CONSTITUCIONAL AULA 1 22/07/2011 INTENSIVO I

MATERIAIS PRINCIPAIS: 1. AULA 2. CADERNO 3. JURISPRUDNCIA DO STF: Material mais importante so os Informativos do STF; H ainda A Constituio e o Supremo sobre todos os artigos da CF (praticamente) h o posicionamento do STF. 4. LER QUESTES DE CONCURSOS ANTERIORES: no site www.editorametodo.com.br/marcelonovelino, material de apoio e h questes por tema. 5. BIBLIOGRAFIA Marcelo Novelino Pedro Lenza Jos Afonso Silva (Organizao do Estado) Alexandre de Morais CONSTITUCIONALISMO Histria do constitucionalismo a busca do homem poltico pela limitao do Poder Absoluto. Diferente de ABSOLUTISMO. ABSOLUTISMO O Absolutismo uma teoria poltica que defende que uma pessoa (em geral, um monarca) deve deter um poder absoluto, isto , independente de outro rgo, seja ele judicial, legislativo, religioso ou eleitoral. Caractersticas do Absolutismo reis com poderes totais absoluto = sem limites reis determinavam a religio do povo Luis XIV : O Estado sou eu (rei da Frana entre 1643 e 1715) Outras caractersticas do Absolutismo transmisso hereditria Uso da violncia e injustias para governar altos gastos para manter o luxo e as festas da corte Pensadores que defenderam o Absolutismo

Thomas Hobbes: o homem o lobo do homem. Escreveu Leviat Jacques Bossuet: o rei e representante de Deus na Terra

A ideia bsica do constitucionalismo no sentido amplo que o constitucionalismo est ligado ideia de constituio Autor alemo Karl Loewenstein tem uma frase que resume o que seria o constitucionalismo: A HISTRIA DO CONSTITUCIONALISMO NO SENO A LUTA DO HOMEM POLTICO PELA LIMITAO DO PODER ABSOLUTO. Ento, constitucionalismo uma reao ao Poder Absoluto. Enfim, a ideia bsica do constitucionalismo a LIMITAO DO PODER. Ideias Bsicas: 1 Princpio do Governo limitado - todo governo constitucional por definio um governo limitado. 2 Garantia de Direitos; 3 Separao dos Poderes (Sistema de FREIOS E CONTRAPESOS) - ideia de Montesquieu todo aquele que detm o poder e no encontra nele limites, tende a dele abusar. QUEM CRIOU A TRIPARTIO DE PODERES? R: Aristteles, mas quem desenvolveu a ideia foi Montesquieu. 1 ETAPA - CONSTITUCIONALISMO ANTIGO (OU DA ANTIGUIDADE) Caractersticas Principais: Conjunto de Princpios que garantam a existncia de Direitos perante o Monarca. Eram Constituies consuetudinria > eram baseados nos costumes. Supremacia do Parlamento (principalmente na Inglaterra) > acima de qualquer Constituio. Forte Influncia da Religio Verificado no perodo da antiguidade clssica, vai at final do sculo XVIII, com o surgimento das primeiras constituies escritas, das primeiras experincias mais importantes. Foram 4 as experincias ocorridas no constitucionalismo antigo, a dos hebreus, a da Grcia antiga, a de Roma e a da Inglaterra, a saber: a) A experincia ocorrida entre os Hebreus No caso dos hebreus, o constitucionalismo est ligado ao Estado teocrtico, ou seja, influenciado pela religio, os dogmas religiosos atuavam como limites ao poder do soberano. O constitucionalismo est sempre ligado a uma das 3 idias supracitadas. Entre os hebreus, o governo era limitado atravs de dogmas consagrados na Bblia. Por isso, so considerados a primeira experincia constitucional da histria, de limitaes do governo, atravs de dogmas religiosos. b) A experincia ocorrida na Grcia antiga No caso da Grcia, ocorreu a mais avanada forma de governo de que j se teve notcia at hoje, a chamada democracia constitucional. As pessoas participavam diretamente das decises polticas do Estado (Cidade-Estado de Atenas), incio da racionalizao do poder (com a constituio do solo). c) A experincia ocorrida em Roma Considerado por alguns como um retrocesso a experincia Grega, foi marcada pela liberdade. Roma deve-se associar a ideia de liberdade. Rudolf Von Ihering, um autor clssico do direito, disse que nenhum outro direito teve uma ideia de liberdade

