SEGUNDA PARTE TEORIA JURIDICA DEL DELITO

Tema 21: Concurso De Delitos Y De Leyes

En principio hay que distinguir entre concurso de leyes o normas y concurso de delitos. La diferencia es que en el concurso de leyes un determinado hecho delictivo se puede castigar por varios tipos de lo injusto pero slo lo castigaremos por uno de ellos. En cambio, en el concurso de delitos tenemos que castigarlo por todos, para cubrir todo el ilcito. Tradicionalmente el concurso de delitos se estructura para su estudio en concurso ideal y concurso real. Sin embargo, existen otros supuestos como el delito continuado, delito de masa y el concurso ideal impropio.

21. 1) Unidad De Accin. Elementos Constitutivos De La Unidad De Accin

Para saber cundo nos encontramos ante una pluralidad o una unidad de accin vamos a tener en cuenta una serie de factores que nos van a ayudar a identificar ante qu estamos. Para Welzel la unidad de accin viene determinada por dos factores: El primer factor es el factor finalista, es decir, la voluntad que rige y da sentido a la pluralidad de actos fsicos aislados (en el asesinato la voluntad de matar unifica y da sentido a una serie de actos: comprar y cargar pistola, acechar a la vctima, apuntar y disparar, etc.) Pero por s solo no es suficiente, por lo que habr que introducir un elemento corrector. El segundo factor es el normativo (la estructura del tipo delictivo en cada caso particular), y aunque el factor final que rige un proceso causal sea el mismo (matar a alguien), alguno de los actos realizados puede tener, aisladamente, relevancia para distintos tipos delictivos (por ejemplo, el tener un arma, como el delito de la tenencia ilcita de armas, o por ejemplo, el hecho de robar un arma para luego matar a alguien). El Tribunal Supremo sigue un criterio basado en la doctrina italiana por Antolisei, y en la espaola por Sainz Cantero; pare ellos hay unidad de accin por la unidad de un fin, pero se exige, adems, un criterio espacial y el temporal, en tanto que el sujeto puede cometer delitos que responden a delitos de diversa ndole. Con lo que respecta a estos dos ltimos criterios, se podr entender como pluralidad de acciones cuando, en el tiempo la accin se produce menos cercana de la anterior accin, y si, en el espacio, concurriera en un sitio totalmente diferente. Por ejemplo, para entenderlo mejor, cuando nos encontramos ante un delito. En funcin de la concurrencia de una o ms acciones los delitos se pueden clasificar en: - Delito instantneo: se da cuando hay una sola accin que constituye un solo delito. O que una sola accin constituye varios delitos, como es el caso de la bomba de un terrorista. - Delito permanente: se da cuando una accin crea una situacin antijurdica que perdura durante un determinado tiempo. - Delito habitual: se sanciona la realizacin de varias acciones por el sujeto a consecuencia de un hbito que se ha creado en el mismo (por ejemplo, la habitualidad de faltas art.299).

21. 2) El Concurso De Leyes

Se da cuando una accin u omisin est comprendida en varios tipos delictivos pero

slo se puede aplicar uno de ellos, porque comprende ya la totalidad de lo injusto de la conducta realizada por el sujeto. Se encuentra regulado en el art.8, donde se establecen una serie de criterios para resolverlo: - Principio de especialidad: el precepto especial se aplicar con preferencia al general, el tipo de la ley especial contiene todos los elementos del tipo de la ley general ms alguno o algunos elementos adicionales. En caso de que en una muerte haya alevosa, o precio y recompensa, se aplica el 139, asesinato, en vez de homicidio sumando las agravantes. - Principio de subsidiariedad: el efecto subsidiario se aplicar slo en defecto del principal, ya se declare expresamente dicha subsidiariedad, o sea tcita. Por ejemplo, cuando alguien coopera en la realizacin de un delito y su contribucin no puede calificarse como cooperacin necesaria, se aplica el de la complicidad. Est hecho para que no se quede sin sancin un hecho por no cumplir con unos determinados requisitos. - Principio de absorcin: la imposicin de la pena ms grave absorbe a las dems. - Principio de consuncin: el precepto penal ms amplio o complejo absorber a los que castiguen las infracciones consumadas en aqul, se aplica cuando nos encontramos ante un tipo penal ms amplio o complejo que contiene juicios de desvalor de otros tipos ms simples. Por ejemplo, el consumado queda absorbido por el consumado - Principio de alternatividad: en defecto de los criterios anteriores, el precepto penal ms grave excluir a los que castiguen el hecho con pena menor.

