Teoras del poder constituyente

A lo largo de la Historia, principalmente a finales del medio comienzan a esbozarse gran cantidad de pensamientos referentes a la conformacin de la sociedad estatal, a la naturaleza de los reinos y principados.

Con la cada del Estado feudal y la posterior conformacin del Estado absolutista, se acentan los enfoques de los pensadores acerca del poder que daba origen a Estado. Simtricamente van apareciendo los diversos caracteres del Estado moderno, as mismo evolucionan las concepciones acerca del poder generador de este.

stas son las teoras ms destacadas acerca del poder constituyente:

Teoras de los pensadores medievales y renacentistas.

Santo Toms de Aquino se destaca con su obra Del Gobierno de los Prncipes y en la Summa Theologica. A pesar de que establece que la ordenacin de la razn para el bienestar comn debe ser promulgada por quien tiene a su cargo el gobierno de la comunidad, establece que las directrices bajo las cuales se debe regir el gobierno obedecen al bien comn, a las leyes divinas y naturales. El aquinate mostraba simpatas por una monarqua unificada; sin embargo no consideraba que sta debera ser absolutista, sino con un sentido democrtico y con participacin de la comunidad.

Otros pensadores como Hobbes, Bodin y Grocio se muestran ms preferentes a los gobiernos absolutistas, sin embargo no omiten que el poder constituyente radica en el pueblo. Personalmente pensamos que sus posturas patrocinadoras de las monarquas absolutistas son producto de su visin a una unidad nacional estable, ya que su entorno se caracteriz por
Hobbes

Hobbes

la constante confrontacin entre principados que se rean el poder.

reinos

pequeos

Bodn

Grocio

Teora de Nicols Maquiavelo. Esta teora resume, o ms bien expone todo el sentir absolutista de los siglos XV al XVIII, donde la figura productora de poder no es ms que el emperador, rey o prncipe. Sin duda, ms que exponer una teora constituyente el florentino desarroll una teora de poder por el poder. Sin embargo, esto ltimo tiene como ambiente la creacin del Estado y para eso Maquiavelo desarrolla frmulas de acuerdo con los factores presentes. Maquiavelo no discierne sobre temas tericos de los Estados, se preocupa solamente por el carcter y la manera que debe conducirse un prncipe, situndolo como pilar sostenedor del poder. Es el prncipe el que da las leyes, el ordenamiento, y stos no son ms que el producto de las circunstancias que pueden cambiarse sin necesidad de consultar a nadie.

Un prncipe prudente debe procurar que sus sbditos lo necesiten en todo tiempo, nico medio de que siempre le sean fieles.

Teoras de Rousseau y posteriormente de Sieys (racional-ideal): El francs Jean Jacques Rousseau, para 1762 cuando publica su obra ms popular, El Contrato Social, marca un precedente que va a inspirar a muchos de los pensadores polticos ulteriores. Rousseau, en sus elucubraciones polticas, buscaba explicar los gobiernos, el deber ser de stos y al profundizar en el origen del Estado se encuentra con el poder constituyente al que llama voluntad general. En este aspecto anota: Cada uno de nosotros pone en comn su persona y todo su poder bajo la suprema direccin de la voluntad general, y recibimos en cuerpo cada parte indivisible del todo. i

Pero es con el abate Emmanuel Sieys que el concepto de poder constituyente va a tomar consistencia y precisin. Como opina Naranjo Mesa, que con las ideas de Sieys el sistema de Rousseau, que es puramente ideolgico, se transforma en un sistema institucional, es decir que se convierte en un precepto constitucional. El abate francs delimita y define claramente la idea de separacin entre poder constituyente y poderes constituidos, considerada como

piedra angular del constitucionalismo. Es ms, se le considera como el creador de la expresin y concepto de poder constituyente. Sieys, al igual que lo hizo Rousseau, presenta la fuerza de la nacin en lo que denomin: voluntad comn, donde radicaba el poder constituyente. Esta teora, expresada al calor de Revolucin Francesa en su ensayo, Qu es el Tercer Estado? (1788), sostena que la nacin la formaba la naciente e insurgente burguesa, excluyendo a la aristocracia. Contina atacando a la Constitucin inglesa, negndole el carcter de tal, y pregonaba que toda nacin necesitaba de una verdadera Constitucin. Deca: No hay que recurrir a los notables, sino a la propia nacin.

