplir en utilisant linvention couverte par le brevet ? Art L 613-5 cpi exclut des actes du champs du droit exclusif, c'est dire que les tiers vont pouvoir utiliser linvention sans autorisation du propritaire du brevet. Ces limitations sexpliquent de diffrentes faons : des considrations dintrt gnral (besoins de la sant publique, encouragement la recherche), ce sont des actes qui ne constituent pas un prjudice au titulaire du brevet. 1. les actes accomplis dans un cadre priv et des fins non commerciales. Ce sont deux conditions cumulatives. Ce sont donc dans usages purement domestiques. 2. les actes titre exprimental. On va pouvoir fabriquer ou utiliser lobjet de linvention des fins exprimentales par ex pour vrifier lintrt technique de linvention, essayer denvisager des perfectionnements cette inventionCes exprimentations en elles-mmes sont libres en revanche le rsultat de lexprimentation peut trs bien tomber dans le champ du brevet. 3. tudes et essais en vue de lobtention dune autorisation dune mise sur le march (ou amm). Date de fvrier 2007. Une des difficults qui stait prsente dans la jurisprudence rcente tendait dans la volont de dvelopper les mdicaments gnriques. Ils ne peuvent tre exploits que sils obtiennent une autorisation de mise sur le march. Cette rgle vaut pour un nouveau mdicament, mais la rgle sapplique aussi pour un fabriquant de gnrique : le gnrique es un mdicament qui copie un mdicament brevet un moment o ce dernier tombe dans le domaine publique. Le gnriqueur ne pourra mettre sur le march le gnrique avant que le brevet soit tomb dans le domaine public et sans amm sil na pas les ressources ncessaires pour le faire. Le gnriqueur doit faire des essais avant la fin du brevet pour pouvoir les mettre sur le march une fois le mdicament tomb dans le domaine public. On sest demand si ce ntait pas une atteinte au monopole. Dans le but dencourager lindustrie du gnrique on a insr dans le cpi une dispo qui met fin la discussion : le droit exclusif ne stend pas aux essais qui tendent une autorisation de mise sur le march quand bien mme ils sont

faits par un gnriqueur avant la fin du monopole, ne portent pas atteinte au droit exclusif. 4. les prparations pharmaceutiques ponctuelles dofficine. Fabrique par le pharmacien la demande. Lart L 613-5 excepte du champ du droit exclusif bien que ce soit une vraie exploitation de linvention, le fait de prparer des mdicaments par unit et ponctuellement dans les officines de pharmacie sur ordonnance mdicale. Si cest un pharmacien dofficine, le prjudice qui est caus au titulaire du brevet est mince. La prcision quil sagit qune exception ne valant que pour les pharmacies dofficine est importante car il y a des pharmacies dhpitaux qui fabriquent ces produits en grand nombre. Ici seules les pharmacies dofficines sont vises, ce serait sinon un trop grand prjudicie pour le titulaire du brevet. 5. le privilge de lagriculteur. Cest une exception qui a t labore dans le domaine des obtentions vgtales et qui partir du moment o le droit des brevets sest intress aux animaux et aux plantes, cela a t transpos en droit des brevets. Quand un agriculteur achte des semences de vgtaux ou lorsquil achte des animaux, du matriel de reproduction danimaux, traditionnellement il garde une partie de sa rcolte ou une partie des animaux et il vend le reste. Une partie est donc conserve pour la reproduction. Ceci nempite pas sur le monopole que quelqu'un peut avoir soit sur la varit vgtale soit sur linvention en mat danimaux ou de vgtaux. Cest que les art L 613-5-1 et -2 ont consacr avec des conditions : il y a une rmunration, et pas le droit dutiliser ce privilge pour faire des actes de commercialisation. Sous-section 2 : un monopole territorial. Les droit de proprit intellectuelle nont deffet que dans les limites territoriales de lEtat qui les consacre, qui les reconnat. Pas de protection universelle, il faut que la loi de chaque pays accorde une protection. Cest le principe de territorialit qui a pour corollaire : - la rgle de lindpendance des droit : puisque les droits portant sur la mme invention sont territoriaux cest quils sont indpendants les uns des autres. Tout ce qui advient un brevet sur une invention donne dans un pays na aucune consquence sur les autres brevets qui portent sur la mme invention dans les autres pays. - En principe je ne peux pas invoquer mon droit franais contre un contrefacteur qui produit en Allemagne. Si jai un droit exclusif dans un pays,je peux interdire limportation de copies dans mon pays mme sils sont licites dans un pays tranger. La rgle de l'puisement des droits consiste dire que lorsqu'un titulaire d'un brevet a mis sur le march ses produits il ne peut plus contrler ces derniers. - puisement interne : L 613-6 cpi lorsque le produit couvert par le brevet a t fabriqu et mis en circulation avec laccord de son titulaire en France. Le titulaire du brevet ne peut pas restreindre ou contrler la circulation de ses produits en France. - puisement international : Ds lors qu'on a mis dans un autre pays du monde un lot de produits, il pourrait circuler librement dans le monde. Cette rgle n'existe pas en droit interne franais et en droit communautaire, il n'y a que l'puisement communautaire. Elle correspond au principe de lindpendance des droit et se justifie par le fait que le

niveau de protection dun pays lautre est extrmement diffrent. De plus, pour le titulaire du droit cest important de pouvoir organiser le commercialisation du produit brevet en fonction des diffrents marchs . - il existe un puisement communautaire : Le droit communautaire condamne lpuisement international mais consacre un puisement intra communautaire. Se justifie par le consentement au march commun et la libre circulation. On considre que lorsque le titulaire dun droit de proprit intellectuelle a autoris la fabrication de produits incorporant son droit et quil a lui-mme ou par un tiers, autoris leur premire mise en circulation lintrieur de lespace conomique europen, son droit de distribution sest puis propos de ce lot de produits. Il y a des conditions : le lieu de mise en circulation doit tre un Etat membre de la communaut ou de lespace conomique europen, le consentement du titulaire du droit (donc quand contrefaon pas de consentement et donc pas dpuisement). La lgislation institue dans certains cas des licences forces : licences octroyes des tiers sans que le titulaire du droit puisse le refuser. Quand une personne bnficie dune telle licence obligatoire sur mon brevet, dans ce cas, cette personne va fabriquer les produits brevets. Cest fait de faon licite mais sans mon consentement. Donc il y a licit de la fabrication mais pas de consentement. Or la condition pose par la jurisprudence communautaire nest pas la licit mais le consentement : donc les produits fabriqus sous une licence force peuvent circuler dans ce pays (pays de la licence force) mais le titulaire du droit peut empcher leur circulation dans les autres pays de la communaut. Sous-section 3 : un monopole temporaire. A. les principes Le brevet confre un droit exclusif de 20 ans partir de la date de dpt de la demande et non pas de la date de la dlivrance.les certificats dutilit ne sont que de 6 ans. Dans certains domaines comme celui de la pharmacie et des produits phytosanitaires, la dure de 20 ans compter du dpt de la demande pose un problme spcifique : il faut obtenir la fameuse AMM. Or lobtention de lAMM est elle-mme trs longue. Donc si jai invent un mdicament, pour viter de perdre la nouveaut il faut faire une demande de brevet le plus vite possible. Je ne vais faire une demande de brevet puis lAMM. Donc sur les 20 annes de protection il faut dduire le temps dattente de lAMM. Lexploitation du brevet sera donc plus courte que les 20 ans. Cest pourquoi aprs bien des annes dhsitation, le lgislateur franais puis communautaire ont pris en compte ce problme et ont essay de compenser cette inconvnient. On aurait pu imaginer de dire quon ajoute la dure de 20 ans le nombre danne qui sest coul entre le dpt de la demande et lAMM. Ctait sans doute trop simple et donc on a cre un titre de proprit supplmentaire : le certificat complmentaire de protection (ccp) qui est un titre distinct du brevet et qui couvre le mdicament partir de la fin de la protection du brevet. Ce CCP donne les mmes droits que le brevet pour une dure qui est gale entre la date de dpt de la demande de brevet et lAMM. Mais une dure rduite de 5 ans. A compter de la date o il prend effet, le certificat ne durera pas plus de 5 ans. Cest un systme compliqu et qui ne compense pas la dure perdue pour lexploitation. Section 2 : les licences forces (ou obligatoires).

Normalement, les droit de proprit intellectuelle sont des droit exclusifs. Le droit exclusif c'est le droit d'autoriser ou non des licences d'exploitation. Ce droit peut tre carte au profit de la licence obligatoire, c'est un systme dans lequel le titulaire d'un droit perd son droit exclusif et la loi lui assure un droit la rmunration quitable fixe par lautorit qui accorde la licence obligatoire. la rmunration est impose et elle est value par un juge ou par une commission. La compensation est toujours infrieure ce que l'on peut obtenir par la ngociation. En France, le droit est hostile aux licences forces et repose sur le systme du droit exclusif. Les licences obligatoires ne sont apparues en droit franais que trs tardivement et elles sont fondes sur des considrations dintrt gnral tout en tant peu appliques. Il existe 8 cas de licence obligatoires. Il y a des licences obligatoires judiciaires et des licences manant dautorits administratives. A. les licences obligatoires judiciaires. Il y a deux cas, la sanction du dfaut d'exploitation du brevet par son titulaire, ce n'est pas une dchance du droit mais une licence force. L'autre sorte est celle qui permet de rsoudre le problme de l'exploitation du perfectionnement d'un produit brevet : on parle de licence de dpendance. Le titulaire du brevet un droit exclusif peut refuser d'exploiter le perfectionnement il faut trouver une solution sinon le perfectionnement va rest en jachre. 1. la licence obligatoire pour dfaut d'exploitation. Le monopole que donne le brevet a pour contre partie une obligation dexploiter. Le non respect de lobligation dexploiter pourrait tre sanctionn de diffrentes faons. Mais depuis la convention dunion de Paris on a ne consacre plus la possibilit de la dchance comme sanction. On prfre dsormais la possibilit de se voir imposer une licence obligatoire. Le titulaire du brevet ne perd pas son droit de brevet mais perd lexclusivit. La sanction est donc loctroi possible dune licence obligatoire : art L 61311 L 611-14. a)les conditions d'octroi L 613-11 pose les conditions et elles sont au nombre de deux. - dfaut d'exploitation : il faut dmontrer que le brevet n'a pas exploiter dans les trois ans qui ont suivit la dlivrance de brevet ou dans les quatre ans du dpt de la demande. On retient le dlai le plus favorable au brevet. On retient aussi les cas ou il y a eu une exploitation mais lexploitation a cess depuis plus de 3 ans. Le dfaut d'exploitation est caractris par la loi une telle manire qui fait que cette hypothse nest pas frquente : il y a dfaut dexploitation quand il y ny a pas de dbut dexploitation ou absence de prparatifs srieux d'exploitation dans un pays membre de l'U.E. lexploitation elle-m consiste dans la commercialisation de lobjet de linvention. Elle est cense tre suffisante pour satisfaire le march franais. L encore on peut se contenter dimporter partir dun pays membre de lOMC. Il se peut que les prparatifs et l'exploitation soient absents sans pour autant avoir une licence force, le brevet peu invoquer des excuses lgitimes, c'est tout obstacle srieux et indpendant de la volont du brevet qui a empch l'exploitation. Pas ncessairement de force majeure. Si la condition de dfaut dexploitation est remplie, il faut encore que quelqu'un demande une licence devant le TGI et le demandeur doit tablir le dfaut dexploitation mais encore deux conditions

qui cette fois le concernent lui : avoir essay dobtenir une licence amiable auprs du titulaire du brevet et tablir que ce demandeur de licence a la capacit dexploiter cette invention (capacits techniques, industrielles). b)les effets de la licence force. C'est la TGI qui en fixe les conditions, sur quoi elle porte et le montant des redevances. Cette licence est toujours non exclusive ce qui n'empche pas le brevet d'exploiter et d'accorder des licences d'autres personnes. Cette licence a un caractre personnel elle ne peut pas tre cde par le licenci sparment du fonds de commerce, elle prend effet qu' partir du jugement qui l'a accord. Loctroi de la licence obligatoire ne rtroagit pas. si cest un contrefacteur qui lobtient, pour el pass, il reste contrefacteur. 2. les licences de dpendances. Il existe des cas ou une invention a t faite par une personne et une autre personne invente un perfectionnement. ll est logique de lui accorder un brevet mais il lui faut mettre en oeuvre l'invention de base. Le brevet de cette invention a le droit de refuser l'exploitation de son invention. La plupart du temps le titulaire du brevet de base accord une licence amiable et il va avoir des indemnits. La difficult est que si on a pas l'autorisation du brevet de l'invention de base on est dans une situation de contrefaon : perfectionner cest contrefaire . On peut imaginer que dans certaines hypothses le titulaire du brevet de base refuse et donc bloque lexploitation du perfectionnement. En effet, la technique qui fait lobjet du brevet de base a un certain succs mais que le perfectionnement rend le brevet de base obsolte. Donc la clientle se dtournerait de linvention de base. Si le perfectionnement est vraiment important cette attitude du titulaire du brevet de base va lencontre de lintrt gnral do linstitution dun systme de licence de dpendance L 613-15 cpi : organise un systme de licence de dpendance en considration de lintrt public. Le titulaire de brevet de perfectionnement va pouvoir demander au TGI de lui accorder une licence sur le brevet de base mais pas nimporte quelles conditions : si l'invention de perfectionnement a un progrs technique important et un intrt conomique certain, le TGI peut accorder un licence ce perfectionnement. Il faut au pralable avoir tent de ngocier un licence amiable. Celui qui demande la licence doit tre en mesure d'exploiter l'invention et il faut que le refus du brevet de base soit injustifi. La loi prvoit par soucis dquit que lorsque le tribunal accorde une licence de dpendance le titulaire du brevet de base peut obtenir une licence rciproque (licence croise) sur le brevet de perfectionnement pour quil puisse lui-mme exploiter ce perfectionnement. b)Dpendance entre COV (certificat dobtention vgtale) et brevet. Pour protger les varit vgtales on peut avoir le COV, mais on peut avoir une invention sur une matire vgtale. On peut avoir des situations o le COV bloque lexploitation du brevet et inversement. Cest pourquoi lart L 613-15-1 cpi permet obtenteur de varit vgtale titulaire dun COV dobtenir une licence force sur un brevet dans la dpendance duquel se trouve son obtention. Cre un systme de dpendance entre COV et brevet sur la chose cre. Il faut les mmes conditions dcrites ci-dessus. Art L 623-22-1 : le titulaire dun brevet qui ne peut pas exploiter son

