Recurso Administrativo Procon Apiec X Jacira Rodrigues Araújo

APIEC
Associao Princesa Isabel de Educao e Cultura _________________________________________________________________________________________________
ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR PRESIDENTE DO DEPARTAMENTO DE ORIENTAO AO CONSUMIDOR, DA FUNDAO DE PROTEO AO
CONSUMIDOR DE SO PAULO / PROCON - SP.
Processo n 0812-023.942-4. F.A n 0812-024.370-0.
ASSOCIAO PRINCESA ISABEL DE EDUCAO E CULTURA APIEC / UNIVERSIDADE IBIRAPUERA - UNIB, pessoa jurdica de direito privado sem finalidade lucrativa inscrita no CNPJ/MF sob n 50.954.213/0001-20, localizada na Avenida Ira, n 297, Moema, So Paulo SP, CEP: 04082-000, empresa constituda conforme Estatuto, Ata de Assemblia e Procurao Pblica (documentos anexos), por seu(s) advogado(s) devidamente constitudo(s), nos autos da presente Reclamao/Processo Administrativo em que requerente JACIRA RODRIGUES DE ARAJO, vem, mui respeitosamente, a presena de Vossa Senhoria, com lastro no art. 5, incisos XXXV, alnea a, e XXXV, da CF/88, interpor o presente RECURSO ADMINISTRATIVO, assim o fazendo pelas razes de fato e direito a seguir expostas.
O presente tem por finalidade o esclarecimento de fato ilcito, oriundo de reclamao que faz JACIRA RODRIGUES DE ARAJO. Diz ter contratado o setor de odontologia da UNIVERSIDADE IBIRAPUERA, em 2011, para a feitura e colocao de prteses dentrias. Pagou R$ 1.350,00 (mil trezentos e cinquenta reais) por isso. Fez diversas provas, mas nenhuma delas resultou se adequar ao problema relatado pela vtima.
________________________________________________________________________________________________________ Avenida Ira, n 297 Moema So Paulo / SP Tel: (11) 5091-1155 CEP: 04082-000. Avenida Interlagos, n 1329 Chcara Flora So Paulo / SP Tel: (11) 5694-7900 CEP: 04661-100.
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Ainda, diz JACIRA haver contatado a APIEC/UNIB em diversas ocasies, para que se lhe devolvesse o dinheiro. Contudo, segundo palavras da vtima, que lhe foi recomendando pela APIEC/UNIB "buscar seus direitos".
Em audincia realizada no dia 12 de abril de 2012 nesse prprio rgo, no houve conciliao entre as partes. JACIRA reafirmou ter quitado o valor de R$ 1.350,00. Diz ter reclamado quanto aos ferros utilizados nas prteses, em trs ocasies. Na ltima delas, inclusive, diz que a profissional responsvel houve de lixar os dentes da prtese em demasia, deixando-os em tamanhos diferentes. JACIRA levou as prteses para casa no dia 22 de dezembro de 2011. Retornando no dia 06 de janeiro de 2012, reclamou do produto, requerendo nova feitura, ao que lhe foi dito poder se lhe devolver o dinheiro gasto apenas mediante a obteno de deciso judicial.
Nessa ocasio, ento, foram agendadas mais cinco consultas para mais outros ajustes. S que no dia 16 de janeiro de 2012, sabendo de outros casos nos quais supostamente outros consumidores tambm houveram de enfrentar dificuldades, a consumidora preferiu pedir o dinheiro de volta. Alm do mais, tambm desejava receber de volta a prtese lhe confeccionada, qual no lhe foi devolvida sob o argumento de que o produto poderia sofrer alterao, fator esse a dificultar eventual e posterior percia. Por fim ainda salienta que embora apenas uma das restauraes tenha sido realizada, JACIRA pretende a restituio in totum do valor gasto.