to certa e com tanta dignidade quanto o direito romano. A ideia de liberdade a principal caracterstica da experincia romana, que reviveu, um pouco, a experincia grega. d) A experincia ocorrida na Inglaterra A experincia inglesa , at hoje, muito importante (foi objeto de uma questo de prova do MP/MG). Na Inglaterra, uma experincia importantssima foi a chamada rules of law, que deve ser traduzida por governo das leis. Na Inglaterra, o governo das leis surgiu em substituio ao governo dos homens. Esta experincia constitucional inglesa contribuiu com duas ideias fundamentais: 1) governo limitado (pactos e acordos celebrados entre reis e a populao) e 2) igualdade dos cidados ingleses perante a lei. Essas ideias do constitucionalismo ingls surgiram na Idade Mdia. Na Inglaterra, no existe uma Constituio escrita, mas desde aquela poca j havia documentos de grande valor constitucional, como a Magna Carta de 1215, por exemplo, o Bill of Rights, o Petition of Rights. Ideia aqui o JUSNATURALISMO. Essas foram as experincias ocorridas no constitucionalismo antigo. 2 ETAPA Constitucionalismo CLSSICO ou LIBERAL

Foi a segunda experincia constitucional, com alguns marcos histricos importantes. O constitucionalismo clssico surgiu a partir do final do sculo XVIII e vai at a 1 Grande Guerra Mundial. Um fator, ocorrido nessa poca, foi muito importante: as chamadas revolues liberais (revolues Francesa e Americana), feitas pela burguesia em busca de direitos libertrios. O que se buscava com essas revolues era a liberdade dos cidados em relao ao autoritarismo do estado. O principal valor aqui: liberdade. Tiveram grande influncia de John Locke, Jean Jacque Rousseau e Montesquieu. Com essas revolues ocorreu o surgimento das primeiras constituies escritas. At ento, todas as constituies eram consuetudinrias, baseadas nos costumes. H duas experincias importantssimas no constitucionalismo clssico: Experincia Norte-americana Apesar de no ter ficado to conhecida como a Revoluo Francesa, teria a mesma importncia, seno importncia maior porque no foi to sangrenta. Surgiu, nesse cenrio, a primeira constituio escrita de que se tem notcia, a Declarao de Direitos do Bom Povo da Virgnia, o famoso Virginia Bill of Rights, de 1776. Logo depois dela, em 1787, a Constituio Americana surgiu e at hoje est em vigor. Representa o constitucionalismo clssico. Foi a segunda Constituio escrita que se tem notcia. Nos EUA, foi adotado o sistema da separao de poderes a partir da obra do Montesquieu, entretanto os franceses se basearam no estado Norte-Americano para concretizarem a Constituio da Frana, e no em Montesquieu. . A Frana no conseguindo assimilar o que Montesquieu tinha dito baseou-se na mudana Norte-Americana, foi como se os americanos traduzissem do sistema ingls (common Law) algo aplicvel na Constituio Escrita Francesa (Civil Law) este caso demonstra a relao e influncia de outros Estados para a evoluo do Direito. As duas principais ideias com as quais os americanos contriburam para o constitucionalismo

