Dicas para o concurso da Polcia Federal - Parte IV

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por Jos Anastcio (18/01/2002)

Resolvi dedicar esta aula para solucionar a questo de concurso pblico que deixei para os leitores testarem seus conhecimentos na minha ltima aula (Dicas para o concurso da Polcia Federal Parte III). Assim decidi porque a referida questo traz temas interessantssimos e muito solicitados. Discorrerei na forma que comentamos as questes no nosso livro de Questes Comentadas de Direito Administrativo e Constitucional, de modo que os leitores possam sentir-se como se estivessem em uma sala de aula. A questo a seguinte: 05. Joo, aposentado no cargo de analista judicirio do STF, aps aprovao em concurso pblico, foi admitido, no ano em curso, para o cargo de oficial de justia do TJDF. O servidor do TJDF incumbido de examinar o ato de admisso de Joo considerou-o ilegal. Seu chefe, no entanto, reviu o ato praticado pelo subordinado e considerou legal a admisso de Joo. 1) O poder de que se utilizou a chefia para rever o ato praticado pelo subordinado caracteriza poder hierrquico. 2) Se, na situao em apreo, decorridos dez anos da concesso da aposentadoria de Joo, descobrir-se que foi utilizada certido de tempo de servio falsa, a administrao, haja vista o tempo decorrido, no poder anular a referida aposentadoria. 3) Caso a acumulao dos proventos da inatividade com os vencimentos do cargo efetivo seja considerado legtima, em face da aplicao imediata das normas constitucionais, o valor decorrente desse somatrio, nele includas as vantagens de carter pessoal, no poder ultrapassar o que, em espcie, for pago a ministro do STF. 4) A admisso de Joo dever ser considerada legtima. Ele, no entanto, dever optar pelos proventos da aposentadoria ou pelos vencimentos do novo cargo efetivo. Se, por outro lado, Joo fosse aposentado do Banco do Brasil, ele poderia acumular a aposentadoria com os vencimentos do cargo efetivo, independentemente de qualquer opo. 5) Ao entrar em exerccio no novo cargo, Joo dever ser

submetido a estgio probatrio de trs anos. Somente aps avaliao de desempenho e aprovao no estgio probatrio Joo adquirir estabilidade. Nessa hiptese, Joo somente poder perder o cargo em virtude de sentena judicial com trnsito em julgado ou mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa. Hely Lopes Meirelles (1994:105) traz a seguinte definio de poder hierrquico: "Poder hierrquico o de que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. Poder hierrquico e poder disciplinar no se confundem, mas andam juntos, por serem os sustentculos de toda organizao administrativa." grifo acrescido. Em que pese o autor referir-se apenas ao Poder Executivo, o poder hierrquico tambm existe na estrutura administrativa dos Poderes Judicirio e Legislativo. A prpria questo em exame retrata um exemplo de poder hierrquico na estrutura administrativa do Poder Judicirio. Dessarte, melhor seria se, em vez do termo Executivo, fosse utilizada a expresso Administrao Pblica. Nesse sentido, oportuna a lio de Digenes Gasparini (2001:51): "Do exposto, nota-se, sem grande esforo, que a hierarquia peculiar ao Poder Executivo e que existe na Unio, nos EstadosMembros, no Distrito Federal, nos Municpios e nas entidades da Administrao Pblica indireta. No existe no Judicirio e no Legislativo, enquanto Poderes Judicirio e Legislativo, mas sim nas estruturas administrativas existentes no interior dos rgos que lhes do sustentao (Secretarias, Diretorias). Esses rgos podem e devem ser estruturados segundo o princpio da hierarquia." A primeira afirmativa, portanto, verdadeira. A assertiva 2 falsa, porquanto no incide na espcie o art. 54 da Lei n. 9.784, de 1999,que prev o prazo decadencial de cinco anos para a Administrao anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para o interessado. que o prazo decadencial de cinco anos no se aplica aos atos praticados com comprovada m-f. No caso em tela, ao valer-se

de certido de tempo de servio falsa para obter aposentadoria, no h qualquer dvida que houve m-f do interessado. Vejamos o que diz o citado dispositivo: "Art. 54. O direito da Administrao de anular os atos administrativo de que decorram efeitos favorveis para os destinatrio decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f." O item 3 falso pois, conforme o Supremo Tribunal Federal j decidiu, o art. 29 da EC 19/98 no auto-aplicvel, vale dizer, depende de lei de iniciativa conjunta do Presidente da Repblica, do Presidente da Cmara dos Deputados, do Presidente do Senado Federal e do Presidente do Supremo Tribunal Federal, como previsto no art. 48, inciso XV, da Constituio Federal. Cabe destacar tambm que foi trazido outro assunto no referido item, qual seja, a incluso ou no, das vantagens pessoais para fins de clculo do teto da remunerao do servidor pblico, prevista no art. 37, XI da CF. O Supremo Tribunal Federal possua jurisprudncia pacfica no sentido de no se incluir as denominadas vantagens pessoais no clculo do teto remuneratrio. Nesse sentido: RE 185.842-7, in Informativo STF n. 69, DJ 02.02.97 e RE 194.100, in Informativo STF n. 68, DJ 22.4.97. As vantagens pessoais so aquelas que no so recebidas indiscriminadamente pelo simples exerccio do cargo, mas sim em razo de uma condio individual do servidor, como, por exemplo, o adicional por tempo de servio. Ocorre, contudo, que a Emenda Constitucional n. 19, de 1998, alterou a redao do inciso XI do art. 37, incluindo expressamente no teto constitucional as vantagens pessoais: "XI a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal." grifou-se. Diante disso, o Supremo Tribunal Federal dever rever seu