J o parecer tcnico do mencionado Tcnico de Proteo e Defesa ao Consumidor, no sentido de dar razo a JACIRA. Entre outras coisas, fica consignado que a APIEC/UNIB, recusando-se a entregar as prteses adquiridas pela consumidora, est a se apropriar indevidamente das mesmas, restando clara sua abusividade perante o art. 39, V, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Por conta da vulnerabilidade no mercado de consumo, seria direito a JACIRA a proteo contra publicidade enganosa e abusiva, bem como contra prticas abusivas. Por isso, houve clara afronta aos artigos 6, III, e 31 do CDC, em vista de no se haver passado a informao JACIRA de que as prteses seriam feitas com ferros.
Pelo que, por conta do parecer, concebeu-se ter ocorrido descumprimento oferta (art. 35 da Lei 8.078/90), por haver JACIRA adimplido com sua obrigao e, ainda, por vcio no produto, cuja destinao lhe impressa no prestava aos reclamos pretendidos pela consumidora.
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No entanto, cumpre alguns esclarecimentos. Isso porque, de se verificar no haver razo para JACIRA demandar a responsabilizao consumerista da APIEC/UNIB se o quadro ftico ora apresentado, por certo que pode e deve ser resolvido j aqui, e no no mbito da Justia Cvel, a priori.
Deve se salientar que a demanda ora apresentada no possui contornos especificamente consumeristas, pela simples razo de poder conferir Vossa Senhoria que JACIRA, o tempo todo e conforme a documentao anexa consentiu a que se realizasse o tratamento de instaurao de prteses dentrias, nos moldes se lhe apresentados. No pronturio dela, verifica-se do documento chamado odontograma do paciente, JACIRA compareceu a todas as consultas, sempre concordando com o procedimento que seria adotado pela dentista responsvel.
Veja-se ento, na sequncia abaixo, o seguinte: 01) Em 13/10/2011, a ento paciente (consumidora) esteve na Universidade na primeira, ocasio, para que se houvesse moldagem superior e inferior, alm de registro de mordida para que fosse confeccionada a estrutura metlica das prteses. Com isso, houve tambm a concordncia no s com o incio do tratamento, mas igualmente, com a realizao completa do mesmo;
02) Em 24/10/2011, JACIRA se submeteu a tratamento de restaurao, limpeza e PROVA da armao metlica das prteses (contra a qual inclusive traa suas desconsideraes e protestos). Vale ressaltar a concordncia expressa da vtima, com sua assinatura no odontograma, com as ento prteses a ser feita. De mesma maneira, JACIRA tambm pde escolher at mesmo a cor dos dentes a serem implantados junto s prteses, os quais, digase de passagem, foram escolhidos de cores mais claras do que seus prprios dentes.
03) Em 03/11/2011, houve a prova dos dentes em cera. De mesma forma, foi detectada a ocluso errnea de JACIRA, caso no qual se demandou a realizao de um novo exame, para se detectar novamente a MORDIDURA de JACIRA, que desde o incio j se mostrou problemtica. O exame consistiu na deteco de nova mordida, enviada ao laboratrio para correo.
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04) No dia 25/11/2011, houve NOVA PROVA das prteses metlicas, inclusive com a apresentao das mesmas prteses (s que com a ocluso modificada), com a qual a paciente houve de concordar, concedendo autorizao para inclusive, se FINALIZAR a feitura e ajuste das mesmas. 05) No dia 06/12/2011, foi feita a ENTREGA das prteses, com o ajuste da parte inferior e superior. Melhor dizendo, deu-se mais um ajuste, com o consentimento de JACIRA. Depois, se entregou EM MOS, as prteses a paciente. 06) No dia 13/12/2011, a paciente alegou no ter se adequado ao uso das prteses. Reclamou a respeito da armao metlica, quanto a sua forma de disposio no que se refere a prteses em si, dizendo que a atual, deveria ser cindida em duas partes, tais quais eram as suas antiga prteses. Disse igualmente, que seus filhos e marido no haviam gostado das prteses, e isso por questes estticas. Ao que, levando-se em considerao tal fato, a UNIB ainda se props a efetuar novos ajustes, a fim de minimizar tal reclamo, com a melhoria dos pontos em que apresentavam dores. Tudo a fim de que a paciente pudesse utilizar as prteses novamente. Ainda, vale o detalhe de que de qualquer forma, as prteses permaneceram junto de JACIRA. 07) Em 16/01/2012, a paciente resolve desistir do tratamento, entregando a prteses ao setor Odontolgico da UNIB e requerendo cpias de seu pronturio e todo o mais.