invention biotechnologique sans empiter sur un COV va pouvoir obtenir une licence force sur ce COV. B. les licences d'office octroyes par l'autorit publique. Cest le ministre charg de lindustrie. Ce sont des licences assez rares car sont beaucoup moins prcises dans leurs conditions et vont plus loin. Elles peuvent tre linstrument dune spoliation redoutable des titulaires de droit. Les rmunrations sont fixes par lautorit judiciaire. 1. licence force dans l'intrt de la sant publique. L 613-16 cpi : le ministre de la sant peut demander au ministre charg de la proprit intellectuelle de soumettre une licence doffice un brevet couvrant un mdicament, un dispositif mdical ou de diagnostic. de placer une invention sur licence obligatoire. 3 situations : - quand les conditions dexploitation du brevet sont contraires lintrt de la sant publique. - produits non mis en quantit ou qualit suffisante ou a des prix anormalement levs. - quand il sagit de remdier des pratiques anti-concurrentielles tablies par une dcision dfinitive. Le ministre doit commencer par essayer de trouver un accord amiable avant daccorder la licence force sauf si il y a urgence sanitaire ou dans le cas des pratiques anticoncurrentielles. Une fois larrt publi toute personne intresse peut demander au ministre une licence non exclusive qui nest pas gratuite : rmunration au brevet de base. 2. licence d'office sur les mdicament vtrinaires Se trouve dans le code de la sant publique. Lintrt de lconomie de llevage justifie loctroi dune telle licence. Curieux. 3. licence obligatoire pour la fabrication de mdicaments destins lexportation vers certains pays en difficult conomique et sanitaire. Un rglement communautaire a t adopt le 17 mai 2006 : organise un systme doctroi de licence obligatoire sur des brevets pharmaceutiques concernant la fabrication et la vente de produits pharmaceutiques condition quils soient destins tre exports dans certains pays (pauvres) et pour faire face des difficults sanitaires graves. Pour la France, la demande doit tre faire auprs de lautorit administrative : ministre charg de la proprit intellectuelle : art L 613-17-1. Ce systme est un systme de licence incessible et elle est strictement cantonne : permettre la fabrication vers des pays dtermins dun produit dtermin et dans des quantits dtermins. Les conditions de circulation sont trs strictes ; une fois exportes dans le pays, ce dernier le peut pas les exporter de nouveau ailleurs ou rimports en Europe par ex. tout un systme de contrle douanier est mis en place pour viter ce dtournement du systme. La rforme franaise rcente fait de cette importation de ces mdicaments une forme de contrefaon. 4. licence d'office dans l'intrt de l'conomie nationale Le ministre peut mettre en demeure le brevet dexploiter le brevet pour l'intrt de

l'conomie nationale, si le brevet n'obtempre pas on prendra un dcret en Conseil d'Etat qui organisera une licence force. 5.licence d'office dans l'intrt de la dfense nationale. Pendant un certains temps les demandes de brevet sont analyses par le ministre de la dfense, elle peut aboutir une licence force si l'invention intresse le dfense publique. CHAPITRE 2 : LA DFENSE DU MONOPOLE DU BREVET Section 1 : la contrefaon. L'action en contrefaon n'a pas d'quivalent dans les autres branches du droit. C'est une action qui a caractre hybride, elle a une origine pnale, on peut agir en contrefaon sur le terrain civil ou pnal. Elle sert a rintgrer le titulaire du brevet dans son monopole. On va rtablir le titulaire dans l'intgralit de ses droits. Le but essentiel de cette action est de dfendre le droit privatif, en mme temps elle sert aussi indemniser le titulaire du brevet du dommage qu'on lui a caus. Cette fonction indemnitaire est mle de lide de sanction. il sagit aussi de dissuader le contrefacteur de recommencer. Cette action joue donc un rle de moralisation de la concurrence. Sous-section 1 : les actes constitutifs de contrefaon. L'article L 615-1 cpi dispose que toute atteinte porte au droit exclusif du brevet constitue une contrefaon. Ce texte renvoie la dfinition ngative du monopole du brevet pour dfinir les actes interdits. A. la date des actes critiqus. Tant que le droit de brevet est en vigueur lexploitation non autorise est une contrefaon. Il ne peut pas y avoir de contrefaon aprs le monopole (20 ans aprs la demande ou aprs une dchance). Mais un acte de contrefaon commis pendant le monopole peut tre poursuivis en justice aprs la fin du monopole. Problme de savoir partir de quand un acte portant sur linvention peut tre qualifi de contrefaon : en principe pas contrefaon quand le tiers ignore lexistence du droit. Donc normalement ce nest qu partir de la publication de la demande de brevet que lutilisation de linvention devient une contrefaon. Mais entre la date de dpt de la demande et date de publication, les tiers ignorent cette demande et on ne peut pas leur reprocher sauf dans lhypothse o on leur avait notifi la demande. Si on agit seulement sur le fondement dune demande de brevet, la demande est recevable mais le juge va surseoir statuer sur la contrefaon et attend la dlivrance du brevet. Ce nest quune fois le brevet dlivr que le tribunal va statuer sur laction en contrefaon (parce que tant que lINPI na pas accord le brevet on ne peut pas savoir si il va laccepter ou non). B. Rle de la bonne foi. - au pnal le dlit de contrefaon est intentionnel, l'infraction n'est constitue que si

l'auteur est de mauvaise foi, s'il a port atteinte sciemment au brevet. Mais la jurisprudence a tendance a prsumer la mauvaise foi chez le professionnel donc pas de problme de preuve en gnral. - au civil il y a une indiffrence de la bonne foi. quand il y a atteinte un droit privatif peu importe la bonne ou mauvaise foi : il fait faire cesser lempitement. Mais on distingue entre deux types de contrefacteurs : directs et indirects. Directs : cest celui qui fabrique le produit brevet , qui utilise le procd brevet sans solliciter laccord du brevet. La bonne foi n'est jamais exonratoire. il porte directement atteinte au droit privatif. Ils vont tre condamns mme si ils sont de bonne foi. Indirects : il se contente de revendre des produits contrefaits. Ce ne sont pas eux qui ont fabriqu le produit ou qui lont import. On peut s'exonrer grce la bonne foi. ils ne sont donc condamnes que sils sont de mauvaise foi c'est dire quils ont agit en connaissance de cause. il y a des prsomptions de mauvaise foi. le contrefacteur indirect aura dmontrer quil est de bonne foi. C. la typologie des actes de contrefaon. Les faits de contrefaon font l'objet d'une liste limitative L 613-3 cpi : - fabrication du produit brevet. - utilisation du procd brevet. - importation et tous les actes qui sont dans la continuit de ceux-ci. Il y a aussi contrefaon quand le licenci ne respecte as les limites de lexploitation autorise. Importation est aussi un acte de contrefaon. Le fabriquant ltranger ne peut pas normalement tre poursuivi sur le terrain de la loi franaise. Mais on peut quand mme le faire condamner : en dmontrant quil a particip activement limportation en France. En ce qui concerne le transit, il y a un systme de rgles douanire permettant darrter ces marchandises en transit lorsquelles sont illicites. Mais la jurisprudence rcente de la CJCE considre que quand les marchandises proviennent dun Etat membre de la communaut et quelles ont t fabriques de manire licite et quelles sont destines un autre pays o leur commercialisation est licite,alors on ne peut pas les arrter dans une 3me pays pays transit) quand bien mme ces produits seraient illicites dans ce 3me pays. Le fait doffrir ou de fournier des moyens spcifiques dont on sait quils permettront de faire une contrefaon est assimil une contrefaon. 23/11/07. Sous-section 2 : l'apprciation de la contrefaon par le juge. A - les rgles d'apprciation On part des revendications du brevet dfinissant la protection et on les confronte l'objet accus de contrefaon. Le principe qui gouverne cet examen est que la contrefaon s'apprcie par les ressemblances et non par les diffrences. On recherche si les caractristiques essentielles se retrouvent dans l'objet critiqu. Si on a une invention de combinaison et que l'on reproduit que l'un des lments

sparment, dans ce cas il n'y a pas de contrefaon. Il en va de mme si on trouve une autre application la mme combinaison : si les mmes moyens sont combins diffremment et produisent une autre application. Lorsquon perfectionne un objet brevet en ajoutant quelque chose ou en le simplifiant, il nen demeure pas moins que lon met en uvre lobjet brevet et dans ce vas, la mise en uvre du perfectionnement est une contrefaon sans lautorisation du titulaire du brevet. Lquivalence des moyens ; lorsque nous avons deus moyens prsentant une diffrence de forme mais qui remplissent la mme fonction technique pr aboutir au mme rsultat, si lon remplace le moyen prvu par un moyen quivalent, il sagit dune contrefaon. B - le recours un technicien Le TGI peut demander l'avis d'un spcialiste pour l'clairer dans l'espce. Il donne les lments techniques pour aider le juge dans son apprciation, il value aussi l'importance conomique de ma contrefaon pour dterminer les indemnits. Donc beaucoup de recours des mesures dinstructions faites par des techniciens. Sous-section 3 : la preuve de la contrefaon Unification qui sest faite travers une loi doctobre 2007 transposant une directive de 2004. On aura des rgles assez identiques dans lensemble des pays de la communaut pour lensemble des matires de la proprit intellectuelle. Elle est domine par une force qui est de renforcer la lutte contre la contrefaon. La plupart des rgles de procdure sont modifies y compris les rgles ne matire de preuve. A - les principes : La contrefaon est un fait, la preuve est libre elle se fait par tout moyen, la charge de la preuve pse sur le demandeur (le titulaire du droit) : il doit prouver les actes dont il prtend quil sagit dune contrefaon mais il doit aussi prouver lexistence de son droit et le prjudice quil subi. Ne instituant une technique spcifique de confection des preuves, la saisie contrefaon, ensuite en prvoyant une possibilit de renversant la charge de la preuve en matire de contrefaon de procds et enfin en instituant un vritable droit linformation (impose certaines personnes de fournir des documents), le cpi vient aider les titulaires de droit de proprit industrielle. B - le renversement de la charge de la preuve en matire de contrefaon de procd. Quand contrefaon est sur un produit la preuve de la contrefaon est facile. Il nen est pas de mme quand il sagit dune procd. Il existe une rgle spcifique concernant un brevet de procd, dans ce cas la preuve de l'emploi du procd est difficile a obtenir, cette preuve peut tre impossible en pratique. Le cpi a pos deux rgles qui sont favorables au titulaire du brevet : - la contrefaon du procd ne sentend pas seulement du procd mais aussi du rsultat

obtenu par le moyen du procd - L 615-5-1 cpi permet au juge sans l'obliger de renverser la charge de la preuve au profit du brevet. Le juge peut ordonner au dfendeur de prouver l'utilisation d'un procd autre que celui protg pour fabriquer les produits en question. Si le preuve n'est pas rapporte par le dfendeur(si il na pas russi prouver quil nest pas contrefacteur) on prsume que tout les produits identiques que lon obtient normalement par le produit brevet sont des contrefaon et ce dans deux cas : soit si le produit est nouveau, soit parce que la probabilit est grande que le produit identique a t obtenu par le procd brevet. C - la saisie contrefaon Systme trs efficace et trs utilis en pratique. Le droit de la proprit intellectuelle a cr la saisie contrefaon par l'article L 615-5 C.prop.indus. : le brevet peut par requte demander une ordonnance au prsident du TGI comptent autorisant la saisie contrefaon. Elle peut tre faite soit par le brevet, soit par un demandeur de brevet (en attente)soit sous des conditions particulires par un licenci exclusif. Cette saisie a une nature probatoire, elle est facultative, ce n'est pas une tape de l'action en contrefaon. Il y a eux types de saisie contrefaon possible : soit une saisie qui consiste dans une description par lhuissier des lments souponns de contrefaon et ventuellement prlvement dchantillons/ la saisie peut aussi tre relle des produits argus de contrefaon ainsi que de tous les documents qui se rapporteraient la contrefaon. Elle consiste obtenir une autorisation de faire procder aux lieux de la contrefaon une opration des objet contrefaits par un huissier. Elle est toujours descriptive en premier temps, mais elle peut tre relle, l'huissier dcrit ce qu'il voit et prend des objet par chantillon. Ce n'est pas une confiscation. L'huissier est assist par un technicien pour le guider. Le technicien est choisir par le requrant de la saisie, il doit tre indpendant, toute fois la Cour de cassation admet que le requrant dsigne son conseiller habituel en proprit industrielle. Depuis la rforme doctobre, lordonnance peut autoriser lhuissier saisir le matriel et les instruments qui sont utiliss pour fabriquer ou distribuer les produits ou mettre en uvre les procds contrefaisant. L'ordonnance prcise les limites de la saisie, le juge peut subordonner la saisie relle une caution pour garantir les risques en cas de dommage causs au demandeur. Lhuissier peut tre assist dun technicien ou dun expert parce que lhuissier lui mme na pas suffisamment de connaissances techniques. Cest le demandeur qui choisit ce technicien : cest pratiquement toujours un conseil en proprit industrielle, cest souvent celui du saisissant (admis par la jurisprudence mme si en principe il doit tre juridiquement indpendant du demandeur). La Cour de Cassation a fait valoir que le conseil en proprit industrielle fait partie dune profession rglemente dont la loi pose par principe lindpendance juridique. Comme les mesures de saisie contrefaon peuvent apporte des troubles dans lentreprise qui est souponne, le juge demande au demandeur de constituer des garanties pour indemniser le cas chant lentreprise saisie si il est dcid quil ny a pas contrefaon ou si la saisie navait pas de raison dtre ou si elle est annule.

