Direito Processual Civil

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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA
MDULO I
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
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1. JURISDIO
1.1. Formas de Composio da Lide Relembrando a tripartio clssica de Montesquieu, a atividade jurisdicional reconhecida como sendo uma das funes do poder estatal, ao lado das funes administrativas e legislativas. O poder, em si, uno e indivisvel, estabelecido nas trs funes mencionadas, criando um sistema de freios e contrapesos. O objeto da atividade jurisdicional a soluo de conflitos de interesse (lide) no mbito do sistema jurdico. Podemos dividir as formas de soluo da lide em:
autotutela: a primeira forma de soluo de litgio ocorre por meio da autotutela, isto , a hiptese em que as partes solucionam suas controvrsias de maneira direta, sem a interveno de um terceiro estranho prpria lide. Qualquer meio poderia ser utilizado para a soluo do conflito, inclusive a fora bruta, representada pelo poder blico ou econmico. Ex.: Caso o devedor no pagasse uma dvida, o credor se apropriava de um bem dele de valor equivalente ao crdito. Hoje, a autotutela rechaada pelo Direito Penal por meio do art. 345 do CP, exerccio arbitrrio das prprias razes, sendo, excepcionalmente, autorizada no Direito Moderno, como por meio da legtima defesa da posse (art. 502 do CC).
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autocomposio: aos poucos, a autotutela foi dando lugar a outra forma de soluo dos conflitos entre as partes, num sinal de avano da civilizao, mediante o concurso de terceiro desinteressado e imparcial, eleito pelos contendores, como no caso da atual Arbitragem.
Podemos enxergar a autocomposio por meio da:
submisso: a hiptese em que uma das partes deixa de oferecer resistncia pretenso da outra, verdadeiramente se submetendo outra parte;
desistncia: a hiptese em que uma das partes no se submete, mas abre mo da pretenso em si outra;
transao: so concesses materiais recprocas entre as partes.
Tais solues parciais e precrias geraram a arbitragem, forma integral e completa de autocomposio.
jurisdio: somente com o desenvolvimento da noo de Estado e, bem mais tarde, a noo de Estado de Direito, que a tarefa de solucionar a lide entre as pessoas foi admitida como funo do Estado.
H uma absoluta preferncia pela soluo jurisdicional estatal dos conflitos de interesses, de forma que a doutrina afirma que um monoplio do Poder Estatal. Tal no verdade, porm, na medida em que os interessados
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podem adotar um meio no jurisdicional de composio dos conflitos, a saber, a arbitragem. Alis, a arbitragem, opo feita pelos interessados para soluo dos litgios expressamente prevista em lei, um meio alternativo de soluo de litgio e, por conseguinte, de pacificao social, no afastando o controle jurisdicional. (art. 5., XXXV, da CF). A atividade jurisdicional estatal est em consonncia com a Lei n. 9.307/96 que reza no seu art. 1.: As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. Trata-se, portanto, de mecanismo alternativo atividade do Poder Judicirio.
1.2. Conceito Jurisdio uma das funes do Estado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em conflito para, imparcialmente, buscar por meio da pacificao do conflito que os envolve o maior bem jurdico do direito que o justo. o poder-dever de aplicao do direito objetivo conferido ao magistrado. O Estado, por meio do processo, busca a atuao da vontade do direito objetivo. A jurisdio pode assumir trs papis:
poder: a jurisdio gera um poder de imprio, na qual as decises, quando no acolhidas espontaneamente, so impostas para gerar eficcia;
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funo: expressa os encargos que tm os rgos estatais de promover a pacificao de todos os conflitos, quer interindividuais, quer difusos ou coletivos, mediante a realizao do direito justo e pelo processo;
atividade: a jurisdio , ainda, um conjunto complexo e dinmico de atos do Juiz no processo, exercendo o poder e cumprindo a funo por meio do princpio de legalidade.
somente por meio do devido processo legal que vislumbramos o poder, a funo e a atividade jurisdicional.
1.3. Garantias e Princpios da Jurisdio Temos como garantias da jurisdio:
devido processo legal: De acordo com tal garantia, fica assegurado ao indivduo o direito de ser processado nos termos da lei, garantindo ainda o contraditrio, a ampla defesa e o julgamento imparcial;
contraditrio: , alm de um princpio fundamental, uma garantia de audincia bilateral, gerando uma indispensvel dialtica que rege o processo, pois o rgo judicante no pode decidir uma questo ou pretenso sem que seja ouvida a parte contra a qual foi proposta, resguardando, dessa forma, a paridade dos litigantes nos atos processuais. Mesmo no pronunciamento do Juiz inaudita altera pars, h oportunidade de defesa contra quem a pretenso se dirige, inclusive gerando retratao por parte do rgo judicial;
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Juiz Natural: a garantia segundo a qual todos tm direito de serem julgados por Juiz independente e imparcial. A prpria Constituio probe os Tribunais de Exceo, isto , aqueles institudos para o julgamento de determinadas pessoas ou de crimes de determinada natureza sem previso constitucional (art. 5., inc. XXXVII);
indelegabilidade: a garantia segundo a qual nenhum dos Poderes pode delegar atribuies. Por se tratar de questo atinente estrutura e funcionamento do Estado, o prprio texto Constitucional fixa as atribuies de cada um dos rgos do Poder Judicirio, bem como do seu contedo, no podendo outra fonte, que no seja a prpria Constituio, modificar por meio de delegao as atribuies do Poder Judicirio. Por isso, nem a lei infraconstitucional pode, muito menos os prprios Membros do Poder Judicirio, alterar seus mbitos de atuao;
indeclinabilidade (inafastabilidade): o princpio expresso no artigo 5., inc. XXXV, da Constituio, que garante a todos o acesso ao Poder Judicirio, no podendo este deixar de atender a quem venha deduzir uma pretenso fundada no direito e pedir uma soluo a ela. Nem em caso de lacuna ou obscuridade da lei, pode o Juiz escusar-se de proferir deciso (art. 126 do CPC). o prprio acesso Justia; por conseguinte, est afastado do nosso sistema jurdico o nom liquet, isto , o Juiz deixar de decidir o mrito sob qualquer pretexto;
ampla defesa (art. 5., inc. LV, da CF): o princpio que assegura a todos que esto implicados no processo que, conforme o contraditrio, possam produzir provas de maneira ampla, por todos os meios lcitos conhecidos;
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fundamentao das decises: De acordo com tal princpio, todas as decises precisam ser fundamentadas sob pena de nulidade. A fundamentao indispensvel para que a parte tenha elementos para recorrer para que a parte possa ter cincia do motivo da deciso; para garantir o princpio da legalidade , a deciso no discricionria, sendo a subsuno do fato norma;
princpio da investidura: As pessoas fsicas, representando o Estado no exerccio da jurisdio, quer por agentes polticos ou por rgos, precisam de formal investidura para que encarnem o Estado e tenham poder delegado do mesmo para o exerccio da judicatura;
princpio da aderncia ao territrio: A jurisdio, por ser um poder, est sujeita soberania, isto , autoridade suprema do Estado, gerando sua independncia de outros, e, por bvio, tal exerccio de poder s pode ocorrer dentro dos limites fsicos do territrio, para no ferir a soberania de outro Estado. Por isso, a deciso de um Juiz brasileiro s poder produzir efeitos nos Estados estrangeiros com a expressa autorizao dos rgos competentes desses Estados. Da mesma forma, as decises estrangeiras produziro efeitos no territrio nacional;
inevitabilidade: A autoridade dos rgos Jurisdicionais advm do Poder Estatal soberano e impe-se independentemente da vontade das partes. Pouco importa se as mesmas vo ou no aceitar o resultado do processo, pois esto num sistema de sujeio ao Estado Juiz.
inrcia: o princpio que garante a imparcialidade do Juiz, pois o mesmo se mantm eqidistante das partes, evitando-se que o mesmo tenha qualquer iniciativa na relao processual. O Juiz somente geraria mais conflitos ao invs de solucionar os j existentes.
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1.4. Caractersticas da Jurisdio
substitutividade: O Estado, por meio do Poder Judicirio, substitui as partes envolvidas na lide. Existem algumas excees no processo civil, como j vimos, por intermdio da autotutela e da autocomposio. J no processo penal, no pode haver punio sem o devido processo legal, ainda que o ru queira voluntariamente se submeter sano penal.
imparcialidade: O Poder Judicirio instrumentaliza suas atividades por meio de seus rgos e agentes. Para que goze de credibilidade, nem os rgos, nem os agentes podem ter qualquer interesse no desfecho da lide, sob pena de perda do princpio da confiana que as partes tm ao se submeterem voluntria ou involuntariamente jurisdio.
Escopo Jurdico de Atuao do Direito: O objetivo da jurisdio garantir o fiel cumprimento do direito substantivo, material, que presumidamente do conhecimento de todos (art. 3. da LICC), mas que deve produzir efeitos, muitas vezes, independentemente da vontade das prprias partes. Tanto que o prprio objeto da jurisdio fazer cumprir o direito objetivo. Em ltima anlise, tal busca imperiosa, j que o direito objetivo reflete bens jurdicos tutelados pelo Estado de maneira hierarquizada.
lide: O grande escopo da jurisdio a soluo dos conflitos de interesses, muitas vezes, pelo emprego de direitos no cristalizados ou de pretenses insatisfeitas. A jurisdio se substitui aos sujeitos em litgio e restabelece a paz social pela aplicao da norma. Tambm no processo penal temos lide ou controvrsia, pois de um lado temos a pretenso punitiva e do outro a busca da no incidncia de sano.
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inrcia: Os rgos jurisdicionais so por sua prpria natureza inertes, havendo dois brocardos importantes sobre a matria: ne procedat judex ex officio; nemo judex sine actore. Se a atividade jurisdicional visa paz social, caso no houvesse inrcia, poderia o prprio Estado criar mais conflitos. Ademais, o prprio rgo judicante que desse incio lide, dificilmente iria querer a extino do processo ou a improcedncia da ao, para no dar margem que deu incio a algo infundado ou de forma precipitada. No processo penal temos: princpio da indisponibilidade: o parquet no pode dispor da ao penal; princpio da obrigatoriedade: o MP no tem
discricionariedade para intentar ao penal, adotando-se o princpio de legalidade, pois tem a obrigao de processar fatos delituosos de que tenha notcia, salvo nas hipteses de representao. A inrcia est prevista expressamente no art. 2. do CPC, no qual o legislador disse que o Juiz no prestar tutela jurisdicional, se no quando a parte requerer, na forma da lei. O CPP tem sua previso no art. 24 quando diz que a denncia ser promovida pelo MP, porm, em alguns casos, depender de requisio do Ministro da Justia ou de representao do ofendido. A inrcia, portanto, prevalece tanto no processo civil quanto no processo penal.
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Temos excees: Juiz pode declarar a falncia de um comerciante de ofcio, na hiptese de, no transcorrer do processo de concordata, verificar que falta um requisito da mesma (art. 162, da Lei de Falncias); A execuo trabalhista pode ter incio por ato do Juiz (art. 878, CLT); A execuo penal pode ser instaurada de ofcio, no momento em que o Juiz expede a carta de guia para o cumprimento de pena (art. 105, LEP); Habeas Corpus pode ser concedido de ofcio (art. 654 do CPP);
definitividade: S os atos jurisdicionais podem ser imutveis, no podendo serem revistos ou mudados. O prprio art. 5., inc. XXXVI, da CF estabelece: A lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Coisa julgada a imutabilidade dos efeitos de uma sentena, em virtude da qual nem as partes podem repropor a mesma demanda em Juzo ou comportarem-se de modo diferente daquele preceituado, nem os Juizes podem voltar a decidir a respeito, nem o prprio legislador pode emitir preceitos que contrariem, para as partes, o que j ficou definitivamente julgado. Nem os atos administrativos ou legislativos gozam de tal imutabilidade.
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1.5. Diviso da Jurisdio
- ESTADUAL - CIVIL:---- FEDERAL - COMUM:-------- ESTADUAL - PENAL:-- FEDERAL JURISDIO:---- MILITAR - ESPECIAL:------ TRABALHISTA - ELEITORAL
Por fim, temos a jurisdio voluntria, tambm chamada de jurisdio graciosa ou de administrao, tratando-se de atividades extraordinrias do Poder Judicirio.
Unidade da Jurisdio: A rigor, a jurisdio no comporta divises, pois no h pluralidade de soberania. A jurisdio una e indivisvel, assim como o poder soberano uno e indivisvel.
Jurisdio Penal e Civil: O objeto da atividade jurisdicional uma pretenso de cunho material, como j dissemos. Apesar do objeto material ser muito variado (direito administrativo, comercial, tributrio, previdencirio etc.), a tutela pode ser civil ou pode ser penal. A tutela penal aquela que trata de pretenses punitivas e a tutela civil so todas as demais, por excluso. So chamadas de causas no penais. Por isso, a Justia Trabalhista tem, sob esse aspecto, natureza civil. Alis, esta a nica que no tem nenhuma
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competncia penal. J a Justia Militar a nica que no tem nenhuma atribuio civil.
Existe um relacionamento entre a jurisdio penal e a civil, at porque o ilcito penal no difere da civil, sendo um mero agravamento de uma preexistente ilicitude civil. Apesar de alguns Juzes terem competncia civil e outros penais, existem alguns casos de duplicidade de exerccio.
Jurisdio Especial ou Comum: A prpria CF dispe sobre as justias que exercem a jurisdio especial e as justias que exercem a jurisdio comum. Entre as que exercem jurisdio especial esto: Militar (art. 122 a 124), a Eleitoral (art. 118 a 121), a do Trabalho (art. 111 a 117), e as Militares Estaduais (art. 125, 3.). No mbito da jurisdio comum esto: a Justia Federal (art. 106 a 110) e as Justias Estaduais Ordinrias (art. 125 e 126).
Jurisdio Superior ou Inferior: Os rgos de primeiro grau so chamados rgos de primeira instncia e os de segundo grau de segunda instncia. Instncia grau de jurisdio, enquanto entrncia grau administrativo das Comarcas e das carreiras de Juzes e Promotores Estaduais.
Jurisdio de Eqidade: Determina o art. 127 do CPC que o Juiz decidir por eqidade nos casos previstos em lei. Decidir por eqidade decidir sem as limitaes impostas pela precisa regulamentao legal. A jurisdio de eqidade est contraposta jurisdio de direito e sua admissibilidade excepcional. Nas arbitragens e processo penal regra geral.
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1.6. Limites da Jurisdio
Limites Internacionais: Cada Estado, de acordo com suas normas internas, apresentam os limites de sua jurisdio. Temos como critrios: A convenincia: cada Estado tem os seus prprios valores que independem dos valores adotados por outros Estados; Viabilidade: cada Estado viabiliza a forma de cumprimento de sentenas. A regra geral que cada Estado tenha os limites de sua jurisdio,
nos limites de seu territrio. Esto ligados ao territrio brasileiro: 1) quando o ru tiver domiclio no Brasil; 2) quando a obrigao dever ser cumprida no Brasil; 3) quando o fato gerador ocorreu no Brasil; 4) quando o objeto da pretenso for um imvel situado no Brasil, assim como os bens de inventrio. No processo penal, o princpio da territorialidade absoluto. Imunidades Jurisdio Brasileira: os Estados estrangeiros; os Chefes de Estados estrangeiros; os Agentes diplomticos.
Jurisdio Voluntria: a jurisdio graciosa ou de administrao judicial de interesses privados. No h jurisdio porque no h deciso do direito aplicado lide, em substituio vontade dos interessados. No se assemelha atividade jurisdicional, j que no resolve conflitos, apenas chancela, por fora da lei, o que os interessados j resolveram; mas a eficcia depende dessa chancela,
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isto , da manifestao do Poder Judicirio, ainda que com mero cunho homologatrio da vontade dos interessados. No faz coisa julgada.
Alm de no ser jurisdio, a mesma tambm no voluntria, pois caso os interessados no recorram ao Poder Judicirio, no tero outra via para obter a eficcia da medida. Exemplo de jurisdio voluntria o da separao judicial consensual, em que os cnjuges, com o mesmo objetivo, vo ao Poder Judicirio para pedir manifestao, desfazendo a sociedade conjugal existente. No h conflito. Ambos querem desfazer a sociedade conjugal por meio da separao consensual. No basta a vontade deliberada de ambos, pois imprescindvel a homologao do Juiz.
2. DIREITO PROCESSUAL CIVIL
2.1. Direito Material e Direito Processual As normas jurdicas de direito material so aquelas que criam, modificam ou extinguem relaes jurdicas, sendo o prprio ato jurdico, havendo, ademais, os atos ilcitos dentro do mundo do fato jurdico. Tratam das relaes jurdicas que se travam no mundo emprico.
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As normas jurdicas de direito processual, por sua vez, disciplinam aquilo que acontece em juzo, com a finalidade de soluo da lide. o instrumento do direito material junto ao Poder Judicirio ou Arbitragem. Por meio do processo que se consegue dar eficcia e efetividade norma jurdica do direito material que foi desrespeitada por um dos sujeitos da lide. O direito material visa as relaes jurdicas, com contedo eminentemente espontneo. Diante do descumprimento da norma ou do inadimplemento de determinada obrigao, o direito material nada pode fazer, restando ao interessado buscar a tutela jurisdicional para seu interesse violado, o que faz por meio da provocao da atividade jurisdicional. Com a ocorrncia de um dano, portanto, a aplicao do art. 159 do CC s poder ocorrer por intermdio da ao reparatria para compelir B a cumprir obrigao perante A. As normas jurdicas processuais, portanto, constituem o critrio do proceder, enquanto as de direito material constituem o critrio de julgar.
2.2. Classificao das Normas Jurdicas
- Cogentes ou de ordem pblica Quanto a sua obrigatoriedade:----- Dispositivas
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A norma de processo, assim, integra-se no Direito Pblico, no sendo uma relao de coordenao, mas uma relao de poder e sujeio predominando o interesse pblico na resoluo dos conflitos e controversas. A norma processual, apesar de ter natureza de direito pblico, nem sempre cogente. Apesar de no haver processo convencional, em algumas situaes, a norma processual fica na dependncia da vontade de uma das partes, sendo normas dispositivas. Ex.: Eleio de foro. As normas jurdicas so, portanto, cogentes, imperativas ou de ordem pblica, que se caracterizam pelas circunstncias de deverem ser cumpridas sempre, independentemente da escolha daquele que as deva cumprimento. So regras inderrogveis pela vontade das partes. Ex.: Regra sobre casamento. J as normas dispositivas ou facultativas, embora tambm devam ser cumpridas, podem ser afastadas, nos limites permitidos pela prpria lei, pela vontade das partes. Ex.: Regime de casamento do CC.
- Obrigao Quanto a natureza das regras jurdicas:---- Dever - nus
Obrigao: Consiste em atitudes que se devam tomar, sob pena de causar prejuzo outra parte da relao jurdica, e que deixam de ser exigveis, desde que cumpridas. Se deixar de ser cumprida, a omisso dar margem ao nascimento de pretenso por parte daquele a quem se deixou de cumprir a obrigao, condenando-se a prestao equivalente ou em dinheiro. Ex.: A
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firma o compromisso de entregar coisa fungvel a B. O inadimplemento faz com que B tenha o direito em receber o equivalente em dinheiro. Dever: So normas que no se esgotam com seu cumprimento. Ao contrrio, exigem que os obrigados ao seu cumprimento contnuem a vigilncia, cujo relaxamento, representado pelo descumprimento do dever, determinar o lanamento de penalidade consistente em multa. A multa constitui verdadeira punio ao faltoso no cumprimento do dever. nus: Consiste em condutas transitrias e determinam, em decorrncia de seu no atendimento, que recaiam as conseqncias desse comportamento sobre o prprio faltoso, no causando qualquer tipo de prejuzo para o outro plo da relao jurdica. A grande maioria das regras processuais so nus para as partes, cujo descumprimento desfavorece aquele que deveria cumpri-las. Ex.: nus do ru em responder aos termos da petio inicial ajuizada pelo autor. As conseqncias da inrcia so, na maiorias da vezes, revelia. Natureza da Norma Processual: Norma processual Direito Pblico, normalmente cogente com carter eminentemente tcnico. A tecnicidade decorre da instrumentalidade do direito material, absorvendo os princpios bsicos de ordem tica e poltica que orientam o ordenamento jurdico por ele integrado, visando pacificar e fazer justia.
2.3. Caractersticas das Normas Processuais
Direito Processual (No material): As regras processuais no so materiais, pois dizem respeito atividade jurisdicional (no processo).
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Normas de Direito Pblico: So normas decorrentes da soberania Estatal, como j dissemos, de forma que no tm cunho privado, pois estabelecem critrios para a atividade jurisdicional.
Normas Obrigatrias: So normas geralmente cogentes, imperativas ou de ordem pblica, no podendo as normas serem afastadas pela vontade das partes. Nem a escolha da arbitragem afasta as regras processuais. O que ocorre as partes se valerem de regras processuais prprias do sistema arbitral, as quais tambm no podero afastar por sua vontade. H uma opo entre as normas de ordem pblica do processo judicial e as regras de ordem pblica do processo arbitral.
Normas que Estabelecem nus: As regras processuais implicam em nus, pois o descumprimento traz um peso para aquele que deveria cumpri-la. H poucos deveres no mbito das leis processuais, entre os quais o dever de lealdade e urbanidade (art. 14 e 15 do CPC).
Normas Autnomas: Sob o ponto de vista epistimolgico, o Direito Processual Civil autnomo em relao ao Direito Civil. Sob o prisma cientfico, portanto, os princpios do processo so prprios em relao aos do Direito Civil. Assim, trata-se de uma cincia o processo civil, sob o aspecto terico prtico autnomo.
Norma Interdependente: Sob o ponto de vista ontolgico, isto , sob o prisma da essncia do Direito, ou seja, do estudo e do conhecimento em si mesmo, o processo civil interdependente do Direito Civil. Isto porque o Direito Material e o Direito Processual esto ligados, j que o processo s existe em funo do Direito Civil, sendo um instrumento para que o mesmo seja integralmente cumprido. A razo de ser do processo Civil o Direito Civil.
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2.4. Fontes da Norma Processual Normas processuais so fontes formais do direito, os meios de formao ou produo da norma jurdica, visando a integrao do sistema processual. Temos fontes abstratas e concretas das normas processuais.
As fontes abstratas so:
- Leis - C.F., C. Estaduais, L. Complementar e L. Ordinria - Usos e costumes - Negcios jurdicos - Jurisprudncias
- Constitucionais As fontes concretas so:-------------- Codificadas - Ordinrias:------- Extravagantes
A CF, como fonte concreta, contm normas de superdireito (fontes formais legislativas das normas processuais). A legislao ordinria o CPC, o CPP, as Leis de Pequenas Causas, etc.
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3. PRINCPIOS
3.1. Princpios da Isonomia As partes so tratadas igualmente perante a lei, na medida de suas desigualdades. Para o tratamento desigual aos desiguais, deve haver fundamentao, como a desigualdade nbia (18 anos para homens e 16 para mulheres), que no fere o princpio da isonomia, devido ao fato de estar comprovado na medicina que as mulheres amadurecem antes dos homens. Alguns artigos do CPC causam dvidas quanto ao princpio da isonomia, quais sejam: arts. 100, I; 188; 191.
3.1.1. Art. 100, I, do CPC Nas aes de separao, divrcio ou converso, deve-se observar o foro domiciliar da mulher (foro privilegiado). O STJ se pronunciou dizendo que este artigo no ofende o princpio da isonomia, porque, em alguns Estados ou cidades pequenas, a mulher ainda tem algumas limitaes quanto ao acesso Justia, tendo em vista a situao patriarcal nesses locais.
3.1.2. Art. 188, do CPC Quando o MP ou a Fazenda Pblica forem partes no processo, tero prazo em qudruplo para contestar e prazo em dobro para recorrer. Este artigo no fere o princpio da isonomia, porque os processos em que figuram como partes so de interesse pblico, e tambm devido quantidade de processos nos quais eles devem se manifestar. De acordo com este artigo, a interpretao
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deve ser ampliada, tendo o MP um prazo maior, sendo parte ou figurando como custos legis. Deve-se observar ainda que, embora esteja escrito prazo para contestar, deve-se ler prazo para responder. O MP e a Fazenda Pblica, ento, tm prazo em qudruplo para contestar, reconvir ou opor exceo. Para oferecer contra-razes de recurso, no entanto, eles possuem prazo simples, tendo em vista o art. 188 referir-se apenas aos recursos. No caso de sucumbncia recproca, se a parte recorrer no prazo simples de 15 dias, o MP e a Fazenda Pblica, para interpor recurso adesivo, devero seguir a regra geral dos recursos adesivos, ou seja, o prazo para contra-razes (15 dias). Na expresso Fazenda Pblica, disposta neste artigo, esto inseridas as pessoas jurdicas de direito pblico, ou seja, a Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, autarquias pblicas e fundaes pblicas.
3.1.3. Art. 191 do CPC Quando houver litisconsrcio no processo e os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, os prazos sero contados em dobro. Este artigo no fere o princpio da isonomia porque, se existem advogados diversos, estes devero consultar os autos para responder, logo devero ter um prazo maior, tendo em vista que os autos no podero estar com dois advogados em um mesmo momento.
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3.2. Princpio do Contraditrio As partes devem ter cincia de todos os atos e termos do processo e oportunidades de se defenderem. A CF estendeu a regncia do princpio do contraditrio aos processo administrativos. Em um processo, prova emprestada consiste em utilizar prova que foi usada em outro processo. No Brasil, admite-se a prova emprestada, desde que seja empregada contra algum que tenha participado diretamente de sua produo, em respeito ao Princpio do Contraditrio.
3.3. Princpio da Demanda Relativo propositura da ao. O Juiz no age de ofcio. Dever aguardar a provocao das partes, ficando vinculado aos fundamentos trazidos por elas na pea inicial (causa de pedir).
3.4. Princpio Dispositivo Relativo produo de provas. Quando uma ao versar sobre direito disponvel, cabe s partes produzirem as provas, trazendo elementos para o convencimento do Juiz. No funo do Juiz determinar produo de provas que no forem requeridas pelas partes. O CPC, no entanto, em seu art. 130, dispe que o Juiz poder determinar a produo de provas de ofcio, ainda que a ao verse sobre direito disponvel.
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3.5. Princpio da Imparcialidade do Juiz A imparcialidade do Juiz uma garantia de justia para as partes. Para que essa imparcialidade seja assegurada, a CF estipulou garantias aos Juzes, prescreveu-lhes vedaes e proibiu Juzos e Tribunais de Exceo (art. 5., XXXVII, da CF/88). Tribunais de Exceo: so aqueles que tm competncia estabelecida aps a ocorrncia do fato e tm por finalidade julgar um caso que ocorreu antes de sua competncia. Juiz Natural: identificado com observncia das regras de competncia preestabelecidas por lei. Promotor Natural: o STF decidiu pela existncia do princpio do Promotor Natural.
3.6. Princpio da Oralidade A maior parte dos termos e atos do processo so orais. Essa oralidade, no entanto, relativa, visto que os atos praticados oralmente so imediatamente reduzidos a termo. No regime dos Juizados Especiais Cveis, a oralidade mais intensa, visto que so poucos os atos reduzidos a termo, havendo, inclusive, a utilizao de gravaes em fita K7 dos atos praticados oralmente. H quatro subprincpios que tm em comum a mesma finalidade, qual seja, fazer com que o Juiz fique o mais prximo possvel da instruo, da colheita de provas. So eles:
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Imediao: o Juiz do processo quem colher as provas. Em casos de carta precatria ou carta rogatria no ser possvel, no entanto, que o Juiz do processo acompanhe as provas. Essa produo de provas por carta uma exceo ao princpio da imediao. Todo e qualquer tipo de prova poder ser realizado por carta;
Identidade fsica do Juiz (art. 132 do CPC): o Juiz que encerrar a instruo estar vinculado ao processo, ficando obrigado a proferir a sentena, ainda que no esteja mais na Comarca. Quando o Juiz preside uma audincia em que haja produo de provas, ficar vinculado ao julgamento. Existem cinco situaes em que o Juiz se desvincula do processo. Ocorre quando: convocado para atuar como auxiliar dos rgos Superiores (os integrantes do Conselho Superior da Magistratura so o Desembargador Presidente, o Desembargador 1. VicePresidente e o Desembargador Corregedor Geral; os 25 Desembargadores mais antigos integram o rgo Superior da Magistratura); licenciado por motivo de doena (licena paternidade ou maternidade no desvincula o Juiz); aposentado; promovido; afastado.
Concentrao: a audincia de instruo no processo civil sempre una e indivisvel. Isto no significa que a audincia dever ser feita no
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mesmo dia. Se houver necessidade de nova data, ser marcada uma audincia em continuao;
Irrecorribilidade das decises interlocutrias: como regra geral, o recurso contra as decises interlocutrias no tem efeito suspensivo.
4. GARANTIAS CONSTITUCIONAIS PROCESSUAIS
So as garantias do devido processo legal, expressamente consagradas no artigo 5., LIV, da CF ao afirmar: Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Temos como garantias especficas:
Juiz Natural - vedao aos juzos ou Tribunais de exceo; Contraditrio e ampla defesa; Igualdade processual - princpio de isonomia; Publicidade e dever de motivar as decises judicirias; Inadmissibilidade das provas obtidas por meios ilcitos; Inviolabilidade de domiclios (art. 5., XI); Sigilo das comunicaes em geral e de dados (art. 5. XII); Presuno de no-culpabilidade do acusado (art. 5., LVIII);
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Vedao da identificao criminal datiloscpica (art. 5., LVIII); Priso por autoridade competente; Direito liberdade provisria com ou sem fiana (art. 5., LXVI); Vedao da incomunicabilidade do preso (art. 5., LXIII).
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1 - ORGANIZAO JUDICIRIA (1)
Supremo Tribunal Federal Justia Comum
Superior Tribunal de Justia Justia Especial
Federal
Estadual Trabalho Eleitoral Militar
Trib. Reg. Federal
Tribunal de Justia
Tribunal de Alada
TST
TSE
STM
Juizes Federais
Juizes Estaduais
Turmas Recursais
TRT
TRE
Auditorias Militares
Tribunal do Jri
Juizados Especiais
Conc. e Juizes Julgamento Eleitorais
Juntas de
(1) As linhas correspondem estrutura recursal * Quadro Extrado do "Curso Avanado de Processo Civil" Luiz Rodrigues Wambier, Flvio Renato Correia de Almeida E Eduardo Talamini - Vol. 1, Teoria Geral do Processo e Processo de Conhecimento 2. Edio, Editora RT, p. 78
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1.1. Introduo J vimos que as leis processuais discorrem sobre o exerccio da jurisdio. J as normas de organizao judiciria visam regular o funcionamento orgnico, estrutural, do Poder Judicirio regrando servios auxiliares, atribuindo funes e dividindo a competncia dos rgos, quer colegiados, quer singulares propriamente ditos. Portanto, a estrutura organizacional do Poder Judicirio est organizada por normatizao especfica. So normas da Administrao da Justia. Tais normas discorrem, como j falamos, sobre tudo que diga respeito administrao da justia. Estabelece todos os rgos judiciais, a estrutura de cada um, fixa requisitos para investidura na carreira judiciria, dispe sobre todos os efeitos administrativos para Juizes e tribunais (perodo de frias, forma de pagamento, estrutura funcional, estabelece nmeros de funcionrios por cartrio, etc.). As regras de organizao judiciria so:
CF; Constituies Estaduais; Leis de Organizao Judiciria dos Estados; Lei Orgnica da Magistratura; Regimentos Internos dos Tribunais.
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Adotamos o princpio da jurisdio una, j que no possumos o contencioso administrativo no Brasil, sendo toda a funo jurisdicional exercida pelo Poder Judicirio. S os tribunais podem garantir o cumprimento dos direitos fundamentais descritos na CF. O Poder Judicirio uno, sendo una a sua funo jurisdicional, segundo o princpio una lex una jurisdictio.
1.2. Funes do Poder Judicirio e Funo Jurisdicional Nem toda a atividade jurisdicional est confiada ao Poder Judicirio e nem toda atividade desenvolvida pelo Poder Judicirio jurisdicional. A tripartio clssica no rgida. Isso porque o Executivo legisla e o Legislativo julga, tendo o Judicirio funes legislativas e administrativas tambm. Ex.: o Senado Federal julga o Presidente da Repblica por crime de responsabilidade. No Brasil no existe o contencioso administrativo, pois os tribunais administrativos no tem funo jurisdicional, tanto que suas decises so sempre revistas pelo Poder Judicirio. O judicirio possui atividade legislativa at porque tem iniciativa de leis de organizao judiciria, elaborando ainda seus Regimentos Internos (arts. 93, 96 e 125 da CF). O judicirio exerce funes administrativas, por exemplo, em relao ao seu corpo funcional (art. 96, da CF). Concluindo, o judicirio exerce sua funo tpica, que julgar, e exerce outras funes atpicas, que legislar e administrar. Da mesma maneira procedem os demais Poderes.
