Sentencia TSJ

En un Estado Democrtico y Social de Derecho y de Justicia, donde la igualdad, la responsabilidad social y la tica, son valores superiores del ordenamiento jurdico (artculo 2 constitucional), es necesario establecer cul es el rgimen aplicable a los accionistas minoritarios de las sociedades annimas o de responsabilidad limitada, o cualquier otra forma societaria de capitales donde existan socios minoritarios. Los derechos de los accionistas minoritarios y la manera de ejercerse, a juicio de esta Sala, no atentan contra el derecho a asociarse con fines lcitos, que prescribe el artculo 52 constitucional, ya que el Estado, por medio de sus Poderes entre stos, el Judicial- est obligado a facilitar ese derecho y a tal fin la interpretacin constitucional acta como una herramienta al garantizarle a quienes se asocian el cumplimiento de los valores que impone el ordenamiento jurdico. La comprensin de la empresa societaria como una entidad econmica cuya actividad rebasa el slo inters lucrativo de sus socios, queda plasmada en una amplia tendencia -ya casi global- que seala que su responsabilidad trasciende tambin en aquellas personas involucradas en el negocio: trabajadores, proveedores, clientes, competidores, etctera. Bajo este nuevo esquema, la empresa pasa a ser concebida como un importante motorizador de la economa con un impacto social fundamental y de all que los Estados hayan comenzado a regular un conjunto de instituciones que permitan imponer tambin dentro del mbito societario- conductas ticas que resguarden los intereses de todos los que forman parte de ese amplio espectro de afectados -directa o indirectamentepor el desarrollo del negocio. omissis Entiende la Sala, que la denuncia que el artculo 310 del Cdigo de Comercio establece en cabeza de los accionistas ante los Comisarios sobre hechos de los administradores que crean censurables, no puede quedarse en la constancia de que los Comisarios han recibido la denuncia y lo hagan saber a la Asamblea, sino que ante la denuncia de cualquier accionista as represente menos del dcimo del capital social- debe investigar y contestar al denunciante y si los Comisarios reputan fundado y urgente el reclamo de estos accionistas, deben convocar a la Asamblea que decidira sobre tal punto. Si los Comisarios desatendieran a los accionistas o no cumplieran sus labores de inspeccin y vigilancia, que son continuas, dichos accionistas as no representen una quinta parte del capital social exigido por el artculo 291 del Cdigo de Comercio, podrn acceder al procedimiento pautado en dicha norma para que unos Comisarios ad-hoc, nombrados por el juez de comercio, inspeccionen los libros e identifiquen las operaciones realizadas por la sociedad a fin de cumplir con las garantas del derecho de propiedad, en este caso de las acciones o cuotas, prevenido en el Constitucin (uso goce y disfrute de los bienes). Corresponde al juez de comercio, a la vez, tomar las medidas necesarias para que la persona jurdica no sea perjudicada por esa inspeccin. Por otra parte, los Comisarios pueden establecer el precio de las acciones o cuotas de participacin: valor libros, y ante la peticin de cualquier accionista en ese sentido, resultan los rganos aptos para hacer tal determinacin, la cual va acompaada de las razones para su dictamen. Estas razones pueden servir a los accionistas para conocer el valor de mercado de sus bienes. Slo interpretando de esta forma las normas, a favor de cualquier accionista, los diversos artculos del Cdigo de Comercio se adecuaran al vigente texto constitucional.

Datos que debe Contener El Documento Constitutivo de Tu Empresa

Es recomendable, que los Socios tenga bien definidos los puntos que te numero a continuacin, pues Nuestra Legislacin Venezolana, los considera requisito obligatorios que debe llevar el cuerpo del Acta de Constitucin de tu Empresa, y ser deber de tu abogado de confianza, la correcta asesoria al respecto.

1.- Nombre de la Empresa y Direccin Exacta: Debe estar compuesto con cualquier nombre de fantasa o de persona junto con la mencin del tipo de empresa que se esta constituyendo. (C.A., S.A., S.R.L., etc.). Ejemplo: Inversiones Este y Oeste, C.A. o Corporacin Pedro Prez, C.A., Inmobiliaria XT, S.A. El nombre que se escoja debe ser aprobado por el Registro Mercantil. Actualmente es requisito indispensable especificar en el documento Constitutivo, la direccin donde comenzara a funcionar su empresa, Estado ciudad, municipio, calle, casa o local, numero y cualquier otra referencia de ubicacin.