Ceci tant le Prsident du TGI si les conditions sont runies ne peut pas refuser la saisie contrefaon mais il peut choisir ltendue des pouvoir de lhuissier. A quel moment peut on oprer une saisie contrefaon ? En principe aprs lassignation au fond mais il est plus intressant de constituer les preuves avant pour tre sr que personne les fasse disparatre. Mais si linstance na pas encore t engage au moment o lon exerce la saisie contrefaon, il faut songer viter que lon puisse effectuer une saisie contrefaon nuisant limage du saisi. Cest pourquoi la lgislation dispose que la saisie contrefaon sera nulle de droit si on laisse passer un dlai fix par dcret (ce dcret nest pas encore adopt aujourd'hui). Annulation de la saisie dans sa totalit. La brise une jurisprudence qui consistait dire que cest laspect rel de la saisi qui tait annul et non pas la description. Aujourd'hui tout est annul. On ne peut rien utiliser la saisie annule. Cela ninterdit quand mme pas dagir en contrefaon mais il faudra trouver dautres moyens de preuve. En labsence dassignation dans les dlais ou si lissue du procs laction en contrefaon est dboute, le saisi peut demander des rparations en justice en invoquant notamment le caractre abusif de la saisie. La loi du 29 octobre 2004 a aussi institu c que la directive et la loi appellent un droit linformation. D. les ordonnances imposant la production dinformations sur la contrefaon. Loi de 2007 (et ordo de 2004) instituent un droit linformation. permet dtablir limportance de la contrefaon et dterminer les rseaux de contrefaon. Art L 615-5-2 permet au titulaire du brevet ou son licenci exclusif de demander au juge qui est saisi dune action en contrefaon au fond dordonner au dfendeur sous astreinte si cest ncessaire de produire tout document ou information pour dterminer lorigine et es rseaux de distribution des produits ou procds contrefaisants. Mais il ny a pas que le dfendeur qui peut tre oblig fournir de telles informations : la mme mesure peut tre impose lgard de toute personne trouve en prsence de produits contrefaisants, te personne dont le contrefacteur utilise les services utiliss dans les activits de contrefaon, les personnes souponnes dintervenir dans la fabrication de ses produits. Ce sont des informations qui permettent didentifier les personnes impliques dans la contrefaon (nom et adresse), dvaluer limportance quantitative et conomique de la contrefaon (permet dvaluer le prjudice subi par la victime de la contrefaon). Sous-section 4 : les moyens de dfense Les arguments en dfense dans un procs en contrefaon : Il y a une contrefaon si le dfendeur n'a pas de licence contractuelle ou force, si l'acte ne rentre pas dans les exceptions et est de mauvaise foi. Le titulaire dune licence qui dpasse les limites de sa licence est contrefacteur. Il y a aussi l'argument de la demande reconventionnelle en annulation du brevet. Ou peut demander aussi l'exception de nullit (pas dactivit inventive, insuffisance de description). Laction en contrefaon va donc chouer en dmontrant que le demandeur na pas de titre de proprit intellectuelle, que le brevet est frapp de nullit.

Quelque fois le dfendeur ne va pas demander la nullit car souhaite obtenir un arrangement avec son adversaire. Toutes les hypothses o lon peut invoquer les exceptions poses par la loi : ex : exceptons au monopole (prparation magistrale du pharmacien). Rgle de lpuisement du droit lorsque les conditions sont runies. La bonne foi en principe est indiffrente sauf distinguer entre le contrefacteur direct et indirect (seul ce dernier peut se prvaloir de leur bonne foi). Autre argument de la dfense est la prescription de l'action en contrefaon elle se prescrit par 3 ans, aussi bien au civil quau pnal compter des faits argu de contrefaon : art L 615-8. Ce dlai est valable au civil comme au pnal, chaque acte de contrefaon est un acte isol qui son propre dlai de prescription. Qu'en est-il de la contrefaon des actes continus (qui stalent sur une longue dure), la prescription part de quel acte et quel moment ? tant que la mise en uvre du procd se poursuit, ce dernier est mis en uvre et donc laction est possible : le dlai de prescription na mme pas commenc. On a en droit des brevets une action peu utilise : L 615-9 cpi : acte en dclaration de non contrefaon : permet quelqu'un qui veut entreprendre lexploitation dune technique et qui se demande si il en bien le droit de demander au titulaire du brevet de prendre partie sur lopposabilit de ce brevet lexploitation du brevet. La personne adresse une description de lexploitation quelle envisage et demande au brevet de se prononcer pour dire si lexploitation rentre ou non dans le cadre e son monopole. Si la rponse est dfavorable ou si il ne rpond pas lexploitant peut lassigner devant le TGI pour faire juger que le brevet ne soppose pas lexploitation quil envisage. Section 2 : L'action en contrefaon Sous section 1 : La procdure A. La demande Pour agir, il faut tre le titulaire du brevet ou titulaire dune simple demande de brevet. Le titulaire peut agir, qui dautre ? L'acqureur (le cessionnaire) ne peut agir que si la cession a t publie au registre des brevets, sinon la cession est inopposable aux tiers et donc il ne peut pas agir en contrefaon : lancien titulaire pourra agir, pas me nouveau. Le licenci ne peut pas agir en contrefaon mais parmis eux on distingue ceux qui ont une licence simple et ceux qui ont ne licence exclusive. Le licenci simple na pas de droit privatif et ne peut jamais agir en contrefaon. Mais la contrefaon lui cause quand mme du tort par consquent il peut intervenir laction en contrefaon quintente le titulaire du droit. Mais si il intervient ce nest pas sur la mme cause que laction en contrefaon parce que il na pas des droits de mme nature que le titulaire du brevet. Il va intervenir sur le fondement de la responsabilit civile en invoquant le prjudice que lui causent les actes : ce seraient des actes de concurrence dloyale. Pour le licenci exclusif, par exception et sauf clause contraire du contrat de licence, peut agir en contrefaon, peut faire faire une saisie contrefaon condition davoir vainement mis en demeure le brevet de le faire.

B. La comptence Lide gnrale est que toutes les questions de proprit industrielle sont des questions particulires et leur contentieux doit tre confi des juridictions spciales. Progressivement ce contentieux se concentre dans certains tribunaux, et la rforme doctobre 2007 laccentue. Mis part les droits dauteurs, la comptence en matire de proprit intellectuelle est attribue de manire exclusive au tgi et n plus les tribunaux de commerce. et au sein des tgi, galement une concentration en en cartant certains, ce qui cre des ples de proprit industrielle. A lheure actuelle, seuls 7 tgi sont comptents exclusivement ratione materiae et ratione loci (R 6154-17-s) en matire de droit des brevets. le dcret na pas encore t pris mais il semble que le nombre de tribunaux tend diminuer encore. Le tribunal comptent est le tribunal dans le ressort duquel a eu lieu la contrefaon ou bien le tribunal dans le ressort duquel le dfendeur a son domicile ou son principal tablissement. Sous-section 2 : Les mesures provisoires - action en interdiction provisoire : mme avant que laction soit introduite au fond, le titualire de droit peut demander au prsident du tgi de rendre une ordo soit en rfr soit sur requte afin dempcher la poursuite des actes de contrefaon ou mme dempcher une atteinte imminente au brevet. Depuis la rforme du 29 octobre dernier, cette action peut pendre deux formes : soi par la voie dun rfr soit par ordo sur requte. Ordo sur requte est redoutable pour ladversaire, cest pourquoi elle est soumise des conditions troites mais les mesures que lon va prendre sont les mme. Ordo sur requte ne peut tre admise que si il y a urgence, notamment quand tout retard serait de nature cause un prjudice irrparable au demandeur. Quil agisse par voie de rfr ou sur requte, le demandeur doit tablir quen fonction des lments de preuve qui lui sont raisonnablement accessibles latteinte ses droit ou limminence de latteinte ses droits est vraisemblable. Mesures contenues dans lordo : - mesures destines empcher ou arrter, stopper la contrefaon : interdire de dmarrer une exploitation contrefaisante imminente, interdire les actes de contrefaon, la saisie des produits argus de contrefaon pour viter quils ne soient mis en circulation. - mesures destines assurer lindemnisation ultrieure du titulaire du droit : le prsident du tgi peut autoriser la poursuite de lexploitation critique mais condition de fournir des garanties financires permettant dindemniser le titulaire du brevet si il obtient la condamnation. Mais l o la rforme va beaucoup plus loin. Le juge peu le cas chant ordonner la saisie des biens de la personne souponne de contrefaon titre conservatoire, blocage du compte en banque. Ceci ne peut tre utilis que le la contrefaon est trs importante et quelle est quasi tablie et dont on a de gros doutes sur la solvabilit lorsque la contrefaon sera tablie.

Sous-section 3 : les sanctions. A. Les sanctions civiles 1.Les mesures dinterdictions Il faut interdire les actes constitutifs de contrefaon au besoin sous astreinte peut importe que la personne soit de bonne ou de mauvaise foi. ensuite des mesures nouvelles qui sont le rappel, la confiscation ou la destruction des marchandises : peut ordonner pour cela aux frais du contrefacteur le rappel des marchandises contrefaites, confiscation au profit du titulaire du droit des produits et du matriel qui ont servi la contrefaon et enfin destruction des marchandises et du matriel en question. 2.Les indemnits pcuniaires La jurisprudence avait ici tendance raisonner en termes de responsabilit civile, ce qui nest pas adapt la contrefaon. Tendance rparer tout le prjudice, rien que le prjudice, avec les notions de gains manqus et de pertes subies. Principe de la rparation intgrale. Dans les derniers temps ils ont eu tendance alourdir les sanctions. Les indemnits sont insuffisantes par rapport ce quil faudrait dans ce domaine pour rparer le prjudice. La loi nouvelle a renforc les modalits dindemnisation et laiss des ouvertures que les juges pourront utiliser pour alourdir les dommages et intrts. Lart L 621-7 donne au juge des directives pour fixer les dommages et intrts et pour cela il institue une alternative. On ne peut pas mlanger ces deux branches et le choix entre les deux est laiss au demandeur. La premire mthode est la suivante : la juridiction va prendre ne compte trois srie dlments pour fixer les dommages et intrts. : - les consquences conomiques ngatives de la contrefaon : - les bnfices injustes raliss par le contrefacteur : il ne doit pas lui rester de bnfices ns de la contrefaon. - Le prjudice moral : le montant de la rparation est lapprciation du juge. Les juges peuvent se limiter une rparation intgrale ou utiliser limprcision du texte pour aller au-del. Le seconde mthode est la suivante : allocation dune somme forfaitaire pour le tribunal qui ne peut pas tre infrieure au montant des redevances qui auraient t dues si le contrefacteur avait demand une licence conventionnelle. Il y a aussi des mesures de publicit du jugement. B. les sanctions pnales. Ce qui est une atteinte sur le terrain civil est une infraction sur le terrain pnal mais ici cest toujours intentionnel. Sanctions : au minimum peine de prison de 3 ans et 300 000 euros damende. Elles peuvent tre doubls si rcidive ou si le contrefacteur a des rapports contractuels avec le titulaire du brevet. Lorsque la contrefaon a t effectue en bande organise, 5 ans d'emprisonnement et 500000 euros d'amende. Idem lorsque la contrefaon concerne des produits dangereux pour la sant et pour la scurit (issu de la loi de 2007).