Dessa feita, pelo quadro ftico acima delineado e pelo que de mais consta de documentos ora anexados, percebe-se claramente no haver qualquer causa, que dir justa, para se tramitar a presente reclamao. Pelo contrrio. Haveria a eventual prtica do art. 339 do Cdigo Penal por parte de JACIRA se partimos do princpio de que TODO O TRATAMENTO FOI FEITO DE ACORDO COM O CONSENTIMENTO DA VTIMA, que no houve de se opor finalizao do produto, tampouco a sua entrega, em mos, e uso.
Ao que, do exposto, o que pode perceber Vossa Senhoria que no h quadro ftico-probatrio suficiente para se condenar em mbito administrativo a Reclamada, em especial, pelos que prestam os servios odontolgicos junto a APIEC/UNIB para fins no s de atendimento as normas ministeriais (atos administrativos secundrios) do MEC quanto ao ensino no curso de odontologia, como, semelhantemente, filantropia que lhe nsita, a par do art. 195, 3, da CF/88.
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Sim. Verifique Vossa Senhoria tratar-se a APIEC/UNIB de associao sem finalidade lucrativa. Portanto, jamais haveria interesse algum dela em se apossar da res que cabe, ou caberia a JACIRA. Porque os servios custeados pela consumidora, alm de no recomporem os gastos e despesas com material odontolgico, por muito menos serviriam, por exemplo, para custear os honorrios de dentista e tampouco de prottico.
Logo, v-se igualmente, no ser culpa da Empresa Reclamada, o fato de a vtima no se adaptar ao uso das prteses, que por si s, j de difcil adaptao.
Na verdade, como cedio do meio clnico, a utilizao de prteses dentrias demanda tempo, pacincia e desconforto. Por vezes, bastante desconforto. At em virtude de j existir atualmente, procedimentos de implantodontia (implantao de dentes), o que muito mais recomendvel na atualidade (s que tal tratamento, alm de extremamente caro tambm no acaba por invalidar a utilizao de prteses dentria, coexistindo as duas opes de maneira harmnica).
Foi debaixo a esse quadro, cedio de JACIRA, diga-se de passagem, que houve a feitura e implantao das prteses em questo. Por isso que as reclamaes infundadas da vtima no podem redundar em condenao da APIEC/UNIB, se dizendo tenha essa ltima, incidido na ocorrncia de prtica abusiva, apropriao indbita, oferta e publicidade enganosa, descumprimento a oferta e violao a direito de informao clara, precisa e ostensiva.
Pois em suma, tudo isso se resume a observncia do princpio tambm consumerista, da boa-f objetiva. E a esse da sim se fez questo de respeitar, caso em que improcede todas as reclamaes formuladas por JACIRA. Para tanto, basta verificarmos que o passo a passo do tratamento foi todo ele assinalado, confirmado por JACIRA, tal como se demonstra no odontograma anexo.
Alis, mesmo com observao singela, Vossa Senhoria poder perceber que alm de ter sido feita em consonncia a todo o protocolo clnico atinente ao assunto ora em tela (como se demonstra nas fotos anexas), o produto tambm foi confeccionado risca da melhor literatura odontolgica. Tal como se estivssemos a tratar de common Law, a literatura mdica e odontolgica serve, por assim dizer, como fonte do direito quanto a adoo de determinado procedimento ou no. A doutrina mdica e odontolgica, somada aos estudos de casos clnicos,
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so quem regulamentam a utilizao de determinadas tcnicas e procedimentos, o que aqui, no se pode desprezar.