so as seguintes: a) A ideia de supremacia da Constituio No direito norte-americano, a supremacia da Constituio vem da ideia de regra do jogo. Para os norte-americanos, a Constituio a norma suprema porque estabelece as regras do jogo. Quando se discute reforma poltica, se fala muito nisso. Como funciona essa ideia? A Constituio que estabelece as competncias do Executivo, do Legislativo, e do Judicirio. ela quem vai dizer quem manda, como manda e at onde manda. Se a Constituio a responsvel por estabelecer as regras do jogo poltico, por uma questo lgica tem que estar acima dos jogadores. da que vem a ideia de supremacia. b) A garantia jurisdicional Por que o Judicirio o principal encarregado de garantir a supremacia da Constituio? Por que no o legislativo, que uma casa democrtica, composta por representantes do povo, por que no o Executivo, com seus membros eleitos pelo povo? Por que justamente o Judicirio, aquele que tem menos legitimidade democrtica, que vai garantir a supremacia da Constituio. Ele o mais indicado porque o mais neutro politicamente. Por isso o mais indicado para garantir a supremacia constitucional. Democracia no s vontade da maioria, seno vira ditadura da maioria, mas inclui tambm a garantia de direitos. Se deixar Legislativo e Executivo agirem livremente, eles vo sempre querer maximizar os interesses da maioria momentnea para se fortalecer. O Judicirio vai desempenhar o papel de contra majoritrio. ele que vai proteger o direito das minorias. OUTRAS IDEIAS COLABORADAS Controle Difuso de Constitucionalidade Surgiu na deciso de 1803 no caso de MARBURY x MADISON, feita pelo juiz John Marshall. Porm h 2 precedentes a essa deciso. A rigor, foi a primeira deciso a qual a Suprema Corte declarou a inconstitucionalidade de uma lei e estabeleceu as bases para o controle de constitucionalidade. 1 Constituio Escrita Formal, Rgida e Dotada de Supremacia Tambm surge a constituio no sentido FORMAL, inaugurando a RIGIDEZ (Processo mais dificultoso de alterao, no as Clausulas Ptreas que as caracterizam. As flexveis se contrape as rgidas) constitucional que, por sua vez, fez surgir a chamada SUPREMACIA CONSTITUCIONAL. Fortalecimento do Poder Judicirio H o fortalecimento do Poder Judicirio, pois sempre era o mais fraco dos poderes. O Poder Judicirio tomou a dianteira na guarda da Lei Maior. Nos EUA as maiores violaes a direitos humanos na poca vinham do parlamento ingls. O Poder Judicirio era visto como poder neutro o que o favoreceu para a tomada desta posio (no controla dinheiro, no tem armas). Modalidades de Governos e Regimes Surgem ainda nessa poca as modalidade de governo e regimes > REPBLICA, FEDERALISMO E PRESIDENCIALISMO.