21. 3) El Concurso Ideal De Delitos

Se produce cuando una sola accin u omisin constituye dos o ms delitos. En el concurso de leyes tambin nos encontramos ante una accin, que est comprendida en dos o ms tipos delictivos, por ejemplo si en el homicidio (138) concurre alevosa, hay asesinato (139). La diferencia entre el concurso de leyes y el concurso ideal de delitos se encuentra en que, si no castigamos al sujeto por todos los tipos delictivos, en el concurso ideal no abarca toda la gravedad de los hechos; mientras que en el concurso de leyes basta con aplicar el adecuado, con una correcta interpretacin de los mismos. Hay dos tipos: el concurso ideal de delitos, homogneo o heterogneo; en funcin del bien jurdico al que afecte. Ser heterogneo cuando se lesionan ms de un bien jurdico, por ejemplo, en una conduccin temeraria bajo la influencia del alcohol (seguridad vial), mata a una persona (vida) y a otra la hiere (integridad personal). La posicin dominante establece que se encuentra recogido en el art.77 CP (lo dispuesto en los dos artculos anteriores, no es aplicable en el caso de que un solo hecho constituya dos o ms infracciones, o cuando una de ellas sea medio necesario para cometer la otra), no obstante, se puede decir que lo que all est escrito es ms semejante a un concurso real, pues se dan dos acciones que constituyen dos infracciones o ms. Aunque la doctrina mayoritaria opina que los artculos 73, 75 y 76 son los que hablan del concurso real y el 77 del ideal. En aplicacin del art.77, que dice que se castigar a estas personas de acuerdo a la pena de la infraccin ms grave en su mitad superior, surgen diversas soluciones para determinar cul es la infraccin ms grave: - Criterio de absorcin exagerada: Comparar las penas abstractas establecidas en la parte especial para cada una de las infracciones, se utilizar con ayuda del art.33CP, el cual dice que las penas ms graves son aquellas privativas de libertad. - Criterio de las penas semiconcretas: Comparando, esta vez, entre las penas concretas, resultantes de la aplicacin de las reglas de la mediacin de la pena referentes al grado de ejecucin (art.62), de participacin (art.63) y circunstancias modificativas (art.65). La doctrina dominante utiliza el criterio de las penas semiconcretas. Una vez determinada cul es la infraccin ms grave habr que comparar la pena de la misma en su mitad superior con la suma de las penas concretas

correspondientes a cada una de las infracciones y aplicar la de menor gravedad.

21. 4) El Concurso Real De Delitos

El concurso real de delitos es un supuesto de pluralidad de acciones u omisiones y pluralidad de delitos. El sujeto ha realizado varias acciones u omisiones y cada una de ellas es constitutiva de delito. Se ha precisado que no se haya dictado sentencia del delito anterior y, antes, se exiga incluso que fuesen enjuiciados en un mismo proceso. En la ciencia del derecho penal se han elaborado distintos criterios para determinar la pena aplicable en el concurso real de delitos: (regulado en los artculos 73, 75 y 76) - Acumulacin material de las penas: se suma todas y cada una de las penas de los delitos cometidos. Ha sido criticado por el peligro que de que impongan penas de excesiva duracin, y contrarias al precepto constitucional (art.15) por ser inhumanas. - Acumulacin jurdica: Parte del criterio de la acumulacin material, sin embargo establece un mximo de cumplimiento por razones humanitarias y atendiendo a los fines preventivos de la pena. En los artculos 73 y 75 se parte del criterio de la acumulacin material, distinguindose dos modalidades de la misma, la acumulacin material simultnea y la sucesiva. El art.73 dice al responsable de dos o ms delitos o faltas se le impondrn todas las penas correspondientes a las diversas infracciones para su cumplimiento simultneo, si fuera posible, por la naturaleza y efectos de las mismas, y el 75 cuando todas o algunas de las penas correspondientes a las diversas infracciones no puedan ser cumplidas simultneamente por el condenado, se seguir el orden de su respectiva gravedad para su cumplimiento sucesivo, en cuanto sea posible. De acuerdo al art.33CP, las penas ms graves sern aquellas privativas de libertad, y si no, las de ms larga duracin. El art.76 establece un lmite de cumplimiento de las penas: el mximo cumplimiento efectivo no puede exceder del triple del tiempo por el que se imponga la ms grave y en ningn caso podr exceder 20 aos. No obstante, se podrn aplicar penas dentro de un lmite de 25 aos si el concurso est castigado por una pena de hasta 20 aos. Y si el delito est castigado por una pena mayor de 20 aos, el lmite ser 30 aos. Pero, adems, si transcurren dos delitos que superan la pena de los 20 aos, o si es un delito de terrorismo, se establecer el lmite a los 40 aos. Hay una serie de excepciones al concurso real: el concurso medial (hay que atender al caso concreto, dependiendo del plan del autor, aunque se valorar de forma objetiva art. 77), los delitos y faltas continuados, y el delito masa. El concurso medial Hay pluralidad de acciones, pero se considera que hay unidad de accin en tanto que un delito se comete como medio para cometer el otro. Se atender al caso concreto. Se encuentra en el art.77, que dice: [] o cuando una de ellas sea medio necesario para cometer la otra.