Do contrrio, como dizer que nos moldes em que desejado por JACIRA, poderia haver a feitura de prteses cuja colocao, na boca, e cujo acabamento, poderia lhe causar conforto sim, mas tambm a morte? Da maneira como pretendia, as prteses ento utilizadas por JACIRA h algum tempo atrs, se fabricadas, poderiam se soltar facilmente de seus dentes, e pior ainda, ser engolidas pela consumidora. Isso levaria perfurao de seus rgos internos, sangramento, e demais complicaes. Por conseguinte, certo que o fato poderia redundar em responsabilizao civil contratual e extracontratual da APIEC/UNIB. Por isso ento que se tem plena certeza de no poder JACIRA alegar e se locupletar -, da prpria torpeza, com o devido acatamento. Isso porque, sua autorizao para a finalizao das prteses foi conferida a APIEC/UNIB justo tendo em conta sua cincia a respeito de que as modificaes pontuadas por ela no poderiam ser efetuadas.
Em verdade, JACIRA desejava que suas prteses fossem fabricadas nos moldes em que formatada quela que antigamente usava (unilateral e metlica, sem metal por sobre o cu da boca), dada a suposta facilidade de adaptao.
No entanto, mesmo lhe tendo sido explicado que a posio talvez de alguns grampos poderia ser alterada, fez-se questo de se ressalvar o fato de a prteses no poderem mais ser unilaterais. Destaque-se novamente ter havido a concordncia expressa e especfica da consumidora, efetuada no dia 13/12/2011, conforme nos demonstra o citado odontograma anexo. Alis, em virtude da concordncia da vtima, se aprazou diversas datas (consultas) para que ento se efetivassem as mudanas e ajustes necessrios. (carto de agendamento anexo), o que foi feito a pedido da prpria consumidora.
V-se assim, no se ter razo para o reclamo de JACIRA. Repise-se: prteses unilaterais no so mais passveis de uso. Mais. Sua fabricao proibida porque seu uso implica ameaa a integridade fsica dos rgos internos de quem delas se utiliza, como j dito. Esse tipo de prtese pode se deslocar facilmente dos dentes, sendo passvel inclusive de ingesto. E se o metal das prteses, junto com os braceletes, so cortantes, nada melhor que se recorra a um procedimento odontolgico com o qual no seja preciso submeter o consumidor a ferimentos em seus rgos internos.
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Logo, no culpa do corpo profissional odontolgico da UNIB se a paciente no houve de se adaptar s prteses. Em verdade, por si s, prteses dentrias j so desconfortveis, e requerendo bom tempo de uso para melhor adaptao. JACIRA, alis, j sabia do desconforto das prteses e mesmo assim deu seu aval a que se fizesse o produto.
Outro detalhe que o custo das prteses, somado aos honorrios dos profissionais envolvidos, ultrapassaria em pelo menos trs vezes o valor cobrado. V-se que houve a possibilidade de JACIRA fazer escolha at mesmo dos dentes que gostaria fossem colocados no produto. Os dentes so importados, da marca TRILUX. E o custo individual deles, em mdia, de R$ 100,00 (cem reais).
Mais ainda. Os dentes, nas prteses, foram feitos de acordo com a ocluso aparentada pela paciente. JACIRA j padecia da ausncia dos dentes, o que j resultava na enfermidade bucal chamada EXTRUSO. A extruso ocorre com a perda dos dentes superiores (ou mesmo inferiores), forando a mordidura e baixando o maxilar o paciente, tornando-o ento irregular, no s pela falta de dentio, mas pelo esforo da mandbula e do maxilar, em geral. Alis, outros dentes passam a ocupar os espaos ento em branco, pela falta dos dentes que caram.