1.3. rgos do Poder Judicirio Dispe o art. 92 da CF: So rgos do Poder Judicirio:
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I - O Supremo Tribunal Federal; II - O Superior Tribunal de Justia; III - Os Tribunais Regionais Federais e Juizes Federais; IV - Os Tribunais e Juizes do Trabalho; V - Os Tribunais e Juizes Eleitorais; VI - Os Tribunais e Juizes Militares; Tribunais e Juizes dos Estados, do Distrito Federal e Territrio. O art. 24, X, CF, prev os Juizados Especiais de Pequenas Causas. Temos ainda no art. 98 da CF os Juizados Especiais para Causas Cveis de Menor Complexidade e Infraes Penais de Menor Potencial Ofensivo, sendo os recursos julgados por Turmas de Juizes de Primeiro Grau (art. 98, I, CF). Por fim, temos a Justia de Paz, composta de cidados eleitos pelo voto direto para celebrar casamentos, com mandato de quatro anos (art. 98, II, CF).
1.4. A Independncia e Garantias do Poder Judicirio S a independncia e imparcialidade garantem ao Poder Judicirio a funo de guardio da liberdade e direitos individuais. Para evitar que o Poder Judicirio seja influenciado pelos outros Poderes e para que o mesmo se mantenha eqidistante, independente, resguardando o Estado Democrtico de Direito, garantida sua independncia poltica nas garantias da vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos, alm das vedaes e exerccios de determinadas atividades pelo Juiz.
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Vemos ainda a independncia jurdica dos Juizes, no havendo qualquer subordinao hierrquica no desempenho de suas atividades jurisdicionais. O Juiz tem liberdade de convencimento, de conscincia, o que no significa discricionariedade, pois deve sempre subsumir a hiptese sob apreciao da lei. A Constituio garante ao Poder Judicirio o autogoverno, possuindo organizao e regulamentao autnoma. Possui o Poder Judicirio autonomia administrativa e financeira, j que tem a prerrogativa de elaborar a sua proposta oramentria (art. 99, CF). Entre as garantias dos Juizes temos duas espcies:
Garantias propriamente ditas (de independncia): Vitaliciedade: O Magistrado s perde o cargo por sentena judicial (art. 95, I, da CF). Os demais funcionrios pblicos tem estabilidade, pois podem perder o cargo por procedimento administrativo (art. 41, 1., da CF). A vitaliciedade s adquirida aps dois anos de exerccio, ultrapassado o estgio probatrio;
Inamovibilidade: No possvel, sem anuncia do prprio Juiz, a sua remoo de um lugar para outro (art. 95, II, CF). Abrangem a inamovibilidade o grau, a sede, a comarca ou a seo judiciria, o cargo e o tribunal. Nem a promoo pode ocorrer sem a vontade do Juiz. Excepcionalmente, a anuncia pode ser suprida apenas em caso de interesse pblico e com votos de dois teros dos membros do tribunal (art. 93, VIII, da CF).
Irredutibilidade de vencimentos: Os vencimentos no podem ser reduzidos, porm possvel a incidncia de tributos sobre os vencimentos.
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Garantias de Imparcialidade: Para haver imparcialidade, existem alguns impedimentos, vedaes, podendo o Juiz exercer apenas uma funo de magistrio, ainda que em disponibilidade (art. 95, par. n., CF).
1.5. Organizao Judiciria e Constituio Federal As leis da organizao judiciria visam estabelecer normas sobre a constituio dos rgos encarregados do exerccio da jurisdio. So normas sob a administrao da justia. J as leis processuais apresentam normas sobre a atuao da justia, estabelecendo os procedimentos. As normas de organizao judiciria indicam quais e quantos so os rgos jurisdicionais, apresentando a estrutura de cada um, requisitos para a investidura e dividindo o territrio nacional em circunscries. o regime legal da constituio orgnica do Poder Judicirio. Temos como contedo da Organizao Judiciria:
Magistratura; Duplo Grau de Jurisdio; Composio dos Juzos; Diviso Judiciria; pocas para trabalho forense.
Magistratura: o conjunto dos Juizes, Desembargadores, e Ministros que integram o Poder Judicirio. S os Juizes togados se consideram Magistrados, excluindo os Juizes de fato (jurados), os Juizes classistas (em
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extino), e os Juizes de Paz. Nem os membros do MP fazem parte da Magistratura. A Magistratura organizada em carreira. A carreira tem incio por meio de concurso pblico de provas e ttulos, no adotando o Brasil o sistema de co-optao (escolha pelos prprios membros do judicirio), tambm no adotando o sistema de eleio, s admitindo a indicao, como veremos abaixo, para Ministros. A nomeao para Ministros do STF, STJ e STM se faz mediante livre vontade do Presidente da Repblica com aprovao do Senado Federal (arts. 101 e 103 da CF). Temos ainda a figura do Quinto Constitucional, hiptese em que
membros do parquet e advogados passam a integrar os tribunais estaduais por intermdio de uma escolha discricionria do Governador do Estado, adotando como parmetro uma lista trplice oferecida pelo prprio tribunal (rgo Especial), lista esta originariamente sxtupla e proveniente do prprio MP e da OAB. Composio dos Juzos: Normalmente os Juizes de primeiro grau da justia so monocrticos (um s Juiz), j os rgos superiores so colegiados.
1.6. Supremo Tribunal Federal O STF, chamado Corte Constitucional, o rgo de cpula do Poder Judicirio no Brasil. Surgiu aps a proclamao da Repblica, pelo Dec. n. 848, de 11.11.1890. Tem por objeto primordial velar pela integridade e fiel cumprimento da ordem constitucional por meio de seus princpios e regras. O art. 102 da CF disciplina sua competncia.
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Somente dois tribunais no pertencem a qualquer das justias, o STF e STJ. No visam julgar recursos ordinrios. Tm competncia originria e so rgos de superposio, isto , julgam recurso interpostos em causas que j tenham exaurido todos os graus da justia nas justias comuns e especiais. O STF julga recurso extraordinrio e o STJ recurso especial. Somente visam questes de direito, nunca de fato. Somente tratam de direito federal (normas de fontes federais), nunca estaduais. O STF o pice da estrutura judiciria nacional. a mxima instncia de superposio. Tem como funo precpua manter a eficcia e efetividade da Constituio e sua unidade substancial em todo o pas. No temos uma corte constitucional como em outros sistemas europeus, com controle concentrado de todas as questes constitucionais. Temos um controle difuso da constitucionalidade, feita de maneira fragmentrias pelos Juizes no mbito de suas atribuies e competncias. O STF exerce um controle concentrado por meio da ao direta de inconstitucionalidade. Compete ao STF julgar:
ao declaratria de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual perante a CF (art. 103 da CF);
recurso extraordinrio interposto contra decises que contrariem dispositivo constitucional;
mandado de injuno contra o Presidente da Repblica ou altas autoridades federais.
O STF tambm tem competncia originria, sendo o tribunal nico, especial e de primeiro grau para algumas causas (art. 102, I, b, da CF). Ex.: infraes penais do Presidente da Repblica.
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A escolha de um Ministro do STF, conforme o art. 101 da CF, ocorre entre brasileiros natos (art. 12, 3., XII, CF), no pleno gozo de seus direitos polticos, entre cidados de no mnimo 35 e no mximo 65 anos de idade, com reputao ilibada e notvel saber jurdico. Os Ministros tem todas as garantias e impedimentos dos Juizes togados, sendo julgados pelos crimes de responsabilidade pelo Senado Federal e por crimes comuns pelo prprio STF (art. 52 e 102 da CF). O STF dividido em duas turmas com cinco Ministros em cada , alm das reunies de plenrio.
1.7. O Superior Tribunal de Justia Foi criado com a CF de 1988, funcionando como rgo destinado a julgar, em ltima instncia, matria relativa ao direito federal infraconstitucional. D a palavra final sobre todas as matrias que se refira ao direito federal. Sua competncia est no art. 105 da CF. O STJ somente est abaixo do STF e tem competncia em todo o territrio nacional. Est relacionado com as justias comuns, exercendo a jurisdio comum, lhe cabendo causas regidas por direito substancial comum, no estando afeto as justias substanciais especiais (eleitoral, trabalhista, tribunal militar). o rgo de cpula da justia federal, comum no mbito administrativo e oramentrio (art. 105, par. n., da CF). um rgo de superposio e no diz rigorosamente a ultima palavra sobre todas as causas, julgando causas que j foram exauridas pelas instncias
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das justias. Tambm possui competncia originria. um tribunal unificador do direito. Defendendo a lei federal, julga os recursos contra as decises dos Tribunais de Justia, Tribunais de Alada, Tribunais Regionais Federais (rt. 105, III, a, da CF), julgando lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal (letra b). O STJ um unificador da interpretao do direito, cabendo-lhe rever as decises que deram lei federal, interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal (art. 105, III, c). O STJ tem, no mnimo, 33 Ministros. A composio heterognea, j que um tero dos Ministros so nomeados entre Juizes dos TRFs, um tero entre Desembargadores, e um tero entre advogados e membros do parquet. A escolha feita pelo Presidente da Repblica a partir de listas elaboradas na forma constitucional, sendo a nomeao feita depois da aprovao pelo Senado Federal. As condies para ser Ministro do STJ so as mesmas condies para ser Ministro do STF, exceto tratar-se de brasileiro nato, bastando ser brasileiro (art. 12, 2., da CF). Tem as mesmas garantias e limitaes dos togados.
1.8. Tribunais e Juizes dos Estados Na organizao das Justias dos Estados e do Distrito Federal temos:
Juizes de Direito: rgo de primeiro grau (togados e vitalcios); Tribunais de Alada e Tribunal de Justia; Juizados Especiais Cveis e Criminais (togados e leigos); Juizes de Paz;
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Tribunal do Jri (art. 5., XXXVIII, da CF).
A Administrao Superior do judicirio exclusiva do Tribunal de Justia, por intermdio do Conselho Superior da Magistratura, rgo disciplinar sobre todos os Juizes, inclusive os de Alada. Temos tambm o rgo Especial do Tribunal de Justia, composto, em So Paulo, pelos 25 Desembargadores mais antigos, o qual concentra as decises administrativas. Os tribunais so divididos em cmaras. As cmaras se renem em grupos de cmaras. A reunio de todas as cmaras de um tribunal leva o nome de Tribunal Pleno. O Juiz de primeiro grau trabalha numa diviso chamada de C omarca. Comarca o foro em que tem competncia o Juiz de primeiro grau, isto , o seu territrio (abrange mais de um Municpio ou Distrito). Em cada comarca haver um ou mais juzos (Ofcios Judicirios e Varas). Classificao das Comarcas: No Estado de So Paulo temos quatro Entrncias, sendo trs numeradas ordinalmente (1., 2. e 3.) e a da capital que Entrncia Especial. A numerao ordinal atribuda em ordem crescente de importncia, e a classificao feita segundo os critrios do movimento forense, populao, nmero de eleitores e receita tributria. Carreira da Magistratura Temos os seguintes cargos:
Juiz Substituto; Juiz de Direito de Primeira Entrncia; Juiz de Direito de Segunda Entrncia; Juiz de Direito de Terceira Entrncia (ou Juiz Auxiliar da Capital); Juizes de Direito de Entrncia Especial;
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Juizes de Tribunal de Alada; Desembargador.
O ingresso feito mediante concurso de provas e ttulos, com uma comisso composta de trs Desembargadores e um representante da OAB. Temos o ingresso na Magistratura por advogados e membros do MP que realizam uma lista sxtupla. A lista passa para o Tribunal de Justia que a torna trplice, indo ao Governador para nomeao do cargo chamado de Quinto Constitucional. Justia Militar Estadual: Somente nos estados onde o efetivo da polcia militar supere 20.000 integrantes que pode ser criado o Tribunal de Justia Militar, segundo grau da Justia Militar Estadual, que tem no Conselho de Justia o seu primeiro grau de jurisdio. Em casos que o efetivo inferior, o julgamento de competncia do Tribunal de Justia do referido estado. A competncia est estabelecida no art. 125, 3., da Carta Magna, e diz respeito aos crimes militares dos integrantes da polcia militar estadual, qualquer que seja sua patente. A competncia s penal, no tendo qualquer competncia civil.
1.9. Tribunais Regionais Federais e Juizes Federais Temos rgos Judicirios Federais e rgos Judicirios Estaduais (e Distrital). A estrutura da Justia Federal composta:
Juizes Federais: rgos de primeiro grau; TRFs (divididos por regies): rgos de segundo grau; STJ e STF: rgos de terceiro grau.
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A justia federal comum foi criada antes da CF de 1891. Foi extinta pela CF de 1937. A CF de 1946 criou o Tribunal Federal de Recursos. As causas eram julgadas em primeiro grau por Juizes Estaduais das capitais dos estados, nas Varas Privativas da Fazenda Nacional. Foi o Ato Institucional n. 2, de 27.10./65, que restabeleceu a justia federal com a criao dos juzos federais inferiores. Eram trs Tribunais Federais de Recursos: Distrito Federal, So Paulo e Recife. S o do Distrito Federal chegou a funcionar. A CF de 1988 eliminou os Tribunais Federais de Recursos (com competncia sobre todo o territrio nacional) e instituiu os TRFs. A justia federal de primeiro grau de jurisdio representada pelos juzos federais que se localizam em todos os estados e no distrito federal. H um Tribunal do Jri em cada estado. O territrio brasileiro distribudo em sesses judicirias, uma no distrito federal e uma em cada estado. As sesses esto em regies e so cinco. Variam o nmero de Varas por sesses. Justia Militar da Unio: Tem competncia exclusivamente penal. Tem como rgos:
Os Conselhos de Justia Militar (primeiro grau); Superior Tribunal Militar (segundo grau). Este tem competncia para todo o territrio nacional e composto de quinze Ministros, todos brasileiros. A nomeao feita pelo Presidente da Repblica aps a aprovao do Senado Federal, sendo dez militares das trs Armas, e cinco civis (dois auditores e membros do parquet).
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1.10. Justia do Trabalho A competncia est disposta no art. 114 da CF, onde vemos: Compete Justia do trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da Administrao Pblica direta e indireta dos municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas. So rgos da Justia do Trabalho (art. 111 da CF):
Juntas de Conciliao e Julgamento (primeiro grau); Tribunais Regionais do Trabalho (segundo grau); Tribunal Superior do Trabalho (terceiro grau).
Superior Tribunal do Trabalho: o rgo de cpula dessa justia especial, com sede em Braslia e com competncia em todo o territrio nacional. composto de vinte e sete Ministros. Tribunais Regionais do Trabalho: Compostos pelos Juizes nomeados pelo Presidente da Repblica (arts. 112 e 115, CF). Varas do Trabalho: De acordo com a EC n. 24, de 09.12.1999, a antiga Junta de Conciliao e Julgamento se tornou uma Vara do Trabalho, ocupada por um Juiz singular, passando cada Vara a ter por base territorial a comarca em que est sediada. Algumas Varas abrangem mais de uma comarca. Outras vezes temos mais de uma Vara numa nica comarca.
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1.11. Justia Eleitoral A competncia da Justia Eleitoral no foi apresentada pela CF, tendo sido recepcionado o Cdigo Eleitoral pelo texto constitucional. Tem como rgos:
Juizes Eleitorais (primeiro grau); Tribunais Regionais Eleitorais (segundo grau); Superior Tribunal Eleitoral (terceiro grau).
Tribunal Superior Eleitoral: rgo mximo da Justia Eleitoral, com sede no Distrito Federal. Tem sete Ministros. Trs do STF, dois do STJ e dois advogados, escolhidos pelo Presidente da Repblica, de uma lista sxtupla elaborada pelo prprio STF. Tribunais Regionais Eleitorais: Composto de sete Juizes. Dois Desembargadores do Tribunal de Justia, dois Juizes Estaduais, um Juiz do TRF e dois advogados nomeados pelo Presidente da Repblica (indicao pelo Tribunal de Justia em lista sxtupla). Tem competncia originria e recursal. Juizes Eleitorais: So Juizes de Direito Estaduais vitalcios que exercem jurisdio nas zonas eleitorais. Tem competncia eleitoral, civil e penal, alm do cargo administrativo. Juntas Eleitorais: formada no perodo de eleio pelo Juiz Eleitoral e mais dois ou quatro cidados de notria idoneidade, nomeados pelo Presidente do Tribunal Regional. Est limitada a decidir questes administrativas no perodo eleitoral.
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2. COMPETNCIA
2.1. Consideraes Gerais Os Juizes so dotados de jurisdio e tm um limite, uma medida para esta jurisdio, que chamada de competncia. O CPC define foro como sendo o mesmo que comarca. Portanto, para fins de estudo de processo civil, onde se diz foro se quer dizer comarca (cada comarca um foro). Entretanto, a Lei de Organizao Judiciria, que uma lei de mbito estadual, dividiu as comarcas de grande porte em vrias unidades administrativas e a cada uma delas deu o nome de foro. No se deve confundir, portanto, o foro definido no CPC e o foro definido na Lei de Organizao Judiciria. As diversas varas que se situam dentro de um foro o CPC denominou de juzos. Portanto, aquilo que a Lei de Organizao Judiciria chamou de foro, se fosse aplicada a nomenclatura do CPC, deveria ser chamado de juzo Ento, ainda que a Lei de Organizao Judiciria utilize nomenclatura diversa, foro ser utilizado para denominar comarca, e juzo para denominar as diversas varas que se situam no foro.
2.2. Critrios para Apurar a Competncia O CPC utiliza trs critrios para a apurao da competncia:
critrio objetivo; critrio territorial;

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critrio funcional.
O CPC fornece os dados para identificar o foro competente, porm, para apurar o juzo competente, utiliza-se a Lei de Organizao Judiciria.
2.2.1. Critrio objetivo O critrio objetivo se subdivide em razo da matria e em razo de valor da causa. O critrio objetivo em razo da matria uma regra de competncia absoluta. Quando o valor da causa utilizado para identificar competncia, uma regra de competncia relativa (art. 102 do CPC). A Lei de Organizao Judiciria do Estado de So Paulo tambm dispe que o valor da causa serve para apurar competncia do juzo, entretanto, quando o valor da causa utilizado para identificar a competncia do juzo, ser uma regra de competncia absoluta. Nos dias de hoje no h nenhuma hiptese em que o foro seja identificado pelo valor da causa. No h nenhuma situao concreta na lei que utilize o valor da causa para identificar o foro competente. Portanto, hoje, todas as regras de competncia que utilizam o valor da causa para identificar a mesma so regras de competncia absoluta, visto que so regras para identificar o juzo competente.
2.2.2. Critrio territorial A competncia territorial, de ordinrio, uma regra de competncia relativa. Utiliza, normalmente, o domiclio de ru para identificar a competncia territorial.
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2.2.3. Critrio funcional A competncia funcional se desdobra em competncia hierrquica e competncia em razo do bom funcionamento do judicirio. Algumas aes devem correr perante as instncias superiores. Esta a competncia hierrquica, que uma regra de competncia absoluta. H algumas aes especificas que seriam mais bem julgadas por determinados Juizes (ex.: uma execuo correria melhor no mesmo juzo em que correu a ao principal). Estas so regras de competncia em razo do bom funcionamento do juzo, e so regras de competncia absoluta.
2.4. Competncia Internacional A primeira coisa que se deve verificar se a ao ser proposta na justia brasileira ou na justia estrangeira. As regras de competncia internacional encontram-se nos arts. 88 e 89 do CPC. As hipteses do art. 88 so de competncia concorrente e as hipteses do art. 89 so de competncia exclusiva da justia brasileira. Nos casos das hipteses do art. 89, se a ao correu e foi processada perante a justia estrangeira, trazida para homologao, o STF negar a mesma, fundamentando que a ao de competncia exclusiva da justia brasileira. Em se tratando das hipteses do art. 88, a sentena proferida na justia estrangeira poder ser trazida para homologao perante o STF, tendo em vista que, nestas hipteses, a ao poder ser proposta tanto na justia estrangeira quanto na justia brasileira. As hipteses que no estiverem previstas como de competncia concorrente ou exclusiva (hipteses previstas nos arts. 88 e 89 do CPC), sero
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hipteses de competncia exclusiva da justia brasileira. Havendo uma ao de competncia exclusiva da justia estrangeira proposta na justia brasileira, tal processo dever ser extinto e a parte deve ser aconselhada a propor a ao na justia competente. P.: Suponha que numa hiptese de competncia concorrente, foi proposta uma ao na justia brasileira e a mesma ao na justia estrangeira; a ao da justia estrangeira foi anterior. A ao proposta na justia estrangeira j tem sentena com trnsito em julgado, enquanto a ao na justia brasileira ainda est em andamento. Qual das sentenas ser vlida? R.: Enquanto a sentena estrangeira no for trazida para homologao no STF, ser inexistente na justia brasileira. A partir do momento que a sentena estrangeira foi homologada pelo STF, produzir os efeitos de coisa julgada e a ao que est em andamento na justia brasileira dever ser extinta. Se a sentena estrangeira no for trazida para homologao e na ao que estiver correndo na justia brasileira for proferida sentena com trnsito em julgado, esta ltima a que ter validade. O STF no poder homologar uma sentena estrangeira com modificaes. Um dos requisitos para que o STF homologue uma sentena estrangeira que esta no encontre bice no ordenamento jurdico brasileiro ou em sentena brasileira com trnsito em julgado.
2.4.1. Competncia concorrente (art. 88 do CPC)
Ru com domicilio no Brasil. Aes que envolvam obrigaes cujo cumprimento deve-se fazer no Brasil.
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Aes fundadas em atos ou fatos ocorridos no Brasil.
2.4.2. Competncia exclusiva (art. 89 do CPC)
Aes que envolvam bens imveis situados no Brasil.
2.5. Competncia Originria dos Tribunais Superiores Sendo a ao de competncia da justia brasileira, deve-se observar se a ao de competncia originria dos Tribunais Superiores. As regras de competncia originria dos Tribunais Superiores esto dispostas na CF/88.
2.6. Competncia das Justias Especializadas Se a ao no for de competncia originria dos Tribunais Superiores, deve-se verificar se a competncia para propor a ao das Justias Especializadas (Justia Eleitoral, Trabalhista ou Militar).
2.7. Competncia da Justia Comum No sendo a ao de competncia das Justias Especializadas, deve-se verificar se a ao de competncia da Justia Federal ou da Justia Estadual. Sempre que houver a participao da Unio, das autarquias federais, as fundaes pblicas federais e empresas pblicas federais, a competncia ser deslocada para a Justia Federal. As sociedades de economia mista federais no deslocam a competncia para a Justia Federal.
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Questes:
Caixa Econmica Federal (autarquia federal): competncia da Justia Federal.
Banco do Brasil (sociedade de economia mista): competncia da Justia Estadual.
Ordem dos Advogados do Brasil OAB competncia da Justia Federal.
(autarquia federal):
Petrleo Brasileiro S/A - PETROBRS (sociedade de economia mista): competncia da Justia Estadual.
Banco Central (autarquia federal): competncia da Justia Federal. Instituto Nacional de Seguridade Social INSS (autarquia federal): competncia da Justia Federal.
A CF dispe que a participao das entidades desloca a competncia para a Justia Federal, salvo nas aes que envolverem falncia ou acidente de trabalho. As aes que tm a participao do INSS, a priori, correm perante a Justia Federal, salvo se for ao que envolva acidente de trabalho, que correr perante a Justia Estadual. A CF, entretanto, dispe que nas pequenas comarcas onde ainda no exista Vara Federal para julgar as aes previdencirias, estas sero julgadas pelo juzo estadual. Quando o Juiz estadual julga uma ao previdenciria, ele estar na funo de Juiz federal; portanto, se o Juiz estadual d uma sentena e h recurso, este dever ser julgado pelo TRF.
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P.: Se houver um conflito de competncias entre um Juiz federal e um Juiz estadual, quem ir resolver este conflito? R.: No pode ser o Tribunal de Justia porque este no pode dar uma deciso que vincule a Justia Federal; da mesma forma no poder ser o TRF porque este no pode dar uma deciso que vincule a justia estadual. Portanto, quem dever solucionar o conflito ser o STJ. Smula n. 150 do STJ: Compete com exclusividade Justia Federal dizer quando a Unio tem ou no interesse de intervir em um processo. Portanto, sempre que a Unio peticiona, requerendo seu ingresso em uma ao, a justia estadual dever remeter os autos justia federal para que esta reconhea ou no o interesse da Unio no processo. Nos casos de conflitos de competncia entre um Juiz estadual e um Juiz federal, cuja ao verse sobre tema previdencirio, o conflito ser solucionado pelo TRF, tendo em vista que, neste caso, o Juiz estadual estar no exerccio de funo federal.
2.8. Competncia de Foro Sendo a ao de competncia da justia estadual, deve-se apurar em qual comarca dever ser proposta, ou seja, verificar qual o foro competente para a propositura da ao. Os arts. 94, 95 e 100 do CPC servem de base para se apurar o foro competente.
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2.8.1. Art. 94 do CPC O art. 94 dispe que as aes pessoais e as aes reais sobre bens mveis devem ser propostas na comarca do domiclio do ru. uma regra de competncia relativa, ou seja, se a ao for proposta no domiclio do autor e o ru no reclamar, ela poder correr onde foi proposta.
2.8.2. Art. 95 do CPC O art. 95 traz regras de competncia para aes reais sobre bens imveis. Tais aes devem ser propostas na comarca da situao da coisa. uma regra de competncia absoluta. P.: Qual o foro competente para propositura das aes de desapropriao indireta? R.: Na desapropriao indireta o particular requer da Fazenda Pblica uma indenizao e, sendo indenizado, haver uma transferncia de imvel. Portanto, uma ao real sobre bem imvel, sendo o foro competente o da situao da coisa (art. 95).
2.8.3. Art. 100 do CPC O art. 100 contm algumas normas de competncia especficas para determinadas aes (ex.: separao e divrcio correm sempre no foro do domiclio da mulher, ainda que esta seja a autora da ao foro privilegiado da mulher). P.: Esta regra do foro privilegiado da mulher fere o princpio da isonomia?
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R.: Esta norma est em vigor, visto que em alguns estados do Brasil a mulher ainda tem alguma dificuldade de recorrer justia em razo do sistema patriarcal. A ao de investigao de paternidade no tem norma especfica, portanto deve seguir a norma do art. 94, sendo proposta no domiclio do ru. Se a ao de investigao de paternidade for cumulada com alimentos, dever seguir a regra especfica do art. 100, sendo proposta, portanto, no domiclio do alimentando. A ao de alimentos deve correr sempre no domiclio do alimentando, portanto, no domiclio do autor da ao. Nas aes de reparao de danos por acidente de trnsito o legislador favoreceu a vtima, que poder optar em propor a ao no foro do local do acidente ou, se preferir, no seu domiclio (pode-se dizer que a vtima tem foro privilegiado). Entretanto, se a vtima prope a ao no domicilio do ru, esta no poder alegar incompetncia do juzo, visto faltar interesse. Quando a Fazenda do Estado for parte, no tero foro privilegiado, ou seja, se a Fazenda Pblica for parte na ao, dever seguir as regras gerais de competncia. Portanto, se a Fazenda Publica for autora, dever propor a ao no domiclio do ru (nas aes pessoais) ou no foro onde se localiza o imvel (aes reais). Quando a Fazenda Pblica for r, a ao deve ser proposta na capital do estado na Vara da Fazenda Pblica.
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2.9. Modificao de Competncia Estas hipteses somente cabero nos casos de competncia relativa. As hipteses de modificao de competncia so quatro: derrogao, prorrogao, conexo e continncia.
2.9.1. Derrogao de competncia Ocorre quando as partes contratantes elegem o foro competente para dirimir as dvidas decorrentes daquele contrato. Portanto, ocorre a derrogao quando h o fenmeno da eleio de foro. Contrato paritrio aquele que as partes discutem as clusulas, havendo policitao; contrato de adeso aquele que inteiramente estabelecido por um dos contratantes, cabendo outra parte a opo de aceitar ou no. P.: Se em um contrato de adeso houver a clusula de eleio de foro, esta ser vlida? R.: Depende. Se o Juiz perceber que a clusula de eleio de foro prejudica o aderente, dificultando seu acesso justia, a clusula ser considerada invlida. Entretanto, se a eleio de foro no prejudicar o aderente, ser considerada vlida.
2.9.2. Prorrogao de competncia Decorre do fato de que a incompetncia relativa no pode ser reconhecida pelo Juiz de ofcio, competindo ao ru a alegao de incompetncia sob a forma de exceo. Ocorre, ento, a prorrogao da
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competncia quando, havendo incompetncia de juzo, o ru no propuser a exceo de incompetncia.
2.9.3. Conexo de competncia A conexo pressupe a existncia de, no mnimo, duas aes que possuem algo em comum entre si correndo em locais diferentes. Para serem conexas, as aes devem ter identidade de pedido ou de causa de pedir (basta um dos elementos em comum, desde que no haja identidade de partes) O CPC manda que as aes conexas sejam reunidas sob dois argumentos:
economia processual; para no haver decises contraditrias.
S se renem dois processos por conexo enquanto no houver sentena em nenhum deles. A conexo s deve acontecer se o Juiz, na anlise do caso concreto, verificar que, continuando as aes separadas, ocasionaria ou no decises conflitantes. Caso o Juiz verifique que o trmite em separado pode, em tese, ocasionar decises contraditrias, dever reuni-las por serem elas conexas. Caso as decises no tenham nenhum alcance comum, devero tramitar em separado. P.: Caso haja duas aes correndo em juzos de competncia absoluta e houver risco de decises conflitantes o que deve ser feito? R.: O CPC expresso, afirmando que deve-se suspender o andamento de uma das aes para aguardar o julgamento da outra.
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O art. 219 do CPC dispe que a preveno gerada pela citao vlida. O art. 106 do CPC dispe que a preveno gerada, no caso de aes conexas, pelo Juiz que deu o primeiro despacho. H, aqui, um conflito aparente de normas. O art. 106 se refere a Juizes que tm a mesma competncia territorial (do mesmo foro), enquanto o art. 219 diz respeito a Juizes de foros diferentes. Portanto, se existirem aes conexas correndo perante Juizes do mesmo foro, estar prevento o juzo que proferiu o primeiro despacho. Porm, se existirem aes conexas correndo perante Juizes de foro diferentes, estar prevento o feito em que ocorreu, em primeiro lugar, a citao vlida. P.: A conexo pode ser reconhecida pelo Juiz de ofcio? R.: O art. 105 do CPC expresso dispondo que o Juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, poder determinar a reunio de processos que forem conexos. Portanto, o Juiz poder reconhecer a conexo de ofcio. P.: O Juiz pode determinar a reunio de processos conexos a requerimento do MP funcionando como custos legis? R.: Se o Juiz pode determinar a reunio de processos conexos de ofcio (sem o requerimento das partes), poder tambm determinar a reunio de processos conexos requerimento do MP como custos legis. P.: Qual o momento apropriado para o ru alegar conexo? R.: A conexo deve ser alegada como preliminar em contestao. Entretanto, se a conexo for alegada de outra forma (por petio, exceo etc.), ainda assim o Juiz poder reconhecer a mesma, visto que matria que o Juiz pode conhecer de ofcio. P.: Pode-se alegar conexo de um processo de conhecimento e um de execuo?
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R.: Em princpio, na execuo no h sentena de mrito e por este motivo no h risco de sentenas conflitantes, portanto no ser possvel a conexo. Entretanto, se na ao de execuo forem opostos embargos, sendo estes um verdadeiro processo de conhecimento, pode haver a conexo.
2.9.4. Continncia Para que haja relao de continncia entre duas aes, elas devem ter as mesmas partes, a mesma causa de pedir e pedidos diferentes; entretanto, o pedido de uma deve abranger o pedido da outra (ex.: numa Vara corre uma ao para anular uma clusula de um contrato e na outra Vara corre uma ao para anular o contrato por inteiro). Quando houver continncia, as aes devem ser reunidas para evitar sentenas contraditrias. Entretanto, todas as aes que mantm entre si relao de continncia j mantm uma relao de conexo (mesma causa de pedir). Por este motivo, a relao de conexo j suficiente para a reunio das aes. continncia aplicam-se todas as regras da conexo.
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1. TIPOS DE PROCESSO
1.1. Classificao dos Processos De acordo com o provimento que constitui o pedido, classifica a doutrina a ao correspondente. A natureza jurisdicional do provimento tambm condiciona a nomenclatura dessa classificao. Temos os processos de conhecimento, de execuo e cautelar. Alguns autores ampliam essa classificao tripartida, acrescendo ao mandamental e ao executiva lato sensu. Temos como exemplo o mandado de segurana ou uma medida de manuteno de posse. A ao executiva gera uma sentena bastante prxima condenatria, porm, cuja execuo no necessita de um novo processo. Temos como exemplo a reintegrao de posse. Portanto, com facilidade vemos hoje que temos uma classificao quntupla das aes.
1.2. Processo de Conhecimento O processo de conhecimento denominado tambm declaratria em sentido amplo. Aqui, o rgo jurisdicional declara qual das partes tm direito pretenso deduzida. As partes, portanto, formulam pedidos aos rgos da jurisdio, obtendo ou no procedncia. E caso de procedncia, ser acolhida a pretenso do autor, em caso contrrio, desacolhida. Os processos de conhecimento se subdividem, de acordo com a natureza do provimento em:
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meramente declaratrio; constitutivo; condenatrio.