TITRE 2 : LES MARQUES

Le droit des marques est vivant avec une jurisprudence nationale et communautaire trs abondante.Il existe une marque communautaire : valable pour lensemble de la communaut. Il y a des complications parce que il y a des frictions entre les marques nationales et la marque communautaire. Mais cela na pas du tout supprim les arques communautaire. INTRODUCTION A. La fonction de la marque C'est un signe distinctif qui sert distinguer les produits et services du titulaire de la marque de ceux des concurrents. Economiquement elle remplit au moins deux fonction qui en font une valeur de lentreprise : elle individualise les produits et les services et elle sert dinstrument pour le marketing et le public. Elle sert aussi crer et vhiculer une image (notorit de la marque) ; elle acquiert une valeur intrinsque. Du ct de la clientle la marque a une image ; du ct de lentreprise elle a une identit. Limage de marque nest pas matrisable compltement ; elles sont des actifs fragiles et prissables. La marque est prissable. Elle est fragile car on peut faire des erreurs de marketing, de publicit, dans le choix des produits ou des servicesIl y a une trentaine d'anne Peugeot avait essay de ressuscit la marque Talbot. C'tait une marque d'automobile de luxe. Or Peugeot l'avait utilis pour des voitures bas de gamme. Echec considrable. La marque a redisparu. Quelle est la fonction juridique? La marque va garantir au consommateur l'identit dorigine du produit ou du service marqu. La marque permet au client dattribuer la responsabilit de ce produit au titulaire de la marque ; cest une garantie didentit dorigine. En revanche, la marque ne comporte aucune garantie de qualit. Le rle de la marque est d'individualiser le produit et non pas de garantir une qualit. La marque permet de s'attacher les clients. Garantir au titulaire de la marque lexclusivit de lemploi du signe :: vite la contrefaon. B. Le principe de spcialit Tout le droit des signes distinctifs est soumis ce principe. Si le signe est constitu par une cration originale il peut bnficier dune protection au titre des desseins et

modles ou du droit des auteurs. Mais le droit des marques ne protge pas cela et on peut choisir une signe qui na rien doriginal du moment que cest la premire fois que lon emploie ce signe pour distinguer les produits et services que je veux distinguer. La marque peut tre un logo, un dessein, un slogan, une forme de conditionnement ; si c'est une forme originale a pourra tre protg par le droit d'auteur. La marque protge la relation entre le signe et les produits. Un terme trs banal (Eureka) peut dsigner une marque si personne ne l'a utilis et qu'il n'est pas ncessaire. Le droit des marques couvre le signe dans son rapport particulier avec certains produits. On n'a pas une nouveaut ou une originalit absolue mais une nouveaut relative, par rapport aux produits dsigns, par rapport au secteur de spcialit. La protection elle-mme est relative ; on pourra utiliser la mme marque dans des spcialits diffrentes. Les deux titulaires de la marque Mont Blanc ne se gnent nullement. Principe de spcialit : le titulaire de la marque na une protection que pour les produits indiqus lorsquil a dpos la marque. 30/11/07. Ce principe met en uvre beaucoup de rgles du droit des marques : on apprcie si le signe est dispo pour constituer une marque. Il faut aussi regarder si le signe risque de raliser une tromperie par rapport la spcialit. Est ce que le signe cre un risque derreur dans lesprit du consommateur par rapport au produit en question. Une marque peut tre trompeuse dans un domaine et pas dans un autre. On sen sert galement pour apprcier la contrefaon. Par ailleurs, on regarde si le titulaire remplit son obligation d'exploiter la marque (sapprcie en fonction de la spcialit). La raison dtre de ce principe est de prserver la libert du commerce et de lindustrie et viter la monopolisation de signes dont les oprateurs nont pas besoin. Il nest pas question que cette spcialit soit utilise pour justifier des actes constituant des abus de la libert du commerce. sans remettre en cause la rgle de la spcialit le droit reconnat parfois la possibilit dabus reprendre un signe protg dans une spcialit donne pour des produits et services diffrents ; en particulier quand il sagit de crer la confusion ou de parasiter lesprit de la marque. En effet quand une marque a acquis une grande renomme, il peut y avoir une tentation de parasiter cette marque pour profiter de son succs. Il est parfois possible que cela cre une confusion dans lesprit du public qui va penser que le titulaire de la marque sest diversifi. Ou bien sans mme aucune confusion, il peut y avoir un prjudice par le fait que la marque avait une certaine unicit qui la rendait particulirement forte ; partir du moment o on lutilise pour dautres produits, on lui fait perdre de la force, notamment force attractive ou publicitaire. Le prjudice peut aussi venir du fait que lutilisation pour ces autres produits ou services va avilir la marque ou au moins la banaliser. En outre il est vident que quand on choisit reprendre une marque de renomme pour des produits diffrents de ceux quelle couvre, ce choix est rarement innocent : volont de se placer dans le sillage de la renomme pour profiter des investissements publicitaires, de sa rputation, ou encore du prestige de cette marque. C'est pourquoi, la jurisprudence puis le lgislateur ont attnu les effets conjugus de la libert du commerce et du principe de spcialit pour permettre au titulaire d'une marque de renomme, de dfendre cette marque contre sa reprise par une personne en

dehors de sa spcialit, soit lorsque cette reprise est faite dans des conditions fautives et/ou lorsqu'elle est prjudiciable. Mais mme ces marques trs clbres restent soumises au principe de spcialit, ce nest qune attnuation ; seuls les abus vont tre sanctionns. On peut avoir deux marques renommes du mme nom dans des spcialits diffrentes et ce sans problme : ex : Mont blanc. La protection qui est donne contre lutilisation hors spcialit quand elle est prjudiciable ou fautive nest pas fonde sur la contrefaon mais il sagit dune action en responsabilit civile, dans le droit franais du moins, mais une action en responsabilit civile spciale : art L 713-5 cpi. Dans la responsabilit civile de droit commun il faut runir les 3 conditions : faute, prjudice, lien de causalit. Or en proprit industrielle, il faut seulement dmontrer la faute ou la prjudice. Probable que cette rgle ne soit pas compatible avec la directive qui prvoit une action sur le fondement du droit des marques. C. les principe dindpendance de la marque. Indiffrence de la licit des produits ou services dsigns. La validit de la marque ne dpend pas de savoir si les produits ou services que lon dsigne peuvent tre exploits licitement. Donc la marque peut tre enregistre mme si le produit ne peut pas encore tre mis sur le march. Indiffrence de la personne de lexploitant : elle peut tre exploite par quelqu'un qui nen nest pas propritaire et elle peut tre cde indpendamment de lentreprise ou du fonds de commerce. la marque ne garantit pas que le produit aura toujours la mme qualit ou les mmes caractristiques. Indiffrence de la qualit des produits ou services marqus : en principe une marque nest pas une garantie de qualit. Le droit des marques ne donne pas une garantie de qualit constante des produits marqus. Il y a une seule exception : il y a une catgorie de marques dont le rle est dindiquer la clientle un certain niveau de qualit : on parle de marques collectives de certification. Mais les autres marques noffrent aucune garantie de qualit. Indiffrence dans un pays lgard des marques rflexes dans dautres pays. : principe de territorialit des droits qui fait que la marque accorde par un Etat n'a d'effet que dans les limites territoriales de cet Etat. Donc il faut faire des dpts dans tous les pays. Tout ce qui arrive une marque dans un pays n'a aucun effet sur les marques rflexe dans les autres pays. D. les intrts en cause. Lintrt gnral joue un grand rle dans lorganisation du droit des brevets. En droit des marques, il y a dans la fonction didentification de la marque, il y a un intrt collectif qui tient dans une certaine organisation du march, police de la concurrence. Lintrt gnral en matire de marque na pratiquement aucune part. Aucune ncessit quun jour une marque par ex tombe dans le domaine public. Cest pourquoi par le biais dun renouvellement successif tous les 10 ans, on peut conserver le droit sur la marque

de faon indfinie dans le temps. Mais dans les arrts de la CJCE, il y a de temps en temps des rfrences lintrt gnral pour justifier certaines solutions. Mais si on regarde de plus prs, lintrt gnral en question est une composante particulire de lintrt gnral: la libert de la concurrence. Lintrt gnral a donc un rle trs limit. Lintrt des consommateurs est il une composante majeure du droit des marques ? les intrts des consommateurs ne sont pris en compte que de faon limite ; le droit des marques nest pas fait pour les consommateurs, il est dabord fait pour les titulaires de marques, pour les entreprises qui se servent de la marque pour faire connatre le produit, pour se faire connatre de la clientleEn dautres termes, il ny a pas dans la marque de garantie de qualit pour le consommateur. Cest pourquoi on peut vendre la marque indpendamment du fonds de commerce. cela tant lintrt des consommateurs nest pas totalement absent, il apparat de faon indirect travers la dfense des intrts des titulaires : ex : quand le titulaire dune marque agit en contrefaon contre quelqu'un qui usurpe sa marque : bien sr il dfend son droit mais il dfend aussi le consommateur contre la tromperie que constitue la contrefaon. De mme la lgislation sur les marques frappe de nullit les marques dceptives c'est dire des marques qui sont des instruments de tromperie en elles-mmes : marque qui fait croire certaines qualits dune produit alors que pas du tout. Quand le droit des marques fait une telle sanction, ce sont autant les intrts des concurrents que les intrts des consommateurs que cela dfend. En effet, les concurrents ont tout intrt ce que lentreprise malhonnte disparaisse ; il en est de mme pour les consommateurs. De plus, le titulaire de la marque a tout intrt ne pas faire un usage dceptif de sa marque sinon va perdre ses clients. Enfin, la fonction de la marque est de servir de garantie didentit dorigine des produits ou services, c'est dire que la marque permet au client, au consommateur dattribuer le produit marqu son titulaire. Cette fonction de garantie est une fonction didentification qui permet lentreprise de distinguer ses produits. Droit international ct du consommateur, la marque permet de faire des choix entre les produits ou services qui sont sur le marchs : permet de retrouver les produits qui leur conviennent.

CHAPITRE 1 : LACCS LA PROTECTION

Section 1 : Le choix du signe Selon l'art L 711-1, la marque de fabrique, de commerce ou de service est un signe susceptible de reprsentation graphique qui sert distinguer les produits ou services d'une personne physique ou morale. La loi franaise ajoute un certain nombre de conditions qui prsident au choix du signe, ce sont des conditions de validit de la marque. 4 conditions : le signe doit tre susceptible d'une reprsentation graphique, tre distinctif, tre licite, tre disponible. Le signe doit donc permettre de distinguer les produits ou services de son titulaire, de ceux de son concurrent. Peu importe la nature du signe, sa valeur conomique, son originalit. Il suffit qu'il soit distinctif. Il ny a donc aucune cration, il est indiffrent

que le signe soit en lui mme original du moment quil a un effet distinctif. Sous rserve de textes spcifiques certaines profession, en principe on nest jamais oblig dutiliser une marque. La marque est facultative : - une entreprise nest pas oblige de possder une marque pour commercialiser ses produits - on peut possder une marque et vendre ses produits sans utiliser sa marque. On nest pas oblig de vendre les produits sous la marque que lon a dpos. Mais pour des raisons dordre conomique, il est prfrable davoir une marque. Sous-section 1 : La possibilit de reprsentation graphique Le signe doit tre susceptible de reprsentation graphique puisque la marque va faire l'objet d'une publicit au registre national des marques ; elle nest opposable aux tiers qu partir du moment o elle y est publie. Lexigence dune reprsentation graphique est de permettre un certaine scurit juridique pour les tiers.. Il faut que les tiers puissent savoir en quoi consiste la marque. La CJCE a explicit cette exigence : Un signe est susceptible de reprsentation graphique s'il peut tre reprsent au moyen de figures ligne ou caractre qui soit claire, prcise, complte par elle-mme, facilement accessible, intelligible, durable et objective. Contenu extrmement rigoureux. Cette exigence est facilement remplie pour les marques nominales (c'est dire composes dun ou plusieurs mots) ou figuratives (composes dun dessin ou dun assemblage de couleurs). En revanche elle a suscit des interrogations pour les signes qui ne sont pas apprhendables visuellement (son, odeur) : donc pour les signes dont le dpt est difficile sous forme graphique ou aisment intelligible. Cela tant, le droit des marques admet la protection des signes trs varis. L'art L 711-1 donne une srie d'exemples : signes verbaux, nominatifs, marques figuratives (logo, forme en 3D, conditionnement, composition de couleur), la forme mme du produit (bonbons), marques complexes qui combinent plusieurs lments (marque Spa pour les produits cosmtiques dans laquelle le S a pris la forme d'une gote d'eau stylise). Sagissant des signes olfactifs, on a fait valoir quil y avait des moyens de les faire reprsenter graphiquement. Dabord on a dit quun odeur pouvait tre dcrite par des mots : odeur de lheure frachement coupe. LOHMI qui enregistre les marques europennes avait connatre de cette odeur pour des balles de tennis. Il existe des techniques chromatiques pour transcrire les odeurs (par des assemblages de couleur) mais ces mthodes ne sont pas fiables et pas intelligible sauf pour des experts. Cette marque ne pourrait pas avoir pour odeur celle du produit. Mais on peut envisager une odeur distinctive. On a soumis la CJCE une marque dtermine par un arme de framboise pour dsigner des combustibles : marque dpose pour des services et reprsente par une description verbale, et la formule chimique avait t dpose. Arrt Sieckmann, 12 dcembre 2002 : Thoriquement un signe qui n'est pas en luimme perceptible visuellement peut constituer une marque mais condition de pouvoir tre identifi graphiquement et donc avec certitude. Or un arme ne peut tre reprsent

graphiquement en pratique. Une formule chimique n'est pas suffisamment intelligible et elle ne reprsente pas l'odeur mais la substance chimique. L'chantillon d'odeur pourrait tre envisag mais ce n'est pas assez stable ni durable. La description d'une odeur n'est pas assez claire, prcise et objective. La combinaison de la formule chimique, de la description et de l'chantillon n'est pas assez claire et prcise pour permettre la reprsentation graphique du produit. En dehors de cette exigence de reprsentation graphique que le signe olfactif ne remplit pas, pour quun signe constitue une marque valable, il faut que le public peroive ce signe comme un moyen ou un instrument pour distinguer les produits et les services. Par consquent quand le public ne voit dans le signe quun lment fonctionnel, de dco ou de finition du produit, il ny voit pas un lment de distinction. Il considre que la forme donne au produit remplit une fonction, mais ne permet pas de distinguer le produit. Par consquent le public ne verra pas dans lodeur un lment de distinction, il pensera seulement quon a amlior le produit en le parfumant.