 Experincia Francesa Na Polnia, surgiu a primeira constituio escrita da Europa, em 1789. Em 1791, aps a Revoluo Francesa, surgiu a 2 Constituio Europeu. Durou somente 2 anos. A experincia francesa contribuiu com as seguintes ideias principais: a) Garantia de direitos b) Separao dos Poderes. - Montesquieu pegou as ideias do sistema americano para consagrar a separao dos poderes. A Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789 e serviu de prembulo para a Constituio Francesa de 1791. No art. 16, da Declarao, diz o seguinte: Toda sociedade na qual no h garantia de direitos ou separao de poderes no possui uma Constituio. Para ser considerada uma sociedade constitucional, ela tem que ter essas duas ideias, que uma forma de limitao de poder. Sem essas duas ideias, garantia de direitos e separao dos poderes. Sem isso, no h que se falar em Constituio. Uma constituio que no consagre direitos e que no reparta direitos de forma limitada, no uma constituio verdadeira. Isso est na Declarao dos Direitos do Homem e que representa a ideia principal do constitucionalismo clssico francs. OUTRAS IDEIAS COLABORADAS: Poder Constituinte Originrio e Derivado Distino de poder - constituinte originrio e derivado (provas objetivas) Quem foi o formulador do poder constituinte originrio ? Concurso Emmanuel Joseph Sieys, sendo o principal terico do poder constituinte, trouxe a ideia de 3Estado. O 3 Estado era o Povo como titular do poder constituinte, muito embora esse poder era usurpado pelo 1 Estado, a Nobreza ,e 2 Estado, a burguesia. Auge em 1830 Decadncia em 1880 A Escola da Exegese surgiu na Frana, mais precisamente no decorrer da Revoluo Francesa. Entretanto, foi com advento da codificao que esta escola ganhou o seu principal objeto de interpretao, o Cdigo Civil Francs de 1804 (Cdigo de Napoleo). O mtodo de interpretao utilizado pelos intrpretes da Escola Exegtica era, em princpio, o mtodo gramatical, mtodo este que limita estritamente o intrprete ao texto da lei. As principais caractersticas da Escola da Exegese eram: a inverso das relaes tradicionais entre direito natural e direito positivo, a onipotncia do legislador, a interpretao da lei fundada na inteno do legislador, o culto ao texto da lei e o respeito pelo princpio da autoridade. Tais caractersticas fizeram com que os intrpretes desta escola obtivessem uma viso limitada do Direito. A interpretao feita pelos membros da Escola da Exegese influenciou em vrios aspectos a forma como o Direito visto hoje. So inmeros os reflexos deixados por essa escola que influenciaram a interpretao do direito nos dias atuais. RESUMINDO: A escola da Exegese (escola positivista do Direito) surgiu a partir do Cdigo de Napoleo (1804), esta escola partia da premissa que o cdigo era perfeito, na medida em que o juiz era a mera boca da lei atividade mecnica do juiz - sendo que este apenas revela o que a lei contm . a atividade interpretativa da lei era considerada uma atividade meramente mecnica de revelao da literalidade do texto. Escola da Exegese

Supremacia do Parlamento Na Frana o parlamento por ser representativo do povo gozava de supremacia na deciso das questes. Nascimento das Geraes / Dimenses dos Direitos Fundamentais As geraes correspondem ao surgimento dos direitos fundamentais nos textos das constituies. Alguns autores preferem falar em dimenses, sob o argumento que o termo gerao da a ideia de suprimir (exclui) a outra anterior. Karel Vazak - 1979 comparou as geraes ao lema da Revoluo Francesa (tema de palestra): Liberdade, Igualdade, Fraternidade. Foi reproduzida no livro de Bobbio ficando assim famosa a classificao. O professor Paulo Bonavides foi quem trouxe para o Brasil esta ideia (iremos adotar a classificao deste professor). Os Direitos de Defesa e de Participao - Jellinek Os direitos de primeira gerao so chamados de direitos civis, tambm chamados de direitos de defesa (Jellinek), e polticos, tambm conhecidos como direitos de participao. Estes direitos esto ligados a liberdade, na medida em que foram conquistados pelo povo atravs das revolues liberais as quais pretendiam que a liberdade dos indivduos fossem respeitadas pelo Estado. Os direitos de defesa exigem do Estado uma atuao negativa no sentido de exigir do Estado principalmente uma absteno e no uma atuao positiva. A primeira gerao composta praticamente de direitos individuais, ou seja, direitos do individuo em face do arbtrio do Estado. Por estar numa relao vertical de subordinao entre o indivduo e o Estado fica denominado a expresso eficcia vertical dos direitos fundamentais. Estado de Direito ou Estado Liberal H no perodo do constitucionalismo clssico, a ideia de POSITIVISMO, surgindo o ESTADO DE DIREITO. Estado de Direito = Estado liberal. Ideia principal > imprio da lei. Estado de Direito surge at antes do constitucionalismo clssico. S ser institucionalizado de uma forma coerente a partir da Revoluo Francesa. Estado de Direito surge para substituir, em contraposio ao Estado de Polcia (Absolutista). Principal terico do Estado liberal no campo econmico Adam Smith: tem entendimento a respeito do Estado como um Estado mnimo; dizia que Estado deveria ter apenas trs deveres: Proteger a sociedade contra a violncia e a invaso externa Estabelecer uma adequada administrao da justia Eligir e manter obras e instituies que no sejam objeto de interesse privado Concretizaes do Estado de Direito 1. EXPERINCIA DA RULE OF LAW (Inglaterra, Idade Mdia) = governo das leis em substituio ao governo dos homens. Foi na experincia da rule of law que surgiu o devido processo legal em seu carter substantivo, que diz: ningum pode ser privado da liberdade sem o devido processo da lei, devendo