Os processos meramente declaratrios, como o prprio nome diz, declaram a existncia ou no de uma relao jurdica em uma determinada situao de fato (art. 4., CPC). Temos como exemplo uma ao declaratria de inexistncia de dbito. No processo penal so meramente declaratrias, por exemplo, os habeas corpus. As extines de punibilidade tambm so meramente declaratrias. Os processos meramente declaratrios podem ser positivos ou negativos, declarando, respectivamente, que existe ou no uma relao jurdica. Os processos constitutivos so aqueles que criam, modificam ou extinguem uma relao jurdica. Os processos constitutivos necessrios so aqueles em que a modificao, constituio ou desconstituio da relao jurdica s pode ocorrer por meio jurisdicional. Ex.: nulidade do casamento. J os processos constitutivos no necessrios so aqueles que podem ser conseguidos extrajudicialmente. Ex.: nulidade de atos jurdicos. Os processos condenatrios so aqueles que se encerram com uma sentena condenatria, apresentando uma sano. A partir da mesma, passa a parte a ter um ttulo executivo. O processo condenatrio tambm ocorre na esfera criminal e tambm gera um ttulo executivo. Os processos mandamentais no se confundem com o processo condenatrio, porque, aqui, a sentena gera um resultado concreto, no dependendo de uma outra relao jurdico-processual de carter executivo.
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Os processos executivos lato sensu tambm so aqueles cuja sentena gera uma eficcia direta e prpria, no dependendo, para sua concretizao, de um processo de execuo autnomo.
1.3. Processo de Execuo O processo de execuo um instrumento do processo de conhecimento, pois faz gerar eficcia no mesmo. a hiptese de uma pessoa ser condenada a cumprir uma determinada obrigao, resistindo, porm, ao provimento jurisdicional. O ru condenado a pagar uma determinada quantia em dinheiro. Diante de sua recusa voluntria, criou-se o processo de execuo para compelir a parte a efetuar esse pagamento. So atos de fora que garantem o cumprimento da obrigao. Isso porque o exeqente possui um ttulo para dar incio ao processo de execuo. O resultado o provimento satisfativo do direito do credor. Enquanto o processo de conhecimento vai do fato ao direito, o processo de execuo vai do direito ao fato. O objeto do processo de execuo, como j dissemos, gerar eficcia no processo de conhecimento e em outros processos executivos, judiciais ou extrajudiciais. Aqui, o Juiz no vai dizer o direito, mas sim satisfazer a parte detentora do ttulo. O processo de conhecimento totalmente independente do processo de execuo. J a execuo penal, muito embora se instaure de ofcio pelo prprio Juiz, tambm apresenta funo jurisdicional. Gera incidentes que tm carter jurisdicional, muito embora a aplicao administrativa. Inicia-se por meio da sentena condenatria que gera um ttulo executivo. A execuo penal tem as seguintes peculiaridades:
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O processo se inicia de ofcio, como j dissemos, independentemente de provocao por parte do MP. Portanto o processo tem iniciativa se ao.
A execuo penal sempre forada, j que o ru no se submete voluntariamente.
No h citao para o processo de execuo. Esto, porm, garantidos o contraditrio e o devido processo legal, entre outros princpios e garantias constitucionais.
1.4. Processo Cautelar um instrumento para gerar eficcia tanto no processo de conhecimento quanto no processo de execuo. Isso porque o processo de conhecimento e o processo de execuo so, muitas vezes, morosos para resguarda a ampla defesa e o contraditrio. Porm, toda vez que houver risco de gerar ineficcia em qualquer dos dois processos, pode a parte, demonstrando periculum im mora e fumus boni iuris (plausibilidade), requerer uma medida de natureza cautelar a fim de evitar a frustrao dos efeitos concretos dos outros processos
2. AO E ELEMENTOS IDENTIFICADORES
A palavra ao uma palavra equvoca, ou seja, possui mais de um significado. Passaremos a analis-los.
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2.1. Ao em Sentido Amplo ou em Nvel Constitucional Significa o direito que qualquer pessoa tem de obter uma resposta do Poder Judicirio, seja ela qual for. um direito incondicionado, tendo em vista que no h necessidade de preenchimento das condies da ao para obter qualquer resposta do judicirio.
2.2. Ao em Sentido Estrito ou em Nvel Processual Vrias teorias surgiram para explicar o significado de ao em sentido estrito, entretanto apenas trs delas so importantes para serem estudadas.
2.2.1. Teoria concretista da ao O direito de ao ser exercido somente se o pedido for julgado procedente pelo Juiz. Essa teoria no foi acolhida no Brasil.
2.2.2. Teoria abstratista da ao O direito de ao ser exercido sempre que houver resposta do judicirio, seja ela qual for. Essa teoria no foi acolhida no Brasil, tendo em vista que o seu acolhimento faria com que desaparecesse qualquer diferena entre a ao em sentido estrito e a ao em sentido amplo.
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2.2.3. Teoria ecltica da ao (Liebman) Teoria adotada pelo sistema jurdico brasileiro. Haver ao sempre que houver uma resposta de mrito proferida pelo Juiz, ou seja, sempre que o pedido for julgado procedente ou improcedente, o direito da ao em sentido estrito ser exercido. Se o Juiz proferir resposta de indeferimento da petio inicial, o direito de ao em sentido estrito no ser exercido, visto no ser uma sentena de mrito. A ao em sentido estrito condicionada, ou seja, h necessidade de que se preencham as condies da ao para que seja exercido o direito de ao. Assim, quando a ao julgada extinta por indeferimento da Inicial, diz-se que o autor carecedor de ao. No possvel haver ao sem processo. perfeitamente possvel, no entanto, haver processo sem ao quando o Juiz no proferir uma sentena de mrito. No processo de conhecimento, o que o autor postula no , ainda, a satisfao de seu direito, visto que essa satisfao ser dada no processo de execuo. O que se pede no processo de conhecimento que o Juiz diga que o postulante tem razo. No processo de execuo, o que se pede que o Juiz tome medidas para a satisfao do direito, do crdito. A resposta do processo de execuo no uma sentena, a tomada de providncias para a satisfao do crdito. Ento, quando Liebman fala em resposta de mrito, engloba tanto a resposta do processo de conhecimento quanto a resposta do processo de
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execuo, tendo em vista que, se falasse em sentena de mrito, no englobaria a resposta do processo de execuo.
3. CONDIES DA AO
A ao somente existir se houver o preenchimento das trs condies abaixo. Essas condies da ao so de ordem pblica, podendo ser conhecidas de ofcio pelo Juiz.
3.1. Legitimidade Ad Causam S poder propor uma ao quem for parte legtima. Esta condio derivada do art. 6. do Cdigo de Processo Civil, que dispe que ningum poder ir a juzo para defender direito alheio, salvo quando autorizado por lei. Somente quem alega ser titular de um direito poder ir a juzo defend-lo. Espcies de legitimao:
Legitimao ordinria: a legitimao normal, ou seja, quando a pessoa vai a juzo defender direito prprio.
Legitimao extraordinria ou substituio processual: a legitimao de anormalidade, ou seja, quando a lei autoriza que a pessoa v a juzo defender direito alheio. Aqueles que so titulares do direito material so chamados de substitudos, e os titulares da ao so chamados substitutos. Essa legitimao pode ocorrer nas seguintes situaes:
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casamento por regime dotal: o titular do direito sobre os bens que constituem o dote a mulher, no entanto, o direito de entrar em juzo para salvaguardar os bens do marido. Existe ento um titular do direito material que no pode ser parte em juzo e uma parte que no titular do direito material;
um condomnio no qual cada um dos condminos possui uma parte ideal e apenas um deles entra em juzo para propor ao reivindicatria. O art. 623 do Cdigo Civil dispe expressamente que, havendo um condomnio, cada qual dos condminos poder, sozinho, reivindicar a coisa. A sentena proferida, no entanto, ainda que apenas um dos condminos ajuze a ao, ir atingir os demais.
O Cdigo de Processo Civil dispe que possvel vender a coisa mesmo litigiosa. A alienao da coisa litigiosa, entretanto, no altera a legitimidade das partes, ou seja, a ao continuar correndo entre as partes originrias. A sentena proferida entre as partes originrias estende seus efeitos ao adquirente da coisa (art. 42, 3., do CPC). Ento, a partir do momento em que a coisa for vendida e o direito passar para terceiro, a parte originria estar defendendo direito alheio, ficando o adquirente como substitudo processual, podendo ingressar no processo como assistente litisconsorcial.
3.2. Possibilidade Jurdica do Pedido O pedido dever estar em conformidade com o ordenamento jurdico. Um exemplo de impossibilidade jurdica do pedido a ao de usucapio de bens pblicos. Quem ingressar com essa ao ter sua inicial indeferida pela impossibilidade jurdica do pedido. Outro exemplo a cobrana de dvida de jogo proibido, tendo em vista a causa de pedir ser juridicamente impossvel.
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Portanto, alm de ser necessrio que o pedido seja juridicamente possvel, dever incluir a possibilidade jurdica da causa de pedir. Se qualquer deles for impossvel, a inicial ser indeferida. Quando a lei for omissa sobre um assunto, pode-se praticar o ato que a lei no probe, no entanto deve-se observar a moral e os bons costumes (ex.: a prostituio no proibida em lei, no entanto, embora no haja ofensa direta lei, h ofensa moral e aos bons costumes; ento qualquer dvida oriunda da prtica da prostituio ter o pedido juridicamente impossvel).
3.3. Interesse de Agir H um binmio que integra o interesse de agir: necessidade e adequao, ou seja, s haver o interesse de agir quando houver a necessidade de ingressar com uma ao para conseguir o que se deseja e quando houver adequao da ao (ao prpria para o pedido). A primeira oportunidade que o ru tem para alegar a carncia de ao na contestao. Por ser matria de ordem pblica, no entanto, no preclue, podendo ser argida a qualquer momento. Se o ru, entretanto, alegar carncia de ao aps a contestao, dever arcar com as custas e honorrios desde a contestao. Caso o Juiz, no saneador, afaste a carncia sem que ningum recorra da deciso, ele poder, em qualquer fase do processo, reconsiderar sua deciso e acolher a carncia, tendo em vista ser matria de ordem pblica. Quanto s custas e honorrios, nesse caso, o Juiz s arcar com as despesas se houver comprovado dolo de sua parte.
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No caso de haver uma apelao por parte do ru em um processo no qual no foi discutida a carncia de ao, o Tribunal poder conhecer de ofcio, ainda que no tenha sido matria de apelao. O Tribunal ir reapreciar no s o objeto do recurso (efeito devolutivo), mas tambm aquelas matrias de ordem pblica, ainda que no tenham sido suscitadas (efeito translativo). No reexame necessrio, a Fazenda Pblica no poder ser prejudicada, no podendo ser abaixado o valor da condenao (Smula n. 45 do STJ). O reexame necessrio, no entanto, tambm tem efeito translativo, ou seja, o Tribunal poder conhecer a carncia de ao.
4. ELEMENTOS DA AO
4.1. Partes So o autor e o ru (aquele que pede e aquele a quem se pede). O MP pode ser parte em uma ao, dependendo da qualidade em que ele atua (ex.: na ao civil pblica). Normalmente, o MP figura como autor do processo, entretanto possvel figurar como ru em uma ao (ex.: MP prope ao contra uma determinada pessoa. A execuo excessiva. O executado prope embargos de devedor contra o MP. Nesse caso, figura como ru dos embargos). perfeitamente possvel que o plo passivo da ao seja ocupado por rus incertos e indeterminados (ex.: ao possessria contra invasores de uma fazenda e que no so conhecidos do autor). Nesses casos, a citao dever ser feita por edital.
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O TJSP tem entendido que nascituro pode ser autor de ao. Poder, ainda, no campo da jurisdio voluntria, existir uma ao sem ru (ex.: em uma ao de separao consensual, as duas partes so autores, inexistindo o ru). Um exemplo de ao sem ru que no seja do campo da jurisdio voluntria a ao de investigao de paternidade contra suposto pai que j tenha falecido sem deixar herdeiros ou bens. Nesse caso, ningum figura no plo passivo da ao. Alguns constitucionalistas defendem que as aes declaratrias de constitucionalidade tambm so exemplos de ao sem ru. Pode haver ao sem autor, como os inventrios abertos de ofcio (sem que ningum requeira). Sendo o Juiz quem fez a abertura do inventrio sem requerimento de qualquer interessado, no se pode dizer que o prprio Juiz o autor da ao.
4.2. Causa de Pedir constituda pelos fatos e pelos fundamentos jurdicos do pedido. Quem procura o judicirio, est sempre querendo formular um pedido. Assim, devem-se expor os fatos que geraram o pedido e as conseqncias jurdicas que podem ser extradas desses fatos. A doutrina costuma dizer que existe a causa de pedir prxima e a causa de pedir remota. Metade da doutrina entende que os fatos so a causa de pedir prxima e os fundamentos a causa de pedir remota. Outra metade da doutrina, entretanto, entende exatamente o contrrio. A doutrina absolutamente dividida em relao a essa nomenclatura.
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Sempre houve muita controvrsia a respeito da causa de pedir nas aes que tenham por objeto os direitos reais. A ao reivindicatria o exemplo mais comum de uma ao real. Surgiram duas posies na doutrina a respeito da causa de pedir nesta ao:
Teoria da Individuao: presume-se, na ao reivindicatria, que o autor proprietrio daquilo que est reivindicando, ou seja, basta alegar a relao jurdica que se tem com a coisa.
Teoria da Substanciao: sustenta que no basta dizer que proprietrio, deve-se demonstrar na petio inicial a origem dessa propriedade, ou seja, deve-se alegar a relao jurdica que se tem com a coisa e a origem dessa relao jurdica. Essa teoria foi acolhida no Brasil.
4.3. Pedido aquilo que o autor quer obter do Poder Judicirio. A doutrina costuma distinguir pedido mediato e pedido imediato. O primeiro o bem da vida que se quer obter (ex.: em uma ao de cobrana, o pedido mediato o dinheiro que se quer receber), ao passo que o segundo o provimento jurisdicional que se espera (ex.: em uma ao de cobrana, o pedido imediato a condenao do requerido). Alm dessa distino, existem alguns pedidos que no tm necessidade de estar expressos na petio inicial para que o Juiz os conceda. So chamados de pedidos implcitos e so eles:
correo monetria; juros legais (6% ao ano);

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verbas de sucumbncia (custas, despesas e honorrios); prestaes que forem se vencendo medida que a ao prossegue.
4.4. Alterao do Pedido e da Causa de Pedir Devem-se observar trs fases do processo:
antes da citao do ru: a alterao livre, tendo em vista no haver a relao jurdica completa;
entre a citao e o despacho saneador: poder haver a alterao se houver anuncia do ru;
aps o despacho saneador: no permitida a alterao.
Se o ru for citado, mas no se manifestar no processo, sendo declarado revel, o autor poder alterar o pedido e a causa de pedir sem a anuncia do ru. Se isso ocorrer, entretanto, o ru dever ser novamente citado, reabrindo-se o prazo para contestar aquilo que foi objeto da alterao.
5. EXCEO OU DEFESA
A palavra exceo tem trs significados:
em sentido amplo: toda e qualquer defesa que possa ser apresentada pelo ru no processo civil;
em sentido estrito: o inverso do que os processualistas chamam de objeo no processo civil. Tanto a exceo em sentido estrito quanto a
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objeo so espcies de defesa. A diferena que a exceo em sentido estrito aquela defesa que o Juiz jamais poder conhecer de ofcio, j a objeo aquela defesa que o Juiz deve conhecer de ofcio;
procedimental: so aquelas trs defesas que no devem ser englobadas na contestao, havendo necessidade de existir pea autuada em apartado. So elas: suspeio; incompetncia relativa; impedimento.
A incompetncia relativa uma exceo ritual. Alm de ser uma exceo procedimental, tambm poder ser uma exceo em sentido estrito. Ento, se no for alegada pelo ru, o Juiz no poder conhecer de ofcio. Preclue tanto para o ru quanto para o Juiz, caso no seja oposta no prazo. O impedimento, embora seja alegado por exceo procedimental, tem natureza de verdadeira objeo, ento, se no for alegado no prazo, poder ser alegado a qualquer tempo pelas partes ou ser reconhecido de ofcio pelo Juiz. Se a parte, tomando conhecimento da suspeio do Juiz, perde o prazo para opor exceo de suspeio, no poder mais alegar a suspeio, ou seja, a matria preclue para as partes. O Juiz, entretanto, poder conhecer a suspeio de ofcio a qualquer tempo, no precluindo para ele. A suspeio tem natureza hbrida, ou seja, para a parte tem natureza de exceo e para o Juiz tem natureza de objeo.
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6. PROCESSO E PROCEDIMENTO
Processo uma seqncia de atos coordenados que vo se sucedendo no tempo e que tm por finalidade a prestao jurisdicional. Muitos desses atos devem ser trazidos para o papel e juntados aos autos do processo. A forma pela qual esses atos so encadeados e iro se realizar o procedimento, que pode ser sumrio, ordinrio ou especial. A finalidade do processo permitir que a parte consiga a prestao jurisdicional que deseja (conhecimento, execuo, cautelar etc.). O processo tem alguns requisitos que devem ser observados para que exista e seja vlido. Esses requisitos de existncia e de validade so chamados de pressupostos processuais.
6.1. Pressupostos Processuais de Existncia 6.1.1. Petio inicial Para que exista o processo, necessrio que haja uma petio inicial. Em algumas situaes, entretanto, ele pode existir sem esta (ex.: inventrio, se ningum requerer a abertura, o Juiz pode faz-lo de ofcio, existindo, ento, um processo sem petio inicial).
6.1.2. Jurisdio Para que exista o processo, necessrio que haja jurisdio.
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6.1.3. Citao do ru A citao pressuposto processual de existncia em relao ao ru, visto que, tecnicamente, em relao ao autor e ao Juiz, o processo j existe. A falta de citao s permite ao ru alegar a inexistncia do processo. Se o processo segue sem a citao do ru e acaba por ser proferida uma sentena, essa sentena inexistente. No caso de processo inexistente por falta de citao do ru, a ao que dever ser proposta a ao declaratria de inexistncia, que ser imprescritvel (querela nullitatis insanabilis). Ela dever ser proposta no juzo onde correu o processo cuja sentena inexistente. Ser requerida a nulidade do processo pela ao rescisria, e a nulidade convalesce quando passar o prazo para a ao rescisria (prazo de 2 anos). A ao rescisria ajuizada em 2. Instncia.
6.1.4. Capacidade postulatria Os atos praticados por advogado sem procurao sero inexistentes.
6.2. Pressupostos Processuais de Validade 6.2.1. Petio inicial apta Para a validade do processo, necessrio que a petio inicial no seja inepta.
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6.2.2. Juiz competente e imparcial Para que o processo seja vlido, deve haver competncia e imparcialidade do Juiz. Existem dois graus de incompetncia: absoluta e relativa. A invalidade do processo s existe quando h incompetncia absoluta. Da mesma forma, h dois graus de imparcialidade: suspeio e impedimento. Somente o impedimento poder invalidar o processo.
6.2.3. Capacidade de ser parte e capacidade processual Para o processo ter validade, as duas partes devem possuir capacidade de ser parte e capacidade processual. Alguns doutrinadores chamam a capacidade processual de capacidade de estar em juzo. A capacidade de ser parte a possibilidade de ser autor ou ru em um processo. Todas as pessoas, sem exceo, possuem capacidade de ser parte, ou seja, todo aquele que tem capacidade de direito no Direito Civil tem capacidade de ser parte. O CPC, entretanto, atribui a capacidade de ser parte a todas as pessoas e tambm a alguns entes despersonalizados (ex.: esplio, massa falida, condomnio, sociedade, herana jacente etc.), ento nem sempre quem tem capacidade de ser parte ter capacidade de direito. A capacidade processual a possibilidade de vir a juzo sem precisar ser representado ou assistido. H uma certa correlao entre a capacidade processual e a capacidade de fato do Direito Civil, visto que as pessoas que tm capacidade processual sero maiores e capazes. Ento, normalmente, quem possui capacidade processual possui capacidade de fato. Deve-se observar, entretanto, que na Lei n. 9.099/95 os maiores de 18 anos possuem capacidade processual, fugindo regra do processo civil. Ento, poder haver pessoa que tenha capacidade processual e no tenha capacidade de fato.
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6.2.4. Litispendncia, coisa julgada e perempo da inexistncia deles que haver a validade do processo. Por esse motivo, so chamados de pressupostos negativos.
Litispendncia: processo idntico (mesmas partes, mesmo objeto e mesma causa de pedir) em andamento.
Coisa julgada: processo idntico com trnsito em julgado. Perempo: espcie de pena que se aplica parte que por trs vezes deu ensejo extino do processo por no dar andamento a ele.
7. RELAO JURDICA PROCESSUAL
Trata-se de uma relao de Direito Pblico. Tem sujeitos, objeto e requisitos diferentes da relao material controvertida. uma relao dinmica (progressiva) porque se desenrola no tempo, e complexa porque envolve uma srie de posies jurdicas. A relao jurdica processual est sujeita a certos pressupostos de existncia e de validade que so os chamados pressupostos processuais que so requisitos de instaurao e desenvolvimento vlido e regular do processo.
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1. ATOS PROCESSUAIS
1.1. Atos e Fatos Processuais Sob a tica estrutural, o processo, como o prprio nome diz, uma estrutura dinmica, sendo um conjunto seqencial de atos, que visam a soluo da lide por meio da tutela jurisdicional. Os atos, portanto, so ordenados, havendo uma seqncia lgica e cronolgica. Isso faz com que o processo seja complexo, resultando o mesmo da combinao do procedimento com a relao processual. A prpria relao processual, por ser progressiva, goza de complexidade, j que os eventos geram modificao, constituio e extino de situaes jurdico-processuais, fazendo surgir fatos processuais. Portanto, os fatos processuais so quaisquer acontecimentos que repercutam no acontecimento jurdico do processo. Alguns fatos jurdicos processuais tm por origem a vontade, tornando-se atos processuais. Toda manifestao de vontade de quaisquer sujeitos do processo, que repercuta na relao jurdico-processual, um ato processual. Todos os demais so meros fatos processuais. Dentre os atos processuais temos, como j dissemos, manifestao de quaisquer sujeitos processuais e no apenas das partes. Temos como exemplo a sentena proferida pelo Juiz que, por ser um ato de vontade, um ato processual.
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1.2. Classificao dos Atos Processuais Podemos dividir os atos processuais quanto aos sujeitos que o praticam:
Atos das partes (inclui terceiros intervenientes) art. 158 a 161, CPC.
Do Juiz art. 162 a 165, CPC Atos dos agentes da jurisdio Do Escrivo (auxiliares do Juiz) art.166 a 171, CPC
1.3. Princpio da Instrumentalidade das Formas Forma o conjunto de solenidades necessrias e indispensveis para a validade e eficcia dos atos processuais. tudo aquilo que deve estar contido no ato para que este surta os efeitos desejados. Portanto, o ato no tem uma finalidade em si mesmo, pois estabelece-se um lugar, um tempo e um modo para gerar a eficcia desejada. um absurdo pensarmos em culto forma do ato. A forma tem no seu binmio previsibilidade de segurana as garantias necessrias para a concesso da tutela jurisdicional. Assim, o princpio da instrumentalidade das formas estabelece uma situao intermediria entre formalismo e o rigor, para que a efetiva tutela jurisdicional seja outorgada. O sistema busca muito mais o contedo do que a
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forma nela mesma. Caso o objetivo do ato seja alcanado, sem prejuzo para as partes ou ao processo, a forma, nela mesma, passa a ter um carter secundrio. O sistema jurdico no transige com alguns formalismos, dentre os quais o uso do idioma nacional (art. 156, CPC).
1.4. Publicidade A publicidade dos atos processuais garante a sua transparncia e lisura, at porque o sistema constitucional no admite julgamento sigiloso (art. 93, IX, da CF). O princpio da publicidade goza de equilbrio, de forma que os atos processuais tambm no devem ser divulgados sem qualquer cuidado. Isso faz com que alguns atos gozem da mxima publicidade, como as hastas pblicas, em que se expedem editais, e outros gozam de pouqussima publicidade, como os atos que correm em segredo de justia. So hipteses em que a intimidade das partes deve ser resguardada, por se tratar de questes personalssimas que pouco importam a terceiros. O rol do art. 155 do CPC taxativo.
1.5. Atos Processuais do Juiz Tais atos tm especial relevncia, pois o Juiz o condutor do processo, sendo aquele que outorga a tutela jurisdicional. O Juiz preside a coleta de provas, determina a marcha e ordenao procedimental. De acordo com o art. 162 do CPC, temos os seguintes atos de provimento:
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Sentena (Acrdo): o ato pelo qual o Juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. Aqui ocorre a efetivao da tutela jurisdicional. As sentenas so: processuais ou terminativas, isto , aquelas que no enfrentam o mrito (art. 267, CPC), ou de mrito (definitivas), isto , as que julgam o mrito (art. 269, do CPC).
Deciso interlocutria: ato pelo qual o Juiz resolve questes incidentes. So dvidas que surgem no desenvolvimento do processo e que so dirimidas pelo Juiz, mas que tem contedo decisrio no previsto nas hipteses dos arts. 267 e 269 do CPC. Por ter contedo decisrio que cabe recurso de agravo de instrumento ou agravo retido de tais decises. Podem ocorrer em qualquer fase do procedimento, quer na fase instrutria ou mesmo na fase recursal.
Despacho: todos os demais atos praticados pelo Juiz. Tais atos no envolvem o direito que se discute, nem o interesse das partes. Visam o regular andamento do processo. A diferena entre despacho e deciso interlocutria est na carga lesiva ao interesse da parte. Caso esta exista, uma deciso interlocutria.
Atos ordinatrios: so todos os atos praticados pelos servidores, passveis de reviso judicial que se do por delegao, visto que a responsabilidade sempre do Juiz. Ex.: entrega de autos s partes ou peritos. Esses atos praticados pelos serventurios da justia so chamados tambm de atos de documentao. So as hipteses de abertura de concluso ou vista s partes, ou certido de incidentes.
Tal relao no exaustiva, pois o Juiz ainda realiza audincias, inspees judiciais, presta informaes em agravos de instrumentos ou mandados de segurana, etc.
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Ademais, o Juiz ainda pratica atos materiais, que so aqueles que no tm qualquer carter de resoluo ou determinao. Como falamos acima, podem ser instrutrios, como a realizao de inspees, ou atos de documentao, como rubricar folhas dos autos. Tais atos de documentao no integram o artigo 162 do CPC.
1.6. Atos do Escrivo O CPC, com a expresso escrivo, quis designar todos os serventurios que esto sob sua fiscalizao. So atos burocrticos dispostos no art. 166 , I, do CPC, e que o escrivo deve seguir para o bom desenvolvimento procedimental. Alm desses atos temos:
Atos de documentao: como falamos acima, os serventurios e o escrivo praticam uma srie de atos materiais necessrios ao bom desenvolvimento do processo. Ex.: digitao de declaraes verbais das partes em alegaes finais.
Atos de comunicao: so todas as ordens do Juiz que precisam ser comunicadas s partes, seus representantes ou outros serventurios da justia. Temos como exemplo a expedio de um mandado.
Atos de logstica: so atos que assessoram o Juiz, como o depsito de valores e materiais e outras certides que o escrivo ape com f pblica.
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1.7. Atos das Partes Conforme dispe o art. 158 do CPC, a expresso partes no engloba apenas o autor e o ru, abarcando, ainda, todos os terceiros intervenientes dos arts. 56 a 80 do CPC, alm do MP, com exceo da hiptese em que atua como fiscal da lei. Temos os seguintes atos:
Postulatrios: so aqueles em que a parte pleiteia um provimento jurisdicional. Ex.: contestao.
Dispositivos: so aqueles em que a parte abdica, em prejuzo prprio, de prerrogativa jurdica ou da tutela jurisdicional. Ex.: desistncia do recurso.
Instrutrios: so atos que do suporte alegao da parte e que buscam o convencimento do Juiz. Ex.: juntada de documentos.
Reais: so as condutas materiais das partes no processo. Ex.: depoimento prestado pela parte.
2. PRAZOS PROCESSUAIS
2.1. Introduo Como j dissemos, o processo, por ser dinmico, lgico e contnuo, ocorre pela pratica de atos processuais que esto ligados entre si e so sucessivos, chegando ao final com a prolao da sentena de mrito. Por certo, a prtica dos atos processuais est presa a limites temporais, para que o processo no perdure indefinidamente.
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Dessa maneira, todos os atos processuais tem prazo limite, dentro do qual deve obrigatoriamente ocorrer, sob pena de sujeio conseqncias processuais. Por isso, os prazos esto sujeitos contagem a partir de um termo inicial at o seu termo derradeiro.
2.2. Contagem dos Prazos Normalmente, os prazos so contados em dias, porm podem ser contados em meses, anos ou at em horas. Portanto, no h uma nica unidade de tempo certa para contagem dos prazos. Nos debates orais, por exemplo, so contados em minutos (art. 454, CPC).
2.3. Prazos Legais e Judiciais
Prazos legais: so os definidos em lei, no tendo disponibilidade, em princpio, nem o Juiz e nem as partes.
Prazos judiciais: so os fixados a critrio do Juiz.
2.4. Prazos Dilatrios e Prazos Peremptrios
Prazos dilatrios: so aqueles que podem ser alterados pela vontade das partes ou pelo Juiz. Temos, por exemplo, a hiptese em que a lei autoriza o incremento do prazo para apresentao das alegaes finais verbais.
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Prazos peremptrios: so aqueles inalterveis pela vontade das partes ou por determinao judicial. o prazo para apresentar resposta ou recurso.
2.5. Prazos Prprios e Imprprios
Prazos prprios: so os que dizem respeito s praticas de atos processuais das partes. A sua desobedincia acarreta sano. Ex.: sem contestao, pode ocorrer revelia.
Prazos imprprios: so os prazos do Juiz, do escrivo e dos seus serventurios. O descumprimento no gera nus ou sano.
2.6. Contagem dos Prazos O art. 184 do CPC apresenta regra geral, segundo a qual devemos excluir o dia do incio e incluir o dia do vencimento do prazo. Conforme o art. 184, 2., do CPC, a contagem s comea correr no primeiro dia til aps a intimao. O ato processual que determina o incio da contagem do prazo a intimao, exceto na formao da relao jurdica, em que o prazo comea a partir da citao para ser exercida a defesa. Muitas das intimaes ocorrem na pessoa do advogado, que tem capacidade postulatria. H casos, porm, em que a intimao ocorre em relao prpria parte. Ainda sob a regra geral, os prazos no se interrompem, podendo, excepcionalmente, se suspenderem. Isso significa que o prazo paralisado
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continua a correr. Caso ocorresse interrupo, comearia novo cmputo do incio
3. PRECLUSO
3.1. Introduo Precluso o fenmeno processual, segundo o qual os atos procedimentais, de maneira ordenada, ocorrem de forma seqencial, respeitando aos prazos preestabelecidos, sendo que uma vez no realizados, perdem-se e no podero ser repostos. Temos, portanto, perda de um direito subjetivo processual, pelo seu no uso no prazo e no tempo devidos. Isso ocorre pela inao da parte litigante, que deixou de praticar certo ato dentro do prazo legal e judicial, impedindo que o processo se inicie ou prossiga. A precluso tambm pode ocorrer quando a parte pratica ato processual incompatvel com o ato que deveria praticar.
3.2. Espcies de Precluso Temos 3 espcies de precluso:
Precluso temporal: a precluso impeditiva decorrente da perda de uma faculdade processual em virtude do seu no exerccio no prazo fixado por lei. Ex.: no interposio de recurso. Aqui temos o descumprimento puro e simples de um prazo legal.
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Precluso lgica: a incompatibilidade de um ato processual com outro j praticado. Aqui no temos o problema do fator tempo,mas sim uma questo de lgica no ordenamento dos atos processuais.
Precluso consumativa: aquela em que a faculdade processual j foi exercida validamente, tendo carter de fato extintivo. Pelo fato do ato j ter sido praticado, no poder ser praticado novamente. A parte que j apelou no poder apelar uma segunda vez.
A precluso temporal lgica ou consumativa so nus processuais das partes. Para o Juiz tambm pode ocorrer consumao, que chamada tambm de consumao pro judicatus. Para o Juiz no existe precluso temporal, j que no gera conseqncias para o Juiz o suprimento de prazos.
4. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
4.1. Noes Gerais O processo tem alguns requisitos que devem ser observados, sendo que algum deles so necessrios para que o processo exista e outros requisitos so necessrios para que o processo seja vlido. Esses requisitos de existncia e de validade so chamados de pressupostos processuais, que so divididos em:
a) Pressupostos processuais de existncia:
ao; rgo jurisdicional;

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partes.
b) Pressupostos de validade subdividem-se em: Objetivos:
positivos (intrnsecos) petio inicial apta;
negativos (extrnsecos) coisa julgada; litispendncia; perempo.