L'art L 711-1 donne comme exemple de signes pouvant constitus une marque les signes sonores tels que les sons ou les phrases musicales. Phrase musicale, pas de problme de reprsentation graphique. Pb de la reprsentation graphique pour les sons. Les sons ne peuvent tre reprsents par une porte puisque ce n'est pas une phrase musicale. Comment reprsenter graphiquement le cri d'un animal ou le bruit d'un moteur. Il existe une technique de courbes mathmatiques qui peuvent reprsenter des sons mais ces courbes ne sont pas intelligibles pour les non spcialistes ; selon la doctrine, cela pourrait suffire mais ce nest pas lavis de la CJC. On peut dcrire le son par des mots mais alors c'est subjectif : manque de prcision et de scurit juridique. Arrt CJCE du 27/11/2003, Shiemd Marque : un signe sonore ne remplit pas l'exigence de reprsentation graphique lorsqu'il est reprsent par une description recourant au langage crit (idem pour onomatope ou indication que c'est le cri d'un certain animal) mais il semble valable s'il est reprsent par une porte musicale. Pour les marques reprsentes par un signe figuratif, grande diversit. N'importe quel signe deux ou trois dimensions est valable. Mais autre genre de problme : on ne doit pas se servir d'un dpt de marque pour monopoliser un genre ou un style sous n'importe quelle forme, c'est dire dtourner la marque de sa finalit pour monopoliser un style ou un genre. Seule une reprsentation particulire de l'objet doit tre protge. Par ailleurs on peut avoir des marques complexes qui comportent plusieurs lments. Enfin on peut avoir contrefaon d'une marque figurative par une marque verbale et rciproquement. Ex : La marque est un dessein de corps de chasse. Elle peut tre contrefaite par une marque dfinie par les mots corps de chasse. La lgislation reconnat que la marque puisse tre tridimensionnelle : choix comme marque de la forme du produit, du conditionnement ou de la nature. - En ce qui concerne la forme du produit, il faut qu'elle soit arbitraire ; s'il s'agit de la forme normale le fait de la choisir en marque aurait pour effet de crer une forme de monopole car cette forme est ncessaire pour exploiter le produit. - Pour nature idem

Pour le conditionnement, c'est la mme chose. Il faut que ce conditionnement soit arbitraire. Par exemple, la forme d'une brique tetrapak est uniquement dicte par des intrts techniques de fabrication.

Art L 711-1 : on peut choisir comme marque une forme qui caractrise un service. Exemple :uniforme, btiment. Mais il faut que la forme du btiment soit arbitraire, inhabituelle. Marques difficilement reconnues car la CJCE exige que le public peroive le signe comme une marque. L 711-1 : on peut aussi choisir comme marque des combinaisons, des dispositions ou des nuances de couleur. Trois catgories diffrentes. - Disposition de couleurs : une ou deux couleurs prsentes dans une certaine disposition, une certaine forme. - Combinaison de couleurs : combiner plusieurs couleurs entre elles ventuellement dans une forme particulire. - nuance de couleurs : plus dlicat. Ide de base tait de dire quon ne doit pas pouvoir monopoliser les couleurs de base. Il suffirait de monopoliser toutes ces couleurs pour empcher toute personne concurrente d'utiliser ces couleurs (ils seraient contrefacteurs). En revanche on peut choisir une certaine combinaison ou une certaine disposition de couleurs. On peut aussi dposer une nuance de couleurs car il existe un nombre indfini de nuances de couleurs : dans ce cas il faut des prcisions pour connatre exactement la nuance.lproprit intellectuelle de ces marques est que dans certains cas elles constituent le seul moyen pour diffrencier des produits vendus en vrac. Autre hypothse : couleur tout de suite reconnaissable et attractive pour le client (exemple : emballage Kodak de couleur jaune). Cela tant les marques constitues par des nuances de couleur posent des problmes. Le droit des marques protge son titulaire non seulement contre la reproduction l'identique mais aussi contre l'imitation. Si on admet la protection d'une nuance de couleur, problme : d'un ct on considre que la nuance mrite une protection mais d'un autre ct on se trouve devant un paradoxe : soit on ne protge qu'une nuance prcise et les concurrents pourront l'imiter en prenant une nuance proche de la mme couleur, soit on considre que le concurrent ne peut utiliser une autre nuance de la mme couleur, dans la mesure ou l'imitation constitue une contrefaon, et cela revient alors couvrir par le dpt de marque toute la couleur elle-mme : appropriation de la couleur de base. Soit la protection est trop forte, soit elle est trop faible. La CJCE a admis quune nuance de couleurs pouvait constituer une marque mais elle a soulign deux particularits : - les consommateurs en gnral ne peroivent pas la couleur comme un moyen de distinguer lorigine du produit, ils y voient plutt un lment de dcoration ou de finition. Donc la plupart du temps, la nuance ne peut pas constituer un marque car elle na pas daptitude se distinguer. - le nombre de couleurs que le public est capable de reconnatre et qui sont donc apte distinguer les produits et services pour le consommateurs moyens est assez rduit.Avec un nombre assez rduit de marque on risque dpuiser la palette que pourraient utiliser les concurrents. Elle dit alors quil y a un intrt gnral ne pas trop rduire la palette

des couleurs dont les autres auraient besoin. Mais elle admet que mme si il se peut que lpoque du dpt la couleur ne soit pas distinctive, la couleur puisse acqurir cette capacit distinctive par lusage. Sous-section 2 : Le caractre distinctif A. La distinctivit Un signe non distinctif entrane la nullit de la marque ; ce n'est mme pas du tout une marque. Cf L 711-2 cpi : Le caractre distinctif du signe doit s'apprcier en fonction du domaine de spcialit, par rapport la perception du milieu intress, par rapport la date du dpt de demande de marque (un terme peut tre distinctif pour certains produits mais pas pour d'autres). Ce n'est pas un signe distinctif s'il doit pouvoir tre utilis par les concurrents. Un signe peut tre distinctif et ncessaire pour distinguer certains produits et arbitraire pour dautres produits. Signe distinctif si caractre arbitraire ou de nouveaut. Si la marque est descriptive pour certains de ses produits et arbitraire pour dautres, elle sera annule partiellement. La distinctivit se distingue aussi de la nouveaut ou de l'originalit au sens du droit d'auteur. Il suffit que le signe soit arbitraire. L'apprciation du caractre distinctif (par rapport la spcialit) revient aux juges du fond. Les juges se placent la date du dpt. Le juge apprcie aussi par rapport la perception qu le public (un client moyen) des produits ou services en question. En principe le caractre de distinctivit sapprcie de la mme manire quelque soit la marque. Mais lgard de certains marques la dmonstration du caractre distinctif risque dtre plus difficile que pour dautres. On a vu en effet que selon la CJCE la nature u signe peut avoir une incidence sur la perception que le public en a, c'est dire que la CJCE exige que le public peroive le signe comme un signe distinctif et non pas comme autre chose, c'est dire pas comme un lment technique ou fonctionnel du produit, pas comme un lment de dcoration du produit. Or dans la plupart des cas on va considrer que le public ne va pas voir le produit comme un lment distinctif. Par ailleurs la lgislation ne distingue pas les marques faibles et les marques fortes : c'est dire pas de distinction entre les marques trs distinctives et celles qui le sont peu. Pas de diffrence en ce qui concerne le principe de la protection. Donc une marque pas trs distinctive, partir du moment o elle nest pas trs distinctive, doit tre protge comme une marque trs distinctive. Mais en ralit plus une marque est distinctive plus sa protection est tendue notamment au regard de la contrefaon. Au contraire plus la marque est faible, moins elle sera protge, c'est dire plus il sera difficile de dmontrer limitation illicite. Cette distinction entre ces deux types de marques joue aussi un rle : quand on apprcie la contrefaon, la CJCE considre quon doit prendre en compte la distinctivit du signe. R dmontrer quil y a imitation illicite, la CJCE dit quil faut une apprciation globale. Pour apprcier si il y a un risque de confusion, on va notamment prendre en compte le caractre distinctif du signe. La force de la marque va accrotre sa protection : va influer sur lapprciation du juge quant la similarit du signe.

Il y a aussi une protection spciale des marques de renomme. Donc dans le principe la protection vaut pour toutes les marques. Cest ltendue de la protection qui va changer. B. Signes non distinctifs L'art L 711-2 numre trois grandes catgories de signes non distinctifs. 1. les rgles gnrales. a) signes ncessaires, usuels ou gnriques Le signe ne doit pas tre exclusivement la dsignation ncessaire, usuel ou gnrique du produit ou du service en question. Exclusivement : un terme gnrique ne eut pas constituer une marque lui tout seul, mais si il est combin, cest bon. On peut donc ajouter des signes arbitraires au terme gnrique. Le caractre gnrique usuel ou ncessaire sapprcie par rapport au langage courant mais aussi par rapport au langage professionnel. On veut viter qu'une entreprise s'approprie un nom ncessaire aux autres concurrents pour dsigner un produit. C'est un moyen de prserver la libre concurrence. Il ne faut pas confondre le terme gnrique, habituel.. avec le terme banal. On ne doit pas confondre l'originalit et la distinctivit. Ex : Petit Bateau, Petit Navire. Ps doriginalit spciale. La question se pose pour les termes trangers. Distinction selon que le terme en langue trangre soit compris ou pas par le public franais. On va raisonner en recherchant si le public intress, au moment du dpt, comprend le sens du terme au moment du dpt. La jurisprudence a considr que Mint tait compris par le public comme pour dsigner la menthe. Marque valable si le public ne comprend pas le sens du mot au moment du dpt. Il est possible que des termes qui sont usuels, ncessaires ou habituels, soient agencs entre eux dune manire qui rend lensemble distinctif ou arbitraire. Ex : Baby Dry. Juste descriptif a priori. Hors la manire de lagencer nest pas habituelle. La CJCE a dcid quen raison de cet agencement grammatical qui en soi ne voulait rien dire, cest bien un signe arbitraire. 07/11/07. b)Les signes descriptifs Le CPI prohibe les signes o dnomination qui peuvent servir dsigner une caractristique du produit ou du service et notamment l'espce, la quantit, la valeur, la qualit, la destination, la provenance gographique ou encore l'poque de production. Il ne faut pas que l'entreprise monopolise un terme dont les concurrents ont besoin. Sinon la concurrence serait gne car les concurrents ne pourraient pas indiquer telle ou telle caractristique sans entrer dans le champs du monopole.

Ex : marque Multimdia pour des objets informatiques pas valable, la marque alcool pour un parfum (car lment de composition). Donc le signe qui se borne dcrire le produit ou service nest pas distinctif quelquil soit car dpourvu de fantaisie, darbitraire par rapport au produit. Si on ajoute un superlatif pour accompagner un terme descriptif, ce n'est pas une marque : on assimile au terme descriptif tous les termes superlatifs pour rendre les produits ou services plus attrayants. Jusqu la transposition de la directive communautaire en 91, en droit franais, lexclusion ne valait que quand elle tait une caractristique essentielle du produit. Ladjectif essentiel a disparu du texte, on annule dsormais un signe qui est une caractristique du produit. Mais la CJCE na pas jusquici de position tranche. Dans certains arrts, elle dit quil faut annuler la marque mme si elle dcrit une caractristique secondaire et des arrts o elle dit le contraire. Mais il ne sagit pas dannuler les marques qui contiennent des signes descriptifs. Il sagit dannuler les marques qui ne contiennent que des signes descriptifs ( marques qui sont constitues exclusivement des signes descriptifs). Lenregistrement de la marque complexe nempchera pas les concurrents dutiliser dans leur marque le signe descriptif repris dans la marque complexe (c'est dire avec des signes descriptifs et des signes non descriptifs). On pourrait mme considrer quune combinaison de signes seulement descriptif est valable de part la manire dont ils sont agencs. Ex : marque pour couches Baby dry. tribunal de 1re instance des communaut avait dit que ctait purement descriptifs et ne pouvait pas tre une marque valable. La socit titulaire de la marque fait appel devant la CJCE et cette dernire annule larrt en question considrant cette marque comme non descriptive et parfaitement valable. En effet, si le signe Baby dry voque incontestablement la fonction que le produit est cens remplir, elle ne dcrit pas pour autant les caractristiques de ce produit. Selon la CJCE si chacun des deux termes qui compose le terme Baby Dry est susceptible de faire partie de la description des couches;leur juxtaposition inhabituelle dans sa structure ne constitue pas une expression de la langue anglaise pour constituer le produit. Cest donc une marque vocatrice. Il faut donc rechercher non pas si le signe na quun sens descriptif mais si le signe est susceptible dtre utilis par dautres concurrents pour dsigner les caractristiques de leur produit. Ici cest un nologisme ce qui peut rendre le signe parfaitement valable : mme sil nest pas vocateur, il nest pas descriptif. Il ne faut pas confondre le signe descriptif avec le signe simplement vocateur qui lui peut constituer une marque valable. Ex : marque Abracadabra pour une marque de services relatifs la magie est valable car ne dcrit pas les produits, elle y fait penser. Plus la marque est vocatrice, moins elle va tre forte et bnficier Encore faut il faire la diffrence entre ce qui est vocateur et ce qui est descriptif. Cest le travail des juges du fond. Ex : jurisprudence a jug une marque teint lger pour du fond de teint comme nulle.