esta ser justa, adequada. 2. EXPERINCIA DA RECHTSSTAAT (Alemanha, sculo XVIII) = Estado de Direito. Ideia principal impessoalidade do poder. Todos, dentro do Estado, esto limitados pelo direito, Estado s pode agir dentro do direito. 3. EXPERINCIA DO TAT LGAL (Frana, 1789) = ideia principal o estabelecimento de normas por legisladores eleitos democraticamente. Apesar de ambos os Estados (Alemanha e Frana) estarem limitados pelo direito, apenas neste o direito deveria ser criado por legisladores eleitos democraticamente Perodo de extremo positivismo legal juiz a boca da lei (Escola de exegese). Revolucionrios franceses no confiavam nos juzes. Para eles, juiz tinha a funo apenas de revelar de forma literal o que o texto dizia. Isso se mostrou inadequado (porque juiz no podia interpretar conforme a Constituio). Ento, houve evoluo na Frana para o TAT DU DROIT = Estado de Direito. Mas, o que corresponde ao Estado de Direito o TAT LGAL. TAT DU DROIT corresponde ao que se chama na Alemanha de VERFASSUNGSSTAAT = Estado Constitucional.

Caractersticas do Estado de Direito:

Existem dois grupos de caractersticas, o primeiro est ligado ao liberalismo poltico. O liberalismo poltico consiste numa doutrina a respeito dos limites dos poderes pblicos: submisso da administrao pblica lei. No Estado de Direito, a atividade administrativa uma atividade sub-legal, a limitao do Estado pelo direito se estende ao soberano diferente do que ocorria no Estado absolutista. Direitos Individuais assegurados em face do Estado vale lembrar que eram direitos das classes privilegiadas, sendo que as classes inferiores no usufruam destes direitos, existia escravido e algumas pessoas sequer propriedades tinham, as mulheres no podiam votar etc. Era uma liberdade meramente formal... Alm dessas caractersticas, existe uma que est ligada ao liberalismo econmico, enquanto o liberalismo poltico prega a ideia de um Estado limitado, o liberalismo econmico prega a idia de um Estado mnimo. No plano econmico, o Estado de Direito se presta defesa da ordem pblica e segurana pblica, isto , no um estado que no intervm nas relaes sociais trabalhistas, mas sim um estado que no intervm no mbito econmico social, deixando este papel para a iniciativa privada.

3 ETAPA - CONSTITUCIONALISMO MODERNO OU SOCIAL: O Constitucionalismo Moderno vai do fim da primeira guerra mundial em 1918 at o fim da segunda guerra mundial em 1945. Qual foi o fator que levou ao surgimento de um novo constitucionalismo? Comeou-se a perceber um certo esgotamento da ideia liberal (que protegia os direitos de liberdade, mas no os sociais). Impossibilidade do constitucionalismo liberal de atender as demandas sociais que abalavam o sculo XIX. O surgimento do Constitucionalismo Social foi uma decorrncia do aumento das desigualdades sociais causadas pela grave crise econmica.