Subjetivos:
Juiz; MP; Partes.
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4.2. Pressupostos Processuais de Existncia 4.2.1. Ao Direito abstrato e individual de provocar o judicirio.
4.2.2. rgo jurisdicional Para que exista o processo, necessrio que haja jurisdio.
4.2.3. Partes Aquele que pede em face daquele para quem se faz o pedido.
4.3. Pressupostos Processuais de Validade 4.3.1. Pressupostos objetivos
a) Positivos (intrnsecos) So aqueles atos processuais que necessariamente devero existir sob pena de nulidade do processo:
petio inicial apta; citao vlida.
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b) Negativos (extrnsecos) A inexistncia deles proporcionar a validade do processo. Por esse motivo, so chamados de pressupostos negativos.
Coisa julgada: quando h demandas idnticas (causa de pedir, pedido e partes) e uma delas j foi julgada.
Litispendncia: quando h aes idnticas, mas sem o julgamento definitivo.
Perempo.
4.3.2. Pressupostos subjetivos
Juiz competente e imparcial: para que o processo seja vlido, deve haver competncia e imparcialidade do Juiz. Existem dois graus de incompetncia: absoluta e relativa. A invalidade do processo s existe quando h incompetncia absoluta. Da mesma forma, tem dois graus de imparcialidade: suspeio e impedimento. Somente o impedimento poder invalidar o processo.
MP. Partes: capacidade para estar em juzo; capacidade para ser parte: somente pessoas podem ser parte; capacidade postulatria.
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5. MINISTRIO PBLICO
5.1 Introduo O art. 127 da CF apresenta as funes institucionais do parquet, ressaltando que lhe incumbe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses individuais e indisponveis. O 1. do art. 127 da CF estabelece os seguintes princpios:
princpio da unidade; princpio da indivisibilidade; princpio da independncia funcional.
Portanto, o MP no est subordinado ao Poder Judicirio, nem tem qualquer dependncia com o mesmo. O MP resguarda os valores fundamentais do Estado, quer seja na persecuo penal, visando a represso delitiva, quer na esfera civil, na defesa de valores fundamentais, como meio ambiente, valores histricos e paisagsticos, ou ainda na defesa de consumidores, trabalhadores acidentados, registros pblicos, fundaes ou o prprio direito de famlia. Passou, portanto, o MP a defender bens e interesses difusos ou coletivos, para valorizar a dignidade da pessoa. Como dissemos acima, o MP uma instituio autnoma e no integra o Poder Judicirio, embora desenvolva suas funes essenciais, basicamente no processo e perante rgos da jurisdio.
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5.2. Princpios 5.2.1. Princpio da unidade Todos os membros do MP fazem parte de uma s corporao, cabendo substituio, pois pouco importa o membro que venha oficiar num determinado processo.
5.2.2. Princpio da independncia funcional Cada um dos MPs obra por sua prpria conscincia jurdica, sem qualquer ingerncia do Poder Executivo, nem ingerncia dos seus prprios rgos superiores.
5.3. O MP como Parte O art. 81 do CPC apresenta as hipteses em que o MP atua como parte no processo, estabelecendo que o mesmo assim agir nas hipteses em que houver expressa determinao legal. Dessa forma, o MP s parte de acordo com o princpio da legalidade, sendo que em casos no previstos em lei o MP no pode atuar como parte.
5.4. O MP como Fiscal da Lei O MP ter papel fiscalizatrio, de acordo com o art. 82 do CPC, nas seguintes hipteses:
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nas causas em que h interesses de incapazes; em todas as causas que digam respeito ao estado da pessoa; nas causas em que existem litgios coletivos, pela posse de terra rural, e em todas as causas de interesse pblico.
6. DAS PARTES E SEUS PROCURADORES
Com relao s pessoas, o CPC dispe que os incapazes devem ser, em juzo, representados ou assistidos. O CC dispe que a procurao outorgada por menor relativamente incapaz, assistido por seu representante legal, deve ser por instrumento pblico. Entretanto, o art. 38 do CPC dispe que a procurao para o foro em geral pode ser conferida por instrumento pblico ou particular, no havendo nenhuma ressalva. Ento, o CPC cuida das procuraes ad judicia e o CC continua cuidando das procuraes em geral. Portanto, o menor relativamente incapaz, assistido por seu representante legal, que outorgar procurao, se esta for ad judicia, poder ser por instrumento particular. Se o incapaz menor rfo (ou com pais destitudos do ptrio poder), ser representado por um tutor. No caso de loucos e surdos-mudos, estes sero representados por um curador e os prdigos sero assistidos por um curador. O tutor quem ir representar o menor at ele completar a maioridade.
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6.1. Curador Ser nomeado um curador especial quando:
incapaz no tem representante; incapaz tem representante, mas a ao que ele mover conflitante com o interesse de seu representante (ex.: o pai quer vender para um dos seus filhos, mas possui um filho menor; no poder represent-lo tendo em vista ter interesse);
sempre que o ru estiver preso (em regime fechado ou semi-aberto), para que ele possa exercer plenamente seu direito de defesa. Entretanto, s ser nomeado curador especial se o ru for citado e no possuir defensor;
se o ru revel for citado por edital ou com hora certa e no comparecer em juzo, visto que tem direito do contraditrio e da ampla defesa.
Essas hipteses esto previstas no CPC, entretanto a Lei n. 8.842/94 (Estatuto do Idoso) previu mais uma hiptese para o idoso que tenha 60 anos completos, se este, em razo da idade, no possuir condies de discernir e acompanhar o processo. Se o idoso j estiver bem representado, no haver necessidade de nomeao de curador especial. O curador especial dever apresentar contestao, trazendo elementos ou apresentando negativa geral. Poder argir suspeio, impedimento e incompetncia. No poder ajuizar aes, portanto, no pode reconvir nem ajuizar aes declaratrias incidentais. A exceo no processo de execuo, tendo em vista que o meio processual de defesa so os embargos de devedor ou execuo, que uma verdadeira ao, e poder ser proposta pelo curador especial.
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Embora no haja determinao legal de que o curador dever ser advogado, o Juiz, normalmente, nomear um advogado, visto que, se for curador leigo, dever contratar um advogado para auxili-lo. A pessoa nomeada como curador poder declinar, no havendo obrigatoriedade de aceitar o encargo.
6.2. Pessoas Casadas As pessoas casadas possuem plena capacidade, porm sofrem limitaes em juzo no caso de aes reais imobilirias e qualquer ao que tem por objeto um bem imvel, visto que as pessoas casadas, para propor qualquer uma dessas aes, devem trazer a outorga uxria (autorizao do outro cnjuge). Essa limitao exigida independente do regime de bens, pois o cnjuge tem o dever de proteger os bens do outro cnjuge.
Plo ativo: no casamento com regime de separao de bens, quem figura no plo ativo o cnjuge proprietrio, trazendo a respectiva outorga uxria. No casamento com regime de comunho de bens, forma-se um condomnio entre os cnjuges e os dois podem figurar no plo ativo, conjunta ou separadamente; caso optem por ingressar com ao separadamente, dever trazer a outorga uxria.
Plo passivo: sempre que figurar no plo passivo de uma ao real imobiliria uma pessoa casada, devero ser citados, obrigatoriamente, ambos os cnjuges, ou seja, forma-se um litisconsrcio necessrio, ainda que o outro cnjuge no tenha nenhum envolvimento com o fato que gerou a ao. Nas aes possessrias, no se aplicam as regras das aes reais imobilirias, tendo em vista a sua natureza pessoal, ou seja,
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nas aes possessrias no h necessidade de outorga uxria no plo ativo, nem litisconsrcio necessrio no plo passivo.
6.3. Pessoas Jurdicas As pessoas jurdicas, tanto de Direito Pblico quanto de Direito Privado podem ser parte no processo, sendo representadas por seus respectivos representantes:
A Unio representada pela Advocacia-Geral da Unio. Os Estados-membros so representados pelos Procuradores do Estado. Os Municpios so representados pelos Procuradores do Municpio ou, na falta destes, pelo Prefeito.
As pessoas jurdicas de Direito Privado sero representadas pelas pessoas que os seus estatutos designarem. No havendo disposio no estatuto, sero representadas por seus diretores.
A massa falida ser sempre representada pelo sndico. A herana jacente e herana vacante sero representadas por um curador nomeado pelo Juiz: Herana vacante: transforma-se em herana vacante aquela herana jacente quando, aps um ano da publicao do 1. edital, no houver comparecimento de nenhum herdeiro. Neste caso, a herana vai para o Municpio aps 5 anos da abertura da sucesso.
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Herana jacente: quando o sujeito morre sem deixar testamento e sem deixar nenhum herdeiro. Implica na publicao de editais para chamamento de eventuais herdeiros.
O esplio representado pelo inventariante. Antes da abertura do inventrio, quem representa o esplio o administrador provisrio. Se no houver algum que aceite a funo de inventariante, o Juiz nomear um inventariante dativo. No caso de inventariante dativo, quem representar o esplio so os herdeiros: Esplio: a massa indivisa dos bens deixados por algum que j morreu. Surge com a abertura da sucesso e dura at o trnsito em julgado da sentena que decretou a partilha dos bens. Administrador provisrio: quem est na administrao dos bens desde a morte do sujeito.
Os condomnios so representados pelos sndicos; A sociedade de fato representada pela pessoa que estiver na administrao dos bens.
7. SUCESSO E SUBSTITUIO PROCESSUAL
7.1. Introduo O legislador, no art. 41 do CPC, ao utilizar a expresso substituio, deveria ter utilizado a expresso sucesso. Isso porque esta significa que algum passa a ocupar, sucessivamente no tempo, o lugar de outrem. A
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substituio, por sua vez, implica em algum estar ocupando o lugar que poderia ser de outrem, concomitantemente no tempo, segundo outro critrio. O art. 42 engloba, na verdade, tanto a substituio quanto a sucesso. O instituto da substituio existe em decorrncia da perpectuatio legitimationis (art. 42, caput, do CPC). As mudanas no direito material no se refletem automaticamente no processo. Por conseguinte, o adquirente da relao material no ingressa em juzo substituindo o alienante, salvo se a outra parte anuir. Na melhor das hipteses, poder assistir o alienante. O art. 42, caput, do CPC demonstra claramente que o distanciamento que pode haver entre a lagitimatio ad causam e a legitimatio ad processum, pois a parte que remanesce no processo tem s legitimatio ad processum e o adquirente que tem legitimatio ad causam, pela fico trazida por meio da perpectuatio legitimationis. O equvoco da lei est no fato de utilizar a expresso substituindo, quando na verdade o adquirente est sucedendo o alienante. Para que haja sucesso inter vivos na relao processual, necessrio:
admissibilidade por disposio legal (art. 41, CPC); vontade da parte contrria (art. 42, 1., CPC).
J no caso de sucesso mortis causa, a vontade da parte contrria irrelevante (art. 43, CPC).
7.2. Procuradores A capacidade postulatria tambm vem disciplinada nos arts. 42 e 45 do CPC, podendo ser tambm procuradores das partes. A parte pode revogar o
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mandato, mas precisa constituir outro patrono. Da mesma forma, o advogado que renuncia, deve evitar prejuzo e continuar representante por, pelo menos, dez dias, at que seja constitudo outro procurador.
8. LITISCONSRCIO
a pluralidade de partes. um dos fenmenos processuais mais comuns, tanto no plo ativo quanto no plo passivo. Havendo pluralidade de rus, o litisconsrcio passivo; de autores, o litisconsrcio ativo. Se h pluralidade de rus e autores, o litisconsrcio misto. O primeiro motivo que leva existncia do litisconsrcio a economia processual. Admite-se tambm o litisconsrcio para evitar as decises conflitantes.
8.1. Classificao 8.1.1. Quanto formao
Litisconsrcio necessrio: existem algumas situaes em que o litisconsrcio deve ser formado obrigatoriamente. No h nenhuma opo das partes em formar ou no o litisconsrcio.
Litisconsrcio
facultativo: no obrigatrio, formando-se o
litisconsrcio pela opo do autor, ou seja, ser o autor quem ir decidir se ser formado o litisconsrcio.
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8.1.2. Quanto deciso
Litisconsrcio Unitrio: quando o Juiz deve, obrigatoriamente, proferir sentena igual para todos os litisconsortes. O Juiz no tem opo.
Litisconsrcio Simples: quando o Juiz pode optar por dar sentenas diferentes. O Juiz pode optar por proferir sentena igual para cada um dos litisconsortes.
8.2. Litisconsrcio Multitudinrio o litisconsrcio excessivo, tanto no plo ativo quanto no plo passivo. O CPC passou a permitir ao Juiz, no caso de litisconsrcio multitudinrio, reduzir o nmero de litigantes. Este nmero poder ser reduzido em duas situaes:
quando, pelo excesso do nmero de partes, houver prejuzo rpida soluo do litgio;
quando, pelo excesso do nmero de partes, houver prejuzo ao direito de defesa.
Presentes quaisquer dessas hipteses, o Juiz tem o poder de reduzir o nmero de litisconsortes. O entendimento absolutamente dominante no sentido de que o Juiz tem poderes para determinar de ofcio o desmembramento do processo, a reduo do nmero de litigantes. H um entendimento minoritrio, sustentado pelo Prof. Nelson Nery Jnior, segundo o qual, se houver prejuzo rpida soluo do litgio, o Juiz poder determinar de ofcio a reduo do nmero de litisconsortes, visto ser de
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interesse pblico; entretanto, havendo prejuzo do direito de defesa, o Juiz no pode reduzir o nmero de litisconsortes de ofcio, tendo em vista no haver interesse pblico. Verificado o nmero excessivo, o Juiz dever determinar o
desmembramento do processo, no havendo extino do processo para nenhuma das partes. Este desmembramento ser feito observando-se o caso concreto. S poder haver o desmembramento quando houver litisconsrcio facultativo, e quem arcar com as custas do desmembramento ser a parte que criou o litisconsrcio multitudinrio (sempre o autor). Se o Juiz no determinar o desmembramento do processo, cabe ao ru formular o pedido de desmembramento. O ru deve formular este requerimento no prazo da contestao. No caso de vrios rus, basta que um deles requeira o desmembramento. O requerimento de desmembramento interrompe o prazo para o oferecimento da contestao, ou seja, o ru receber de volta o prazo para a contestao na integralidade. O prazo ficar interrompido at o momento em que o ru for intimado da deciso do Juiz, desmembrando ou no o processo. Esse requerimento, ainda que seja feito por apenas um dos ru, interrompe o prazo para todos os outros rus. Caso o requerimento de desmembramento seja abusivo, percebendo o Juiz que o ru agiu de m-f, interrompe-se o prazo, mas aplica-se as penas da litigncia de m-f.
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8.3. Litisconsrcio Facultativo Para que haja um litisconsrcio facultativo, deve haver entre os litisconsortes um mnimo de relao, de semelhana. O art. 46 do CPC traz os requisitos para que se forme um litisconsrcio facultativo:
Quando houver comunho de direitos e obrigaes: uma forma de cuidar das hipteses de solidariedade, ou seja, haver litisconsrcio facultativo quando houver solidariedade (ex.: A credor e B, C e D so devedores solidrios; A pode ingressar com cobrana tanto contra cada um, separadamente, ou contra os trs).
Quando houver identidade de fundamentos de fato ou de direito: causa de pedir, ou seja, quando duas pessoas desejarem mover uma ao com o mesmo fundamento, podero optar por ingressar com a ao conjunta ou separadamente.
Quando houver conexo: a conexo inclui a identidade de pedido e a identidade de causa de pedir. Ento no haveria necessidade da clusula b.
Quando houver afinidade por um ponto de fato ou direito: situaes afins so aquelas que possuem alguma semelhana. A expresso afinidade utilizada pelo legislador no uma expresso exata. Essa expresso vaga foi utilizada propositalmente para que se permita ao Juiz uma certa margem de liberdade para verificar se h ou no similitude que permita a formao do litisconsrcio.
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8.4. Litisconsrcio Necessrio Existem certas situaes que em que o litisconsrcio necessrio por fora de lei, ou seja, existe um dispositivo em lei que determina que se forme o litisconsrcio (ex.: plo passivo em ao de usucapio etc.). Existem outras situaes em que o litisconsrcio necessrio, ainda que no exista lei determinando sua formao. H certas situaes em que existe uma nica relao jurdica que pertence a mais de uma pessoa (ex.: o casamento uma relao jurdica que pertence a, no mnimo, duas pessoas). Quando h uma relao jurdica que pertena a duas ou mais pessoas, qualquer ao que envolva essa relao jurdica dever, obrigatoriamente, formar um litisconsrcio necessrio, ainda que no disposto em lei (ex.: se o MP entrar com uma anulao de casamento, obrigatoriamente haver um litisconsrcio necessrio no plo passivo). Ento, o litisconsrcio ser necessrio por duas razes:
por fora de lei; pela natureza da relao jurdica (relao jurdica nica que envolve mais de um interessado).
Quando o litisconsrcio for necessrio em razo da natureza da relao jurdica, alm de necessrio, ele ser, obrigatoriamente, unitrio (uma nica sentena para todos os litisconsortes). Somente poder haver litisconsrcio necessrio simples quando ele for necessrio por fora de lei. Havendo uma nica relao jurdica que envolva mais de um interessado, se sobreviesse uma lei autorizando que apenas um deles defendesse a relao jurdica (legitimao extraordinria ou substituio
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processual), estaria criando um litisconsrcio facultativo, mas ainda unitrio, visto que a relao jurdica nica. Ento, conclui-se que, no campo da normalidade, quando h uma relao jurdica que pertena a vrias pessoas, formar-se- um litisconsrcio necessrio. Entretanto, excepcionalmente, quando houver autorizao expressa em lei (legitimao extraordinria ou substituio processual), poder se formar um litisconsrcio facultativo. Nos dois casos haver, sempre, um litisconsrcio unitrio (a sentena deve ser a mesma para todos os litisconsortes). Quando h legitimao extraordinria ou substituio processual, os litisconsortes que no ingressaram com a ao, podero ingressar no processo, posteriormente, como assistentes litisconsorciais. Quando houver um litisconsrcio necessrio no plo passivo e o autor no incluir um dos litisconsortes, o Juiz dever dar um prazo para que o autor emende a inicial no prazo de dez dias. Caso no haja a incluso do requerido faltante no plo passivo da ao, o Juiz dever indeferir a Petio Inicial. Entretanto, se houver um litisconsrcio necessrio no plo ativo e um dos autores se recusar a ajuizar a ao, haver uma grande discusso doutrinria sobre a possibilidade de for-lo a entrar com a ao. Uma parte, mais tradicional, da doutrina entende que no h como obrigar algum a propor uma ao, ento a ao estaria inviabilizada. Outros doutrinadores, no entanto, entendem que seria injusto inviabilizar a ao somente pelo fato de um dos litisconsortes necessrios no aceitar ingressar com a ao, visto que estaria impossibilitando que os outros tivessem acesso justia. Surge, ento, um problema prtico de como compelir o outro litisconsorte a ingressar em juzo. Existe um entendimento de que os
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litisconsortes necessrios ingressariam com a ao e indicariam o litisconsorte que no aceitou ingressar, requerendo a citao deste para integrar a relao processual. Desta forma no se impede que os litisconsortes tenham acesso justia.
8.5. Regime do Litisconsrcio No relevante, para o regime do litisconsrcio, a classificao do litisconsrcio em necessrio ou facultativo. Para definir o regime do litisconsrcio, deve-se saber, em primeiro lugar, se o litisconsrcio simples ou unitrio. Se o litisconsrcio simples, a priori, o regime de independncia, ou seja, os atos praticados por um dos litisconsortes no afetaro o outro. Entretanto, no caso de litisconsrcio simples, se a contestao de um dos litisconsortes for comum ao outro, e caso um dos litisconsortes permanea revel, a contestao daquele ir aproveitar a este, ou seja, os atos praticados por um dos litisconsortes afetaro o outro. Se o litisconsrcio for unitrio, no pode haver entre eles o regime da independncia, visto que a sentena, ao final, dever ser a mesma para todos; ento, os atos praticados por um dos litisconsortes afetam os outros. No caso de uma confisso em litisconsrcio unitrio, ela no atingir os demais litisconsortes. Os atos benficos (contestao, apelao etc.) afetam os demais litisconsortes. Entretanto, quando o ato for prejudicial (ex.: confisso), no poder afetar os demais litisconsortes, visto que ningum pode ser prejudicado por ato que no praticou. No caso de litisconsrcio unitrio, se houver confisso de somente um dos litisconsortes, a confisso ser ineficaz, visto que no poder atingir os demais e a sentena dever ser igual para todos.
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O ato prejudicial, que no for praticado por todos os litisconsortes, ser sempre ineficaz, visto no poder atingir aqueles que no o praticaram.
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1. INTERVENO DE TERCEIROS
So cinco as hipteses de interveno de terceiros previstas no CPC: assistncia, denunciao da lide, oposio, chamamento ao processo e nomeao autoria.
1.1. Assistncia Foi inserida fora do captulo destinado interveno de terceiros. A concluso da doutrina unnime de que foi um equvoco do legislador deixla fora do captulo destinado interveno de terceiros.
1.1.1. Assistncia simples Assistente Simples aquele que tem interesse jurdico que a sentena seja favorvel a uma das partes. Ento, o assistente simples no algum indiferente ao processo. No basta que haja o interesse meramente econmico, deve haver o interesse jurdico. Para saber se o terceiro interessado ter interesse jurdico na ao, devese responder trs perguntas:
Terceiro possui relao jurdica com uma das partes? Esta relao jurdica diversa da que est sendo discutida?
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Resultado da ao afeta a relao jurdica entre o terceiro e a parte?
a) 1. exemplo A celebrou com B contrato de locao, e B celebrou com C um contrato de sublocao. Num determinado momento, A move contra B uma ao de despejo. Decretado o despejo, o contrato entre B e C ser prejudicado (contrato derivado). Neste caso, as trs perguntas so respondidas afirmativamente, ento, C poder ingressar como assistente na ao de despejo movida por A contra B.
b) 2. exemplo A credor de B. A move contra B uma ao de cobrana. B tem uma segunda dvida para com C. Neste caso, B tem dois credores, A e C. Movida esta ao de cobrana, para o credor C ser mais vantajoso que esta ao seja julgada improcedente. C poder ingressar na ao como assistente? As duas primeiras perguntas so respondidas afirmativamente. Entretanto, o resultado da ao no afeta a relao jurdica entre B e C, havendo um interesse meramente econmico. Ento, neste caso, C no poder requerer seu ingresso como Assistente desta ao (no h interesse jurdico).
c) 3. exemplo A vtima de acidente de trnsito e move ao contra o causador do acidente, B, que possui um contrato com a seguradora C (B no caso de procedncia da ao ter direito de regresso em relao C). C quer que a ao
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seja julgada improcedente para no haver o direito de regresso. Neste caso, se a ao for julgada procedente, B ter direito de regresso; se a ao for julgada improcedente, B no ter direito de regresso. Ento C poder ingressar como assistente.
d) 4. exemplo A credor que move ao contra fiador B, deixando de fora o devedor principal, C. O devedor principal poder ingressar como assistente pelos mesmos motivos do 3. exemplo.
O assistente simples deve possuir uma relao jurdica com uma das partes - esta relao jurdica deve ser diversa da que estiver sendo discutida - e o resultado da ao deve afetar a sua relao jurdica com uma das partes do processo. O assistente simples tem uma atuao subordinada, ou seja, no pode praticar nenhum ato que contrarie a vontade do assistido. E ainda, no pode ser atingido pela coisa julgada, visto no ser titular do direito que est sendo discutido. Entretanto, o assistente simples sofre os efeitos da justia, da deciso se efetivamente ingressou no processo como tal. Isto significa que o assistente simples, em nenhum outro processo, poder discutir os fundamentos da sentena. Contudo, o assistente simples no ser atingido pela justia, da deciso se ele ingressou em uma fase muito adiantada do processo ou se o assistido impediu ou tolheu a efetiva participao do assistente.
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1.1.2. Assistente litisconsorcial Assistncia litisconsorcial s pode ocorrer se previamente ocorrer o fenmeno da legitimao extraordinria ou substituio processual. A pessoa que pode ingressar no processo como assistente litisconsorcial aquela que tem a qualidade de substitudo processual (aquele que no parte no processo, mas titular do direito). A partir do momento que ingressa no processo, o assistente litisconsorcial ter os mesmos poderes de um litisconsorte, tendo em vista que o assistente litisconsorcial o prprio titular do direito que est sendo discutido. O assistente litisconsorcial ser atingido pela coisa julgada material, tendo em vista que possui a qualidade de substitudo processual, ou seja, o assistente litisconsorcial no atingido pela coisa julgada pelo fato de ter intervindo no processo como assistente, mas sim pelo fato de ser titular do direito que est sendo discutido.
1.2. Denunciao da Lide Tem natureza jurdica de verdadeira ao do denunciante contra o denunciado. So duas aes em um s processo. Existe, tambm, a denunciao da lide feita pelo autor. Todas as hipteses de denunciao da lide esto associadas ao direito de regresso. As hipteses de cabimento esto descritas no art. 70 do CPC e este rol taxativo.
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1.2.1. Quando houver evico (inc. I) Evico um instituto de direito civil, especificamente da parte dos contratos onerosos no direito das obrigaes. Existe quando uma pessoa adquire um bem e perde este bem pelo fato de ele pertencer a um terceiro que no o vendedor. A pessoa que adquire o bem tem direito de regresso em face ao vendedor. So sempre trs personagens: o vendedor; o comprador crdulo e o verdadeiro proprietrio do bem. O verdadeiro proprietrio move uma ao contra o comprador. Este denuncia o vendedor. Somente haver direito de regresso se esta ao for julgada procedente e o comprador tiver que devolver o bem ao verdadeiro proprietrio. Pode h aver a denunciao da lide pelo autor no caso de o comprador adquirir um bem de algum que j no mais proprietrio (caso o bem esteja usucapido, por exemplo). Neste caso, o comprador ingressa com uma ao reivindicatria contra o terceiro que est na posse do imvel e denuncia o vendedor para que, ao final caso a ao seja julgada improcedente , possa exercer o direito de regresso contra ele. Se o vendedor estiver de boa-f, ter a obrigao de devolver o dinheiro ao comprador; se estiver de m-f, alm de devolver o dinheiro, dever pagar uma indenizao por perdas e danos.
1.2.2. Do possuidor direto ao possuidor indireto ou proprietrio (inc. II) A posse se desmembra sempre que houver um contrato ou um direito real sobre coisa alheia, pelo qual h a entrega temporria de um bem (ex.: contrato de locao, usufruto, etc.).
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Podem ocorrer situaes em que o possuidor indireto no ser o proprietrio, visto que a posse poder se desmembrar vrias vezes (ex.: A proprietrio de um imvel e d este imvel em usufruto a B; este loca o imvel a C. Neste caso, C possuidor direito do imvel, e A e B sero possuidores indiretos, sendo que B no proprietrio do imvel). Cabe, ento, denunciao da lide do possuidor direto contra o possuidor indireto ou o proprietrio. O possuidor direto ter direito de regresso (ex.: A loca um apartamento a B; o apartamento tem um vazamento que inunda o apartamento vizinho que pertence a C. Este ingressa com uma ao contra B para receber indenizao pelos danos obtidos. B denuncia A para que possa, caso a ao seja julgada procedente, exercer seu direito de regresso.
1.2.3. Quando houver direito de regresso por contrato ou lei
por contrato: ocorre, por exemplo, nos casos de seguro contra terceiros. O segurado denuncia a seguradora para que possa exercer seu direito de regresso.
por lei: ocorre, por exemplo, no caso de patro que responde pelos atos de seu empregado, deve denunciar o empregado para que possa exercer seu direito de regresso.
Quando a denunciao da lide estiver fundada no inc. III, tem-se formado uma corrente doutrinria que entende que o Juiz no deve deferir a denunciao da lide quando ela introduzir um fundamento novo demanda. Este fundamento novo deve ser aquele que alonga o processo, tendo em vista
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haver necessidade de produo de prova que ir prejudicar a vtima pelo retardamento do processo. O entendimento majoritrio de que a denunciao da lide somente obrigatria na hiptese de evico sob pena de perda do direito de regresso. Evico um instituto de direito material; o art. 1.116 do CC dispe que, se houver evico, o evicto dever fazer a denunciao da lide. Portanto, a hiptese de evico da denunciao da lide considerada obrigatria.
a) Procedimento da denunciao da lide
Denunciao da lide feita pelo ru: o momento adequado para que o ru faa a denunciao da lide no prazo da contestao (no prazo da contestao significa junto com a contestao). A denunciao da lide deve ser apresentada simultaneamente com a contestao, sob pena de precluso, podendo ser apresentada na prpria contestao ou em pea autnoma, devendo ser fundamentada. Se o Juiz entende que no caso de denunciao da lide, ele indefere de plano; o recurso cabvel, neste caso, o agravo de instrumento. Se o Juiz deferir a denunciao da lide, determinar que o denunciado seja citado para oferecer contestao. Alm de o denunciado contestar a denunciao da lide, nada obsta que tambm conteste a petio inicial, tendo em vista ter interesse em que a ao seja julgada improcedente. Quando o denunciado citado e vem ao processo, o denunciante e o denunciado sero considerados pela parte contrria como litisconsortes. Entretanto o Cdigo foi impreciso, visto que com a relao que se forma no caso de denunciao da lide, o denunciado seria assistente simples. O STJ proferiu um entendimento de que deve-se interpretar gramaticalmente
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a letra da lei, ento o denunciado ser considerado um litisconsorte, tendo direito ao prazo em dobro para contestar.
Denunciao da lide feita pelo autor: quando a denunciao da lide feita pelo autor, deve ser feita na prpria petio inicial, o que implicar no seguinte: haver uma nica petio inicial, na qual sero veiculadas duas aes (ao principal e denunciao da lide). Se a petio inicial estiver em termos, o Juiz dever mandar citar tanto o ru quanto o denunciado. Deferida a denunciao da lide, o denunciante e o denunciado sero considerados como litisconsortes perante o ru. Ento o denunciado ser co-autor, possuindo poderes para aditar a petio inicial. Por este motivo, ele dever ser citado para manifestar-se nos autos antes da citao do ru.
Denunciao sucessiva: Exemplo: A compra uma linha telefnica da empresa B. Certo tempo depois a empresa B abre falncia e os efeitos retroagem data da compra efetuada (termo legal da quebra); a compra efetuada por A considerada, portanto, ineficaz. Entretanto, antes da falncia, A teria transferido a linha para C, que transferiu para D, que transferiu para E. O sndico da massa falida move uma ao contra E para reaver a linha telefnica. E deve fazer denunciao da lide a D que far denunciao da lide a C que far denunciao da lide a A que dever habilitar o crdito para receber da empresa B.
1.3. Chamamento ao Processo O chamamento ao processo, como a denunciao da lide, est relacionado ao direito de regresso. Entretanto, o chamamento ao processo
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mais especfico, cabendo apenas quando houver direito de regresso proveniente de fianas ou solidariedade. Sempre que houver solidariedade, aquele que pagou a dvida integralmente somente poder cobrar dos demais as respectivas quotas.
1.3.1. Fiana Se o fiador no faz o chamamento ao processo, ele no perde o direito de regresso. A vantagem de o fiador chamar o devedor ao processo do ponto de vista de economia processual, visto que exercer o direito de regresso no mesmo processo. Na execuo da sentena condenatria, se o fiador tiver chamado ao processo o devedor, ter beneficio de ordem, ou seja, poder exigir que sejam penhorados os bens do devedor antes dos deles.
1.3.2. Solidariedade O chamamento ao processo traz a possibilidade de o ru interferir no plo passivo, o que causou grande problema quanto ao assunto, pois quem escolhe o ru em uma ao o autor da mesma na petio inicial. Uma primeira posio entende que, se o ru chama terceiros ao processo, estes terceiros no integram o plo passivo da ao, ou seja, o autor no ter uma relao jurdica com os terceiros chamados. Ento, se a ao for julgada procedente, o autor somente poder executar o ru, e este, ao final, poder cobrar dos terceiros o que foi pago ao autor. Uma segunda corrente entende que os terceiros chamados integram o plo passivo na qualidade de co-rus, havendo uma relao jurdica direta
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entre o autor e os terceiros chamados. Ento, se a ao for julgada procedente, o autor poder executar tanto o ru quanto os terceiros chamados ao processo. O CPC adotou esta segunda corrente, permitindo que o ru traga ao processo terceiros que no foram acionados pelo autor. Para o autor da ao, esta segunda corrente mais benfica, visto que d ao autor a possibilidade de atingir os bens do ru e dos terceiros. O chamamento ao processo dever ser feito na contestao oferecida pelo ru. Se o Juiz defere o chamamento ao processo, os chamados devero ser citados. possvel o chamamento sucessivo.