Mais elle a considr que la marque bonne mine est tout fait valable. Cest assez casuistique. 3.lapprciation de la validit des marques tridimensionnelles. L 711-2 al 2 du code de la proprit intellectuelle dispose que sont dpourvus de caractre distinctif dune part les signes qui sont constitus exclusivement par la forme impose par la nature ou la fonction du produit, dautre part, les signes constitus exclusivement par la forme qui confre sa valeur substantielle au produit. Le but de cette dispo est dempcher que le droit des marques soit dtourn de sa finalit en permettant que lon utilise le dpt de formes tridimensionnelles comme marques pour couvrir des formes techniques, ou bien pour couvrir la forme naturelle du produit dont les concurrents ont besoin, ou alors couvrir une forme esthtique en dtournant le droit des brevets ou des dessins et modles. Le droit franais jusqu la transposition de la directive et encore aujourd'hui considre que la forme du produit que lon a dpos comme marque est dict par la fonction du produit ? on considre donc que cette rgle est un aspect de lexigence de caractre distinctif. Directive communautaire de 88 a fait de cette rgle une exclusion spciale. Donc si on est en prsence dune marque tridimensionnelle, avant de se demander si cette marque est distinctive, il fait commencer par se demander si elle nest pas purement fonctionnelle (car une forme purement fonctionnelle na pas de caractre distinctif). a)la forme impose par la nature ou la fonction du produit. Il est clair qu'on ne doit pas pouvoir protger la forme uniquement dicte par la nature ou la fonction technique assigne au produit. Ex : en jurisprudence on a refus dadmettre la validit dune forme tridimensionnelle dpose comme parque pour des produits qui taient des agrafes spciales pour attacher les vignes sur des poteaux. On avait dpos comme marque la forme de la marque elle mme ; forme uniquement dicte par sa fonction. Cette forme n'est pas arbitraire donc une telle marque n'est pas distinctive. Pour la CJCE (arrt Philips) : dans cette affaire, il sagissait dune marque dpose dans le monde par la socit Philips et qui tait constitue par la forme de ses rasoirs. Ctait donc une marque tridimensionnelle qui lpoque ne posait aucun problme, la jurisprudence franaise tait assez gnreuse avec les marques tridimensionnelles lpoque. La forme tte du rasoir lectrique peut elle tre dpose comme marque ? Laffaire est arrive jusqu la CJCE qui a saisi loccasion pour rgler cette question duc caractre exclusivement fonctionnel ou non de la marque. Elle a donn tort Philips en disant quune telle marque tait exclusivement fonctionnelle. Apprciation du caractre fonctionnel par la CJCE : CJCE a considr quon ne devait pas utiliser la mthode la multiplicit des formes : soit pour emplir la mme fonction technique il nexiste que la forme que lon entend protger et dans ce cas cette forme est ncessairement purement technique ; elle ne relve donc pas du droit des dessins et modles (juste du droit des brevets) ; soit on peut imaginer plusieurs formes diffrentes pour remplir la mme fonction et dans ce cas le droit des dessins et modles peut

sappliquer car pas exclusivement fonctionnel. Selon prof, ce nest pas trs judicieux. Donc il faut appliquer le critres de la multiplicit des formes pour apprcier el caractre fonctionnel dune marque tridimensionnelle. Dans larrt Philips la CJCE dit que le critre de la multiplicit ne doit pas tre utilis en matire de marques. Il faut tre plus rigoureux en droit des marques quen droit des dessins et modles. Il faut procder une apprciation concrte du signe et pour la CJCE, un signe tridimensionnel ne eut pas constituer une marque valable sil est dmontr que les caractristiques essentielles de cette forme sont attribuables uniquement au rsultat technique. Si la dmonstration est faite, on passe la seconde tape : rechercher si cette forme qui nest pas purement technique est effectivement distinctive : CJCE prcise que les critres dapprciation du caractre distinctif des marques tridimensionnelles en sont pas diffrents du critre des autres marques. Ex : la firme nue du produit peut constituer une marque valable si elle est distinctive. Pas besoin dexiger quelque chose en plus. Mais le caractre distinctif sapprcie daprs le consommateur moyen, daprs la perception qu ce consommateur par rapport au signe. Or le consommateur moyen, le public, naura pas en gnral tendance voir dans la forme du produit le moyen de distinguer ce produit des autres. Il est moins accoutum voir dans la forme du produit, le moyen didentifier le produit par rapport au concurrent. Il est possible quon ait plus de mal dmontrer la caractre du signe distinctif pour ce genre de marques. b)la forme du conditionnement. Peut constituer une marque si elle est arbitraire, c'est dire si elle nest pas exclusivement fonctionnelle. Mais plus facile de dmontrer quun conditionnement nest pas arbitraire que de dmontrer que la forme du produit ne lest pas. Mais CJCE est venue apporter une prcision surprenante : il y a deux sortes de produits : il y a des produits qui ont une forme intrinsque et il nest pas difficile de donner un conditionnement de leur donner un conditionnement qui soit diffrent. Mais il y a des produits o selon la forme du conditionnement le produit change de forme ; ces produits nont pas de forme intrinsque (ex : lessive, eau). CJCE a dit que si le produit a une forme intrinsque, pas de rapport entre lemballage et le produit et lemballage ne peut donc pas tre assimil la forme du produit. En revanche lorsque le produit na pas de forme, i ne peut tre commercialis quavec un emballage. CJCE dit quil faut assimiler la forme de lemballage la forme du produit. Cette distinction va rendre beaucoup plus difficile la protection de ces formes de conditionnement en tant que marque. c)la forme qui confre sa valeur substantielle au produit. Disposition impose par la directive. Navait aucun quivalent en droit franais avant la transposition. Cest ne formule assez hermtique aux premiers abords. Lide ici tait quon ne voulait pas permettre qu travers le droit des marques on monopolise une cration ou un innovation industrielle ; donc encore le soucis dviter le contournement dautres droits par le droit des marques.

Ex : viter quune maison de couture dpose titre de marque, un modle particulier de robe (ce modle est en principe protg par le droit des dessins et modles). On protgerait travers la marque autre chose que ce que celle-ci est cense protger (on veut viter cela). Mais il ne suffit pas que la forme choisie ait un effet attractif pour que cela invalide la marque parce que alors il ny aurait pas beaucoup de marques tridimensionnelles qui seraient valables. Il faut donc dmontrer pour obtenir lannulation de la marque, que cest cet esthtique qui donne sa valeur esthtique au produit : c'est dire que cest cette forme qui dterminer la dcision dachat du consommateur. Ex : choix comme marque, la forme dun verre : cest cette forme qui dtermine le choix du consommateur. Il faut galement carter lincidence de la notorit lie la publicit : on ne doit pas tenir compte de leffet publicitaire et de la notorit du signe distinctif. Ex : Tartan beige, noir, blanc et rouge qui sert de doublure aux manteaux Burberry. Mais on nachte pas limpermable en raison de la doublure mais parce que la forme, la qualit du produit nous convient. I Sur jeux de monopoly, Cour d'appel paris 7 mars 2007 a considr que certaine marques poses par le proprio du jeu taient nulles car correspondaient la forme du produit : une tait constitue par le plateau de jeu et dautres par dessin des cartes chances que lon tire. Cour d'appel a considr que ces marques donnaient leur valeur substantielle au produit car faisaient partie du jeu et donc dterminaient lacquisition du jeu. d)Inaptitude intrinsque exercer la fonction distinctive. Directive de 88 comporte des subtilits qui ne sont pas apparues tout de suite au moment de la transposition parce que on a pens que pour beaucoup de rgles, la directive ne changeait rien. La question de linaptitude intrinsque ntait pas familire au droit franais. elle nest pas apparue tout de suite. Or la directive pose une exclusion spare en visant les signes dpourvus de caractre distinctif. Il a fallu attendre que la CJCE vienne nous clairer sur ce point. CJCE a donn un contenu ce contenu part. elle vise des signes qui sont intrinsquement inaptes exercer la fonction distinctive ; c'est dire des signes qui ne sont peut tre pas usuels mais qui en eux-mmes pour le public ne constituent pas du tout des moyens didentification du produit. Ex : un slogan publicitaire, une variant de la forme habituelle du produit, un signe qui en soi na aucune aptitude distinguer tant il est banal par lui mme. Avant la directive de 91 il y avait eu un arrt qui avait dit quune forme de bouteille n verre blanc totalement banal, tait tellement banale quelle ne pouvait pas constituer une marque. Mais selon la CJCE ce que vise le texte cest les cas o le public ne voit pas dans la marque un moyen de distinguer. Cette rgle va peut tre un peu loin car rend le choix des marques encore plus restreint.

C. L'incidence de l'usage sur la distinctivit Lart L 711-2 dans son dernier alina, reprenant une dispo de la convention de Paris, dispose que l'usage peut faire acqurir le caractre distinctif une marque qui l'origine faisait dfaut. Initialement le signe tait ncessaire, descriptifet par un effet de familiarisation de la clientle avec le produit ou le service, la clientle a finit pas y voir une vritable marque : donc termes usuels peuvent devenir distinctifs par le long usage. Ex : marque camping gaz. Tout le monde y voit aujourd'hui une marque particulire et non nimporte quel type de produit pour le camping. Mais cet effet dusage qui purge le vice de n distinctivit ne purge pas nimporte quel vice. Lusage ne peut faire acqurir une distinctivit qu certains signes, ceux qui taient ncessaires, usuels, gnriques ou descriptifs ou intrinsquement non descriptif mais pas le signe qui est inspir par la forme fonctionnelle du produit. De mme ce nest pas parce que une marque trompeuse a t utilise pendant des annes quelle cesse dtre trompeuse. Il faut que ce soit un usage comme marque dirig vers la clientle. On va retenir aussi un faisceau dindices : le long usage, importance gographique de lexploitation, importance de lusage, la clbrit de la marque, limportance des efforts publicitaires, limportance de la diffusion des produits sous la marque, le fait que le titulaire de la marque soit le seul lutiliser, importance de la reconnaissance comme parque chez les professionnels (chambres de commerce, concurrents). Sous-section 3 : La licit du signe L'art 711-3 code de la proprit intellectuelle exclut le choix de certains signes car illicites: les signes interdits par les Conventions internationales (la Convention d'Union de Paris ou par l'OMC), les signes contraires aux bonnes murs lordre public ou une loi particulire, les signes dceptifs ou trompeurs. Ces signes sont exclus qu'ils soient employs seuls ou l'intrieur de marques complexes. A. Les signes interdits par la CUP et par l'OMC. On ne peut pas choisir comme marque des signes interdits soit par la CUP soit par les accords instituant lOMC. Interdiction de toute une srie de signes qui sont des signes officiels ou imitations de ces signes (des Etats membres de lUnion de Paris) : armoiries, drapeaux, symboles divers. Exclusion des signes et des poinons des contrles de garantie qu'utilisent les Etats membres. La mme rgle vaut aussi pour emblmes, dnominations des organisations internationales auxquels les Etats membres de lUnion de Paris ont adhr. A t annul en 97 une marque Interpole car imitant le sigle Interpol de l'organisation de coopration en matire de police. Idem pour les emblmes officiels de la communaut europenne ou pour les signes officiels de certains organismes comme la croix rouge, les anneaux des JO. B. Les signes contraires l'OP ou aux bonnes murs ou dont l'utilisation est

interdite par une loi. La jurisprudence a tendance assimiler tout cela. En principe les 3 catgories sont distinctes. Les marques dont la publication ou utilisation serait choquante serait contraire lordre public ou aux bonnes murs. Mais apprciation est volutive et donc la mise en oeuvre de la rgle nest pas toujours facile ou vidente. Ex : une marque qui incite la conso de stupfiants est contraire lordre pu et aux bonnes murs. En pratique apprciation difficile. A marque Opium dYves Sont Laurent pour le parfum nest pas illicite. Mais une marque Canabia pour de la Bire ne serait pas valable. Peut tre ce qui a fait la diffrence est que dans un cas il sagit dun produit alimentaire. Ordre pu peut tre mis en cause dans un cas dutilisation contraire une la loi dordre public. ex : quand une marque usurpe une loi sur les appellations dorigine. Rgime des appellations d'origine qui est d'ordre public. Lorsqu'une marque usurpe une telle appellation elle prsente plusieurs vices : atteinte l'OP, atteinte au droit antrieur et instrument de tromperie. Pour apprcier lillicit il faut prendre le signe lui mme par rapport la spcialit mais on ne tiendra pas compte du point de savoir si les lexploitation du produit ou du service vis est interdite. C. Les signes dceptifs ou trompeurs Le droit des marques ne doit pas tre un instrument de fraude. La marque ne doit pas permettre de tromper le client. L'art L 711-3 c) interdit d'utiliser comme marque ou lment de marque un signe qui est de nature tromper le public notamment sur la nature, la qualit ou la provenance gographique du produit ou service. Il sagit dempcher le choix de signes trompeurs en eux-mmes pour la spcialit considre. De tels signes sont nuls pour 3 raisons : - portent atteinte aux intrts des clients - caractre frauduleux de ces marques - ces marques faussent la concurrence et du coup les concurrents loyaux sont dfavoriss. Assure donc une certaine loyaut de la concurrence. Lusage dune telle marque est dailleurs un acte de concurrence dloyale. Cest aussi une marque nulle car contraire lordre pu et la rgle apparat comme complmentaire avec certaines dispo du code de la consommation sur les publicits mensongres ou sur les fraudes ou tromperies dans la vente. Les moyens de cette tromperie peuvent tre extrmement varis : la marque trompeuse peut tre constitue de termes descriptifs qui donnent penser que le produit a certaines caractristiques, constitue dun nom de lieu do le produit ne vient pas, dun nologisme ou dun terme dune langue trangre, constitue dun dessin ou dune forme. La tromperie peut porter sur la nature ou les qualits essentielles de ce produit ou service.