2.- Socios: Las sociedades mercantiles estn compuestas por un mnimo de dos (2) socios, sin lmite mximo. Una vez que se decida la cantidad de socios en la empresa, se debe saber los datos de identificacin de cada uno de ellos (nombre y apellido, domicilio, estado civil, nmero de cdula y profesin).

3.- Capital Social y aportes de cada socio: El capital social de las empresas est dividido en acciones. Los socios deben definir cunto capital ser aportado para este negocio y en qu proporciones por cada socio. No existe mnimo ni mximo. Por ejemplo, si deciden que la empresa tendr un capital de CIEN MIL BOLIVARES (Bs. 100.000,00), tambin debern definir los porcentajes que cada socio aporta (no tienen que ser iguales, el socio A puede tener 20% y el socio B el 80% restante, por ejemplo o el socio A 25%, el socio B 25%, el socio C 50%, o cuatro socios de 25%, eso lo deciden los socios con sus aportes iniciales). Cada socio recibir acciones correspondientes al aporte que hizo. Los aportes de los socios pueden ser en dinero en efectivo o mediante aporte de inventario.

4.- Objeto de la Empresa: Hay que definir la actividad principal a la que se va a dedicar la empresa. Estas empresas se pueden dedicar a cualquier actividad de lcito comercio permitido en nuestra legislacin. (Ejemplo, Inversiones en General, o Constructora, Inmobiliaria, compraventa, Fabricacin, Detal, Supermercado, etc.).

5.- Administracin de la Empresa: Las empresas generalmente son administradas por una Junta Directiva. Los Directivos o administradores no tienen que ser accionistas (pero pueden ser).La Cantidad de Directores o Administradores es definida por los interesados, hay que decidir cuntos miembros tendr y quines sern (Ejemplo: Un (1) Presidente y Tres (3) Directores, o Un (1) Presidente solo, Un (1) Presidente y Un (1) vicepresidente, en fin, las posibilidades son infinitas, depende de lo que los accionistas decidan. Tienen que definir si los administradores tienen facultades individuales o conjuntas (es decir, si cualquier administrador puede obligar a la empresa, o se necesita la firma conjunta de dos administradores.) Asimismo, puede en una misma empresa haber administradores con amplias facultades y administradores con facultades

conjuntas.

6.- El Comisario: Su funcin principal es informar a la asamblea de accionistas sociedad, sobre el balance y sobre las cuentas que ha de presentar la administracin. Debe ser un Licenciado en Contadura Pblica o Licenciado en Administracin. Son necesarios los datos del comisario, as como una carta de aceptacin al cargo, debidamente visada, copia de su cedula de identidad.

Distincin entre sociedad civil y mercantil.

Tiene su importancia la calificacin de una sociedad como civil o como mercantil, ya que no tiene exactamente la misma regulacin, puesto que las primeras se rigen por el Cdigo civil, mientras que las segundas le son de aplicacin el Cdigo de comercio y otras leyes mercantiles. Son dos los criterios para establecer la distincin. La forma de su constitucin y el objeto de la sociedad. Por el objeto a que se dedique, la sociedad ser mercantil, si realiza actos de comercio, o lo que es lo mismo, si desarrolla o explota una empresa con nimo de lucro, mientras que ser civil la que no se constituya con esa finalidad u objeto. Por excepcin, las sociedades civiles por su objeto, sern mercantiles si se constituyen con arreglo a las formalidades del Cdigo de comercio u otras leyes mercantiles (escritura pblica, inscripcin en el Registro Mercantil, etc.) y le ser de aplicacin la ley mercantil. Para su constitucin las sociedades civiles no requieren ninguna forma especial, pudiendo establecerse incluso mediante escritura privada y tienen, como las mercantiles, personalidad jurdica. En las sociedades civiles, la responsabilidad de los socios por las deudas es de carcter ilimitada, es decir, que responden, no solo con el capital aportado a la sociedad, sino tambin con su patrimonio particular, pero no con responsabilidad solidaria, sino simplemente mancomunada.

Diferencia entre sociedad de personas y de capital

La principal diferencia entre un grupo y otro es la forma de admisin de nuevos socios y de transmisin de las derechos sociales. Mientras en las sociedades de personas, al ser intuitu personae, se requiere la aprobacin de los dems socios (habitualmente unnime), en las sociedades de capital ella no es necesaria, bastando la adquisicin de una cuota del capital (acciones). Respecto a la responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad, en las sociedades de capital los socios slo responden hasta el monto del capital aportado, mientras que en las sociedades de personas normalmente los socios responden ilimitadamente con todos los bienes presentes y futuros.