Destacase nesta fase as primeiras constituies que abordaram expressamente sobre os direitos de segunda dimenso, quais sejam: a Mexicana de 1917 e a Alem (Waimar) de 1919 (a mais importante apesar da Mexicana ter sido a primeira). Os Direitos de Segunda Gerao ou Dimenso (Direitos Prestacionais) Os Direitos Sociais, Econmicos e Culturais surgiram na segunda dimenso dos direitos direitos prestacionais (Jellineck) tinham como objetivos reduzir as desigualdades fticas (igualdade material). A igualdade material exige que a pessoa carente tenha determinados benefcios do Estado para ter o mnimo para uma existncia digna exigindo para tanto aes positivas do Estado. Mas a igualdade no era garantida ? Sim, mas antes era uma igualdade formal decorrente de lei (todos so iguais perante a lei), com a segunda gerao vieram os direitos relacionados a igualdade material, chamados direitos sociais, econmicos, culturais passando a ter carter positivo na esfera coletiva. (igualdade formal j existia na poca do constitucionalismo clssico) Elementos da Interpretao Surgem os elementos clssicos de interpretao criados por Savingy. Hoje no so mais suficientes, mas ainda so os elementos bsicos. So os elementos: Gramatical: as palavras devem ser os limites da interpretao no se pode dar um significado que as palavras no possuem. Lgico ou cientifico: necessrio uso da lgica e da cincia para atingir o mximo de efetividade da lei. Sistemtico: a norma no existe sozinha ela pertence a um sistema de normas. Histrico: deve-se observar qual ideia que deu origem a lei, o momento histrico em que foi criada. Teleolgico (teleos fim) deve-se observar o fim para que foi feito a lei. A teleologia (do grego , finalidade, e -loga, estudo) o estudo filosfico dos fins, isto , do propsito, objetivo ou finalidade. Antiga LIC hoje Lei de introduo as normas do Direito Brasileiro (12/2010) na aplicao da lei o juiz observar aos fins sociais que ela se destina e as exigncias do bem comum, norma tpica do Estado Social. Estado Social Surge o estado social, um estado intervencionista, ao contrrio do estado anterior, pois somente a absteno do estado no era mais suficiente para satisfazer as necessidades sociais. Os direitos de Segunda Gerao so praticamente direitos coletivos. Principal terico do Estado Social Keynes. Pacto de estabilidade chamado de pacto keynesiano. CESPE Os direitos de defesa possuem uma efetividade maior que os direitos das prestaes Correto. Sendo que para a efetividade dos direitos de defesa somente necessrio a absteno do Estado (no

fazer), estes possuem maior efetividade do que os direitos prestacionais que exigem uma atuao ativa do Estado. Ex: Liberdade de crena (direitos de defesa) x direito a sade (direitos prestacionais) Estado Social Estado Socialista (Proletrio) => principal diferena que o Estado Social mantm-se adepto do capitalismo. Estado Social tem as seguintes caractersticas: a) Interveno nos domnios social, econmico e laboral: o Estado Mnimo Abstencionista substitudo por um Estado Intervencionista. Interveno no mbito social econmico e laboral. Ex: CLT. b) Papel decisivo na produo e distribuio de bens. Ex: reforma agrria. c) Garantia de um mnimo de bem-estar (alguns autores falam em Estado do bem-estar, contudo o professor ressalva que ele pode ser aplicado ao Estado social, absolutista): em geral assegurada atravs de um salrio social. Aqui no Brasil temos um benefcio institudo por meio da LOAS. O governo paga tal salrio para as pessoas extremamente carentes (mais de 60 anos ou incapazes) se a renda per capita for inferior a um quarto do salrio mnimo. E frisa-nos que no Estado Liberal no h tal preocupao. WelFare State Estado do Bem Estar Social WelFare State Estado do Bem Estar Social. uma das concretizaes do Estado social, consiste no Estado (governo) que garante pelo menos um mnimo para a condio digna da pessoa. No Brasil existe o LOAS - benefcio para pessoa em condio de miserabilidade.