1.4. Oposio A oposio uma forma de interveno espontnea de terceiros, ou seja, o terceiro vem ao processo por iniciativa prpria. Na oposio, o terceiro surge alegando que o objeto litigioso no pertence nem ao ru nem ao autor, mas sim a ele prprio. O que o terceiro opoente deseja o objeto litigioso, que ser disputado no somente pelo autor e pelo ru, mas tambm pelo opoente. A oposio sempre prejudicial ao principal, visto que o resultado da oposio afeta no resultado da ao principal. Se o Juiz acolhe a oposio, ele no poder acolher a ao principal, sob pena de haver uma sentena conflitante. A oposio uma forma de interveno de terceiros que possui natureza jurdica de ao, o que significa que, havendo oposio, haver duas aes. Na ao principal, figura no plo ativo o autor e no plo passivo o ru. Na oposio, o opoente figura no plo ativo e o autor e o ru da ao principal figuram no plo passivo, formando um litisconsrcio necessrio.
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Cabe a oposio se o processo principal estiver entre a fase de citao e a fase de sentena, o que significa dizer que no cabe mais oposio se o processo principal estiver em fase de recurso. O procedimento da oposio variar conforme a fase em que esteja a ao principal, no tendo um procedimento nico:
entre a citao e antes do incio da audincia de instruo: se a oposio ajuizada nesta fase, no se formar um novo processo, utilizando-se o mesmo processo da ao principal. Tm-se, ento, um nico processo para duas aes;
entre a audincia de instruo e a sentena: se a oposio for ajuizada nesta fase, haver a criao de um processo autnomo. Temse, ento, dois processos e duas aes (a oposio deve ser distribuda por dependncia).
P.: Ajuizada uma oposio, o Juiz entendendo descabida indefere de plano. Neste caso, qual o recurso cabvel? R.: Depende da fase em que a oposio foi interposta. Se foi ajuizada no procedimento a, no se forma um novo processo e, portanto, o recurso cabvel ser o agravo de instrumento; se foi ajuizada no procedimento b, forma-se novo processo e o recurso cabvel ser a apelao. No procedimento a, a sentena ser formalmente nica; entretanto, devido a relao de prejudicialidade entre a oposio e a ao principal, dever o Juiz apreciar a oposio antes da ao principal. Se a oposio foi proposta antes da audincia, o Juiz julga primeiro a oposio e em seguida julga a ao principal numa nica sentena. Caso a
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oposio for ajuizada aps a audincia, o processo principal estar numa fase mais adiantada que a oposio. Do ponto de vista lgico, a oposio deveria ser julgada antes do processo principal, entretanto este estar em fase final e aquele estar em fase inicial. O CPC trouxe uma soluo parcial: o Juiz deveria suspender o processo principal para permitir que a oposio tenha a possibilidade de chegar mesma fase da ao principal. Entretanto, o Cdigo estabeleceu um limite de, no mximo, 90 dias para a suspenso do processo principal. Esse prazo de 90 dias dado pelo legislador, muito provavelmente, no ser suficiente para a oposio chegar mesma fase da ao principal. Chegase, ento a maior dificuldade da oposio. Se acontecer de a oposio no chegar mesma fase da ao principal no prazo dos 90 dias, o Juiz dever proferir sentena na ao principal, ainda que no tenha sido julgada a oposio (situao extraordinria). Sendo julgada a ao principal, a disputa na oposio ficar entre o terceiro que a ajuizou e aquele que ganhou a ao principal. Exemplo: A move ao contra B. C ajuza uma oposio aps a audincia. Os 90 dias previsto no CPC no so suficientes para que a oposio chegasse mesma fase da principal e o Juiz dever julgar a ao principal antes da oposio. Podem ocorrer algumas situaes:
Juiz julga procedente a ao principal e improcedente a oposio: neste caso A ter direito ao objeto do litgio;
Juiz julga improcedente a ao principal e improcedente a oposio: neste caso B teria direito ao objeto do litgio;
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Havendo desistncia da ao principal, a oposio prossegue com o terceiro no plo ativo e com o ru da ao principal no plo passivo da oposio.
O CPC tem um artigo expresso que dispe que, havendo oposio, os opostos devidamente citados tero o prazo de 15 dias para contestar. H, ento, uma exceo regra geral de que, quando houver um litisconsrcio contra advogados diferentes, o prazo ser em dobro. Entretanto, deve-se deixar claro que o CPC excepciona a regra geral to somente para o caso de contestao; portanto, os prazos para quaisquer outros atos processuais sero em dobro.
1.5. Nomeao Autoria uma interveno de terceiros provocada pelo ru. A nomeao autoria s cabe numa hiptese especfica, por este motivo raramente ocorre. O instrumento da nomeao autoria s se justifica devido dificuldade de se destinguir posse e deteno. Portanto, a nomeao autoria est restrita ao problema de posse e de deteno. A nomeao autoria existe quando se move uma ao equivocadamente contra quem mero detentor. Exemplo: A proprietrio de um terreno. B invade este terreno e coloca um empregado seu (C) para tomar conta do terreno. A descobre a invaso e interpe a ao contra C (que est com a deteno do terreno). C parte ilegtima na ao (visto ser mero detentor), ento dever fazer a nomeao autoria em face de B, que o legtimo possuidor. A nomeao autoria serve para que se resolva o problema, a ilegitimidade da ao, devido confuso que o autor possa vir a fazer em
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relao posse e deteno. O CPC dispe que a nomeao autoria obrigatria, ou seja, o ru est obrigado a fazer a nomeao autoria sob pena de responder por perdas e danos. A nomeao autoria a nica espcie de interveno de terceiros que precisa ser aceita, ou seja, existe a possibilidade de que a nomeao autoria seja rejeitada pela parte. Possui esta caracterstica, tendo em vista que, se a nomeao autoria for acolhida, o ru originrio ser substitudo pelo ru nomeado. A nomeao autoria deve ser aceita pelo autor e pelo nomeado. O prazo que o mero detentor tem para fazer a nomeao autoria o mesmo da contestao (15 dias no procedimento ordinrio). No cabe nomeao autoria no procedimento sumrio. O detentor pode fazer a nomeao autoria no prazo da contestao, mas no h necessidade de contestar neste prazo, visto que, se a nomeao autoria for aceita, ele sair do plo passivo; e se a nomeao autoria for rejeitada, ele ter seu prazo devolvido. Apresentada a nomeao autoria, o Juiz deve intimar o autor que dever se manifestar acerca da aceitao ou no (prazo de 5 dias). Se o autor recusar a nomeao autoria e for comprovado que o ru originrio parte ilegtima, o processo ser extinto sem julgamento do mrito. O silncio do autor na nomeao autoria significa a aceitao da nomeao por parte do autor. Se o autor aceitar a nomeao, o Juiz determinar que o nomeado seja citado. Citado, o nomeado tem a possibilidade de aceitar ou recusar a nomeao autoria no prazo para contestao (15 dias). Se ele aceitar, dever apresentar conjuntamente a contestao. Se, nesses 15 dias, ele silenciar, presume-se a aceitao da nomeao autoria e ser considerado revel.
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Se o nomeado recusa a nomeao, a ao continur correndo contra o ru originrio (a nomeao fica sem efeito), havendo o risco de o processo ser julgado extinto sem julgamento do mrito. Entretanto, se o nomeado recusar indevidamente a nomeao autoria, ele dever arcar com perdas e danos. Se a nomeao autoria for recusada, seja pelo autor, seja pelo nomeado, a ao continuar a correr contra o ru originrio e a ele ser devolvido, na ntegra, o prazo para contestao.
2. DA PETIO INICIAL
Petio inicial o ato por meio do qual se solicita a tutela jurisdicional. Por meio de petio inicial est sendo exercido o direito de ao.
2.1. Caracterstica
o ato que quebra a inrcia da jurisdio. o ato que delimita a extenso da tutela jurisdicional (arts. 128 e 460, CPC).
2.2. Efeitos As regras de competncia so aquelas que prevalecem no momento da distribuio da petio inicial (perpetuao da jurisdio).
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A ao considera-se proposta no momento que a petio inicial apresentada. Em relao ao ru, a ao s produzir efeitos no momento da citao; no entanto, a lei prestigia a data do ajuizamento da ao para efeitos de contagem. Portanto, a partir da citao do ru, a interrupo da prescrio retroage data da distribuio da petio inicial.
2.3. Requisitos
Indicao da autoridade judicial (endereamento). Nome e qualificao das partes: em primeiro lugar, a qualificao correta cuida do problema de homonmia, para que uma terceira pessoa no seja prejudicada com os efeitos do ajuizamento da ao. Entretanto, a qualificao do ru no obrigatria, devido ao fato de que, em certas ocasies, o autor poder no saber a identificao correta do ru. Os arts. 907 e 942 do CPC prevem dois casos em que os rus no precisam ser identificados por no se conhecer sua existncia.
Fatos e fundamentos jurdicos do pedido (causa de pedir): o que interessa para o sistema jurdico brasileiro so os fatos em concreto narrados, o conjunto de fatos narrados pelo autor. O Juiz sentenciar exclusivamente sobre os fatos narrados na petio inicial. O CPC probe que a causa de pedir e o pedido sejam alterados aps a citao do ru.
Pedido: objeto imediato (provimento jurisdicional) e objeto mediato (bem da vida).

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Valor da causa: toda causa deve ter valor certo, ainda que no tenha contedo econmico estimado (art. 258 do CPC). Havendo um contedo econmico, o valor da causa deve-se espelhar nele. Duas correntes versam sobre a impugnao ao valor da causa: simplista, onde somente o ru poder impugnar o valor da causa; e hbrida, onde, alm do ru, o Juiz poder, de ofcio, ordenar que o autor modifique o valor da causa nos casos em que a lei expressa qual ele ser (ex.: art. 259 da Lei das Locaes). O valor da causa tem trs aspectos: fiscal (o valor da causa determina o recolhimento das custas); interferncia na fixao de competncia (dependendo do valor da causa, o processo poder correr na Justia Comum ou nos Juizados Especiais); fixa o rito (ordinrio ou sumrio art. 275, I, do CPC). O pedido afeta o valor da causa, visto que este diretamente influenciado pelo objeto.
Protesto por provas: no procedimento ordinrio no to importante. No entanto, no procedimento sumrio, deve-se apresentar rol de testemunhas, quesitos (se houver percia) e indicar assistente tcnico. A jurisprudncia tem sido benevolente quanto a estes aspectos, tendo em vista a impossibilidade de se prever o que ser alegado em contestao e os contornos da lide.
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3. PEDIDO (ART. 286 DO CPC)
O pedido deve ser certo e determinado, ou seja, o autor deve expor qual a soluo que ele acha acertada e o Juiz a acolher ou no. Ainda, o objeto da providncia dever ser definido, por exemplo, se est se requerendo uma declarao, deve-se definir qual a declarao; se est se requerendo uma soma em dinheiro, deve-se definir o quanto se requer. Existem, no entanto, algumas excees em que a lei admite pedido genrico, quais sejam:
quando se fala em universalidade de bens sem que seja possvel se definir quais bens constituem esta universalidade (ex.: herana, massa falida etc.);
nos casos de atos ilcitos, quando no for possvel estabelecer a conseqncia definitiva destes atos (ex.: acidente de carro sem que a vtima tenha se curado completamente);
quando o valor final da condenao dependa de um ato final do ru (ex.: na ao de prestao de contas).
O pedido tem um contedo explcito e um contedo implcito. O contedo explcito o mediato e o imediato. O contedo implcito so os elementos que consideram-se includos no pedido mesmo que o autor no chegue a mencion-lo, ou seja, os pedidos implcitos so considerados integrantes do pedido principal (ex.: honorrios advocatcios, correo monetria, prestaes vincendas etc.).
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Pode acontecer de existir mais de um pedido dentro de um nico processo. essa hiptese, d-se o nome de cumulao, que pode ocorrer de duas formas: subjetiva e objetiva.
3.1 Cumulao Subjetiva (Litisconsrcio) So diversos pedidos feitos por sujeitos diferentes dentro de um mesmo processo. Esta multiplicidade de pedidos deriva do fato de existir mais de um pedido devido existncia de mais de um sujeito fazendo ou sofrendo tais pedidos.
3.2. Cumulao Objetiva Quando o autor cumula vrios pedidos contra o ru. Esta cumulao poder ser:
Prpria ou em sentido estrito: modalidade de cumulao onde o autor formula vrios pedidos e espera que todos eles sejam acolhidos. Pode ser: simples: quando cada pedido for autnomo em relao ao outro, ou seja, a apreciao de cada pedido no interfere no julgamento do outro; sucessiva: haver necessidade de uma coerncia lgica das decises do Juiz, existindo uma interligao entre os pedidos, ou seja, o acolhimento de um segundo pedido ter, necessariamente, influncia no primeiro pedido (ex.: investigao de paternidade
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cumulada com pedido de alimentos. Se o Juiz no reconhecer a filiao, no ter sentido acolher o pedido de alimentos).
Imprpria ou em sentido lato: modalidade de cumulao onde o autor formula vrios pedidos, mas no espera que todos eles sejam acolhidos. So os casos de: pedidos alternativos: quando o autor se encontra diante de uma obrigao alternativa, ou seja, o devedor se exonerar pelo cumprimento de uma das opes existentes; cumulao eventual: quando o autor faz um segundo pedido visando a preveno para eventual improcedncia do primeiro pedido.
Os requisitos para que possa haver cumulao objetiva esto previstos no art. 292, 1., do CPC e so:
compatibilidade: deve haver compatibilidade entre os pedidos para que haja coerncia na sentena;
igualdade de competncia: todos os pedidos devem ser da competncia do mesmo juzo;
adequao de procedimento: o procedimento deve ser o mesmo para todos os pedidos.
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3.3. Deferimento ou Indeferimento da Petio Inicial Para que o Juiz d o provimento jurisdicional, h necessidade do preenchimento dos requisitos condio da ao e pressupostos processuais. Se o Juiz puder verificar a inexistncia destes requisitos nos primeiros momentos do processo, ou mandar que se corrija o erro ou extinguira o processo sem julgamento do mrito. Se o Juiz verificar que a petio inicial est em ordem, as condies da ao esto presentes e os pressupostos processuais esto preenchidos, determinar a citao do ru (art. 285 do CPC). Com essa determinao, podese afirmar que o Juiz est deferindo a petio inicial. A petio inicial poder apresentar dois tipos distintos de vcios:
insanveis: se os vcios no forem passveis de correo, a petio inicial ser indeferida por meio de sentena, extinguindo o processo sem julgamento do mrito. Contra essa sentena cabe recurso de apelao (art. 296 do CPC). De posse da apelao, o Juiz ter a possibilidade de retratar-se da sentena que indeferiu a inicial. Esse Juzo de Retratao obrigatrio, visto que a faculdade que o art. 296 dispe quanto a retratao ou no. No entanto, o Juiz dever, obrigatoriamente, examinar a apelao para verificar se ir ou no retratar-se;
sanveis: quando o vcio for sanvel, o Juiz obrigado a dar a oportunidade para que o autor corrija o erro, ou seja, o Juiz no poder indeferir de plano, sendo obrigado a dar um prazo de 10 dias para que o autor regularize a petio inicial (ex.: falta do valor da causa, falta de documentos etc.). Este prazo, disposto no art. 284 do
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CPC, no peremptrio, podendo o Juiz prorrog-lo se achar que seria apropriado. O autor, ao final do prazo, ou apresentar a emenda da inicial ou no. Se o erro for corrigido, tem-se uma petio inicial apta, seguindo-se o processo regularmente. Se no for corrigido, a petio inicial ser indeferida, extinguindo-se o processo sem julgamento do mrito. Se o Juiz declarar a petio inicial inepta, aps a apresentao da contestao do ru, no ser indeferimento da inicial, mas sim a extino do processo sem julgamento, no sendo analisado pelo art. 286 do CPC.
4. CITAO
4.1. Conceito Conforme o art. 213 do CPC, a citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender. Visa assegurar o direito a ampla defesa do art. 5., LV, da CF. impossvel a existncia da relao jurdico-processual sem a realizao da citao, porque nenhum efeito surgir da sentena sem ampla defesa e contraditrio. A bilateralidade fundamental para uma sentena de mrito. O prprio art. 214 determina que indispensvel a citao do ru para a validade do processo.
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4.2. Efeitos da Citao De acordo com o art. 219 do CPC, temos os seguintes efeitos:
Preveno do Juzo: a fixao da competncia para que um nico juzo decida demandas conexas ou continentes. Caso ocorra preveno entre juzos da mesma comarca, aquele que primeiro despachou atrair os outros feitos para deciso conjunta (art. 106 do CPC). Caso sejam demandas que tramitem em comarcas diferentes, aquele que primeiro cita, chamar os outros feitos para deciso conjunta (art. 219 do CPC);
Litispendncia: aqui significa uma lide pendente. Existe um processo em curso e a parte ingressa com outra ao preexistindo um outro processo (art. 301, 3., do CPC);
Faz litigiosa a coisa: com a citao vlida, o bem jurdico passa a ser litigioso, devendo se submeter a uma deciso. Por conseguinte, a litigiosidade faz com que as partes mantenham a coisa no estado em que se encontra, no momento da citao vlida. Qualquer alterao ilegal no estado da coisa considerado um atentado (art. 879, III, do CPC), podendo gerar indenizao;
Constitui em mora: a citao constitui em mora o devedor nas obrigaes sem vencimento certo. Portanto, temos um efeito material em um instituto processual;
Interrompe a prescrio: caso a parte promova a citao do ru nos dez dias subsequentes ao despacho (art. 219, 2. e 3., do CPC), cessa a contagem da prescrio e o prazo volta ao seu incio. Porm, se ocorrer fora desse prazo de dez dias da ordem do Juiz, ainda assim paralisa a contagem do prazo prescricional, mas por fico no volta o
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prazo data da propositura da ao, sendo que, se j ocorreu a prescrio, no tem benefcio a parte.
4.3. Comparecimento Espontneo do Ru Conforme o art. 214, no seu 1., do CPC, o comparecimento espontneo do ru, supre a falta de citao. Alis, supre a falta e a nulidade. Portanto, se a parte, por outras vias, soube da existncia da demanda proposta e espontaneamente compareceu para responder, no poder alegar ausncia ou nulidade de citao. Caso o ru comparea apenas para alegar a nulidade e esta realmente exista, o Juiz dever declarar a nulidade e reiniciar o prazo de contagem de resposta a partir da intimao do despacho da nulidade.
4.4. Pessoalidade e Localidade De acordo com o art. 215 do CPC, far-se- citao pessoalmente ao ru. O ru menor impbere ser citado por intermdio de seu representante legal, e se o ru for menor pbere, tanto ele quanto o representante sero citados. vlida a citao feita a procurador com poderes especficos para receber citao. A citao pode ser feita em qualquer lugar que o ru seja encontrado, porm, preferencialmente no seu endereo. Existem algumas situaes em que a citao no pode ocorrer (art. 217 do CPC).
Na prtica de cultos religiosos;

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No dia do falecimento, ou nos sete dias subsequentes de parentes prximos do ru;
Noivos no dia do matrimnio, e nos trs dias subsequentes; Os doentes, enquanto grave o estado de sade. Caso a sade implique em demncia, o Juiz dever verificar se o indivduo j foi interditado. Caso j tenha sido, citar o curador, e, caso contrrio, aps aferio do problema nomear um curador ao ru para que promova a defesa.
4.5. Modalidades de Citao
Citao real pelo correio: a regra geral a citao pelo correio, a no ser nas aes de estado, quando o ru for incapaz ou pessoa jurdica de direito pblico. A citao ser feitta mediante AR.
Citao real por oficial de justia: em todos os casos em que seja inadequada a citao por correio ou quando esta for frustrada, dever a citao ser feita por mandado.
Citao ficta: aqui no existe certeza, mas suposio jurdica de que o ru tenha cincia do fato e que foi citado.
Citao ficta por edital: aqui o autor deve demonstrar que esgotou todas as hipteses para localizar o ru. Normalmente, o oficial de justia informa que o ru est em local incerto e no sabido.
Citao ficta com hora certa: a hiptese em que o oficial de justia por trs vezes no encontra o ru e suspeita que o mesmo est se ocultando. O oficial de justia, ento, informa a qualquer pessoa da
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famlia ou a qualquer vizinho que no dia imediato voltar a fim de efetuar a citao, na hora que designar.
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1. TUTELA ANTECIPADA
Regulada pelo art. 273 do CPC, uma espcie das chamadas tutelas de urgncia (tutela antecipada e tutela cautelar).
1.2. Diferena entre Tutela Antecipada e Tutela Cautelar Em toda ao judicial h sempre um pedido. O Juiz s atende ao pedido no final. A tutela antecipada consiste em atender ao que foi pedido antes do trmino da ao. Ao conceder a tutela antecipada, o Juiz satisfaz provisoriamente a pretenso do autor. Logo, a tutela antecipada tem sempre natureza satisfativa, ao contrrio do que ocorre com a tutela cautelar (que tem natureza meramente assecuratria), em que o Juiz jamais satisfaz aquilo que est sendo pedido. Aquele que pede uma tutela cautelar no deseja antecipar o que s ser concedido no fim. Mas, devido demora (at que o Juiz decida o processo), pode ser tarde demais; assim, a cautelar garantir a futura satisfao do direito. As liminares na ao cautelar s podem ter natureza cautelar. J a liminar no processo de conhecimento, antecipa-o. Logo, tem natureza de tutela antecipada. A tutela antecipada s passou a ser tratada pelo CPC a partir de 1994. Isso fez com que alguns doutrinadores afirmassem que a tutela antecipada foi criada no Brasil nesse perodo. Mas, antes de 1994, j havia previso de
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liminar com natureza de tutela antecipada (no com essa denominao) em situaes excepcionais, expressamente previstas em lei, para algumas aes de rito especial (ex.: alimentos provisrios). A inovao do art. 273 do CPC a extenso da tutela antecipada a qualquer tipo de ao.
1.3. Cognio Significa conhecimento. tudo aquilo que pode ser levado ao conhecimento do Juiz e por ele apreciado.
1.3.1. Classificao da cognio
Sob o ponto de vista horizontal:
plena: aquela em que no h limitao, por parte do legislador, das matrias que sero conhecidas pelo Juiz. Ex.: se a execuo fundada em ttulo extrajudicial, o devedor pode alegar em embargos qualquer matria lcita em defesa (art. 745 do CPC). Logo, a cognio plena;
parcial: aquela em que h limitao, por parte do legislador, das matrias que sero apreciadas pelo Juiz. Ex.: se a execuo fundada em ttulo judicial, o devedor no pode alegar em embargos qualquer matria de defesa (art. 741 do CPC). Logo, a cognio parcial. Na ao possessria, a cognio tambm parcial, j que no se pode discutir domnio (art. 923 do CPC).
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Do ponto de vista horizontal, o que se leva em considerao a extenso das matrias que podem ser alegadas pelas partes e apreciadas pelo Juiz.
Sob o ponto de vista vertical:
exauriente: aquela em que o Juiz decide com base na certeza do direito. Quando no couber recurso (coisa julgada), a deciso do Juiz de cognio exauriente;
superficial: as decises so proferidas com base em juzo de mera probabilidade. Essa espcie de cognio est sempre associada ao fenmeno da urgncia.
Do ponto de vista vertical, o que se leva em considerao o grau de profundidade das matrias alegadas e apreciadas. Durante muito tempo, no Brasil, vislumbrava-se somente a tutela cautelar como exemplo de cognio superficial. Hoje, aceita-se tambm a tutela antecipada (desde 1994).
1.4. Requisitos da Tutela Antecipada (Art. 273 do CPC) Prova inequvoca da verossimilhana das alegaes um requisito semelhante ao da tutela cautelar fumaa do bom direito (fumus boni juris). Mas a prova inequvoca mais intensa, at porque a tutela antecipada uma medida mais forte do que a tutela cautelar. O Juiz deve considerar as alegaes plausveis, provveis. Deve estar presente uma das duas situaes:
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perigo de prejuzo irreparvel ou de difcil reparao: nesse caso, fica muito semelhante tutela cautelar (periculum in mora);
abuso de direito de defesa ou manifesto intuito protelatrio do ru: tem quase um carter punitivo.
Na hora de conceder ou no a tutela antecipada, o Juiz deve se basear no princpio da proporcionalidade, ou seja, deve verificar as conseqncias da concesso ou no da tutela antecipada e apreciar a proporo entre elas. No pode haver risco de irreversibilidade do provimento. A tutela antecipada sempre provisria. Existem alguns provimentos, porm, que no admitem provisoriedade (ex.: separao judicial), principalmente no Direito de Famlia.
1.4.1. Momento oportuno para concesso da tutela antecipada No caso de abuso de direito de defesa, s pode ser pedida a tutela antecipada aps o oferecimento da resposta do ru. Se a tutela antecipada tiver por base perigo de prejuzo irreparvel, possvel o pedido desde a inicial (inaudita altera parts). O CPC no previu a possibilidade de audincia de justificao para a concesso de tutela antecipada, mas isso perfeitamente admissvel. A tutela antecipada pode ser requerida no curso da ao e at mesmo na fase de sentena, desde que a apelao tenha efeito suspensivo, pois, se no tiver, j poder o autor executar a sentena. Do ponto de vista prtico, dar ao
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Juiz o poder de conceder tutela antecipada na fase da sentena significa dar a ele o poder de tirar da apelao o efeito suspensivo. um grande equvoco o Juiz dar a sentena e conceder a tutela antecipada dentro da sentena. Se quiser conceder a tutela antecipada na fase da sentena, dever faze-lo fora. Isso porque existe o princpio da unirrecorribilidade dos recursos (de cada deciso cabe apenas um recurso). Assim, se o Juiz conceder a tutela antecipada dentro da sentena, caber apenas a apelao, ao passo que, se apreciar a tutela antecipada fora da sentena, caber apelao contra a sentena e agravo de instrumento contra a deciso que conceder a tutela antecipada. Cabe tutela antecipada aps a prolao da sentena, porm quem vai apreciar no o Juiz de 1. instncia. Deve ser solicitada ao relator do recurso. Contra a deciso do relator cabe agravo regimental que ser julgado pela turma do Relator no prazo de 5 dias. No possvel conceder tutela antecipada na fase de recurso extraordinrio ou recurso especial porque tais recursos no tm efeito suspensivo.
1.5. Observaes 1.5.1. Tutela antecipada em reconveno perfeitamente cabvel o pedido de tutela antecipada em reconveno, pois ela (a reconveno) tem natureza jurdica de ao.
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1.5.2. Tutela antecipada em denunciao da lide O requerimento de tutela antecipada na denunciao da lide s ser possvel se tiver havido pedido de tutela antecipada na ao principal.
1.5.3. Tutela antecipada em face da Fazenda Pblica A Lei n. 9.494/97 limita a concesso de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica em certas aes referentes a funcionrios pblicos. Os TRFs reputaram-na inconstitucional por violar o princpio da isonomia, bem como o acesso jurisdio. O pleno do STF, porm, decidiu pela constitucionalidade da lei.
1.5.4. Tutela antecipada no processo de execuo No cabe tutela antecipada no processo de execuo porque no h mais o que antecipar; a execuo j visa a satisfao do exeqente.
2. DA RESPOSTA DO RU
Regularmente citado, o ru dever oferecer sua resposta. Nessa fase, o ru poder tomar trs atitudes: manter-se inerte, reconhecer juridicamente o pedido, responder a demanda.
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2.1. Manter-se Inerte O ru citado, entretanto deixa transcorrer o prazo para a resposta, no se manifestando no processo (revelia).
2.2. Reconhecer Juridicamente o Pedido Quando o ru reconhece o pedido, h uma desconsiderao dos fatos e fundamentos, passando-se anlise to-somente do pedido, ou seja, o reconhecimento jurdico do pedido uma resposta do ru que aceita a pretenso do autor. Discute-se exclusivamente se o ru pode ou no se submeter prestao que est sendo deduzida pelo autor. O Juiz no poder manifestar-se ao contrrio do desejo do ru. Essa hiptese de reconhecimento jurdico do pedido, entretanto, s ocorrer nos casos em que se permite transao, ou seja, no se reconhece o pedido quando se tratar de matria indisponvel ou nas hipteses em que a lei processual no autorizar. No se pode confundir essa figura com a confisso, tendo em vista que, na confisso, o ru admite como verdadeiros os fatos alegados pelo autor, no significando que os fundamentos e o pedido estejam corretos.
2.3. Responder Demanda Os meios processuais de que o ru pode dispor para responder a demanda so: contestao, exceo, reconveno.
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2.4. Prazo para Resposta do Ru Regra geral, dentro do procedimento comum ordinrio, o prazo para responder ser de 15 dias. Em algumas hipteses, entretanto, a lei permite o prazo em qudruplo (ex.: Fazenda Pblica) ou o prazo em dobro (ex.: litisconsrcio passivo em que os litisconsortes estiverem representados por patronos diferentes). Conta-se o prazo, regra geral, da juntada do mandado de citao. No caso de litisconsrcio, o prazo contado da juntada do ltimo mandado.
2.5. Classificao As respostas podem ser classificadas em dois tipos: defesas processuais e defesas de mrito.
2.5.1. Defesas processuais Sempre que o ru apresentar uma defesa processual, estar afirmando que o autor no preenche os requisitos legais para que a demanda seja julgada. As defesas podem ser:
peremptrias: se o Juiz acolher a tese de defesa, o processo dever ser extinto, ou seja, no h condies de desenvolvimento vlido do processo em razo do vcio processual apontado (ex.: alegao de ilegitimidade de parte);
dilatrias: a defesa, ainda que acolhida, no produzir a extino do processo. Pode haver duas situaes diferentes:
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em algumas circunstncias, tem-se a certeza de que a defesa dilatria, se for acolhida, sempre ser regularizada, visto que a regularizao depende do Estado-Jurisdio, ou seja, ser feita pelo prprio juzo (ex.: declarar o Juiz suspeito, declarar conexo etc.);
em algumas circunstncias, se o Juiz acolher a defesa, a regularizao dever ser feita pelo autor. Caso o autor no regularize a situao, o processo ser extinto. considerada uma defesa dilatria, visto que, a princpio, o processo no ser extinto (ex.: alegao de falta de documento essencial ao processo etc.).
2.5.2. Defesas de mrito So as defesas em que o ru se ope prpria pretenso deduzida pelo autor. Podem ser classificadas em dois tipos:
diretas: quando o ru impugna os fatos e/ou suas conseqncias jurdicas. Nesse caso, o nus da prova permanece com o autor;
indiretas: o ru, ao impugnar a demanda, a princpio, concorda com a narrativa do autor, entretanto, alega a existncia de outros fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. Nesse caso, o nus da prova transfere-se ao ru. Parte considervel da doutrina divide a defesa de mrito indireta em:
defesa de mrito indireta peremptria: aquela que, se for acolhida, conduz inexistncia de direito por parte do autor (ex.: a alegao de que j houve o pagamento da obrigao);
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defesa de mrito indireta dilatria: aquela que, se for acolhida, impede o autor de exercer seu direito naquele momento (ex.: o ru alegar que no cumpriu sua parte no contrato, visto que o autor tambm no o fez).
2.6. Espcies de Respostas O CPC prev trs espcies de respostas:
contestao: meio de defesa processual e material considerado mais importante;
reconveno: tem por objetivo garantir que o ru deduza uma pretenso de mrito em face do autor;
excees: podem ser de suspeio, de impedimento ou de incompetncia (esta s se aplica incompetncia relativa).
2.7. Contestao A contestao o meio processual utilizado pelo ru para opor-se formal ou materialmente ao direito do autor ou formular pedido contraposto. Como regra geral, o autor ter deduzido uma pretenso em juzo e o ru ir defender-se, e essa defesa, normalmente, a contestao. Defesa Formal = Defesa Processual Defesa Material = Defesa de Mrito
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2.7.1. Pedido contraposto X reconveno Quando a doutrina fala em defesa a um direito do autor, esse direito aquele que o autor tem de deduzir uma pretenso em juzo, ou seja, um direito formal. O ru, em contestao, excepcionalmente, pode formular um pedido contraposto, que uma pretenso do ru em face do autor. O meio material para o ru deduzir uma pretenso a reconveno, entretanto determinadas pretenses podero ser apresentadas diretamente na contestao. O fato de o Cdigo prever o pedido contraposto no exclui a reconveno, tendo em vista serem institutos diversos. O que acontece, muitas vezes, que o sistema, alm de prever o pedido contraposto, probe a reconveno (ex.: Juizados Especiais). A doutrina entende que o rol dos pedidos contrapostos taxativo, ou seja, o que no estiver disposto no rol dever ser matria de reconveno.
a) Pedido contraposto
S poder ter como base os fatos alegados pelo autor na inicial, fazendo-se, somente, novo enquadramento jurdico.
Como regra, o ru admite que os fatos alegados pelo autor existem, entretanto apresenta outros fundamentos jurdicos, alegando que no o autor quem tem direito (ex.: num acidente de trnsito, o autor alega que o ru culpado e o ru, no pedido contraposto, alega que o autor culpado).
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b) Reconveno
Admitem-se como base da reconveno novos fatos alegados pelo ru. Pode ter dois fundamentos: ou o ru d um outro enquadramento jurdico ao pedido do autor (ficando semelhante ao pedido contraposto) ou tem por base um direito alegado na defesa (ex.: numa cobrana, o ru alega em reconveno que tambm tem um crdito devido pelo autor).