posicionamento, visto que a nova redao do inciso XI no deixa qualquer dvida quanto incluso das vantagens pessoais no clculo da remunerao do servidor para fins de teto salarial. No obstante isso, aqueles servidores que, antes do advento da EC n. 19, de 1998, j possuam vantagem pessoal incorporada sua remunerao, no podero ter seu valor reduzido sob o pretexto de ter sido ultrapassado o teto. que os servidores nessa situao tm direito adquirido s referidas vantagens, e nem mesmo uma emenda constitucional pode suprimi-los. Nessa linha o ensinamento de Digenes Gasparini (2001:174), do qual nos valemos mais uma vez: "O art. 29 da EC n. 19/98 assevera que Os subsdios, vencimentos, remunerao, proventos da aposentadoria e penses e quaisquer outras espcies remuneratrias adequarse-o, a partir da promulgao desta Emenda, aos limites decorrentes da Constituio Federal, no se admitindo a percepo de excesso a qualquer ttulo. Mediante essa regra quis o constituinte derivado ajustar s novas regras a situao dos agentes pblicos que antes da promulgao dessa Emenda recebiam vencimentos, remunerao, proventos e quaisquer outras espcies remuneratrias alm do teto por ela criado. Embora tenha sido essa a pretenso, cremos que o alcance dessa regra est restrito aos subsdios, remunerao, proventos das aposentadorias e penses e quaisquer outras espcies remuneratrias percebidas ilegalmente, pois se auferidas legalmente, ainda que seu somatrio seja superior ao mencionado teto, no podem ser reduzidas, vez que consubstanciam direito adquirido, intocvel por emenda constitucional, submissa aos limites impostos pela Constituio da Repblica." O item 4, por seu turno, verdadeiro, visto que se Joo fosse aposentado do Banco do Brasil (sociedade de economia mista, cujos empregados so regidos pela CLT e aposentam-se pelo INSS) no incidiria a vedao do art. 37, 10 da Constituio Federal, verbis: " 10. vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao." Note-se que o dispositivo veda a percepo simultnea apenas quando os proventos forem em razo de aposentadoria em

cargo pblico, custeada diretamente pelo Tesouro (art. 40 da CF). Destaca-se jurisprudncia sobre o assunto do STJ: "SERVIDOR PBLICO. CUMULAO DE PROVENTOS E VENCIMENTOS. O recorrente, aposentado do Banco do Brasil, foi aprovado em concurso pblico para o cargo de Oficial de Justia, sendo, porm, impedido de tomar posse. A Turma entendeu que possvel a cumulao de valores atinentes aposentadoria oriunda de emprego pblico com vencimentos de cargo efetivo assumido por meio de concurso pblico e determinou s autoridades coatoras que efetivem a investidura do impetrante no cargo para o qual foi nomeado. Precedente citado do STF: Ag Rg no RE 248.534-SP, DJ 17/12/1999. RMS 11.165-SP. (RMS 2011165, Relator Ministro Fernando Gonalves, julgado em 5/6/2001)." O servidor estvel, alm das hipteses mencionadas no item 5, tambm poder perder o cargo "mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.", conforme dispe o art. 41, 1o, III da CF, bem como na hiptese do 4o do art. 169 da CF, que prev a perda do cargo pelo servidor estvel caso os limites com despesas de pessoal, estabelecidos no art. 19 da Lei Complementar 101 de 2000 (estabelece normas de finanas pblicas voltadas para a responsabilidade na gesto fiscal e d outras providncias), sejam superados. Destaca-se o artigo 19 e seus incisos. "Art. 19. Para os fins do disposto no caput do art. 169 da Constituio, a despesa total com pessoal, em cada perodo de apurao e em cada ente da Federao, no poder exceder os percentuais da receita corrente lquida, a seguir discriminados: I - Unio: 50% (cinqenta por cento); II - Estados: 60% (sessenta por cento); III - Municpios: 60% (sessenta por cento)." Gabarito: 1 "C"; 2 "E"; 3 "E"; 4 "C"; 5 "E". Aproveito a oportunidade, nesta minha ltima aula direcionada especificamente para o concurso da Polcia Federal, para

desejar uma boa prova para todos. Frase para Reflexo "Se sabe organizar as coisas, voc saber desfrut-las. A muitos sobra tempo de vida j tendo acabado a felicidade." (Baltasar Gracin in A Arte da Prudnci a) ***