Teora fundacional-revolucionaria de Maurice Hauriou. Formula la organizacin de la conocida sper legalidad constitucional; sta se compone; primero, de una organizacin de una operacin constituyente, con un poder constituyente que est por encima de los poderes gubernamentales ordinarios; segundo, la organizacin de un control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes ordinarias. Lo que denomina operacin constituyente no es ms que la suma del poder y el proceso constituyente, y cataloga a este poder como fundador. Establece sus rasgos como: una especie de poder legislativo, ya que la sper legalidad constitucional es una especie de legalidad. Segundo, el poder constituyente pertenece a la nacin, al igual que los dems poderes, pero la nacin no puede ejercer directamente el

poder constituyente (principio de la representacin)(11. En tercer lugar, la diferencia entre poder constituyente y el legislativo. Teora normativita de Hans Kelsen. Tradicionalmente se considera que Kelsen es el creador de la pirmide jurdica, sin embargo esto es un error, es ideada por Merkl. Y a pesar que Kelsen explica que la norma que determina la creacin de otra es superior a esta; la creada de acuerdo con tal regulacin es inferior a la primera(12), el autor de la teora pura del derecho afirma que la funcin constituyente positiva no puede derivar, como poder cualitativamente especfico, de la esencia del derecho o de la Constitucin; no puede ser una verdad terica, como no lo es tampoco la validez superior de la Constitucin. Sigue diciendo que el poder constituyente no puede tener otro sentido que el de poner dificultades a la modificacin de normas que fundamentan ciertos casos del derecho positivo. Niega que exista un poder constituyente y que es una inconveniencia la existencia de un documento constitucional. Ciertamente desde su ptica terico-legalista podra tener sentido; sin embargo el Derecho no solamente se maneja terica, sino materialmente. Y como nos dice Naranjo Mesa: No solo obedece esa ubicacin en la cspide al hecho de ser la norma fundamental o contener el conjunto de normas fundamentales, de la cual derivan su validez las dems normas positivas, sino, adems, por el hecho de llevar

implcita toda un filosofa poltica que sirve de orientacin... Igualmente Linares Quintana opina que aceptar la inestabilidad de la validez constitucional implica un peligro. Segn nuestra opinin, la visin peyorativa de Kelsen nace de su propio enfoque, ya que el poder constituyente y la Constitucin no son entes del Derecho, sino creadores del Derecho. Estos criterios son polticos y prejurdicos.

Teora existencialista-decisionista de Carl Schmitt. Schmitt desarrolla se teora del poder constituyente, contraponindose al normativismo kelseniano. Su concepcin de Constitucin va arraigada inseparablemente a la decisin poltica que conlleva el poder constituyente. Naranjo Mesa se refiere que el acto constituyente es el momento nico de decisin de la totalidad poltica. Schmitt apunta: La Constitucin vale en virtud de la voluntad poltica existencial de aquel que la da. Acerca del poder constituyente su teora se puntualizan los siguientes aspectos: El poder constituyente es voluntad poltica. La Constitucin no se apoya en una norma cuya justicia sea fundamento de su validez, sino en una decisin poltica.

 Este poder es unitario e indivisible, no es constituido. El poder constituyente no est vinculado a formas jurdicas ni a procedimientos; est en estado de naturaleza, el pueblo se manifiesta mediante cualquier medio de expresin. El poder constituyente es fctico. Es inmediato. Imprescriptible.
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Teora materialista de Lasalle. Ferdinand Lasalle, en su opsculo resume toda la teora constitucional moderna, con un enfoque realista, un tanto alejado del plano normativo o ms bien, lo discute. A lo largo de sus dos conferencias dictadas presenta a sus conciudadanos la idea ms valiosa para la frmula del constitucionalismo moderno: los llamados factores reales de poder. Los factores reales de poder que rigen en el seno de cada sociedad son esa fuerza activa y eficaz que informa todas las leyes e

instituciones jurdicas... A partir de esta concepcin se desarrolla el concepto Constitucin como algo ms all del texto jurdico, lo que Lasalle llama hoja de papel. Por eso le atribuye los adjetivos de una verdadera Constitucin como real y efectiva, que se en esencia la suma de los factores reales de poder presentes en una sociedad. Por eso establece su bien conocido aforismo sobre el derecho constitucional: Los problemas constitucionales no son, primariamente, problemas de derecho, sino de poder...

Teoras socialistas Sus mximos exponentes son Marx, Engels y Lenin; no obstante ellos no desarrollan una terica especfica acerca del poder constituyente, ms bien se enfoca en las relaciones de poder originadas de las relaciones econmicas. Por lo cual su teora no es constitucional, ni poltica, ni jurdica, es econmica. Estas teoras guardan ciertas similitudes con la teora materialista de Lasalle.

Anotaciones de Schica. Este autor seala que el poder constituyente existe si existen los componentes activos, es decir que niega que el titular del poder constituyente sea el pueblo o la nacin. Opina que

slo los grupos que tienen la verdadera influencia e inters son los poseedores del poder constituyente. A nuestro parecer Schica confunde quin es el propietario del poder constituyente y quin es su instrumento, ya que como autores anteriores han afirmado, el pueblo no puede instrumentalizar e elaborar directamente, ese trabajo se deja a un rgano o convencin como el mecanismo redactor. A pesar de esta divergencia con el resto de los autores, mantiene las teoras que definen sus caractersticas. (Autogenerado, fctico, prejurdico, etc.)

QUINTERO, Csar. Crtica a la teora tradicional del poder constituyente. 1 ED. Panam. Ediciones Portobelo. 1998. Pg. 27