Garantias Institucionais Nesta dimenso surgem as garantias institucionais, pois percebeu-se que to importante quanto proteger os indivduos, era tambm proteger certas instituies importantes para a sociedade (famlia, imprensa livre, funcionalismo pblico). E aflora um novo Estado, o Estado social que busca superar o antagonismo - igualdade poltica e desigualdade social. Dentro do constitucionalismo moderno, h um autor italiano, Micareti de Lucia, que fala do constitucionalismo moderno dividido em 4 ciclos: 1 Ciclo: Constituies da democracia marxista ou socialista 2 Ciclo: Constituies da democracia racionalizada 3 Ciclo: Constituies da democracia social 4 Ciclo: Constituies de pases subdesenvolvidos 4 ETAPA - CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO Surge a partir do fim da segunda guerra mundial (1945). No Brasil existe um termo que vem sendo utilizado para denominar esta etapa chamada de neoconstitucionalismo. O termo por ser novo - usado apenas por alguns juristas no Brasil, - traz controvrsias, alguns concordam ou no com este termo. Na UFERJ, Antnio Cavalcante, defensor da tese, acredita serem sinnimos; j, Marcelo Novelino acredita que so coisas diferentes e outros

professores entendem que sequer existe o neoconstitucionalismo. Para o professor, que est estudando o tema em seu doutorado, o neoconstitucionalismo uma etapa diferente das etapas anteriores, mas no se difere do constitucionalismo contemporneo, sendo que esta etapa traz para o direito uma preocupao com seu contedo moral. Por que comeou a se criar um novo constitucionalismo? Atrocidades foram cometidas durante a II Guerra, notadamente pelos nazistas e todas elas com base no ordenamento jurdico, na lei. Isso acabou colocando em cheque o positivismo jurdico. Comeouse a perceber que o positivismo jurdico, ou seja, se est na lei direito, poderia justificar barbries. Ento, comeou-se a se falar em uma nova leitura moral do direito. O direito no apenas forma, no apenas norma jurdica, ele tem que ter um contedo moral para ser vlido como, por exemplo, sustentam, nos EUA: Ronald Dworkin e na Alemanha: Robert Alexy. E ai vem a surgindo uma nova ideia de constitucionalismo no direito que Paulo Bonavides chama de ps-positivismo (ser tratado mais frente). Busca um equilbrio entre o jusnaturalismo e o positivismo. No quer se preocupar somente com o aspecto formal / cientfico do direito, mas tambm se preocupa com o aspecto material / contedo do direito. Radbruch dizia: o Direito extremamente injusto no pode ser considerado direito. na verdade a frmula utilizada por ps-positivistas. O ps-positivismo busca harmonia entre o positivismo e o jusnaturalismo. No abandono da positividade do direito, ir alm dela (o mestre Paulo Bonavides trata bastante do tema do ps-positivismo.) CARACTERISTICAS OU IDEIAS Superao da Dicotomia Jusnaturalismo x Juspositivismo. Robert Alexy quem faria melhor essa unio: Se analisar o conceito de direito durante o jusnaturalismo, h sempre um elemento comum em toda definio do direito > correo substancial = para ser direito, tem que ser justo, justia um critrio indispensvel. No juspositivismo, dois elementos esto sempre presentes > validade formal (direito aquilo que foi feito de acordo com as normas) e eficcia social. Ideia principal aqui segurana jurdica. Para superar essa dicotomia, o ps-positivismo rene os trs elementos no conceito de direito: o Validade formal o Eficcia social o Correo substancial Ex: judeus tiveram seus bens confiscados pelo Estado. Finda a 2 GM, senhora judia ajuza ao, pedindo que o Estado alemo a indenizasse pelos bens. De acordo com a lei, Estado estava correto. Tribunal: apesar de ser norma de acordo com a Constituio (validade formal e eficcia social), era uma norma injusta. Ento, determinou que Estado indenizasse. Princpio da Dignidade da Pessoa Humana Quais foram os fatores que contriburam para o surgimento deste novo constitucionalismo? Com o fim da II Grande Guerra, as constituies comearam a consagrar, expressamente, a