Assim, v-se que tudo foi feito de forma a se amoldar o quadro clnicoodontolgico j penoso da paciente, com as prteses que usaria. No h dentes de tamanhos diferentes por supostamente terem sido lixados. Os dentes de JACIRA j possuem tamanho irregular, como, alis, qualquer PERICIA pode comprovar.
O que h sim, a mordidura errnea da paciente, a demandar o uso de prteses que por si s, j lhe geravam desconforto. Mordidura j irregular, somado ao desalinhamento tambm j natural e constatado previamente da dentio da paciente, torna por si s, desconfortvel o uso das prteses. E esse foi o grande motivo da reclamao de JACIRA, chegando a dizer em uma das consultas, inclusive, que no se adaptava ao uso das novas prteses, e que tambm seu marido e filhos, desaprovavam o formato do produto.
Veja Vossa Senhoria que o fato, por si s, se confirma. Para tanto, basta uma verificada junto ao Odontograma da paciente. Do dia 06/12/2011 ao dia 16/01/2012, JACIRA ficou com as prteses, para uso. Justo no dia 16/01/2012, quando de sua primeira consulta do ano, a paciente j veio decidida devoluo das mesmas (como denuncia o relatrio anexo), solicitando igualmente, cpias de todos os documentos de seu pronturio.
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No bastasse tal coisa, JACIRA assinou a PRPRIA DESISTNCIA quanto ao tratamento, o que se confere do ODONTOGRAMA anexo, e mais dos pareceres das dentistas responsveis pelo caso. Sendo assim, se a prpria paciente (ou melhor, suposta vtima), houve de efetuar a DEVOLUO DAS PRTESES, negando-se a lev-la e mesmo continuao do tratamento, qual o tipo penal a incidir sobre o caso?
Alis, qual seria o interesse da APIEC/UNIB em no efetuar a devoluo das prteses se, de mais a mais, A PRTESES SO INSERVVEIS TANTO A EMPRESA INDICIADA, COMO A PRPRIA VTIMA, se levarmos em considerao que a prpria JACIRA houve de se recusar a usar o produto, entregando-o em mos.
Compreenda Vossa Senhoria que, nesse timo, seria mais fcil at que por descuido, JACIRA danificasse a prteses, o que de certo dificultaria melhor anlise e pericia do produto, a qual se requer, desde j. Da o motivo de se alegar completamente descabida a devoluo do dinheiro, ou do produto, se levarmos em considerao principalmente que uma prteses dentria feita sob medida e quando no utilizada por um paciente, torna-se inutilizvel para todas as demais pessoas.
Diga-se que um paciente que sofra de perda dentria, apresente ao longo do tempo, alteraes na posio dentria tais como giroverso, extruso, intruso, entre outros. E por conta disso, havendo a ausncia de dentes, acaso o paciente resolva no se utilizar das prteses, depois de um ano (por exemplo), ou de qualquer outro lapso significativo, as prteses apresentam chances de no se encaixarem na mordidura do paciente.
Em suma, o que se pode e deve dizer que as provas de ajuste e adaptao das prteses dentria foram todas feitas sob o expresso consentimento de JACIRA. Tambm a prpria feitura do produto, foi feita sob o aval da vtima. Reparos e ajustes tambm foram efetuados. O step by step foi todo acompanhado de perto por JACIRA, e ao gosto e mando dela.
Logo, inexiste qualquer ilcito. At porque, as prteses foram deixadas junto ao Setor de Odontologia da Universidade, nos causando estranheza, depois, a deduo de reclamos por parte da vtima, indo diretamente a esse rgo Especializado.