Ex : marque Lavablelaine pour des produits ni en laine ni lavable ; marque Mokaluxe pour des cafs qui ne contiennent ni de moka ni de trs bonne qualit ; Evianfruit pour des boissons sans eau d'Evian. Faire croire qu'il y a un contrle scientifique, que le produit bnficie d'une garantie particulire (marque hypergarantie) ou qui est agre par un organisme. Tromperie sur l'origine gographique du produit laquelle est assimile une qualit particulire. Mais il se peut que le nom gographique ne prsente aucun intrt particulier et quil a t choisi par pure fantaisie. Ds lors le public ne sattend pas du tout ce que le produit vienne de ce lieu. Ex : Kodak dsigne un lieu gographique. Dans ce cas l, cest ok, on ne considre pas quil y a tromperie : le public ny voit pas une origine gographique et donc il nest pas une tromperie. Comment apprcie-t-on la dceptive? C'est le signe en lui-mme qui doit tre trompeur en considration du produit ou service que lon a dsign au dpart. Ex : marque Caviar Petrossian qui dsigne les ufs de poisson de gnral. Elle est dceptive partiellement. Donc annulation partielle, on tient compte de la spcialit. On peut donc avoir une marque dceptive pour certains produits et valables pour d'autres. Mais le fait qu'une marque comporte un signe inexact ne signifie pas toujours qu'elle soit dceptive, il peut y avoir un terme de fantaisie. Tout dpend de la perception que le public va avoir. Ex : Il peut estimer que ce terme a un simple caractre d'vocation : marque Miel-Epil pour un produit dpilatoire (dans lequel il ny a pas de miel) qui ne contient pas de miel n'induit pas le public en erreur. Mais la tromperie peut rsulter de l'vocation elle-mme, donc ce nest pas parce que la marque est vocatrice quelle ne peut pas tre trompeuse. Ex : marque fleur de sant (pour des produits corporels) qui a t juge dceptive car elle voquait un produit base de fleur bnfique pour la sant confusion entre produits cosmtiques et mdicaments ; or la marque avait seulement t dpose pour le cosmtique. Ce vice de dceptivit ne peut se purger par le long usage. Rciproquement une marque valable l'origine peut avec le temps devenir dceptive par l'usage que son titulaire en fait. Sanction = dchance. En effet il ne peut pas y avoir nullit car la nullit sapprcie la date du dpt. Donc il y aura dchance. Ex : si la marque voque le fait quelle vend du caf du Brsil, elle ne peut vendre ensuite la placer du caf de cte dIvoire. Sous-section 4 : La disponibilit du signe Il faut que le signe soit disponible dans la spcialit. Il faut que le signe ne soit pas couvert par le droit exclusif de quelqu'un d'autre. La coexistence de signes identiques dans le mme domaine affecte la fonction essentielle de la marque. Le choix du signe ne doit pas porter atteinte des droits antrieurs faute que quoi on pourrait demander lannulation de la marque. Mais la possibilit dinvoquer lindisponibilit du signe est trs troite : il sagit de dfendre les titulaires des droits antrieurs : nullit relative seuls ces titulaires pourront la demander. Ces droits antrieurs vont pouvoir tre

invoqus contre le dposant pour obtenir l'annulation de la marque ; ils pourront mme faire opposition avant la dlivrance de la marque. L'art L 711-4 dresse une liste de huit catgories de droits antrieurs. Liste non exhaustive. Huit catgories qui peuvent tre regroups en 2 blocs : - 1er bloc : droits sur des signes distinctifs antrieurs : marques, nom commercial, enseigne, dnomination sociale, Appellation d'origine. - 2me bloc : droits qui ne concernent pas des signes distinctifs : droits d'auteur ou droit des desseins et modles ; droits de la personnalit (droit au nom, l'image) et droits de certaines collectivits territoriales. A. les antriorits constitues par des signes distinctifs. 1. Les marques Pour quune marque soit indisponible il faut quelle soit inscrite dans la mme spcialit, inscrite au registre des marques : antriorit permet de demander lannulation de la marque postrieure mais permet aussi son titulaire dagir devant que la marque ne soit enregistre ; cest le droit d'agir en opposition. Les marques dusage ne peuvent donc tre invoques comme antriorit (vu quune des conditions dantriorit est lenregistrement de la marque). Mais il y a deux exceptions : - lorsqu'un dpt a t fait en fraude du droit d'autrui, on pourra obtenir l'annulation (hypothse o une entreprise l'tranger s'apprte exploiter en France et un tiers se dpche de dposer la mme marque). - marques notoires (au sens de lart 6 bis de la Convention dUnion de Paris): catgorie de marques qui sont protges malgr l'absence de dpt. Non seulement elles sont protges mais en plus elles font exception au principe de territorialit. Marque trangre non dpose en France mais qui a acquis une notorit certaine. Ce qui pallie l'absence de dpt c'est la clbrit de cette marque. Celui qui la dpose en France ne peut ignorer son existence donc s'il la dpose c'est dans un esprit qui n'est sans doute pas loyal. Le titulaire de la marque notoire va pouvoir obtenir l'annulation de la marque ou faire opposition en France bien quil nait pas enregistr la marque en France ; il pourra aussi empcher le dpt de la marque dans un autre domaine si ce dpt a un effet parasitaire ou s'il porte prjudice la marque (art L 713-5). Lorsqu'une telle marque est dpose en France on parle de marque renomme. 14/12/07. 2. Les autres signes distinctifs. - dnomination sociale : Sert identifier une personne morale parmi les personnes morales. L 711-4 prvoit quelle empche le choix du signe qui la constitue quand dnomination sociale est antrieure et quil existe un risque de confusion. Lindisponibilit du signe rsultant dune dnomination sociale antrieure sapprcie donc en fonction de lexistence dune risque de confusion (sapprcie la fois sur la spcialit de la marque, lactivit de la

marque et lidentit des signes). - les noms commerciaux et enseignes : Nom commercial est le signe qui identifie le fonds de commerce. Lenseigne est une identification gographique du fonds. Nom commercial et enseigne sont des signes distinctifs. L 711-4 cpi dispose que le choix de la marque ne doit pas porter atteinte un nom commercial ou une enseigne connue sur lensemble du territoire national sil existe un risque de confusion dans lesprit du public. Pour quil y ait confusion il faut que les signes soient identiques et similaires et il faut tre dans la mme spcialit. Cela tant les intrts lgitimes des titulaires de la dnomination sociale, nom commercial ou enseigne sont quand mme pris en considration lorsque ces signes nantriorisent pas la marque, ne permettent pas dinvalider le dpt de marque. Lart L 713-6 dispose que lenregistrement dune marque ne fait pas obstacle lutilisation du mme signe ou dun signe similaire comme dnomination sociale, nom commercial ou enseigne dans deux cas : -soit lorsque lutilisation est antrieure lenregistrement de la marque, -soit lorsquil sagit de lemploi de son nom de famille par un tiers de bonne foi. - appellation dorigine protge. Signe particulier car outre quil obit un signe de reconnaissance trs spcifique, la particularit de lappellation dorigine est de garantir lorigine gographique du produit et des caractristiques dtermines que le produit tire de son origine. Ces signes font lobjet dune protection particulires : le signe qui constitue une appellation dorigine ne peut pas tre dpos comme marque pour les produits couverts par cette appellation. Lappellation ne peut pas non plus tre dpose comme marque par un producteur qui na pas de droit lappellation. Si on dpose comme marque le signe qui constitue lappellation dorigine protge pour dsigner des produits qui nont rien voir avec cette appellation : le principe de spcialit vaut il pour les appellation dorigine ? en la matire ce principe est pratiquement cart. Puisque lart L 641-2 du code rural, reproduit dans le code de la conso (L 615-5), dispose que le nom qui constitue lappellation dorigine ou toute autre mention lvoquant, ne peuvent tre employs pour aucun produit similaire ni pour aucun autre produit ou service lorsque cette utilisation est susceptible de dtourner ou daffaiblir la notorit de lappellation dorigine. On a beaucoup de jurisprudence notamment en ce qui concerne lappellation dorigine champagne : notamment des procs opposant des producteurs de champagne des producteurs de parfum (cf. procs contre Yves Sont Laurent , Paris 1993 ; ou Caron). Il y a tout de mme la possibilit dutiliser lappellation dorigine quand le producteur a le droit de lutiliser sil le fait avec une combinaison de termes de fantaisie. B. les autres antriorits prvues lart L 711-4. 1.les uvres couvertes par le droit dauteur (uvres de lesprit). Frquemment utilis pour en faire une marque : logo fait par un designer, uvre prexistante, oeuvre spcialement conue pour constituer la marque, dessin, photo, portraitsi dans domaine public : pas besoin dautorisation ; si auteur toujours existant : autorisation ncessaire.

Le principe est que les droits sur les uvres de lesprit sont opposables tous sans aucune formalit et donc si uvre encore protge, on ne peut lutiliser comme marque quelque soit le domaine, sauf avec autorisation du titulaire (leur protection tant absolue). Si on souhaite utiliser une uvre tombe dans le domaine public, il est encore possible de se heurter au droit dauteur car il y a une prrogative du droit dauteur qui ne disparat jamais : celle qui protge les intrts extra patrimoniaux relatifs luvre (quand utilisation faite de luvre pour vendre des produits en tant que marque constitue une atteinte lintrt moral de luvre). 2.les attributs de la personnalit (les droits de la personnalit). Choix de la marque ne doit pas en principe porter au droit de la personnalit dun tiers. on peut imagine que le choix de la marque se heurte lexistence du droit sur le patronyme, du droit dun tiers sur son pseudonyme, du droit dun tiers sur son image, un titre de noblesse, les armoiries dune famille, la devise dune famille. Par contre a priori le prnom devrait rarement constituer une antriorit : exception quand une clbrit a donn une connotation particulire un prnom et que le choix de ce prnom comme marque prte confusion. La difficult faire valoir un droit antrieur nest pas lexistence du droit antrieur lui mme mais le problme est que les noms sont trs souvent ports par beaucoup de gens : beaucoup homonymes. Quels sont dans les critres pour savoir si choix de la marque est valable ou non. il y a des marques efficaces et connues : marques de renommes qui sont constitues par des noms de familles qui sont dune parfaite banalit : ex : Renault. La jurisprudence partant de ce constat est traditionnellement trs restrictive pour admettre quune marque prote atteinte un droit de la personnalit antrieur : jurisprudence exige que le titulaire du nom (du droit de la personnalit) dmontre que le choix fait pas le dposant cre un risque de confusion laquelle le titulaire du nom intrt mettre fin car cela lui cause un prjudice : le choix de son nom comme marque prote atteinte la rputation de la personne ; Il faut dmontrer le risque de confusion en se plaant la date de dpt de la marque te dmontrer que le public cette date serait amen rattacher cette marque la personne qui porte le nom. Pour que le public puisse tablir un tel lien, il faut que le nom soit trs rare, et mme que ce soit un nom historique ou un nom aristocratique, ou que la personne qui se plaint ait donn ce nom une clbrit particulire. (ex : contentieux rcurrent avec le nom Rotchild ). Mme lorsquil sagit de noms rares, la jurisprudence est trs rticente pour admettre le risque de confusion et va en gnral considrer que lhomonymie est accidentelle et donc le public ne fera pas de confusion. Ex : quand LOral a sorti le shampoing DOP, un individu instituteur qui sappelait DOP a intent un procs lOral mais a t dbout. Si action accueilli le juge va soit ordonner lannulation de la marque, soit il peut se contenter de prononcer le rglementation de lusage du nom c'est dire exiger que la marque soit modifie afin de supprimer le risque de confusion. Ces questions dutilisation du nom soulve dautres difficults : qui peut agir pour se plaindre dune utilisation du nom, quand cela touche toute une famille ? de mme quand on cd son nom une net et que le nom est utilis aussi par quelqu'un dautre ? dans ce dernier cas, cest le titulaire du droit de la personnalit qui peut agir.

Le titulaire du nom peut cder son droit dutiliser son nom titre de marque mais il ne perd pas le droit de la personnalit. Mme dans ce cas, il peut arriver que lautorisation soit linstrument dune fraude : Ex : il existe en Bourgogne une appellation dorigine curieuse : la marque Vicomte Romanay . une personne avait eu lide de se faire cder ce nom par une personne qui portait ce nom et qui navait rien voir avec la marque de vin fraude. Mais art L 713-6 cpi dispose que lenregistrement de la marque nempche pas lutilisation du mme signe ou dun signe similaire comme dnomination sociale, nom commercial ou enseigne lorsque cette utilisation mme postrieure ( lenregistrement de la marque du mme nom) est le fait dun tiers de bonne foi qui utilise son propre nom. On remarque que le tiers ne peut quand mme pas lutiliser comme marque. De plus, il peut utiliser son nom pour les autres cas mais condition de ne pas crer un risque de confusion. Larticle prcit prcise que si cette situation porte atteinte ses droits le titulaire de la marque peut demander en justice quelle soit limite ou interdite. Donc si homonyme se met parasiter la marque, ou si malgr sa bonne foi des confusion se produisent dans lesprit de la clientle ; alors le titulaire de l marque va pouvoir demander au juge de prendre des mesures et ces mesures seront soit linterdiction complte de lusage du nom par le tiers ou bien simplement sa rglementation (modification). 3.les attributs des communes touristiques. L 711-4 dispose que lon ne peut pas choisir comme marque un signe qui porte atteinte au nom limage ou la renomme dune collectivit territoriale. Lutilit de cette dispo est douteuse : renomme varie avec le temps, idem pour image. De mme pour le nom, les abus significatifs peuvent tre combattues par dautres moyens : indisponibilit du signe, signe dfectif. E texte na pas donn lieu des applications en jurisprudence. C. le caractre non exhaustif de la liste des antriorits. L 711-4 emploie 8 catgories que lon peut classer comme marques, mais ce sont des exemples car il y a ladverbe notamment ; donc il peut exister dautres antriorits. Ex : action en Juge de la BNF comme marque : droit dune personne publique sur son signe : ce nest pas dans la liste. Frquent quune personne choisisse comme nom de domaine ou site internet une marque existant dj. La situation inverse peut aussi arriver : cas o un nom de domaine est exploit par quelqu'un sur internet et que quelqu'un dautre va dposer ce nom comme marque. Pas prvu par la liste mais si action en justice, le juge peut considrer quil y a antriorit si risque de confusion. Section 2 : lacquisition du droit sur la marque Jusquen 1964, le droit sur la marque sacqurait par le premier usage. Le systme denregistrement existait mais ne faisait que confirmer lusage. A partir de cette date le systme a chang, cest le dpt et enregistrement qui confre le droit sur la marque.