dignidade da pessoa humana. E mais do que isso, alm disso, passou a ser considerada um valor constitucional supremo. A dignidade um atributo que todo ser humano tem. Se a dignidade valor supremo, isso significa que o Estado existe para o cidado e no o contrrio. O cidado um fim em si mesmo, no pode ser entendido como um meio para atingir o Estado. Todos os indivduos, brancos, negros, ndios, so dotados da mesma dignidade. Na Alemanha nazista, havia a legislao mais avanada do mundo sobre experincias humanas. E isso s poderia ser feito, se desse consentimento. O argumento usado para as experincias feitas com judeus e ciganos era o de que essas pessoas eram seres humanos inferiores. A lei se aplicava aos seres humanos da raa superior. Aos pertencentes raa inferior, no. Havia uma lei que no era aplicada a todos indistintamente. Hoje, isso inconcebvel. Os direitos fundamentais no podem ser tratados de forma diferenciada. Como a dignidade da pessoa humana protegida nestas constituies? Atravs dos direitos fundamentais. Comeou-se a consagrar um extremo rol de direitos fundamentais exatamente para proteger a dignidade da pessoa humana. Os direitos listados no art. 5, da CF, visam proteo da dignidade da pessoa humana. No adianta nada estabelecer uma declarao de direitos como foi na poca da Revoluo Francesa, sem fora. As Constituies antigamente tinham um carter mais poltico e no eram vistas como um rgo vinculante. Terceira Gerao /Dimenso A terceira dimenso consiste nos direitos ligados ao valor fraternidade ou segundo alguns autores ligados a solidariedade. O rol que se segue uma lista aberta, isto , consiste em rol exemplificativo. Listagem segundo o professor Paulo Bonavides: Direito ao desenvolvimento ou progresso / Auto determinao dos povos ambos consagrados em nossa Constituio Federal artigo 4. Direito ao meio ambiente - Ordem social artigo 225 Norberto Bobbio diz que os direitos fundamentais so direitos histricos, so direitos que surgem em um determinado momento, conquistados pela sociedade. O meio ambiente um desses exemplos, antes da revoluo industrial no fazia qualquer sentido falar em meio ambiente, direito ao acesso internet, ou material gentico. Direito de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade.

***ROL EXEMPLICATIVO (Outros ex: Direito do idoso e da criana, Direito a comunicao, etc) Os direitos de terceira dimenso so direitos trans-individuais (difusos / coletivos) Para Karel Vasekz a paz tambm seria direito de terceira dimenso. Contudo, Bonavides entende que se trata de um direito de quinta dimenso e no mais um direito de terceira dimenso como quer o primeiro pensador (observar que houve uma alterao recente dessa classificao por parte de Bonavides). 1) Cite as trs idias bsicas s quais o constitucionalismo est ligado. 2) A histria do constitucionalismo no seno a luta do homem poltico pela limitao do poder absoluto. Certo ou errado? 3) O devido processo legal substantivo surgiu na Inglaterra com o rule of Law. Certo ou errado?

4) Durao do constitucionalismo antigo. 5) Qual a origem do constitucionalismo clssico ou liberal? 6) Por que muitos autores s comeam a tratar do constitucionalismo aps no constitucionalismo clssico? 7) Por que nos EUA chamam os direitos fundamentais de civis rights? 8) Principais idias do constitucionalismo norte-americano e do constitucionalismo francs. 9) Essa ideia de Poder Constituinte (que cria a Constituio) e Poderes Constitudos (L, E, J) vem do direito francs. Certo ou errado? 10) Estado de Direito surge em contraposio do Estado de Polcia. Certo ou errado? 11) 4 caractersticas principais do Estado liberal. 12) Principal terico do Estado Liberal no campo econmico foi Adam Smith, e do Estado Social foi Keynes. Certo ou errado? 13) Para Adam Smith, quais os 3 deveres que o Estado deveria ter para ser ideal? 14) Explique as 3 concretizaes do Estado de Direito. 15) Qual o motivo ensejador do constitucionalismo moderno ou social? 16) Qual a dicotomia que o Estado Social tentou superar? 17) Diferena entre Estado Social e Estado Socialista. 18) O LOAS um exemplo do exerccio do Estado Social. Certo ou errado? 19) 3 caractersticas do Estado Social. 20) Segundo Savigny, a interpretao deixa de ser literal no Estado Social. Certo ou errado? Explique.