21. 5) El Delito Continuado Y El Delito Masa

Delito continuado: En la elaboracin del concepto de delito continuado influyeron diversas teoras: - Teora clsica o de la ficcin: segn ella el delito continuado se dan varias acciones u omisiones que constituyen varios delitos, pero, en virtud de una ficcin jurdica, se considera que todas ellas constituyen un nico delito; aunque se exige la unidad de la misma en el plan del autor. Con esto se quiere evitar la acumulacin de penas. - Teora realista: el delito continuado no es una ficcin sino una realidad, siempre y cuando los hechos obedezcan a una misma resolucin de voluntad

y produzcan una misma lesin jurdica. Teora de la realidad jurdica: el delito continuado es una creacin del derecho, no exige unidad de dolo ni de plan, basta con que las diversas acciones u omisiones hayan sido realizadas aprovechando una misma ocasin. El Tribunal Supremo espaol elabor un concepto en el que exige los siguientes requisitos: - Unidad de propsito (dolo). Aunque se critic porque llevaba a consecuencias injustas. - Unidad de lesin jurdica: que las diversas acciones estuviesen recogidas en un mismo tipo bsico o fundamental, o, en otras palabras, atendiendo al bien jurdico lesionado. Aunque a veces fue muy restrictivo, exigiendo unidad de tipo, por ejemplo, no admita continuidad entre robo y hurto. - Unidad de sujeto pasivo: sin embargo fue un elemento muy criticado, puesto que el T.S aleg en algunas sentencias que no haba delito continuado en los delitos contra bienes jurdicos personalsimos, y s se exiga en otras sentencias. En un principio se exiga para los delitos contra el patrimonio, pero sufri grandes crticas por la ciencia del derecho penal y, finalmente, niega la existencia de dicho requisito. - Unidad de ocasin: las acciones deben darse en situaciones anlogas o semejantes. Con carcter secundario se exige una cierta conexin espacial y temporal entre las diversas acciones. La figura del delito continuado se encuentra recogida en el art.74 el que, en ejecucin de un plan preconcebido o aprovechando idntica ocasin, realice una pluralidad de acciones u omisiones que ofendan a uno o varios sujetos e infrinjan el mismo precepto penal o preceptos de igual o semejante naturaleza, ser castigado como autor de un delito o falta continuados con la pena sealada para la infraccin ms grave, que se impondr en su mitad superior, pudiendo llegar hasta la mitad inferior de la pena superior en grado. Por lo que respecta al elemento subjetivo, se hace referencia a la unidad de plan y se incluye el supuesto de aprovechamiento de la idntica ocasin. No se exige la unidad de sujeto pasivo, aunque s la de unidad de bien jurdico lesionado. No cabe el delito continuado en delitos imprudentes, pues se habla de que tiene que haber un plan preconcebido, y la imprudencia no se da en casos de planes preconcebidos. El art.74.3 dice que quedan exceptuadas de lo establecido en los apartados anteriores las ofensas a bienes eminentemente personales, salvo las constitutivas de infracciones contra el honor y la libertad e indemnidad sexuales que afecten al mismo sujeto pasivo. Casos en los que se atender al caso concreto. Con respecto a los delitos contra el honor el T.S ha hablado de delito continuado, generalmente, mientras que con los de libertad sexual, es muy confusa su postura ante las agresiones sexuales, por ejemplo, Cerezo admite los abusos y acosos como posibles delitos continuados, mientras que las agresiones no, fundamentado en que en stas siempre ha mediado violencia. Delito Masa: El delito masa se da siempre que el sujeto activo, mediante una sola accin o por varias acciones que consideradas independientemente constituiran cada una de ellas un delito o falta. Los elementos del delito masa son los siguientes: - Un elemento subjetivo constituido por la unidad de plan criminal. - Un precepto material, que haya pluralidad de acciones o pluralidad de actos integrantes de una nica accin. - Unidad de precepto penal infringido - Un sujeto pasivo masa, es decir, una masa de personas afectadas por el delito. El T.S cre esta figura para los delitos contra el patrimonio, para lograr una pena menos perjudicial y ms justa para el reo.

21. 6) El Delito Habitual

Es delito habitual aquel que el sujeto realiza de forma habitual. No basta con una sola accin, es necesario que se repita varias veces (suele exigirse un mnimo de tres) y que el sujeto haya adquirido un hbito.