C Clasificacin de las Sociedades

Sociedades de Personas: De Hecho: Figura con un mnimo de dos socios y un mximo indefinido, no se constituye por escritura
pblica, la responsabilidad es ilimitada y solidaria, el aporte de trabajo no tiene estimacin, la administracin se hace de acuerdo a como los socios decidan. Esta forma es tpica del sector artesanal, el comercio minorista, y los servicios de artes y oficios, tambin entre profesionales.

Sociedad Colectiva: Est conformada por dos o ms personas, que comparten una responsabilidad
ilimitada y solidaria, los aportes pueden ser en dinero o bienes, en cuanto al trabajo no se estima su valor y este no forma parte del capital social. Todos los socios son administradores pero pueden delegar a uno consocio o a un extrao. La razn social se forma con el nombre o apellido de uno o mas socios junto con la expresin & Compagina, Hermanos, e Hijos etc. Este tipo de sociedades se ajusta mejor para pequeas empresas de tipo familiar.

Sociedad en Comandita Simple: En ella pueden haber dos o ms personas, un gestor y un

comanditario, los gestores responden solidaria e ilimitadamente, los comanditarios responden segn sus aportes. El gestor puede aportar trabajo e industria y son quienes administran y representan la empresa. Los comanditarios solo pueden ser delegados de los gestores para la representacin de la empresa. La razn social debe figurar bajo el nombre o apellido de los gestores seguida de & Ca. S. En C. Es comn en p pequeas empresas.

Sociedades de Capital: Sociedad Annima: Tiene un mnimo de cinco socios y un mximo indefinido de ellos, el capital aportado
esta representado en acciones y la responsabilidad va hasta el monto de los aportes, el aportante de industria puede recibir utilidades por tal hecho liberar acciones e industria. Los socios estn en situacin de ser miembros de la junta directiva, representantes legales funcionarios de la misma empresa. La razn social se forma con el nombre de la empresa junto con la expresin S.A. Este tipo de sociedad es caracterstico de las grandes empresas.

Sociedad de Responsabilidad Limitada: Presenta un mnimo de dos socios y un mximo de veinticinco

(25) el capital esta dividido en cuotas de igual valor, la responsabilidad en principio es hasta el monto de sus aportes pero se puede estipular mayor responsabilidad de uno o varios de ellos. El aporte de trabajo no tiene estimacin y no se considera capital social. La administracin depende de todos, sin embargo la junta puede nombrar a un gerente. La razn social esta formada por el nombre de la empresa seguida de la expresin Ltda. Este tipo de sociedad es frecuente en pequeas y medianas empresas.