APIEC
Pelo que, se necessrio expender realmente algum argumento jurdico, devemos ento se lhos colocar na presente, de forma com que a boa-f objetiva e contratual, alm dos princpios do pacta sunt servanda, lex inter partes, autonomia da vontade e funo social dos contratos, realmente detenham curial anlise e posterior aplicao ao presente caso. No h que se falar em afronta ao princpio da publicidade, se ao longo de todo o tratamento, veio JACIRA expendendo seus avais.
No mais, no soa abusiva a reteno do produto se, em verdade, JACIRA foi quem houve de desprez-lo, fato esse sequer desmentido pela consumidora. Porque se no dia 16 de janeiro de 2012, reclamando da forma como confeccionada as prteses e denunciando ter conhecimento de ocorrncias consumeristas por parte da APIEC/UNIB com outros consumidores, a prpria consumidora houve de pretender a devoluo do dinheiro, no poderamos ento dizer que, a par disso tudo, pudesse ela tambm permanecer com o produto desprezado.
Alis, fere o princpio constitucional da legalidade pensarmos que na hiptese de reclamos por vcio de QUALIDADE do produto, possa o consumidor, alm da possibilidade de se lhe estornar o Fornecedor/Prestador de Servios o dinheiro gasto, ainda permanecer com um produto cuja finalidade nele impressa no houve de satisfaz-lo.
No h no art. 18 do CDC essa possibilidade, mas perceba Vossa Senhoria que da maneira como decidido o presente litgio administrativo, se est justamente a aplicar-se vindima contra a APIEC/UNIB. Se lha est obrigando a tanto devolver valores de produto bem confeccionado e respeitoso aos ditames mdicos (literatura odontolgica), como igualmente, devoluo de um produto contra a qual a Reclamante e consumidora JACIRA, tem todos os argumentos contrrios possveis e imaginveis.
De igual feita, dos incisos constantes do art. 39 do CDC, tambm no h qualquer resqucio mnimo de prtica abusiva. No houve prevalecimento da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, uma vez que JACIRA no s houve de conferir sua necessria concordncia a todos os passos para a feitura do produto, como igualmente, houve o oferecimento de um produto seguro e EFICAZ! As prteses foram bem confeccionadas, ajustadas na medida dos reclamos da consumidora e, o melhor: todas dispostas de forma a no poderem ser engolidas por JACIRA.
APIEC
Assim, no se prestou a APIEC/UNIB a impingir produtos ou servios. De mesma forma no se exigiu do consumidor, a luz do inciso V do art. 39 do CDC, vantagem manifestamente excessiva.
Como j salientado anteriormente, a APIEC/UNIB trata-se de entidade filantrpica sem finalidade lucrativa, e cujos servios odontolgicos so prestados no s a ttulo oneroso, mas principalmente, para fins de socorro a comunidade em que localizada a UNIVERSIDADE IBIRAPUERA, da qual no se pode e jamais se poderiam cobrar valores exorbitantes. Se assim fosse, a Fornecedora/Prestadora de Servios estaria a se desviar de sua finalidade. De mesma feita, em conta do inciso VI, no foi executado servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do consumidor. Pelo contrrio. Como dito e demonstrado ao longo das presentes razes, e tambm, a par do que se percebe do conjunto probatrio ora anexo, vemos que todo o tratamento foi realizado mediante concordncia expressa da consumidora, com aposio de sua assinatura sobre cada consulta e cada tarefa executada.
DO PEDIDO
Logo, pelos motivos de fato e direito expostos e com fulcro no art. 5, incisos XXXV, alnea a, e XXXV, da CF/88, requer-se a devida reanlise dos fatos, juntamente do CONHECIMENTO, e devido PROVIMENTO DO PRESENTE RECURSO
ADMINISTRATIVO, julgando-se improcedentes a reclamaes deduzidas pela Consumidora, alm de se rogar pelo deferimento da competente juntada de documentos,
Nos termos em que, Pede Deferimento,
So Paulo, 15 de maio de 2012.
______________________________________ LEANDRO SIMES DE AZEVEDO OAB/SP n 250.062
10

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