2.7.2. Contedo a) Regra da eventualidade O ru, na sua contestao, deve trazer toda a matria de defesa, ou seja, deve deduzir todas as suas alegaes, sejam elas de matria processual ou material. Caso o ru no alegue a matria na contestao, preclue o direito. O ru obrigado a apresentar defesas na contestao, ainda que elas sejam conflitantes, visto que o que no for alegado em contestao preclue. Essa regra tem trs excees:
fato superveniente (se existe fato que ocorreu posteriormente ou que o ru desconhea, poder aleg-lo a qualquer momento);
matria que pode ser reconhecida de ofcio (matrias de ordem pblica, como carncia de ao, podem ser alegadas a qualquer momento);
quando a lei expressamente autorizar (existe uma nica hiptese, que a prescrio, ou seja, se o ru no alegar a prescrio na contestao, poder aleg-la a qualquer momento).
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b) Regra da impugnao especfica O ru deve impugnar todos os fatos alegados pelo autor, pois os fatos que no forem impugnados sero considerados verdadeiros, ou seja, deve haver uma impugnao individualizada. Essa regra, no entanto, tem trs excees previstas no CPC:
no se aplica aos fatos que no podem ser objeto de confisso, ou seja, as matrias em que a lei no permite que o ru reconhea o pedido do autor; portanto, na falta de impugnao, no se pode considerar o pedido verdadeiro. Assim, no podero estar sujeitas a essa regra todas as hipteses de direito indisponvel (ex.: num pedido de separao litigiosa, o requerido no poder confessar os fatos alegados na inicial, ento, ele no est sujeito regra);
quando a inicial no estiver acompanhada de documento essencial propositura da demanda, ou seja, os fatos que dependem de prova documental no podem ser considerados verdadeiros quando o documento no estiver acompanhando a inicial;
quando a defesa, em seu conjunto, implicitamente se ope a um determinado fato, ainda que no tenha sido impugnado diretamente.
Alm dessas hipteses previstas no Cdigo, existem, entretanto, outras no previstas em lei, mas nas quais no sero aplicadas as regras da impugnao especfica, so elas:
quando existir litisconsrcio passivo e, sendo os fatos comuns, um dos rus oferecer defesa a respeito do fato;
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quando o ru estiver sendo representado por advogado dativo, curador especial ou pelo MP, no ser aplicada a regra da impugnao especfica dos fatos, tendo em vista que o representante no tem contato com o ru ou no tem condies de especificar os fatos que so efetivamente verdadeiros (ex.: um doente mental representado por seu curador, este no poder especificar os fatos).
2.7.3. Preliminar de mrito a defesa processual apresentada pelo ru. As matrias que podem ser alegadas em preliminar esto previstas no art. 301 do CPC e devem ser alegadas antes da abordagem do mrito. So elas:
inexistncia ou nulidade da citao: podem ser alegadas em preliminar, no entanto podem ser alegadas a qualquer tempo;
incompetncia absoluta: as incompetncias absolutas so aquelas de ordem pblica que podem ser reconhecidas de ofcio pelo Juiz e, portanto, so alegadas em preliminar, ao passo que as incompetncias relativas devem ser objeto de exceo. defesa dilatria e o Juiz dever remeter o processo para o Juiz competente, salvo os casos em que a lei determine que haja a extino do processo sem julgamento do mrito (ex.: uma ao que deveria ser proposta no Juzo Comum e o autor a prope no Juizado Especial);
inpcia da inicial: alegada a inpcia, trata-se de defesa de carter peremptrio; se for acolhida, leva extino do processo;
perempo: penalidade de carter processual segundo a qual, se o autor der causa extino do processo por trs vezes, por abandono,
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ele no poder repropor a demanda. defesa de carter peremptrio, ou seja, se acolhida, leva extino do processo;
litispendncia: ocorrer a litispendncia quando existir um processo anterior idntico ao em andamento. Trata-se de defesa de carter peremptrio, ou seja, a segunda demanda dever ser extinta. No sistema processual civil brasileiro, o que induz a litispendncia a citao vlida e no a propositura da demanda, ou seja, no momento em que o ru for citado, forma-se a relao processual. Se mais tarde houver uma segunda demanda idntica, nesse momento o segundo processo dever ser extinto;
coisa julgada: refere-se coisa julgada material, ou seja, quela que impediria o autor de repropor a demanda. uma defesa peremptria, tendo em vista que, se for acolhida, extingue o processo sem julgamento do mrito;
conexo: a parte pleitear a reunio de dois ou mais processos para que tenham processamento e julgamento conjunto em razo de terem o mesmo objeto ou a mesma causa de pedir. Essa preliminar tem algumas caractersticas particulares. Embora a matria seja preliminar de contestao, pode ser alegada tanto pelo ru quanto pelo autor, tendo em vista que no se alega um vcio, mas sim que se visa preservar a garantia da harmonia dos julgados e da economia processual. Trata-se de defesa processual dilatria;
incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao: o Cdigo se refere aos pressupostos processuais subjetivos relativos parte. O que se alega, nesse caso, que o autor no tem capacidade de ser parte, no tem capacidade de estar em juzo ou no h capacidade postulatria;
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existncia de conveno de arbitragem: bastante importante, pois a nica preliminar que pode ser vista dentro do sistema processual como exceo e no como objeo, na medida em que a existncia de conveno de arbitragem deve ser alegada obrigatoriamente pelo ru e na contestao, sob pena de precluso. No h necessidade de que as partes, aps o litgio, tenham firmado um compromisso. Basta que no contrato objeto do litgio exista essa clusula de conveno de arbitragem. Se no for alegada na contestao, pressupe-se que a parte renunciar arbitragem;
carncia de ao: alega-se a falta das condies da ao. Trata-se de uma defesa peremptria, ou seja, extingue-se o processo sem julgamento de mrito. O CPC, ao relacionar essas preliminares, no foi preciso do ponto de vista tcnico, tendo em vista que a preliminar de inpcia de inicial engloba, tambm, impossibilidade jurdica do pedido. Do ponto de vista prtico, entretanto, esse conflito no tem nenhuma relevncia;
quando a lei exige cauo ou outra prestao que no atendida pelo autor: se o autor no prestar cauo ou outra prestao exigida em lei, o ru poder alegar tal fato em preliminar (ex.: cauo o autor que no residente no Brasil e no tem bens de raiz, nos processos de conhecimento, dever prestar uma cauo para garantir eventuais nus de sucumbncia; outra prestao: o autor prope uma demanda que extinta sem julgamento de mrito. Como regra, o autor pode repropor a demanda, entretanto dever ter pago os nus de sucumbncia do processo anterior, visto que, se no houver o pagamento, o processo poder ser extinto). uma defesa que, em princpio, dilatria. Se o autor sanar o vcio, o processo seguir; caso contrrio, o processo ser extinto.
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2.8. Excees As excees sero sempre de carter dilatrio, ou seja, nenhuma delas conduz extino do processo. Embora o CPC trate das excees como uma modalidade de resposta do ru, na verdade, no tocante exceo de suspeio e exceo de impedimento, no se tratam de modalidades de resposta exclusivamente, visto que, em princpio, o autor tambm poder interpor essas excees. O CPC, quando fala genericamente das excees, afirma que a exceo dever ser apresentada no prazo de 15 dias; entretanto, esses 15 dias sero contados do conhecimento do fato. Ento, a exceo no dever, obrigatoriamente, ser apresentada na contestao. Na exceo de impedimento, o prazo de 15 dias no preclusivo, ou seja, a exceo poder ser apresentada aps os 15 dias; entretanto, a parte que apresentar a exceo aps o prazo ser obrigada a arcar com as custas de retardamento do processo. Nas situaes em que o autor, antes de ingressar com a ao, j tem cincia de que o Juiz suspeito ou impedido, o prazo para a apresentao da exceo comea a contar da data da distribuio da ao.
2.8.1. Efeitos da apresentao da exceo O CPC dispe que, apresentada a exceo, o processo ser suspenso, ou seja, apresentada a exceo, no ter desenvolvimento nenhum ato processual relativo ao objeto litigioso enquanto a exceo no for julgada. A exceo um incidente processual que suspende a relao principal at o seu julgamento.
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Se houver necessidade de uma medida urgente, ela dever ser praticada. Tratando-se de exceo de incompetncia, a cautelar ser apreciada pelo prprio juzo; se a exceo for de impedimento ou de suspeio, o entendimento dominante de que a cautelar ou a medida de urgncia dever ser apreciada pelo tribunal, tendo em vista que as excees sero julgadas pelo tribunal (enquanto no se julga a exceo, toda a competncia ser do tribunal). A posio majoritria entende que, se a exceo for interposta no 15. dia, dever ser apresentada tambm a contestao. Deve-se lembrar que uma parte minoritria entende que, interposta a exceo no 15. dia, suspende-se imediatamente o processo, visto que o ru ter ainda mais um dia para a apresentao da resposta. O Cdigo dispe que o prazo para resposta volta a fluir do julgamento da exceo, entretanto no esclarece se o prazo volta a fluir do julgamento do tribunal ou do cumpra-se o acrdo proferido pelo Juiz de 1. grau. A posio majoritria de que o prazo voltar a fluir a partir do momento que a deciso do tribunal no estiver sujeita a qualquer recurso com efeito suspensivo. Quando o Juiz de 1. grau reconhecer sua incompetncia, ele remeter os autos ao Juiz competente, que ir receb-los ou no. Nesse caso, a posio majoritria de que o prazo para resposta volta a fluir no momento em que o Juiz competente aceitar a competncia.
2.8.2. Processamento das excees O CPC traz dois procedimentos: um aplicvel exceo de incompetncia e outro aplicvel tanto para a exceo de impedimento quanto para a exceo de suspeio.
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Exceo de incompetncia: a parte deve no somente fundamentar as razes da incompetncia como tambm indicar qual o rgo julgador competente. Se o ru interpe uma exceo de incompetncia absoluta que no esteja formalmente em ordem, o Juiz dever conhecer a exceo, tendo em vista tratar-se de matria pblica. Nesse caso, entretanto, o prazo para a defesa no ser suspenso. Interposta a exceo formalmente em ordem, o Juiz intimar o exceto para defender-se no prazo de 10 dias. Apresentada a defesa, o Juiz imediatamente proferir a sentena ou designar audincia de instruo. Essa audincia somente versar sobre matria de incompetncia e, at 5 dias antes da audincia, as partes devero apresentar as testemunhas. Dessa deciso cabe agravo.
Exceo de impedimento e exceo de suspeio: a parte, alm de alegar as razes pelas quais o Juiz seria suspeito ou estaria impedido, dever juntar toda a documentao comprobatria e o rol de testemunhas que pretende ouvir.
Embora o CPC no traga dispositivo expresso, por muito tempo entendeu-se que a procurao do advogado deveria conter poderes especiais para a apresentao de exceo. Esse entendimento, no entanto, foi modificado pelo STJ. O entendimento hoje consolidado o de que a procurao para o foro em geral j suficiente para interposio de exceo. Exceto, na exceo de impedimento ou suspeio, o Juiz e, portanto, no momento em que ele recebe a exceo, poder reconhecer que suspeito ou impedido, ou apresentar, no prazo de 10 dias, as suas razes (defesa), encaminhando os autos para o tribunal, apresentando tambm documentos e eventual rol de testemunhas.
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No caso da Justia Comum de So Paulo, a exceo ser sempre julgada pelo TJSP.
2.9. Reconveno um mecanismo pelo qual o ru, normalmente, pode deduzir uma pretenso em face do autor. Em regra, o ru s se ope s alegaes do autor, ou seja, somente se defende; entretanto, em alguns casos, o ru poder formular uma pretenso em face do autor, exercendo o direito de ao, passando a figurar como se fosse um verdadeiro autor. Em alguns casos, a lei autoriza o ru a deduzir sua pretenso na prpria contestao. Quando no, o meio ordinrio a reconveno, que apresentada em pea apartada. A reconveno provoca obrigatoriamente a ampliao do objeto litigioso (mrito), ou seja, o mrito alargado, passando a ser a soma da pretenso deduzida pelo autor com a pretenso deduzida pelo ru.
2.9.1. Condies e pressupostos da reconveno As condies e pressupostos de uma reconveno so as mesmas de qualquer ao (legitimidade das partes, interesse de agir, possibilidade jurdica do pedido, capacidade de ser parte, capacidade de estar em juzo e capacidade postulatria). A reconveno, entretanto, por se tratar de uma medida de carter incidental, alm dessas condies e pressupostos comuns a qualquer ao, deve preencher alguns pressupostos e condies especficas:
tempestividade: a reconveno ser apresentada simultaneamente com a contestao. A doutrina considera que a reconveno e a contestao devero ser apresentadas no mesmo instante processual, mas no no
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mesmo prazo. O STJ tem uma deciso que considera que devem ser apresentadas simultaneamente, inclusive no mesmo prazo;
existncia de um processo em curso e em fase de resposta: o ru, para oferecer a reconveno, dever faze-la como mecanismo de resposta. Embora a lei exija um processo em curso e seu carter incidental, dever existir uma autonomia entre a ao principal e a reconveno;
forma: o CPC determina que a reconveno seja apresentada em pea apartada da contestao. O Cdigo no determina que seja juntada em apenso, visto serem a contestao e a reconveno dois atos processuais distintos no mesmo processo, ento, a reconveno ser juntada nos mesmos autos. A jurisprudncia tem admitido que, se houver condio de distinguir com absoluta clareza a contestao e a reconveno (havendo clareza da inteno do ru em reconvir), elas podero ser apresentadas na mesma pea. Entende-se que no poder haver reconveno de reconveno. Quando a lei admitir pedido contraposto, no ser admitida a reconveno;
identidade de procedimento: a lei exige que haja uma compatibilidade procedimental entre a ao principal e a reconveno, ou seja, por analogia, devem ser observados os requisitos para a cumulao de pedidos. Ainda que o procedimento seja diferente, se entre os pedidos puder haver uma adaptao, a reconveno admitida. Na reconveno, os pedidos seguem como se fossem ordinrios;
competncia: a reconveno permite a chamada prorrogao da competncia (competncia relativa), ou seja, admitida a reconveno desde que seja competente o mesmo rgo julgador, se a incompetncia for relativa. No se admite reconveno se for caso de incompetncia absoluta.
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2.9.2. Requisitos da reconveno
Conexo: a reconveno dever, obrigatoriamente, ter conexo com os fundamentos de defesa ou com os fundamentos da demanda proposta pelo autor. Parte da doutrina defende que somente o exemplo da compensao se enquadra na conexo com fundamento de defesa e todos os outros se enquadram na conexo com fundamento na demanda.
Inexistncia de impedimento ou suspeio: pode haver casos em que o julgador no suspeito e no tem impedimento para julgar a demanda, entretanto, na reconveno, apresenta-se impedido ou suspeito para julgar. No caso de haver o impedimento ou suspeio, desloca-se o processo, tanto o principal quanto a reconveno.
Legitimidade das partes: pode haver casos em que o autor tem legitimidade para propor a ao, mas no ter legitimidade para figurar no plo passivo em uma reconveno (ex.: o autor ingressa com uma demanda por meio de representante, visto a sua menoridade. Nesse caso, o ru no poder reconvir em face do representante do autor).
2.9.3. Procedimento da reconveno Formalmente, a reconveno dever respeitar os requisitos dos arts. 282 e 283 do CPC. Apresentada a reconveno, o autor-reconvindo ser intimado para defender-se, ou seja, o autor-reconvindo no ser citado pessoalmente para defender-se da reconveno, mas sim ser intimado na pessoa de seu advogado.
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A partir da apresentao da defesa do autor, as duas demandas correro simultaneamente, formando um nico processo.
2.9.4. Observaes a) Cabimento de litisconsrcio na reconveno admitido o litisconsrcio nos casos em que, no plo passivo da reconveno, deva existir um litisconsrcio necessrio (ex.: autor vem a juzo cobrando dvida do ru e este quer reconvir pleiteando uma anulao contratual; se no contrato figurar como parte da relao uma terceira pessoa, forma-se um litisconsrcio necessrio).
b) Interveno de terceiros em sede reconvencional A nomeao autoria no admitida. Em princpio, no deveria ser admitido o chamamento ao processo, visto que este se funda em litisconsrcio facultativo, entretanto existem decises do STJ que admitem essa interveno. A regra de que, se o terceiro puder ser autor da demanda principal, a interveno de terceiros na reconveno deve ser admitida.
c) Reconveno da reconveno A posio mais arraigada na doutrina no sentido da admisso, ou seja, em tese possvel uma reconveno da reconveno, entretanto est se estreitando a hiptese de cabimento. No h vedao.
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d) Reconveno em ao rescisria Admite-se a reconveno em ao rescisria, desde que a reconveno tambm tenha natureza de rescisria, ou seja, o pedido na demanda reconvencional dever ser tambm de natureza rescisria.
e) Julgamento separado das duas demandas A ao principal e a reconveno podem ser julgadas separadamente, desde que por extino anmala do incidente, ou seja, se por qualquer razo o Juiz tiver que extinguir a principal ou a reconveno, com fundamento em uma situao anmala, haver o julgamento separado (ex.: se o autor renunciar demanda principal, o Juiz extinguir a principal, entretanto a reconveno continuar). O recurso cabvel contra a extino de qualquer uma das demandas o agravo.
3. DA AO DECLARATRIA INCIDENTAL
Em regra, os limites objetivos da demanda so fixados no momento em que o ru responde demanda. A ao declaratria incidental tem por objetivo permitir parte, diante de um fato superveniente, ampliar os limites objetivos da demanda.
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3.1. Requisitos de Admissibilidade
Litigiosidade superveniente: somente se admite declaratria incidental em virtude de fato que se tornou litigioso aps a resposta do ru.
Prejudicialidade: s pode ser objeto de declaratria incidental a relao jurdica prejudicial. o nexo de prejudicialidade que permite a declaratria incidental. Considera-se prejudicial toda e qualquer matria que, embora no diretamente de mrito, deva ser julgada como requisito para o exame de mrito.
Existncia de processo em curso em grau de jurisdio originria.
3.2. Legitimidade e Interesse de Agir No tocante legitimidade, a declaratria incidental poder ser proposta pelo autor ou pelo ru da demanda. A declaratria incidental amplia o limite objetivo, mas no pode ampliar o limite subjetivo. No tocante ao interesse de agir, a declaratria incidental est fundada no direito de ao e, portanto, a parte deve demonstrar a necessidade daquela tutela jurisdicional. O objeto da declaratria incidental ser, de qualquer modo, decidido no processo; no entanto, sem a declaratria incidental, ele seria objeto da fundamentao (e, portanto, no teria fora de coisa julgada). Quando a parte interpe uma declaratria incidental, deve demonstrar a necessidade de que a matria objeto da fundamentao seja objeto do dispositivo, fazendo coisa julgada. Dever demonstrar qual a utilidade de decidir a matria dentro do dispositivo.
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3.3. Procedimento da Declaratria Incidental O CPC no tem um captulo destinado ao estudo da declaratria incidental, existindo somente dois artigos, um afirmando seu cabimento (art. 5. do CPC) e outro afirmando, quando trata da rplica, que o autor pode ingressar com a declaratria incidental no prazo de 10 dias (art. 325 do CPC). Surge, ento, uma discusso quanto ao prazo para a propositura da declaratria incidental. Parte dominante da doutrina entende que o prazo de 10 dias, de que trata o art. 325, valer para todas as hipteses de declaratria incidental. Apresentada a declaratria incidental, a parte contrria ser intimada, na pessoa do seu advogado, para defender-se. Nesse caso, o prazo, segundo a doutrina dominante, ser de 15 dias. Essa intimao uma verdadeira e prpria citao, entretanto, como o Cdigo fala em intimao, no h necessidade de mandado, podendo haver a intimao pelo Dirio Oficial. Nas hipteses de revelia do ru, dever ocorrer a citao. Apresentada a resposta declaratria incidental, o processamento dever ser conjunto, sendo proferida uma nica sentena. Nesse caso, o recurso cabvel ser a apelao. Se o Juiz julgar isoladamente a declaratria incidental, o recurso cabvel ser o agravo. Tecnicamente, a declaratria incidental deve tramitar simultaneamente com a relao principal para uma deciso nica. Se o Juiz, por qualquer motivo, determinar que a declaratria incidental siga autonomamente, haver dois processos; ento, nesse caso, contra a deciso do Juiz, o recurso cabvel ser a apelao.
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4. DA REVELIA
Ocorre quando o ru, regularmente citado, deixa de responder demanda. O CPC regulou esse instituto, considerando revel o ru que deixa de oferecer contestao aps regularmente citado. A doutrina discute a diferena entre revelia e contumcia, visto que a expresso revelia somente passou a ser utilizada a partir do Cdigo de 1973. Alguns autores colocam a contumcia como sinnimo de revelia, outros entendem que a contumcia seria qualquer atitude de inrcia, tanto do autor quanto do ru. A posio que prevalece hoje, entretanto, a de que revelia a inrcia do ru, enquanto contumcia a inrcia do autor. Ento, hoje, a revelia est diretamente relacionada ao ru.
4.1. Efeitos da Revelia Se o ru deixar de se defender no prazo legal, ocasionar vrias conseqncias.
4.1.1. Presuno de verdade dos fatos alegados pelo autor A respeito desta norma do CPC consagrada pela doutrina, essencial que se observem dois pontos:
a presuno da verdade se limita matria de fato, no podendo englobar, em hiptese alguma, o enquadramento jurdico e suas eventuais conseqncias, ou seja, a revelia atinge somente a narrativa dos fatos e no o enquadramento jurdico;
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a presuno em torno da verdade da matria de fato relativa. Se o conjunto probatrio trazido na inicial no conduz prova de que os fatos narrados so realmente verdadeiros, o Juiz poder iniciar uma instruo probatria ou, em alguns casos, julgar a demanda improcedente.
Existem trs excees a essa aplicao da presuno da verdade:
nos casos de pluralidade de rus em que pelo menos um deles contesta e os fatos so comuns (nesses casos, pouco importa o tipo de litisconsrcio);
se o litgio versar sobre direitos indisponveis. Se a legislao no permite que as partes transacionem ou se o ru no pode reconhecer o pedido do autor, no h como aplicar a presuno da verdade. Nesses casos, ainda que o ru silencie, o autor continuar com o nus da prova, no havendo a presuno da verdade;
se a inicial no estiver acompanhada de documento essencial. Essa regra um reflexo direto do art. 283 do CPC, que dispe que a inicial deve estar acompanhada de documentos essenciais, caso contrrio a demanda no continuar, podendo ser extinta se no houver emenda da inicial. O Cdigo, quando fala da no aplicao da presuno da verdade nesse caso, dispe sobre documento pblico, entretanto o entendimento doutrinrio dominante o de que se deve dar uma interpretao extensiva a essa regra, ou seja, no importa a natureza do documento, basta que seja documento essencial para que no seja aplicado o efeito da presuno da verdade.
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A presuno da verdade trazida pelo CPC s deve ser aplicada nas situaes de inequvoca verdade dos fatos ou inequvoca falta de inteno do ru de se opor aos fatos. No caso de o ru contestar a cautelar e deixar de se defender no processo principal, o entendimento dominante da doutrina de que o Juiz dever estender a defesa da cautelar para o processo principal, visto que as demandas correm no mesmo juzo. O ru revel, entretanto, no ser aplicado a ele o efeito da presuno da verdade.
4.2.1. Os prazos correro contra o revel independentemente de intimao No caso de o ru se tornar revel, todos os prazos para ele comearo a correr no na intimao, mas sim no momento em que os atos so praticados e publicados. No h comunicao pessoal nem publicao para o ru, passando os prazos a correrem a partir da disponibilizao dos atos em cartrio. Se houver a publicao da deciso no Dirio Oficial para efeitos de intimao do autor, essa publicao estende o prazo para o ru revel, que ter o prazo fluindo a partir da data da publicao. Este, entretanto, no um efeito perptuo, ou seja, a partir do instante em que o ru ingressar nos autos, essa penalidade no mais ocorrer, cessando o efeito da revelia a partir do momento em que o ru estiver regularmente representado nos autos. O fato de o ru ser revel no leva aplicao de todos os efeitos da revelia (ex.: no caso de anulao de casamento, caso o ru seja revel, no se aplica a presuno da verdade, tendo em vista ser direito indisponvel, entretanto a no-intimao dos atos ser aplicada).
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Aps a revelia, se o autor, eventualmente, quiser alterar o pedido ou a causa de pedir, dever, obrigatoriamente, requerer nova citao do ru para responder demanda. O ru, porm, somente poder contestar o que foi objeto de alterao, no havendo possibilidade de contestar toda a demanda. Nas hipteses em que o Juiz no aplica a penalidade de presuno de verdade, deve-se determinar o prosseguimento da demanda com a especificao de provas pelo autor.
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1. DO JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO
Como regra, o chamado julgamento conforme o estado do processo ocorre aps o trmino da fase postulatria, podendo o Juiz proferir uma sentena extinguindo o processo aps essa fase. O CPC, ao tratar do julgamento conforme o estado do processo, tecnicamente, no se ateve sistemtica normal, visto que a doutrina e o prprio Cdigo admitem que o Juiz pode extinguir o processo sem julgamento de mrito ou com julgamento de mrito, e, no caso do julgamento conforme o estado do processo, o Cdigo apresentou uma subdiviso. De um lado, colocou o que a doutrina chama de julgamento conforme o estado do processo (que engloba julgamento sem exame de mrito e julgamento de mrito sem exame direto da lide); de outro lado, colocou o chamado julgamento antecipado da lide.
1.1. Extino do Processo sem Julgamento do Mrito 1.1.1. Indeferimento da petio inicial No devemos esquecer que o Cdigo, neste ponto, no traz uma regra completamente definidora, visto que, se o Juiz indeferir a petio inicial com base na decadncia, estar examinando o mrito.
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1.1.2. Abandono da causa pelo autor O CPC determina que, se o autor abandona a causa por mais de 30 dias, dever ser intimado pessoalmente a dar andamento em 48h. Se no o fizer, o processo ser extinto.
1.1.3. Abandono do processo por ambas as partes pelo prazo de um ano tambm uma situao excepcional dentro do sistema, visto que, se autor e ru no esto dando andamento ao processo na fase instrutria, o Juiz pode proferir uma sentena, no havendo obrigatoriedade de extino do processo sem julgamento de mrito. Somente haver a extino por abandono das partes quando o Juiz, com o que foi apresentado pelo autor e pelo ru, no puder proferir uma sentena (ex.: nos casos de demanda de interdio, dever haver percia. Se no se puder fazer a percia por inrcia do autor e do ru, o Juiz poder julgar extinto o processo por abandono).
1.1.4. Quando o autor for carecedor de ao O autor carecedor da ao quando est ausente qualquer das condies da ao (possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e legitimidade de parte).
1.1.5. Quando ausente um dos pressupostos processuais Caso possa ser regularizado, no ser causa de extino, devendo o Juiz dar a oportunidade para a regularizao; caso no seja regularizado, haver a extino do processo sem julgamento do mrito.
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1.1.6. Quando ocorrer perempo, litispendncia ou coisa julgada Quando o Juiz extingue a demanda com base nesta hiptese, o autor fica impossibilitado de repropor a demanda.
1.1.7. Existncia de conveno de arbitragem Somente pode ser alegada pelo prprio ru.
1.1.8. Quando o autor desistir da ao O CPC prev que o autor poder desistir da demanda at a contestao do ru. No momento em que o ru apresenta a resposta, o autor somente poder desistir da ao com a anuncia do ru. Essa regra se aplica exclusivamente ao processo de conhecimento. Em algumas hipteses, aplica-se ao processo cautelar, mas em nenhuma hiptese ser aplicada ao processo de execuo, visto no haver nada que impea o exeqente de desistir deste.
1.1.9. Nos casos em que uma das partes vier a falecer e a ao for considerada intransmissvel So exemplos desses casos: separao judicial, anulao de casamento, morte do locatrio sem sucessores em ao de despejo etc.
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1.1.10. Quando ocorrer a confuso entre autor e ru Trata-se da possibilidade de autor e ru tornarem-se o mesmo sujeito de direitos.
1.2. Extino do Processo com Julgamento do Mrito 1.2.1. Extino pela renncia O autor renuncia ao direito em que se funda a ao. Cabe ressaltar que a renncia, diferentemente da desistncia da ao (que produz efeitos processuais), refere-se diretamente ao direito material o que leva o Juiz a julgar improcedente a ao.
1.2.2. Transao das partes A transao, como regra, produz uma sentena meramente
homologatria e somente poder produzir efeitos nas hipteses em que for admissvel. A transao inadmissvel nos casos de direito indisponvel, entretanto essa inadmissibilidade deve ser no limite da indisponibilidade do direito.
1.2.3. Quando ocorrer decadncia ou prescrio Tanto na prescrio quanto na decadncia, o direito da parte no pode mais ser exercido e, mesmo que no se refiram questo principal de mrito, impediro a apreciao do mrito no processo atual ou em qualquer outro.
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1.3. Julgamento Antecipado da Lide 1.3.1. Quando o julgamento for exclusivamente de direito No h julgamento de direito em abstrato. Ocorre o julgamento nesse caso quando as partes no divergem quanto aos fatos, mas somente quanto aos fundamentos jurdicos, sendo a demanda julgada somente na matria de direito.
1.3.2. Quando o julgamento for de direito e de fato, mas no houver necessidade de dilao probatria O no cabimento de dilao probatria pode estar baseado em dois fundamentos: ou o Juiz formou sua convico ou no pode fazer a dilao probatria, ou seja, nos casos em que existe restrio prova no documental.
1.3.3. Quando ocorrer a revelia Deve ser interpretada sistematicamente, ou seja, somente haver o julgamento antecipado da lide quando forem imputados os efeitos da revelia, em especial a presuno da verdade.
1.3.4. Caractersticas do julgamento antecipado da lide O julgamento antecipado da lide possui algumas caractersticas especficas, so elas:
quando o Juiz julga antecipadamente a lide, trata-se, na verdade, de convencimento motivado, ou seja, para que o Juiz julgue
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antecipadamente a lide, a situao concreta deve estar enquadrada nos casos dispostos em lei. No h uma completa liberdade do Juiz, devendo a deciso sempre ser motivada;
nas hipteses em que ocorre o julgamento antecipado da lide, no h audincia de conciliao. O CPC permite que o julgador convoque as partes para uma tentativa de conciliao, entretanto essa audincia no ser obrigatria;
no caso de julgamento antecipado da lide, no h apresentao de alegaes finais. A finalidade das alegaes finais simplesmente garantir uma ltima anlise a respeito da dilao probatria, ou seja, as partes devero se manifestar acerca das provas apresentadas. Ento, se no h dilao probatria, no h necessidade de apresentao de alegaes finais;
no julgamento antecipado da lide, no se permite ciso do julgamento, ou seja, o Juiz no poder proferir duas decises (ex.: no caso de cumulao de pedidos, o Juiz no pode julgar antecipadamente um dos pedidos e determinar a dilao probatria para o outro pedido, proferindo uma segunda sentena).
2. TEORIA GERAL DA PROVA
2.1. Conceito de Prova em Processo Civil H um conceito objetivo e um conceito subjetivo. No tocante ao conceito objetivo, prova o instrumento hbil demonstrao de um fato, prova se confunde com o meio de prova, ou seja, a forma pela qual a parte pode
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demonstrar que determinado fato ocorreu. Sob o prisma do conceito subjetivo, a prova a certeza quanto existncia de um fato, ou seja, refere-se eficcia da prova, que feita sob o prisma do julgador. Por esse motivo, afirma-se que o destinatrio da prova o Juiz, competindo a ele deferi-la ou no. Da juno desses dois conceitos, pode-se afirmar que, em Direito Processual Civil, prova a soma dos fatos produtores da convico do julgador e apurados no processo. O Juiz somente poder formar sua convico com base naquilo que foi demonstrado no processo, no podendo utilizar o seu conhecimento especfico para proferir a sentena.
2.2. Objeto da Prova O CPC prev provas no tocante matria de fato e excepcionalmente matria de direito, em especial existncia e contedo de uma determinada norma legal, ou seja, no basta que a parte afirme que tem o direito, ela deve demonstrar que o seu direito est previsto em lei e que essa lei est em vigor. As circunstncias em que podem ser exigidas as provas de direito so: legislao municipal, estadual, estrangeira e normas consuetudinrias essas quatro normas devero ser objetos de provas pelas partes. Somente pode ser exigida da parte a prova desse direito quando se tratar de norma que no est em vigor na comarca na qual a demanda est em andamento. O controle do direito do julgador, no estando ele adstrito ao que consta dos autos, podendo pesquisar sobre a veracidade das provas apresentadas. No caso das normas consuetudinrias, a parte deve fazer prova dos usos e costumes de qualquer lugar; essa prova feita basicamente por prova testemunhal, visto que no h um rgo que dispe sobre usos e costumes.