Comisarios
Los comisarios en las sociedades mercantiles cumplen un papel relevante, pues a ellos compete la inspeccin y vigilancia de las operaciones de la sociedad, sus atribuciones y deberes estn consagrados en el Cdigo de Comercio. A tal efecto el Artculo 309 del citado texto legal establece: "Los comisarios nombrados conforme a lo dispuesto en el Artculo 287, tienen un derecho ilimitado de inspeccin y vigilancia sobre todas las operaciones de la sociedad. Pueden examinar los libros, la correspondencia, y, en general, todos los documentos de la compaa". No obstante ser una figura consagrada en la ley para cumplir una labor tan importante, en la prctica no se le da la relevancia que efectivamente poseen. Tan importante, adems de imprescindible es su presencia y participacin en las sociedades de comercio, que entre sus obligaciones est la de revisar el balance de la sociedad y elaborar su informe, es decir, que aparte de revisar el balance, deben los comisarios emitir un informe sobre el mismo, informe sin el cual en la asamblea correspondiente no puede ser aprobado el balance; o sern nulas tanto las cuentas aprobadas como el balance, si no han estado precedidos del informe del comisario (primer aparte, Artculo 287). El balance luego de su aprobacin en asamblea, se convierte en un documentobase de la sociedad, a partir del cual se toman las medidas econmicas dentro de la Empresa. Por lo que, como bien seala el Dr. Alfredo Morles Hernndez, en su obra "Curso de Derecho Mercantil": "los Comisarios son responsables de la regularidad formal y sustancial de los balances. En consecuencia, responden a los daos que sufran la sociedad, los accionistas o los terceros, por la impropia formulacin del balance por parte de los administradores, siendo su culpa generalmente, una culpa in vigilando o in negligendo". En las sociedades annimas, siempre se requiere del nombramiento de comisario, y en las sociedades de responsabilidad limitada la ley slo lo exige cuando el capital social es superior a quinientos mil bolvares, pero pareciera que el espritu de nuestra Ley Mercantil fuese que siempre estuviese presente el comisario en las sociedades de responsabilidad limitada, cuando el Artculo 327 del Cdigo de Comercio en su primer aparte, establece: "En las compaas que no tengan comisarios las funciones de stos sern ejercidas por los socios no administradores". En consecuencia, surge la interrogante, En el caso que todos los socios administren, se requerir nombrar comisario? Pareciera que si, si tomamos en cuenta lo antes citado. Dentro de las atribuciones de los comisarios, conseguimos que al ser ellos los fiscales de la sociedad, tienen acceso a todos sus documentos, libros contables y correspondencia, facultad sta que se convierte en una obligacin, que debe ser cumplida en forma peridica y detallada para constatar los actos realizados por el administrador, en consecuencia debern los comisarios intervenir, cuando comprueben algn descuido por parte de los administradores en el desarrollo de sus funciones en la sociedad, cuando no acten en forma diligente o se extralimiten en sus funciones administrativas. Los comisarios tienen, asimismo, el deber de- guardar secreto de los hechos y documentos que, por razones de su cargo, conozcan.

El Artculo 310 del Cdigo de Comercio legitima a los comisarios como personas mediante las cuales, la asamblea puede ejercer la accin contra los administradores por hechos de los cuales sean responsables. Sin embargo, tambin los accionistas pueden denunciar a los comisarios los hechos de los administradores que crean censurables y los comisarios tienen la obligacin de hacer constar que han recibido la denuncia, en su informe presentado a la asamblea. Pauta el Cdigo de Comercio, que la eleccin de los comisarios corresponde a la asamblea ordinaria, sin sealar ningn otro requisito para el cargo de comisario y su eleccin. Para ser comisario, es evidente que se requiere poseer conocimientos especiales sobre materia financiera, y aunque el Cdigo de Comercio no nos seala nada al respecto, como ya hemos sealado, hoy en da la ley que regula el ejercicio de los profesionales de la Contadura, Administracin y Economa, exige que sea un profesional de una de estas ramas quien ocupe el cargo de comisario, como tambin as lo prev el anteproyecto de Ley General de Sociedades Mercantiles. La Ley de Mercados de Capitales, es aun ms enftica al respecto, al sealar que, las sociedades sometidas al control de la Comisin Nacional de Valores deben tener dos (2) comisarios, quienes deben llenar los siguientes requisitos: 1) Deben tener experiencia en asuntos financieros y mercantiles. 2) No deben formar parte de la Junta Administradora, ni ser empleados de la sociedad, ni ser parientes de los administradores hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, ni cnyuges de los mismos. Y el nombramiento de los comisarios, conforme a esta ley que se comenta deber ser en forma pblica y por separado para cada comisario. Los accionistas que hayan votado en favor del primer comisario, no podrn intervenir en la votacin del segundo, salvo el caso que la votacin para alguno de los comisarios haya sido por unanimidad, en cuyo caso podrn participar todos los electores. El Reglamento Parcial de la Ley de Mercados de Capitales sobre Sociedades Annimas inscritas de capital abierto (SAICA), exige que deban en este tipo de sociedades, haber adems de dos comisarios principales dos comisarios suplentes. Como podemos ver a travs de todos los razonamientos sobre la importancia de la figura de los comisarios, cumplen stos una funcin que les es propia legalmente e indelegable, que en la prctica lamentablemente no se le da toda la relevancia que efectivamente deben cumplir dentro de la vida de la empresa, no alcanzndose por lo tanto los objetivos consagrados por el legislador, sino mas bien son figuras que en la mayora de los casos cumplen simplemente una formalidad legal, casi como viene ocurriendo en la mayora de las sociedades annimas que no estn fiscalizadas y regidas por la Ley de Mercados de Capitales y sus reglamentos. Lo recomendable y deseable sera que en un futuro inmediato se procediera a una reforma legislativa que

contemple a unos comisarios realmente eficaces y no.