Le code dit dailleurs que la proprit sacquiert par enregistrement (en fait cest le dpt qui est dcisif). Mais la marque dusage nest pas dpourvu deffet juridique : cest le cas de la marque notoire et cas o la marque dusage est reprise par un tiers et dpose de mauvaise foi (dans ce cas on peut obtenir lannulation du dpt sur le fondement de la fraude). Sous-section 1 : le titulaire du droit. Droit de la marque appartient au premier dposant donc lusage ne vaut rien. Cela tant, le premier utilisateur na pas de proprit intellectuelle et pourtant il dispose quune action en revendication. L 712-6 cpi, institue comme en droit des brevets une action en revendication qui permet dobtenir le transfert de la proprit de la demande de marque ou de la marque au revendiquant. Choix entre demander lannulation de la marque, ou demander la subrogation dans les droits de la marque. Avantage de laction en revendication sur action en annulation : si annulation, marque est cense navoir jamais exist. Je dposerai ensuite ma marque dusage. Mais problme si un tiers a dpos la mme marque entre temps. Si subrogation : je vais tre subrog dans les droit de lancien titulaire depuis la date du dpt mais je vais aussi bnficier des renouvellements quil a effectu, je vais lobliger me restituer tous les produits et fruits quil a peru Action en revendication est destine sanctionner une fraude : fraude qui consiste dposer une marque pour priver un concurrent (qui ne la pas encore dpose) du droit de lexploiter. Il peut sagit de gner le concurrent dans son commerce, parfois, il sagit aussi de dposer sa marque avec la volont ensuite de lui proposer de la lui revendre. Il existe aussi la fraude qui consiste pour un associ dposer le nom dune socit en formation laquelle il appartient son propre nom en cachette de ses associs. Cest celui qui agit en revendication quil appartient de prouver la fraude, il devra aussi prouver lusage antrieur quil faisait du signe. Cette action se prescrit pas 3 ans compter de lenregistrement de la marque. Mais cette prescription assez brve nest pas destine protger le fraudeur, seulement destine protger celui qui va racheter la marque (de bonne foi) au fraudeur. Si le titulaire de la marque est de mauvaise foi, dans ce cas, il y a au moins prescription par 30 ans. Sous-section 2 : lacquisition du droit par lenregistrement. A. la sauvegarde des droits antrieurs. Systme de dpt auprs de lINPI : Une seule marque la fois avec identification du dposant et identification de la marque c'est dire la reprsentation graphique cas quelques fois une description et numration de la liste des produits et services auxquels le dposant a lintention dutiliser sa marque. On doit indiquer un droit de priorit si lon en revendique un : possibilit lorsque le pays faisant objet du premier dpt fait partie de lUnion de Paris, de faire dautres dpts dans les pays membres galement dans un dlai de 6 mois sans risque dtre antrioris. La demande de dpt est publie dans les 6 semaines et cest partie de cette publication que les tiers v pouvoir faire opposition. A partir de cette date, les tiers pourront tre considrs comme contrefacteur pour autant que la marque soit

enregistre. LINPI procde un exam de forme et de fond. Sur ce point, lINPI vrifie que les signe est susceptible de caractriser une marque valable (conformit L 711-1 3 : signes susceptibles de reprsentation graphique, signe distinctif et signe licite), mais elle ne vrifie pas si l choix du signe se heurte des antriorits. Si la marque est admise lenregistrement, elle est inscrite au registre national des marques. Cela tant, le dpart de la protection de la marque est celle du dpt de la demande. Laction en revendication est possible partir de la date de la demande. Quant laction en contrefaon, elle est possible la date de publication de la demande. Mais obligation dexploiter nest requise qu partir du moment o la procdure est termine c'est dire la date o lenregistrement est publi. La dure de la protection est de 10 ans mais indfiniment renouvelable sur demande avant lexpiration et condition de ne rien changer. Si le titulaire de la marque souhaite procder changement il faut procder un nouveau dpt (volont de scurit des tiers). B. la sauvegarde des droits antrieurs Seuls les titulaires de droits constitus par des marques peuvent exercer une procdure dopposition. Les autres peuvent seulement formuler des observations auprs du directeur de lINPI. La procdure dopposition consiste pouvoir sopposer la dlivrance du droit au cours de la procdure, ce qui est cens renforcer la solidit des marques. Mais la procdure dopposition ne peut tre fonde que sur linvocation de lexistence dune marque antrieure. Saisi dune opposition, le directeur de lINPI doit rendre une dcision motive : se prononce sur le point de savoir si le dpt porte ou non atteinte la marque qui lui est oppose. Il doit se prononcer sur le bien fond de lopposition dans un dlai de 6 mois : si il estime que oui, alors il rejette lenregistrement. Section 3 : la perte du droit sur la marque. On peut la perdre en dcidant de ne pas la renouveler, parce quon a t expropri, par un acte de renonciation explicite, parce que la marque a fait lobjet dune saisie. En revanche, en principe, on ne peut pas tre prsum avoir abandonn tacitement une marque (sauf non renouvellement), et en principe les actes de tolrance ne devraient pas avoir deffets non plus (quand on laisse quelquun contrefaire et quon ne ragit pas), ni par usucapion. Sous-section 1 : Lannulation du droit sur la marque Art L.714-3 pose de faon limitative les cas de nullit : dispose que lenregistrement est dclar nul lorsque pas conforme L.711-1 jusqu L.711-4. Il y a un cas supplmentaire : fraus omnia corrumpit : lorsque la marque a un caractre

frauduleux, elle peut tre annule. En cas dannulation, le droit confr par lenregistrement disparat de faon rtroactive. Mais la charge de la preuve de la non validit de la marque appartient celui qui soppose la marque. Parmi les vices qui sont susceptibles dentraner lannulation de la marque, il y en a deux sortes : vices intrinsques et vices extrinsques (constitus par des antriorits). - vices intrinsques : impossibilit de reprsenter graphiquement le signe, le dfaut de caractre distinctif ou illicit du signe. La nullit est absolue donc tout intress peut demander lannulation de cette marque : ex : le dfendeur a un procs en contrefaon, un concurrent que lexistence de la marque gne sur son march - vices extrinsques : signe empite sur le droit dautrui. Nullit relative : il sagit de protger le tiers titulaire du droit antrieur. Seul le titulaire du droit antrieur peut linvoquer. Lorsque la demande dannulation est fonde sur une marque antrieure, elle peut chouer si le dfendeur dmontre que le titulaire de la marque ne question ne remplit pas lobligation dexploiter. Lannulation peut tre totale ou partielle : le dpt de marque peut tre annul soit pour la totalit des produits ou services viss soit seulement pour certains produits ou services : dpend de ltendue du vice. En gnral une marque est dpose pour dsigner plusieurs produits ou services. Il se peut que cette marque soit nulle pour certains produits et pas pour dautres. Rtroactivit de la nullit ; la marque est cense navoir jamais exist. La dcision dannulation de la marque a un effet absolu, elle vaut lgard de tous : elle fait disparatre la marque lgard des parties mais aussi lgard des tiers au procs. C'est pourquoi on inscrira la dcision au Registre national des marques. Pas de prescription pour action en nullit de la marque. Mais le temps qui passe pose quand mme deux obstacles : - une marque qui ntait pas la base distinctive (au moment du dpt) est devenue distinctive par le long usage ; - pour les actions de titulaires de droit antrieurs, la loi a consacr la forclusion par tolrance. Art L 714-3 : laction en contrefaon et en annulation par un titulaire de droit antrieur nest pas valable si la marque a t dpose de bonne foi et quil en a tolr lusage pendant 5 ans. On peut voir dans cette rgle lide quen tolrant lusage de sa marque par un tiers, le titulaire de la marque a rod sa marque. Il sagit aussi de protger le tiers qui a peut tre fait des investissements importants. Mais c'est un mauvais systme pour le consommateur : on a sur le mme march des produits de mme nature mais diffrents sur la m marque mais appartenant des titulaires diffrents. (cf affaire Hague), et la directive se contredit elle-mme en imposant leffet de forclusion. Autre problme, contraire aux principes du droit franais, la tolrance ne se fonde sur aucun droit en proprit intellectuelle (influence par le droit communautaire). Enfin, si il y a eu forclusion par tolrance, on ne peut plus obtenir lannulation. Les juges ne sont pas si exigeants que lon pourrait le penser : - le titulaire du droit antrieur doit avoir tolr lusage de la marque postrieure

ce qui suppose quil ait connu lexistence de la marque la tolrance doit avoir t maintenue pendant 5 ans : Cour de Cassation y a vu une prescription, ce qui a pour consquence pratique que lon peut interrompre ce dlai de 5 ans par certains actes :: commandement dhuissier, citation en justice. La marque postrieure doit avoir t dpose de bonne foi.

Sous-section 2. La dchance du droit sur la marque Le titulaire du droit sur la marque voit lexistence de son droit conditionn par : - lobligation dexploiter la marque - directive de 88 a fait ajouter deux nouveaux cas : possibilit dobtenir la forclusion dune marque qui tait valable au moment du dpt mais qui est devenue dceptive par la suite par lusage que son titulaire en a fait. - Autre cas de forclusion : forclusion par dgnrescence de la marque : on frappe de dchance le titulaire dune marque qui est devenue par son fait gnrique alors quelle tait lorigine distinctive. Ex : pia colada tait une marque dpose, qui est ensuite devenue le nom commun dun type de cocktail. En faire un cas de forclusion cest sanctionner le succs. A. La dchance pour dfaut dexploitation de la marque On veut viter que des gens dposent des marques pour essayer de gner des concurrents : par exemple on dpose comme marque toute une srie de signes ou des slogans qui seraient susceptibles dtre dvelopps par une entreprise. Ou pour se protger, on va dposer tous les signes qui se rapprochent de notre propre marque, pour que personne ne dpose quelque chose dapprochant. Comme ces gens nont pas lintention dexploiter la marque, dchance. Art L.714-5 : encourt la dchance de ses droits le propritaire de la marque qui, sans juste motif, nen na pas fait un usage srieux pour les produits ou services dsigns lenregistrement pendant une priode ininterrompue de 5 ans. Le dlai de 5 ans vise deux cas : - soit la marque a t dpose et on nen a fait aucune utilisation, pendant 5 ans ; - soit marque a t exploite, puis on a cess de sen servir pendant au moins cinq ans. Il ne faut pas dusage srieux de la marque = acte effectif dexploitation de la marque en tant que marque (par exemple quand on utilise le mme nom pour une marque et pour une socit, et que lon ne se sert du nom que pour la socit, pas exploitation). Et il faut des actes de commercialisation, des actes dirigs vers le public. Il faut que lexploitation soit faite en France, mais condition remplie mme quand seulement importation en France ou exportation de France des produits marqus. Exploitation srieuse = relle. Priode ininterrompue de 5 ans, donc chaque fois quon reprend lexploitation srieusement, le dlai qui avait commenc courir sannule, et recommence au dbut la fois suivante.

CUP art. 5c2 : lusage de la marque sous une forme modifie qui nen altre pas le caractre distinctif permet dchapper la dchance. Ex : Mdomin dpose en France et en Suisse, et en fait elle nest pas prononce pareil dans les deux pays. Donc en France, on a rajout un e la fin pour que la prononciation soit la mme. Pas dchance. Mais larticle ne sapplique pas dans le cas o on a dpos deux marques diffrentes, on ne peut pas sauver lune par lexploitation de lautre : 1989, Cour de cassation = marque Lotus le titulaire avait dpos Lotus et Au Lotus = Cour de cassation a dit que larticle 5c2 ne sappliquait pas et que lexploitation de lune des deux marques ne sauvait pas lautre. Lorsque le dpt de la marque couvre plusieurs produits diffrents, il se peut que le dfaut dexploitation ne touche que certains produits. Art. L.714-5 ne fait pas la distinction. Ici on encourra la dchance pour tout produit pas exploit, mme si des produits similaires sont exploits. Absence de juste motif = absence dobstacle srieux empchant lexploitation ou excuse lgitime. C'est le titulaire de la marque qui doit dmontrer lobstacle ou lexcuse. Dchance a un effet partiellement rtroactif : elle commence la fin du dlai de 5 ans qui tait ncessaire pour constater la contrefaon. La dchance entrane la disparition complte ou partielle de la marque. B. La dchance de la marque devenue dceptive Le vice nat par la faute du titulaire. Charge de la preuve repose sur le demandeur en dchance. C. La dchance de la marque devenue gnrique L.714-6 : encourt la dchance de ses droits le propritaire dune marque qui est devenue de son fait la dsignation usuelle dans le commerce du produit ou du service. 1re condition : Lacquisition du caractre gnrique : le public a cess de percevoir le signe comme une marque. Cela rsulte notamment du fait que le titulaire de la marque na pas suffisamment entretenu le caractre de sa marque par des campagnes de publicit. 2e condition : le fait du titulaire de la marque = lorsque le titulaire de la marque na pas lutt contre cet usage gnralis de la marque comme nom commun ; il a en quelque sorte contribu ce phnomne en ne dfendant pas suffisamment sa marque en prvenant les dictionnaires par exemple que c'est une marque dpose, poursuivre les journaux qui utilisent sa marque dans un sens gnrique. Attitude active de lutte contre ce phnomne de dgnrescence est requise. Et cela oblige faire des procs aberrants (par exemple procs de la marque Pdalo contre un journal qui a racont un fait divers naufrage dun pdalo ; ou crivain qui parle dans son livre dune personne qui utilise un bic).

Si laction russit, la marque est perdue pour son titulaire, vraisemblablement partir de la date du prononc du jugement (texte ne prcise pas), car cela semble tre un jugement constitutif de droit.