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Ao lado da prova a respeito de direito, tem-se a prova a respeito de fatos e, como regra geral, o fato que deve ser provado em juzo, deve ser determinado, relevante e controverso:
fato determinado: o fato individualizado, ou seja, o fato que foi expresso na inicial ser objeto de prova, caso contrrio, no havendo a parte individualizado o fato, no poder ser objeto de prova;
fato relevante: aquele necessrio ao deslinde da causa, ou seja, so aqueles fatos que precisam ser examinados para que o Juiz julgue procedente ou improcedente uma demanda. O julgador somente vai permitir a prova daqueles fatos relevantes para o julgamento da demanda;
fato controverso: a parte somente dever fazer prova quando o fato for impugnado pela outra parte ou quando o fato depender de prova por fora de lei. O fato incontroverso no precisa ser provado.
2.3. Finalidade A finalidade da prova o convencimento do Juiz. Pode-se concluir, portanto, que no se busca uma certeza absoluta sobre o fato, mas sim u ma certeza relativa que implica o convencimento do Juiz.
2.4. Objeto O objeto da prova o fato controvertido. O fato incontroverso, em regra, no depende de prova, salvo se houver necessidade de prova legal, se a essncia do ato for um instrumento pblico.
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Como regra, o direito no objeto de prova, salvo o direito municipal, estadual, estrangeiro e consuetudinrio (art. 337 do CPC). A doutrina afirma que cabe ao Juiz conhecer o direito do local onde ele exerce o seu cargo (lei municipal e lei estadual). O direito federal nunca poder ser objeto de prova, pois deve ser do conhecimento do Juiz. O Juiz, ainda que esteja convencido da existncia do fato, no poder dispensar a prova se esse fato for controvertido. Independem de prova:
fatos incontroversos: so aqueles aceitos expressa ou tacitamente pela parte contrria (art. 302 do CPC);
fatos notrios: so aqueles de conhecimento geral. Basta a notoriedade relativa, ou seja, a notoriedade do local, regional, do pessoal do foro (essa notoriedade tambm deve ser do tribunal);
os que possuem presuno legal de existncia ou veracidade: ex.: instrumento pblico traz a prescrio de existncia ou veracidade.
Conclui-se, ento, que objeto da prova so os fatos pertinentes, relevantes, controvertidos, no notrios e no submetidos presuno legal. A prova do direito estrangeiro se faz:
pelos compndios ou legislao; por certido diplomtica; por livros ou pareceres doutrinrios; por testemunhas que tenham conhecimento jurdico.
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A prova do direito estadual ou municipal se faz:
por repertrios oficiais; por certides do Legislativo Estadual ou Municipal.
impossvel provar a vigncia da lei (apesar do que dispe o art. 337 do CPC), visto que ela depende de interpretao da norma pelo Juiz. O que possvel obter certido de que no houve revogao expressa.
2.5. Classificao das Provas A doutrina apresenta uma classificao de trs ordens.
2.5.1. Quanto ao objeto
Diretas: servem para a demonstrao do fato principal. Indiretas: servem para a demonstrao de fatos secundrios, ou seja, de circunstncias, das quais se pode extrair a convico da existncia do fato principal.
2.5.2. Quanto ao sujeito de que emana da prova
Pessoal: so as testemunhas e os depoimentos pessoais das partes. Real: so os objetos ou as coisas.
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2.5.3. Quanto preparao
Casuais ou simples: so aquelas que surgem casualmente, ou seja, no foram criadas com a inteno de produzir prova em uma futura demanda.
Pr-constituda: so aquelas previamente criadas com a finalidade probatria em uma determinada demanda futura.
2.6. Princpios Relativos Prova 2.6.1. Constitucionais
a) Princpio da ampla defesa (art. 5., V, da CF) Estabelece que o Juiz deve conferir ampla oportunidade s partes para que possam fazer valer, em juzo, as suas pretenses. O Juiz deve dar a oportunidade para que as partes demonstrem, comprovem nos autos, as suas alegaes. O indeferimento sem motivo de alguma prova requerida pelas partes acarreta o cerceamento de defesa (art. 332 do CPC). A prova somente poder ser indeferida quando for intil, meramente protelatria (art. 130 do CPC), ou ainda quando for ilcita.
b) Proibio da prova obtida ilicitamente (art. 5., LVI, da CF) Essa questo relacionada prova obtida ilicitamente controvertida na doutrina no que tange sua aceitao ou sua recusa. Vicente Greco Filho afirma que essa regra no absoluta, devendo ser analisada e conciliada com
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outras garantias constitucionais. Nelson Nery Jnior afirma que devem ser afastados os extremos, ou seja, a negativa absoluta e a aceitao pura e simples, portanto, estabelece um princpio denominado princpio da proporcionalidade, ou seja, deve ser analisado o interesse juridicamente tutelado, ento pretendido na ao, e, de outro lado, o mal relacionado prova obtida ilicitamente, visto que, s vezes, no h outra forma de demonstrar o fato, o que levaria ao julgamento improcedente do pedido. Exemplo de prova obtida ilicitamente: gravao oculta de conversa. No admitida, visto que viola a intimidade da pessoa. Gravao feita por quem participou da conversa, ainda que sem o conhecimento da outra pessoa, admitida. Prova ilcita se relaciona ao aspecto material, ou seja, a prova obtida ilicitamente (ex.: documento obtido por furto). Prova ilegal aquela que viola o ordenamento jurdico como um todo (ex.: a reconstituio de um fato que afronta os bons costumes).
2.6.2. Gerais ou Processuais a) Princpio do livre convencimento motivado do Juiz Esse princpio estabelece que o Juiz tem liberdade para formar sua convico, ou seja, ele aprecia livremente as provas, porm dever fundamentar suas decises. Tambm denominado princpio da persuaso racional, disposto no art. 131 do CPC.
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b) Princpio da oralidade (art. 336 do CPC) Estabelece que as provas devem ser realizadas preferencialmente em audincia de instruo e julgamento.
c) Princpio da imediao (art. 446, II, do CPC) Estabelece que o Juiz quem colhe direta e imediatamente as provas requeridas, sendo facultado s partes as reperguntas.
d) Princpio da identidade fsica do Juiz (art. 132 do CPC) O Juiz que concluir a audincia de instruo fica vinculado ao processo, devendo proferir a sentena, salvo se for promovido, convocado ou aposentado.
e) Princpio da aquisio processual ou da comunho da prova Estabelece que a prova produzida adquirida pelo processo, sendo irrelevante saber quem a produziu.
2.7. Meios de Prova Meios de prova so os instrumentos, pessoais ou materiais, levados ao processo para demonstrar a verdade dos fatos ao Juiz. No que tange aos meios de prova, devem ser observados os princpios da moralidade e legalidade. O rol previsto no CPC apresenta-se na seguinte ordem:
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depoimento pessoal; confisso; exibio de documento ou coisa; prova documental; prova testemunhal; prova pericial; inspeo judicial.
Na inspeo judicial, encontra-se uma referncia sobre a reconstituio dos fatos como meio de prova, entretanto o CPC no prev o procedimento dessa reconstituio, devendo se apoiar no CPP. Esse rol no taxativo. Outros meios de prova admitidos e no previstos expressamente no CPC so:
reconhecimento de pessoas ou coisas; prova emprestada (retirada de outro processo, s tem validade contra quem tambm participou do outro processo e pde contradit-la).
Requisitos para a validade da prova emprestada:
existncia da prova, reconhecida por sentena transitada em julgado; sujeio da prova s pessoas litigantes; observncia do contraditrio.
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No existe, em princpio, hierarquia entre os meios de prova. Isso se extrai em face do princpio da persuaso racional, previsto no art. 131 do CPC. Deve-se ressalvar a prova legal, cuja aceitao e valorao esto previstas antecipadamente na lei, prevalecendo sobre todo e qualquer meio de prova. O princpio da persuaso racional fica mitigado em face da prova legal. A doutrina estabelece uma prevalncia de eficcia entre os meios de prova, na seguinte ordem:
prova legal; confisso; prova pericial; prova documental; prova testemunhal; indcios e presunes.
2.8. nus da Prova nus significa cargo, fardo. A inobservncia do nus gera uma desvantagem parte, ou seja, uma conseqncia negativa. Difere-se da obrigao, visto que a inobservncia desta provoca uma sano. No que tange ao nus da prova, devem-se observar duas questes bsicas: a quem cabe provar e qual a conseqncia para aquele que deveria provar e no o fez, ou o fez de modo insuficiente. nus da prova no regra de procedimento, regra de juzo, ou seja, regra do julgamento, cabendo ao Juiz verific-lo no momento de prolao da
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sentena. As regras de juzo sobre o nus da prova somente sero aplicadas pelo Juiz se o fato no estiver provado; estando provado o fato, o Juiz aplicar o princpio da comunho da prova ou da aquisio processual. No que tange ao nus da prova, destacam-se trs princpios:
princpio da indeclinabilidade da jurisdio: o Juiz no pode deixar de julgar sob o argumento de que existe lacuna na norma ou de que a questo complexa;
princpio dispositivo: estabelece a iniciativa s partes quanto ao e estabelece a iniciativa s partes quanto s provas que pretendam produzir nos autos, cabendo ao Juiz apenas uma atividade de complementao (preservao do princpio da imparcialidade);
princpio da persuaso racional: o Juiz decide segundo o alegado e provado nos autos.
A doutrina classifica o nus da prova em nus objetivo e nus subjetivo. No nus subjetivo, o enfoque relaciona-se a quem cabe a produo da prova. O nus objetivo relaciona-se apreciao da prova pelo Juiz. O art. 336 do CPC estabelece o nus subjetivo:
cabe ao autor a prova do fato constitutivo do seu direito. A prova do fato constitutivo do direito leva procedncia do pedido. J a dvida ou a insuficincia de prova sobre esse fato milita contra o autor;
ao ru cabe a prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. So as denominadas excees materiais (ex.: exceo do contrato no cumprido; novao e compensao; pagamento, prescrio e decadncia).
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Ao ru incumbe o nus da impugnao especificada dos fatos narrados pelo autor (exceo substancial defesa direta de mrito), visto que o fato no impugnado ser considerado incontroverso e fato incontroverso no depende de prova. O curador especial (art. 9., II, do CPC), que aquele nomeado para defesa dos interesses do ru preso ou citado fictamente, no tem o nus da impugnao especificada, podendo apresentar defesa por negativa geral. H, ainda, as excees como defesa indireta processual: exceo de impedimento do Juiz (art. 134 do CPC), exceo de suspeio do Juiz (art. 135 do CPC) e exceo de incompetncia do juzo. Quando h um fato negativo, o nus da prova incumbe a quem nega o fato. O nus da prova da existncia das condies da ao e dos pressupostos processuais compete ao autor.
Ao de estado: a revelia no dispensa o autor de provar os fatos constitutivos de direito.
Caso fortuito ou fora maior: o nus da prova incumbe a quem alega caso fortuito ou fora maior.
Na ao de despejo, o autor deve provar a relao locatcia. A inverso do nus da prova est prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 6., VIII. Essa inverso possvel para beneficiar o consumidor e pode ocorrer quando o consumidor for hipossuficiente (econmica, jurdica e moralmente) e quando for verossmil a sua alegao. Essa inverso ocorre por obra do Juiz, que poder determin-la no momento do despacho da petio inicial ou no momento do despacho saneador. O que deve nortear o Juiz quando ele determina a inverso do nus da prova a noo de quem tem mais condies de provar o fato. Haver tambm a inverso do nus da prova na situao da presuno relativa. Aquele, em favor de quem milita a
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presuno relativa, est liberado da prova, ou seja, a prova em contrrio caber parte contrria.
2.9. Momentos da Prova So quatro os momentos da prova:
requerimento: pelo autor na petio inicial e pelo requerido na defesa; deferimento: por ocasio do saneamento, o Juiz analisar a pertinncia das provas, deferindo-as ou no;
produo: em regra, a prova oral produzida na audincia de instruo e julgamento;
valorao: ocorre na sentena.
2.9.1. Rito sumrio o rito utilizado para aes cujo valor da causa no ultrapasse 20 salrios mnimos e para as aes relacionadas no rol do art. 275 do CPC (exceto aes que dizem respeito capacidade ou estado de pessoas, que correro sempre no rito ordinrio, independentemente do valor). A petio inicial no rito sumrio tem como peculiaridade que o autor nela j arrola suas testemunhas e tambm deve requerer a citao do requerido para que comparea audincia de conciliao sob pena de revelia. A prova documental e, se houver necessidade de prova pericial, os quesitos tambm devem ser apresentados na prpria petio inicial.
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Na audincia de conciliao, havendo conciliao, lavra-se o termo que gera ttulo judicial. No havendo conciliao, o Juiz deve verificar as questes processuais pendentes (que devem ser apreciadas imediatamente) e, em seguida, abrir espao para a resposta do ru. A defesa consiste na contestao e nas excees (no cabe reconveno, declarao incidental ou interveno de terceiros). Admite-se, na defesa, o pedido contraposto, desde que esteja apoiado nos fatos narrados na petio inicial. Nesse momento, o requerido deve indicar testemunhas, apresentar documentos e requerer percias. O Juiz dever deferir ou no o pedido do requerido, verificando, nessa mesma audincia, se cabe julgamento antecipado ou at mesmo a extino do processo (arts. 267 e 269, II a V, do CPC). Se houver deferimento do pedido do requerido, designa-se audincia de instruo e julgamento, lembrando que, se houver prova pericial, esta deve ser apresentada at 15 dias antes da audincia. Na audincia de instruo e julgamento, haver uma seqncia para a apresentao da prova oral:
depoimento dos peritos e assistentes tcnicos; depoimento pessoal das partes; oitiva das testemunhas do autor; oitiva das testemunhas do ru.
A audincia de instruo e julgamento segue o princpio da unidade ou concentrao, sendo una e indivisvel. Aps a apresentao das provas, ocorrem os debates orais, que, a critrio do Juiz, podem ser apresentados sob forma de memoriais.
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Se o requerido no comparecer na audincia de conciliao ou comparecer sem advogado, aplicam-se os efeitos da revelia e a ao ser julgada. H alguns autores que entendem que, se o autor no comparecer, aplicase a norma do art. 51 da Lei n. 9.099/95 por extenso, extinguindo-se o processo. Outros autores, entretanto, entendem que, se o autor no comparecer audincia, significa que est renunciando conciliao e o Juiz dever dar oportunidade para a defesa e designar a data para audincia de instruo e julgamento.
2.9.2. Rito comum ordinrio No momento da petio inicial, o autor deve requerer as provas. A petio inicial deve vir acompanhada dos documentos indispensveis para a propositura da ao (art. 283 do CPC). Prova tcnica requerida nesse momento deve vir acompanhada dos quesitos. O Juiz receber ou no a petio inicial. Nesse momento, tem-se o despacho inicial do Juiz, que poder ser de trs naturezas:
despacho positivo: aquele que recebe a petio inicial e determina o processamento da ao;
despacho correcional: quando h eventuais defeitos existentes na petio inicial, concedendo-se o prazo de 10 dias para a correo art. 284 do CPC;
despacho negativo: que, na verdade, uma sentena terminativa que extingue o processo. O Juiz poder reconhecer a decadncia, havendo uma sentena de mrito que extingue o processo. O Juiz no poder,
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de ofcio, reconhecer a prescrio nesse momento. O despacho inicial negativo, na verdade, ser ou uma sentena terminativa, extinguindo o processo sem julgamento do mrito, ou uma sentena de mrito, extinguindo o processo com julgamento do mrito. Dessa deciso cabe recurso de apelao e o Juiz ter o prazo de 48 horas para reformar sua sentena. Se no o fizer, dever encaminhar os autos para instncia superior, independentemente de apresentao de contra-razes.
Deferida a petio inicial, o Juiz dever mandar citar o requerido. A citao ser pelo correio, salvo nas aes de Estado, nas aes em que o requerido for pessoa jurdica de direito pblico, nas aes de alimentos, nas aes relativas capacidade, nas situaes em que no houver servio de correio no domiclio do requerido e quando o autor requerer a citao de outro modo. Concretizada a citao, abre-se o prazo para defesa. Se for pelo correio, conta-se o prazo da juntada da AR; se pessoal, da juntada do mandado; ou, se por edital, do prazo nele indicado. Nos casos de citao feita por edital ou hora certa ou quando o requerido estiver preso, o Juiz dever nomear um curador especial, que poder fazer, na contestao, a impugnao genrica. O autor poder modificar o pedido, livremente, at a citao ou com anuncia do requerido aps a citao e, aps o despacho saneador, no poder mais modific-lo. No caso de requerido revel, pode-se modificar o pedido, entretanto, dever ser promovida nova citao. H trs modalidades de defesa:
contestao: o ru dever impugnar todos os fatos alegados na petio inicial, salvo se houver sido nomeado curador especial. Os fatos no
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impugnados sero considerados verdadeiros. Ainda, o requerido dever argir fatos modificativos, impeditivos ou extintivos;
excees: impedimentos do Juiz, suspeio do Juiz ou incompetncia do juzo. Oferecidas as excees, ser suspenso o processo;
reconveno: somente admitida no rito comum ordinrio.
O momento seguinte o da rplica do autor. O Juiz s vai deferir o prazo de 10 dias para rplica se o requerido, na contestao, argir as preliminares do art. 301 do CPC, ou se argir fatos impeditivos, modificativos ou extintivos. Na rplica, poder o autor juntar documentos. Apresentados os documentos, o Juiz dever conceder um prazo de 5 dias para o requerido se manifestar acerca dos documentos juntados na rplica. Se a parte quiser argir incidente de falsidade, dever faz-lo no prazo de 10 dias. Caber o incidente de falsidade se o falso estiver relacionado ao aspecto formal do documento (falsidade material). A falsidade relacionada ao contedo do documento somente poder ser alegada em ao autnoma (ao de anulao de documento), tendo em vista ser falsidade ideolgica. Aps a rplica, passa-se por uma fase anterior audincia preliminar, na qual o Juiz ir analisar as providncias preliminares, verificando se caso de extino do processo ou se cabe julgamento antecipado da lide. Aplicam-se, nesse momento, os efeitos da revelia. Designa-se a data da audincia preliminar. Haver intimao das partes para o comparecimento. Se o advogado tiver poderes especficos para transigir, as partes podero ser intimadas somente na pessoa de seu procurador.
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A audincia preliminar tem dupla finalidade: conciliao e saneamento. obrigatria no interesse da Administrao da Justia, ou seja, a soluo mais rpida possvel da situao conflitante. A doutrina entende que essa audincia preliminar obrigatria tanto para direitos disponveis (em que se admite a transao plena) quanto para aes relacionadas a direitos indisponveis (admite-se a transao parcial). Ainda, no momento da audincia preliminar, poder haver a conciliao; se no houver, o Juiz proferir o despacho saneador (no qual ir deferir as provas, fixar os pontos controvertidos e designar a audincia de instruo e julgamento). A natureza jurdica da conciliao de um negcio jurdico processual entre as partes (fora do processo, transao). O Juiz demonstra s partes as conseqncias da improcedncia ou procedncia do pedido. Na conciliao, possvel a composio da questo que est no pedido e de outras que no esto. possvel que a parte se faa representar por preposto, desde que ele tenha poderes para transigir. No rito ordinrio, o no comparecimento das partes ou dos procuradores com poderes especficos para transigir implica a renncia tcita da conciliao. So legtimos para conciliao na audincia preliminar as partes ou os procuradores com poderes especficos para transigir. Na hiptese de substituio processual, no se aplica a conciliao, ou seja, o substituto processual no poder transigir (ex.: marido que defende os bens dotais da mulher). A ausncia da tentativa de conciliao no gera nulidade, salvo nas questes relacionadas famlia. (Lei n. 968/49). Nos casos de separao litigiosa, aplica-se a Lei n. 968/49, a qual dispe que o Juiz, ao despachar a petio inicial, deve designar uma audincia de tentativa de conciliao entre as partes; a ausncia dessa audincia implica nulidade.
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No se aplica a audincia de conciliao nas aes de nulidade ou anulao de casamento, visto ser direito indisponvel. A intimao das partes para essa audincia se faz na pessoa de seu advogado. No havendo conciliao, o Juiz passa para o saneamento em que fixar os pontos controvertidos (art. 331 do CPC). Alguns autores entendem que os pontos controvertidos podero ser revistos na audincia de instruo e julgamento (art. 451 do CPC). Outros autores entendem que o art. 451 est tacitamente revogado, cabendo a fixao dos pontos controvertidos tosomente na audincia preliminar. Do ato do Juiz que fixa os pontos controvertidos cabe agravo. Alm da fixao dos pontos controvertidos, no saneamento, o Juiz ir decidir as questes pendentes (matrias relacionadas no art. 301 do CPC). A nica hiptese do art. 301 que preclue, se no for alegada no momento da defesa, a hiptese do juzo arbitral. Ainda, deve-se verificar a presena das condies da ao e os pressupostos processuais. O Juiz, nesse momento, dever deferir as provas apresentadas pelas partes e designar audincia de instruo, debates e julgamento. As partes sero intimadas na prpria audincia preliminar. O momento para as partes arrolarem suas testemunhas at cinco dias antecedentes audincia de instruo, debates e julgamento. O termo inicial para a contagem desse prazo a data da audincia, no se contando o dia designado, comeando a contar do primeiro dia til anterior. A audincia de instruo, debates e julgamento una, ou seja, se houver a suspenso e a designao de nova data para seu prosseguimento, no se reabre o prazo para indicao de testemunhas (princpio da concentrao). Na audincia de instruo, debates e julgamento, haver a colheita de provas orais. Alguns incidentes possveis:
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pedido de antecipao da audincia (art. 242, 2., do CPC): se houver o pedido de antecipao da audincia, haver necessidade da intimao pessoal dos advogados. Se o pedido de antecipao foi requerido em comum por ambas as partes, no h necessidade de intimao pessoal, bastando a intimao sobre o deferimento do pedido e da data antecipada pelo rgo oficial;
adiamento da audincia: se for pedido adiamento por conveno das partes, ser possvel apenas uma vez por perodo no superior a 6 meses. A audincia pode ser adiada pelo no comparecimento do advogado por motivo justo (deve ser apresentada a justificativa at o momento da abertura da audincia). Excepcionalmente, admite-se a justificativa a posteriori. Se o advogado no comparecer sem motivo justo, o Juiz poder dispensar a prova requerida pela parte (art. 453, 2., do CPC).
A omisso no apregoamento, que essencial, pode gerar nulidade se houver prejuzo s partes. Deve ser argida no momento certo.
3. DA PROVA DOCUMENTAL
3.1. Conceito No campo da prova judiciria, documento coisa representativa de um fato destinada a fix-lo de modo permanente e idneo, reproduzindo-o em juzo. Nesse contexto, a prova judicial tem por objeto fatos que so reproduzidos pelo documento. O documento considerado prova histrica e
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prova real decorrente de uma obra humana. Existem trs elementos do documento: autoria, meio de informao e contedo.
3.1.1. Autoria Autor a pessoa a quem se atribui a formao do documento. considerado autor do documento no s quem o forma materialmente para si, mas tambm quem manda outrem form-lo para si (ex.: mandar um secretrio confeccionar um recibo). A autoridade pblica tambm pode ser autora de documento. Muitas vezes, o oficial pblico elabora o documento no interesse de outras pessoas que pretendem produzir efeitos jurdicos com o documento. Ento, em sentido estrito, tem-se como o autor do documento o oficial pblico (autor material), entretanto, em sentido amplo, tem-se como o autor do documento o interessado na sua formao (autor intelectual). Com relao autoria de documento particular, h a regra do art. 371 do CPC. Ainda, a doutrina fala em documento autgrafo (coincidncia entre o autor do documento e o autor do ato ou fato documentado, como os escritos particulares) e documento hetergrafo (quando no h coincidncia entre o autor do documento e o autor do ato ou fato documentado, como os documentos pblicos em geral).
3.1.2. Meio de informao O documento decorre das atividades do seu autor sobre uma coisa, normalmente sobre um papel mediante escrita. Existem, entretanto, outros meios, que no se referem ao uso do papel e da escrita. Classificam-se em:
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grficos: as idias ou fatos so representados no papel por outros sinais diversos da escrita (ex.: plantas etc.);
diretos: o fato representado se transmite diretamente para a coisa representativa (ex.: fotografia, fonografia e cinegrafia).
No caso dos escritos e dos grficos, diz-se que so documentos indiretos, tendo em vista que o fato representado passa, necessariamente, pela mente do autor do documento.
3.2. Contedo Os documentos normalmente contm declaraes de cincia ou de vontade. Quando se est diante de mera declarao de cincia, diz-se que os documentos so narrativos ou enumerativos. Quando se est diante de declarao de vontade, os documentos so dispositivos ou constitutivos.
3.3. Autenticidade do Documento a certeza de que o documento proveio do autor nele indicado. Em princpio, essa certeza s se verifica em relao aos documentos pblicos, visto que carregam uma presuno de autenticidade. Os documentos particulares no tm essa presuno de autenticidade, visto que a subscrio pode ser falsa. Ento, no caso de documento particular, a autenticidade depende de confirmao.
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3.4. Classificao dos Documentos quanto sua Finalidade Podem ser pr-constitudos ou casuais.
3.4.1. Pr-constitudos So chamados de instrumentos. O instrumento um documento que foi elaborado para prova de um ato ou um negcio jurdico. O CC dispe sobre os instrumentos nos arts. 135, 138 e 139. Os instrumentos podem ser pblicos (ex.: testamento pblico, sentena judicial, ato de nomeao de um funcionrio etc.) ou particulares (ex.: nota promissria, recibo, letra de cmbio etc.).
3.4.2. Casuais Tambm chamados de documentos em sentido estrito. No se caracterizam como prova pr-constituda de um ato, mas fornecem elementos para prov-lo. Aqui tambm existem documentos pblicos (ex.: mensagens do Chefe do Executivo, publicaes de atos administrativos etc.) e de documentos particulares (ex.: cartas, convites, avisos emitidos por estabelecimento bancrio etc.).
3.5. Eficcia Probante dos Documentos 3.5.1. Documento pblico Carrega uma presuno de autenticidade. Essa presuno de
autenticidade incide sobre trs situaes:
elementos da formao do ato (data, local, qualificao etc.);

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declaraes ouvidas pelo oficial pblico; fatos que o oficial declarar que ocorreram na sua presena.
Essa presuno de autenticidade no incide sobre o contedo das declaraes prestadas, ou seja, o oficial atesta que ouviu as declaraes, mas no que elas sejam verdadeiras (verdade extrnseca das declaraes). O Juiz no pode formar sua convico contra o teor do documento pblico, s podendo desconsider-lo se atestar falsidade das declaraes ou vcios sociais ou de consentimento (art. 364 do CPC). Quando a lei exigir como prova da subsistncia do ato um instrumento pblico, nenhuma outra prova poder suprir a sua ausncia (art. 366 do CPC).
3.5.2. Documento particular No possui presuno de autenticidade. O documento particular passa a ser considerado autntico nas hipteses mencionadas nos arts. 369 e 372 do CPC:
art. 369: reconhecimento de firma especial. O oficial pblico reconhece a firma do signatrio, afirmando que ela foi aposta em sua presena;
art. 372: autenticao de documento particular em juzo. Essa autenticao decorre da ausncia de impugnao quando o documento apresentado para fazer prova em processo em andamento. Essa presuno deixa de prevalecer se a parte demonstrar posteriormente que o documento foi obtido por erro, dolo ou coao.
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A autenticidade se refere integridade formal do documento, ao seu aspecto exterior, e a veracidade se refere ao contedo do documento, sua conformidade com a verdade No havendo dvida quanto autenticidade do documento particular, ele prova que seu autor fez as declaraes que lhe foram atribudas. A presuno do art. 372 invocvel apenas aos subscritores do documento particular.
3.6. Data Lanada em Documento Particular Em princpio, em relao a terceiros, a data lanada em documento particular ineficaz, sendo limitada s partes. Existem, entretanto, algumas excees a essa regra no art. 370 do CPC. Todos esses eventos enumerados no art. 370 do CPC se prestam a caracterizar a formao do documento particular.
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Processo de Conhecimento
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL Processo de Conhecimento
1. AUDINCIA
Audincia um ato processual complexo, porque resultado de vrios atos, envolvendo o incidente de conciliao, a colheita de prova oral, as alegaes finais, que completam a fase postulatria, e o julgamento. A audincia pode ser adiada, ou seja, pode no ser realizada na data marcada. So hipteses de adiamento:
por conveno das partes, admissvel uma nica vez (art. 453, I, do CPC); o no comparecimento por motivo justificado, das partes, do perito, das testemunhas e dos advogados (art. 453, II, do CPC). O advogado deve provar o impedimento at o incio dos trabalhos. A jurisprudncia tem admitido algumas hipteses de justificativa posterior, quando no possvel faz-la at o incio dos trabalhos. Se o advogado no comparecer injustificadamente, o Juiz pode dispensar a prova requerida pela parte que ele representa. Eventualmente, pode determinar a prova de ofcio (art. 130 do CPC).
1.1. Tentativa de Conciliao A tentativa de conciliao na audincia de instruo e julgamento acontecer mesmo que j tenha ocorrido a hiptese do art. 331 do CPC
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(audincia de conciliao). A jurisprudncia, no entanto, entende que a falta de comparecimento das partes na conciliao no impede o prosseguimento da audincia e nem acarreta nulidade do processo (recusa de conciliao). A lei determina que o Juiz fixe os pontos controvertidos.
1.2. Instruo Preceitua o art. 451 do CPC que, ao iniciar a instruo, o Juiz, ouvidas as partes, fixar os pontos controvertidos sobre que incidir a prova.
1.2.1. Colheita das provas Ordem da colheita de prova oral:
oitiva dos peritos e assistentes; depoimento pessoal do autor e, depois, do ru; oitiva das testemunhas, primeiro as do autor e depois as do ru.
No que diz respeito colheita das provas, a audincia deve observar certos princpios:
Princpio da publicidade, pois a audincia ato pblico. A audincia somente pode ocorrer a portas fechadas nas hipteses do art. 155 do CPC, que estabelece o segredo de Justia em determinadas causas, visando resguardar o interesse pblico e a privacidade (intimidade) das partes.
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Princpio da oralidade, que se desdobra em outros princpios, quais sejam: Imediao, pelo qual o Juiz, as partes e os advogados travam contato direto, imediato. Concentrao dos atos processuais, pois a audincia una e contnua. Deve iniciar-se e terminar em uma nica oportunidade. No sendo isso possvel, o Juiz pode suspender os trabalhos e marcar uma nova data para a sua continuao. Identidade fsica do Juiz, significa que o Juiz que travou contato direto com as partes, peritos, testemunhas (imediao) est melhor habilitado para julgar. Aplica-se a regra do art. 132 do CPC, o qual estabelece que o Juiz que conclui a instruo deve julgar a causa, salvo as excees ali relacionadas. tambm chamada de regra de vinculao. Essa vinculao resulta de atos de instruo, pois, se o Juiz apenas tentar a conciliao, no estar vinculado ao processo.
1.2.2. O Juiz na audincia No curso da audincia, o Juiz exerce o que se chama de Poder de Polcia, quando deve presidir os trabalhos e garantir que tenham um regular desenvolvimento, mantendo a ordem e o decoro dentro da sala de audincia.
1.3. Alegaes Finais Concluda a instruo, o Juiz deve passar fase dos debates orais. A regra que as alegaes finais sejam feitas oralmente em audincia, exceto se
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a controvrsia envolver questes complexas de fato ou de direito. Nesse caso, o debate oral pode ser substitudo por memoriais escritos. A avaliao da existncia de complexidade fica sempre a critrio do Juiz.
1.4. Julgamento Aos debates eventualmente segue a prolao da sentena, que ser publicada em audincia, e dela saem intimadas as partes.
2. SENTENA
o ato pelo qual o Juiz extingue o processo com ou sem o julgamento do mrito. o ato que pe fim ao procedimento em 1. grau da jurisdio. Em 2. grau, as decises recebem o nome de acrdos.
2.1. Requisitos da Sentena (elementos ou partes)
Relatrio: consiste em um resumo dos principais dados e ocorrncias do processo.
Motivao ou fundamentao: o Juiz aprecia e decide as questes surgidas ao longo do processo. Questo todo ponto controvertido de fato ou de direito que, exatamente por ser controvertido, deve ser decidido pelo Juiz. A exigncia da motivao regra constitucional (art. 93 da CF), e sua ausncia ou insuficincia acarretam a nulidade
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da sentena. A motivao concisa no acarreta a nulidade, desde que seja suficiente.
Dispositivo: a parte da sentena em que o Juiz acolhe ou rejeita o pedido nas sentenas de mrito; a concluso da sentena; em que o Juiz declara inadmissvel a tutela jurisdicional, nos casos de sentena terminativa (em que no foi julgado o mrito); a parte em que o Juiz homologa atos de disposio das partes.
H duas correntes que tratam da ausncia de dispositivo na sentena: a primeira diz que a sentena inexistente e, portanto, no h o trnsito em julgado, no sendo necessria a interposio de ao rescisria. A segunda diz que a sentena nula, porm depende de argio contrria da parte para ser anulada, e, em no sendo alegada, haver o trnsito em julgado.
2.2. Regras de Correlao da Sentena com a Demanda
O processo inicia-se por iniciativa da parte (art. 2. do CPC) e em regra o Juiz no deve proceder de ofcio.
O Juiz deve julgar a lide nos limites em que foi proposta, sendo vedado a ele conhecer de questes cuja iniciativa dependa de alguma das partes (art. 128 do CPC).
O Juiz no pode conceder ao autor providncia diversa, ou por causa jurdica diversa, da pleiteada. A sentena que viola essa regra extra petita, e traz como conseqncia a sua nulidade (art. 460 do CPC).
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O Juiz est proibido de conferir ao autor quantidade superior pleiteada, se isso ocorrer, teremos uma sentena ultra petita. Para a jurisprudncia, esse tipo de sentena deve ser anulada somente naquilo que extrapolar o pedido. O Tribunal apenas reduz o valor da sentena.
A sentena citra ou infra petita aquela que julga menos do que deveria, ou seja, deixa de apreciar algum pedido ou parte dele. diferente da sentena de procedncia parcial.
Quando a sentena for omissa, ou seja, deixar de apreciar um pedido ou parte dele, essa omisso pode ser sanada por embargos declaratrios.
2.3. Sentena Terminativa Sentena terminativa aquela que pe fim ao processo sem apreciao do mrito. No h julgamento da controvrsia. Sua eficcia apenas processual. apta a fazer apenas a coisa julgada formal. Hipteses de incidncia da sentena terminativa:
Inrcia do autor ou de ambas as partes. Falta de alguns dos pressupostos processuais (so os requisitos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo). Ex.: inpcia da petio inicial por ser o menor impbere representado por assistente com procurao particular.
Falta de alguma das condies da ao. So requisitos relativos ao necessrios para que o Juiz possa analisar o mrito do processo.
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A sentena terminativa no impede a repropositura da ao ou demanda (mesmo que idntica). O autor pode repropor a ao desde que recolha as custas do processo anterior, porm no pode ter ocorrido a perempo. Perempo a perda do direito de ao por ter a parte dado causa extino do processo sem julgamento do mrito, por trs vezes e por inrcia (no ter dado andamento ao processo), porm no impede que o direito material seja argido como defesa. Os fundamentos da ao perempta podem ser expostos como exceo, como defesa. A perempo uma sano processual. No impede a propositura de outra ao com elementos diferentes.
2.4. Sentena Definitiva Define a lide ou a controvrsia, ou seja, julga o mrito, o pedido, podendo acolh-lo ou rejeit-lo. As hipteses de sentena de mrito esto relacionadas no art. 269 do CPC, que prev outras hipteses qualificadas como sentena de mrito, pois fazem coisa julgada material. Vejamos algumas hipteses:
reconhecimento da procedncia do pedido pelo ru; autor renuncia ao direito em que se funda a ao; quando houver a transao; quando o Juiz pronunciar a prescrio ou a decadncia.
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A sentena de mrito a nica apta a formar coisa julgada material. Ela possui efeitos substanciais, projeta efeitos para fora do processo, regra e define a controvrsia, por isso torna-se coisa julgada material, sendo imutvel. Obs.: A sentena homologatria, na transao, a princpio no apelvel, somente se padecer de algum vcio.
2.5. Sentena Lquida ou Ilquida Sentena lquida aquela que desde logo quantifica a obrigao ou individualiza o objeto da obrigao. a que determina o quantum debeatur. Sentena ilquida aquela que, embora reconhea a existncia da obrigao, no a quantifica (an debeatur). Quando o autor formula um pedido lquido, vedada a prolao de sentena ilquida. A nulidade decorrente da violao dessa regra, diz o STJ, s pode ser alegada pelo autor, porque o prejuzo dele. Tambm vedado ao Juiz proferir sentena lquida quando o autor deduzir um pedido ilquido (jurisprudncia dominante do STJ). Nesse caso, a sentena nula por ser extra petita. Obs.: no existe mais liquidao por clculos do contador.
2.6. Publicao Publicar tornar pblico. A sentena comea a existir juridicamente no momento em que publicada. Tal publicao pode se dar por dois modos:
em uma sesso pblica, ou seja, em uma audincia; quando juntada aos autos, que sero entregues ao cartrio.
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Ao publicar a sentena, o Juiz cumpre e esgota o ofcio jurisdicional, e, conseqentemente, vedado a ele modific-la, exceto para:
corrigir inexatido material (ou erro material) ou erro de clculo, por requerimento das partes ou de ofcio;
por meio de embargos de declarao quando a sentena for omissa, em havendo contradio ou obscuridade.
Inexatido material ou erro material aquele equvoco cuja retificao (correo) no implica alterao de cunho jurdico, pois se o Juiz alterar a critrio jurdico estar infringindo a prpria sentena.
2.7. Intimao Intimao da sentena o ato pelo qual se d conhecimento dela, especificamente, s partes a fim de que possam, se for o caso, interpor algum recurso. O prazo para interposio conta-se da data da intimao. Nas comarcas em que circula o Dirio Oficial, a intimao das partes se d por meio dos advogados, mediante publicao naquele veculo oficial.
2.8. Hipoteca Judiciria No captulo da sentena, o CPC trata de um dos seus efeitos secundrios, a hipoteca judiciria (art. 466). A sentena que condena o ru ao pagamento de determinada quantia ou entrega de coisa ttulo hbil para constituio da chamada hipoteca judicial
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ou judiciria, cuja inscrio dever ser feita pela forma prescrita na Lei de Registros Pblicos (Lei n. 6.015/73, art. 167, inc. I, 2). Inscrita a hipoteca, os bens do devedor passam a garantir, de forma privilegiada, a futura execuo.
3. COISA JULGADA
O CPC emprega dois sentidos a coisa julgada: objeo e atributo da sentena.
3.1. Objeo Objeo matria que a parte tem o nus (relativo) de alegar, mas o Juiz pode e deve conhecer de ofcio. Normalmente objeo tem carter preliminar ao mrito. O acolhimento da objeo em carter preliminar normalmente conduzir extino do processo sem julgamento do mrito. Fala-se tambm em objees de mrito, ou seja, a matria de mrito que o Juiz pode conhecer de ofcio. Ocorre quando se repete uma ao j definitivamente julgada. A litispendncia tambm tem o sentido de objeo. Configura-se quando se repete uma ao idntica em curso. Obs.: litispendncia tambm significa a pendncia de um processo.
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3.2. Atributo da Sentena Coisa julgada atributo da sentena e divide-se em coisa julgada formal e coisa julgada material.
3.2.1. Coisa julgada formal a imutabilidade da sentena dentro do processo por falta de meios de impugnao a sentena. H trs formas de precluso:
possveis,
recursos
ordinrios
ou
extraordinrios.
imutabilidade endoprocessual da sentena. Corresponde precluso que atinge
precluso consumativa: aquela resultante do exerccio da faculdade e prtica do correspondente ato processual;
precluso temporal: aquela que decorre do decurso do prazo sem a prtica do ato;
precluso
lgica: aquela que decorre de comportamento
incompatvel com a prtica de certo ato processual.
defeso discutir no processo questes sobre as quais incidiu a precluso (art. 473 do CPC). vedado ao Juiz reapreciar questes sobre as quais ocorreu a precluso. Excees:
No esto sujeitas precluso as questes relativas s condies da ao, que no tenham sido apreciadas no momento adequado, ou que j tenham sido apreciadas. Smula do STF diz que o despacho
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saneador irrecorrido transita em julgado. A doutrina e jurisprudncia entendem que essa Smula no alcana as condies da ao. No h precluso tanto se a questo no tiver sido apreciada antes da prolao da sentena quanto se tiver sido apreciada. A carncia da ao pode ser reexaminada at mesmo em grau de recurso, desde que a matria seja devolvida por meio de recurso.
Alm das condies da ao, os pressupostos processuais constituem matria de ordem pblica, que pode ser conhecida a qualquer momento, de ofcio.
No h precluso para o Juiz em matria probatria, porque o Juiz o destinatrio da prova e investido de poderes instrutrios (art. 130), razo pela qual dado a ele completar o quadro instrutrio do processo (quadro de provas).
Diante dessas excees, pode ser dito que a precluso em princpio no atinge o Juiz, pois na matria que lhe diz respeito (condies da ao, pressupostos processuais e matria probatria) no h precluso.
3.2.2. Coisa julgada material uma especial qualidade dos efeitos da sentena. a imutabilidade dos efeitos da sentena. Somente a sentena de mrito apta formao da coisa julgada, porque somente ela define a lide, resolve a controvrsia e, portanto, projeta efeitos substanciais para fora do processo. O fundamento da coisa julgada material a necessidade de estabilidade nas relaes jurdicas.
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3.3. Limites da Coisa Julgada 3.3.1. Limites objetivos Fazem-se necessrias as seguintes indagaes: o que transita em julgado? O que coberto pela imutabilidade? O que transita em julgado, em princpio, o dispositivo, a concluso, o tpico da sentena que acolhe ou rejeita o pedido. No fazem coisa julgada:
a fundamentao da sentena, os motivos, por mais relevantes que sejam para determinar o dispositivo;
a verdade dos fatos estabelecidos como premissa da sentena; a questo prejudicial julgada incidentemente como motivo da sentena.
Questo prejudicial uma questo que se apresenta como antecedente lgico do julgamento da lide. Obs.: a questo prejudicial far coisa julgada quando tiver por objeto uma relao jurdica, houver pedido declaratrio incidental feito pelo autor ou por qualquer das partes, o Juiz for competente em razo da matria e tal questo constituir pressuposto para o julgamento da lide. Quando o ru nega a relao jurdica que serve de fundamento pretenso do autor, o autor pode pedir que sobre essa relao seja proferida uma declarao por sentena. a chamada declarao incidental por sentena. uma certeza declarada por sentena.
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3.3.2. Limites subjetivos Neste caso preciso que questionemos: perante ou para quem transita em julgado? Quem atingido? A coisa julgada atinge apenas as partes, no prejudicando e nem beneficiando terceiros; lembrando que coisa julgada diferente de efeitos da sentena. Os efeitos da sentena podem atingir a rbita jurdica de terceiros, incluindo os que no so partes. A lei estabelece formas de interveno de terceiros, das quais a mais importante a assistncia, que pressupe a existncia de interesse jurdico. A princpio, o terceiro nunca atingido pela coisa julgada, em razo da imutabilidade da sentena. Essa regra do CPC no se aplica s aes para tutela de interesses difusos e coletivos. Nas aes de estado, a coisa julgada tem efeito erga omnes, ou seja, contra todos, se forem citados como litisconsortes necessrios todos os interessados. O estado da pessoa est ligado de tal forma personalidade que ningum pode ter um estado para alguns e outro para outros. Ex.: ser casado perante alguns e divorciado perante outros. No so atingidas pela coisa julgada as sentenas que julgam relaes continuadas, que se protraem no tempo, as quais s podem ser revistas se houver alterao na constituio de estado de fato. uma aparente exceo. A lei estabelece em determinadas situaes uma condio para que a sentena transite em julgado, o duplo grau de jurisdio, ou reexame necessrio, ou remessa oficial, ou recurso de ofcio, o qual no tem natureza de recurso, pois condio para que certas sentenas transitem em julgado.
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As causas sujeitas ao recurso de ofcio so:
Sentenas que decretarem a anulao de casamento. Sentenas desfavorveis Fazenda Pblica. Sentenas de improcedncia da execuo fiscal. incorreto falar em improcedncia da execuo, pois na execuo no h sentena de mrito, composta de atos materiais que invadem a esfera do devedor para satisfazer o credor. O mrito da execuo julgado em uma ao de conhecimento, chamada de embargos do devedor, em que o reexame necessrio se refere sentena de acolhimento dos embargos execuo fiscal.
Segundo a jurisprudncia dominante, o reexame necessrio se d em favor da pessoa jurdica de Direito Pblico, da decorrer que do reexame necessrio no pode haver agravamento da condenao ou situao da pessoa jurdica de Direito Pblico (Smula n. 45 do STJ). Seria fenmeno anlogo reformatio in pejus. A jurisprudncia controvertida acerca do cabimento de embargos infringentes em acrdos no unnimes proferidos em reexame necessrio. O STJ tem entendimento no sentido de descabimento, pois a matria muito controvertida.
3.4. Eficcia Preclusiva da Coisa Julgada Consiste na impossibilidade de se rediscutirem as questes e os fundamentos que foram ou poderiam ter sido alegados, quer como fundamento da defesa, quer como fundamento do pedido.
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1. TEORIA GERAL DOS RECURSOS
Recurso o meio voluntrio pelo qual se busca, dentro de um mesmo processo, invalidar, reformar ou integrar uma deciso. meio voluntrio, pois ato da parte, o juiz no pode recorrer. , ao mesmo tempo, um direito e um nus, pois quem no recorre, em princpio, sujeita-se precluso. Recurso meio impugnativo dentro de um mesmo processo. O exerccio do recurso provoca a continuao do processo, no gerando um novo processo. H meios impugnativos que geram novos processos. So as chamadas aes autnomas de impugnao. Principais aes autnomas de impugnao:
Ao rescisria: uma ao destinada desconstituio da sentena de mrito transitada em julgado. uma ao tpica, porque as suas hipteses de cabimento esto taxativamente previstas na lei (art. 485 do CPC). Ex.: violao de literal disposio de lei.
Ao anulatria de ato processual (art. 486 do CPC): anulatria de atos das partes praticados em Juzo, nas formas da lei civil. Os fundamentos dessa ao esto previstos pelo direito material. Ex.: se a
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parte realizar uma transao em erro, pode ela ser anulada por meio dessa ao anulatria;
Mandado de segurana: a Lei n. 1.533/51, que trata do mandado de segurana, veda seu uso quanto a ato judicial em face do qual caiba recurso. A jurisprudncia ao longo de muito tempo atenuou esse rigor legal e passou a admitir o mandado de segurana contra determinados atos judiciais, porm nas seguintes condies:
em caso de ato ilegal; ato apto a causar dano irreversvel; se o recurso cabvel no tiver efeito suspensivo; uso concomitante com o recurso cabvel, para se evitar a precluso.
Aps a reforma, o CPC estabeleceu que possvel dar efeito suspensivo ao agravo de instrumento e apelao nos casos do art. 520 do CPC (casos de apelao s no efeito devolutivo). Esse efeito suspensivo pode ser deferido nas hipteses do art. 558 e sempre que houver fundado receio de dano irreparvel. Hoje no cabvel o mandado de segurana para dar efeito suspensivo ao recurso, pois esse efeito suspensivo pode ser obtido dentro do prprio processo, sendo que h carncia do mandado de segurana por falta de interesse de agir.
Correio parcial: uma medida para corrigir atos que impliquem inverso tumulturia dos atos e termos do processo. No sistema das Justias Estaduais, a correio parcial est prejudicada, pois toda deciso passvel de agravo e, alm disso, matria processual de
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competncia legislativa da Unio. A correio parcial deve ser recebida como agravo. J na Justia Federal, a correio parcial regulada por lei federal, pelo que , eventualmente, cabvel. Tambm vigora a regra de que toda deciso agravvel.
Ao declaratria de nulidade por vcio de citao: a falta ou nulidade de citao tambm pode ser alegada por meio das seguintes vias judiciais: embargos execuo (art. 741, inc. I, do CPC), desde que o processo tenha corrido revelia do ru, e ao rescisria.
Habeas corpus: tambm empregado em matria civil, porm de uma maneira muito limitada. cabvel nos casos de priso civil do devedor de alimentos e do depositrio infiel. O CPC prev o agravo de instrumento com efeito suspensivo para as decises que imponham a priso do devedor. A jurisprudncia revela casos de concorrncia de medidas, podendo tambm se impetrar o habeas corpus.
1.1. Invalidar, Reformar ou Integrar uma Deciso
Invalidar desconstituir, decretar a nulidade de uma deciso. A invalidao do ato acarreta a nulidade de todos os atos subseqentes naquilo em que eles forem dependentes. Quando o rgo ad quem decreta a invalidade, deve determinar o retorno dos autos ao Juzo a quo, para que ele profira uma nova deciso. O rgo ad quem no pode prosseguir no julgamento, sob pena de supresso de instncia.
Reformar inverter o resultado do julgamento. A regra que o acrdo, mesmo quando mantm a sentena, a substitui.
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Integrar completar. Consiste em fazer com que o rgo se reexprima. O rgo esclarece o que havia dito com obscuridade, omisso ou contradio.
1.2. Pressupostos de Admissibilidade dos Recursos Os recursos, como a prpria ao, esto sujeitos a um duplo Juzo, ou seja, um Juzo de admissibilidade e um Juzo de mrito. No Juzo de admissibilidade esto situados os pressupostos recursais, que so anlogos s condies da ao e aos pressupostos processuais. O Juzo de admissibilidade positivo conduz ao conhecimento do recurso, ou seja, esto presentes os pressupostos processuais. O Juzo de admissibilidade negativo no conduz ao conhecimento do recurso, por falta de um ou mais pressupostos processuais. No Juzo de mrito, haver a apreciao da pretenso recursal, podendo ocorrer o provimento ou o improvimento do recurso. Os pressupostos processuais dividem-se em:
pressupostos objetivos: cabimento, tempestividade, regularidade formal, inexistncia de fato impeditivo ou extintivo;
pressupostos subjetivos: interesse processual e legitimidade.
1.3. Pressupostos Objetivos 1.3.1. Cabimento
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O recurso deve ser o cabvel. o Princpio da Taxatividade ou Tipicidade dos Recursos, pelo qual o recurso cabvel o previsto em lei. O recurso pode at ser inominado, no afastando a sua legalidade. Alm de previso legal, h a necessidade de se usar o recurso adequado. A adequao do recurso se d pela natureza do ato recorrido. As sentenas so apelveis, sendo que sentena o ato pelo qual o juiz pe fim ao processo, com ou sem julgamento do mrito. ato que pe fim ao procedimento em 1. grau e, como tal, apelvel. As decises interlocutrias (ato pelo qual o juiz decide uma questo incidente sem pr fim ao processo) so agravveis. Ex.: indeferimento liminar da reconveno, embora seja uma ao, considerada pelo STJ como uma questo, sendo agravvel. Em princpio, os despachos de mero expediente (destinam-se a dar impulso ao processo) so irrecorrveis; presume-se que eles no tm contedo decisrio. A regra da unicidade ou singularidade ou unirrecorribilidade dos recursos significa que o recurso cabvel um s, excluindo-se outras formas de recurso. Essa regra tem aparentes excees; vejamos: a) Acrdo proferido em parte por unanimidade e em parte por maioria de votos. Ex.: por 2 a 1, a apelao foi conhecida e por unanimidade provida. A parte vencida deve interpor simultaneamente embargos infringentes contra a parte no unnime e recurso especial contra a parte unnime. O recurso especial e o recurso extraordinrio tero seu processamento sobrestado at o julgamento dos embargos e so intempestivos o recurso especial e o
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extraordinrio que forem interpostos depois de julgados os embargos infringentes. Cada um desses recursos se volta para um captulo diferente do acrdo. Seus objetivos so diferentes.
b)
Interposio
simultnea
de
recurso
especial
recurso
extraordinrio. Primeiro, dever ser julgado o recurso extraordinrio e, posteriormente, o especial.
O Princpio da Fungibilidade Recursal consiste na possibilidade de que um recurso seja conhecido como outro recurso. Essa regra no est prevista expressamente no CPC, mas a jurisprudncia a reconhece, com base na instrumentalidade das formas, sendo que o recurso aproveitado se puder atingir seu objetivo. So requisitos para que isso possa ocorrer:
Inocorrncia de erro grosseiro. Ex.: a lei dispe expressamente que o recurso cabvel a apelao e o recorrente interpe um agravo.
Dvida objetiva acerca do cabimento do recurso. Ausncia de m-f por parte do recorrente. Aquele que atua com dolo processual, objetivando um fim ilcito, para tumultuar o processo, no ser atingido pelo princpio da fungibilidade recursal.
Preservao do prazo do recurso cabvel, ou seja, interposio do recurso no prazo menor. Uma parte da doutrina dispensa esse requisito, como Nelson Nery e Nelson Pinto. Aps a reforma do CPC e a introduo do novo regime do agravo de instrumento, parte da
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doutrina no mais admite a fungibilidade entre apelao e agravo, porque esses recursos so dirigidos a rgos e graus diferentes.
Dois problemas, porm, surgem com a fungibilidade:
problema de preparo simultneo; juntada das peas na interposio do agravo.
1.3.2. Tempestividade Consiste na observncia do prazo para interpor o ato. Prazo o lapso temporal previsto pela lei para a prtica de determinado ato. Vigoram as regras gerais sobre prazos do CPC, quais sejam:
a contagem do prazo se d pela excluso do dia inicial e incluso do dia final;
os prazos no se suspendem, nem se interrompem pela supervenincia de feriados;
os prazos somente se suspendem nas frias, exceto naquelas causas que tm curso nas frias (correm nas frias aquelas taxativamente previstas em lei).
H regras especiais que se aplicam interposio dos recursos. So elas:
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se ocorrer a morte da parte ou do advogado, ou causa de fora maior no curso do prazo recursal, haver a integral devoluo do prazo, ou seja, a interrupo do prazo;
o termo inicial do prazo recursal est condicionado cientificao da parte:
prazo comea a fluir da leitura da sentena em audincia, desde que as partes tenham sido intimadas para a audincia;
quando a sentena no for prolatada em audincia, o prazo comea a fluir a partir da intimao das partes na pessoa de seus advogados;
conta-se o prazo a partir da publicao da smula do acrdo no Dirio Oficial, desde que o inteiro teor do acrdo seja acessvel parte.
1.3.3. Regularidade formal ou procedimental Requisitos do recurso:
Fundamentos
da
impugnao:
os
fundamentos
devem
ser
apresentados no ato da interposio do recurso.
Pedido: vigoram os princpios da demanda e dispositivo. O pedido que vai dar a extenso do efeito devolutivo do recurso; vigora a regra de que tanto se devolve ao Tribunal, quanto se impugna.
Preparo: no ato exclusivo da disciplina recursal. O preparo consiste no recolhimento de custas ou taxa judiciria exigida em determinado momento do processo. A exigncia do preparo no est disciplinada no CPC. As regras do preparo no mbito estadual esto reguladas nos chamados Regimentos de Custas. No mbito federal, na
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respectiva Lei da Organizao Judiciria. Tambm esto reguladas nos regimentos dos Tribunais. Ex.: STJ no exige custas. O art. 511 do CPC exige que a prova do preparo seja feita no ato da interposio do recurso. H duas interpretaes a respeito:
STJ (interpretao literal): a interposio do recurso e a prova do preparo devem ser simultneas, sob pena de precluso consumativa;
permite uma dissociao entre recurso e preparo, desde que preservado o prazo recursal.
O preparo dispensado para o MP, a Fazenda Pblica e para outras pessoas que gozem de iseno legal. Ex.: pessoas que gozam do benefcio da justia gratuita. No sendo efetuado o preparo de maneira tempestiva e regular, o recurso denominado deserto. A desero, em princpio, pode ser declarada pelo Juzo a quo, quando esse competente para receber o recurso. A desero poder ser relevada pelo Juzo, se a parte provar justo impedimento (impedimento imprevisvel e inevitvel). Pedidos de reconsiderao no suspendem e nem interrompem prazos para o recurso, salvo se a lei expressamente falar. Segundo a jurisprudncia, se o juiz j tiver decretado a desero, o pedido de reconsiderao no suspende nem interrompe o prazo para o recurso, o qual dever ser manifestado juntamente com o pedido de reconsiderao, sob pena de precluso.
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1.4. Pressupostos Subjetivos 1.4.1. Interesse processual de recorrer Traduz-se na utilidade do provimento pleiteado, que dada por meio da necessidade e adequao, que convergem em utilidade ou interesse. No mbito recursal, o interesse dado pela sucumbncia (derrota), que no se confunde com nus da sucumbncia. A sucumbncia ocorre quando a parte tem uma frustrao de expectativa dentro do processo, podendo obter uma situao mais vantajosa. Por exemplo, sentena de mrito e sentena de carncia, em que a primeira gera coisa julgada material, em caso de ser favorvel para o ru, ao contrrio do que ocorre na segunda. No Processo Civil, no h interesse para se alterar a motivao da sentena, quando essa for favorvel. A sucumbncia pode ser recproca, isto , autor e ru podem ser vencidos e vencedores ao mesmo tempo. Havendo sucumbncia recproca, cada parte deve opor seu recurso autonomamente. possvel, no entanto, que a parte que no recorreu venha a aderir ao recurso da outra parte. H uma analogia entre o recurso adesivo e a reconveno. H uma restrio da doutrina quanto nomenclatura do recurso adesivo, podendo esse ser chamado de recurso subordinado. A parte que perdeu e no recorreu no est propriamente aderindo ao recurso do outro, pois segue a sorte do recurso principal. O recurso adesivo cabvel nas hipteses de apelao, embargos infringentes, recurso extraordinrio e recurso especial. O recurso adesivo se submete a todos os pressupostos gerais de admissibilidade dos recursos em geral. Sua admissibilidade fica condicionada
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admissibilidade do recurso principal ao qual est aderindo. O no conhecimento do recurso principal leva ao no conhecimento do recurso adesivo. O recurso adesivo no espcie de recurso, uma forma de interposio de um recurso existente. Segundo a jurisprudncia e a doutrina, quem recorrer de forma principal no pode mais recorrer adesivamente, pois j ocorreu a precluso consumativa. Para a jurisprudncia majoritria, o recurso adesivo no precisa necessariamente se contrapor matria do recurso principal, podendo atacar qualquer ponto da sucumbncia, sem vinculao com o recurso principal. Quanto ao prazo, se o recurso principal for interposto e for tido como intempestivo, no se pode valer do recurso adesivo, pois ocorreu a precluso consumativa.
1.4.2. Legitimidade Legitimadas para recorrer so as partes, que no so apenas o autor e ru, mas todo aquele que se encontra em contraditrio com o juiz. Pode tambm recorrer o terceiro prejudicado, que todo aquele que no parte, que no integra uma dada relao jurdica perante o juiz. Ele no totalmente indiferente ao desfecho do processo. Esse terceiro titular de uma relao jurdica conexa outra relao jurdica que o objeto do processo. O recurso de terceiro uma forma de interveno de terceiro lato sensu. So terceiros prejudicados:
litisconsorte necessrio (por fora de lei ou relao jurdica material) que no integrou a relao jurdica;
aqueles terceiros que poderiam, em tese, intervir sob alguma das

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modalidades de interveno de terceiros; mas a interposio do recurso no produz os mesmos efeitos da interveno, que tem o seu momento prprio.
O MP tambm pode recorrer, pois tem legitimidade quando parte ou quando fiscal da lei. Pode recorrer mesmo que, eventualmente, no haja recurso das partes. Indaga-se: o MP est vinculado ao interesse que motivou o seu ingresso? Em princpio, no est vinculado, ele fiscal do direito objetivo, porm o tema bastante controvertido.
1.5. Efeitos dos Recursos Impede a precluso: a deciso recorrida no se torna imutvel, podendo ser revista. Em se tratando de sentena, impede a coisa julgada.Libera a competncia do rgo ad quem. Efeito devolutivo: inerente a qualquer modalidade de recurso, porque por meio dele que se devolve ao Tribunal o conhecimento da matria impugnada. Ocorre a transferncia da matria impugnada ao rgo ad quem. Varia de recurso para recurso. O efeito devolutivo pode ser visto sob dois enfoques:
a) Extenso O efeito devolutivo est relacionado com o dispositivo (concluso) de uma dada deciso. Em princpio, dispositivo no impugnado dispositivo no
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devolvido ao conhecimento do Tribunal. Ocorre a precluso, e a sentena, neste ponto, transita em julgado. Vigora a seguinte regra: a devoluo se d na medida da impugnao. Tanto se devolve quanto se impugna. Essa regra um desdobramento do Princpio Dispositivo. Aplicam-se as regras dos arts. 2., 128 e 460 do CPC.
b) Profundidade Refere-se aos fundamentos e s questes que se relacionam ao dispositivo. A devoluo em profundidade depende da devoluo em extenso. Por exemplo, o art. 515 do CPP dispe que o recurso devolve ao Tribunal a matria impugnada (devoluo em extenso). Os pargrafos desse artigo dizem respeito devoluo em profundidade. Em profundidade ficam devolvidas todas as questes suscitadas e debatidas em 1. grau, ainda que no julgadas em 1. grau. Ficam devolvidos os fundamentos da demanda e da defesa, ainda que no julgados em 1. grau. Se a demanda ou a resposta (defesa) tiverem mais de um fundamento, esses fundamentos tambm ficam devolvidos (art. 515, 2., do CPC). As questes de fato no propostas em 1. grau no podem ser propostas originariamente em grau recursal, salvo por motivo de fora maior. Obs.: a prescrio um caso particular, porque, se o Tribunal afasta a prescrio e h outras questes, surgem duas correntes: a primeira corrente diz que se anula a deciso e o Tribunal no prossegue no exame das demais questes, devolvendo-se ao 1. grau para a sua apreciao. A segunda corrente diz que se prossegue na apreciao das demais questes devolvidas pelo art. 515 do CPC.
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Efeito suspensivo: quando esse efeito existe, a interposio do recurso impede a produo dos efeitos da deciso recorrida. A suspensividade a regra no recurso de apelao.
1.6. Renncia e Desistncia Pressupem a renncia ao direito de recorrer ou a desistncia do recurso. A renncia um ato de disponibilidade do recurso que ainda no foi interposto pela parte. A desistncia um ato de disponibilidade do recurso j interposto. A renncia e a desistncia podem ser expressas ou tcitas:
Renncia e desistncia expressas: resultam de uma manifestao expressa das partes.
Renncia e desistncia tcitas: so aquelas que decorrem de uma conduta incompatvel com a vontade de recorrer. Ocorre quando a parte d cumprimento deciso sem nenhuma ressalva. Por trs desses institutos, h uma precluso lgica do direito de recorrer.
Tanto a desistncia quanto a renncia independem de anuncia da parte adversria. Se houver desistncia da apelao, ela transita em julgado. Depois da sentena, no h mais como desistir da ao, s sendo possvel desistir do recurso, pois a desistncia da ao se d apenas em 1. grau. A desistncia e renncia no necessitam da anuncia dos litisconsortes, mas as conseqncias sobre os demais litisconsortes que no recorreram dependero da natureza do litisconsrcio.
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2. APELAO
o recurso cabvel contra a sentena (ato que pe fim ao processo). Deve ser interposta perante o Juzo a quo (rgo que proferiu a sentena). ele quem realiza o primeiro controle de admissibilidade do recurso, que pode ser positivo ou negativo. Positivo recebe a apelao. Negativo denega a apelao. Recebendo a apelao, o juiz deve declarar os efeitos em que ele a recebe, no havendo discricionariedade em relao a esses efeitos. Mesmo que o juzo seja positivo, o apelado, em contra-razes, pode alegar a falta de alguns dos pressupostos de admissibilidade, podendo o juiz voltar atrs, convolando o juzo positivo em negativo. O juzo negativo ocorre quando o juiz no admite o processamento da apelao. D-se por meio de uma deciso interlocutria. Caber agravo de instrumento, pois se fosse retido no haveria como fazer subir a apelao para conhecer do retido. O juzo positivo do rgo a quo irrecorrvel, pois o rgo ad quem no est vinculado admissibilidade de 1. grau, que ser objeto de preliminar no Tribunal. O juiz deve prover os efeitos. A parte da deciso que regula os efeitos recorrvel por meio de agravo de instrumento.
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2.1. Efeitos do Recurso de Apelao Em regra, a apelao tem efeito suspensivo. Somente nas hipteses taxativamente previstas pela lei ter o efeito devolutivo. As hipteses de exceo de suspensividade (somente no efeito devolutivo) esto, basicamente, no art. 520 do CPC:
processo cautelar; condenao de alimentos; sentena que rejeitar os embargos do devedor; sentena de instituio de arbitragem nas hipteses de
descumprimento da clusula compromissria.
Nos casos do art. 520, pode o apelante requerer o efeito suspensivo na forma do art. 558, par. n., do CPC, analogamente ao que ocorre no caso do agravo de instrumento. Parte expressiva da doutrina entende que a regra do art. 558, par. n., do CPC, aplica-se tambm aos demais casos de apelao sem efeito suspensivo (hipteses fora do art. 520). H trs correntes quanto forma de se requerer o efeito suspensivo: a primeira diz que deve ser diretamente ao Tribunal, por meio de uma medida cautelar. Isso ocorre nas hipteses de recurso especial e recurso extraordinrio, que no tm efeito suspensivo. So previstas no regimento interno (art. 800 do CPC: interposto o recurso, a cautelar ser diretamente requerida perante o Tribunal). A segunda corrente diz que se requer ao prprio juiz da causa; e a terceira diz que por meio de mandado de segurana.
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Quanto ao efeito devolutivo, aplicam-se as regras do art. 515 do CPC. A apelao tem tambm o efeito translativo, ou seja, ficam transferidas ao Tribunal pela apelao as questes anteriores sentena acerca das quais no tenha ocorrido a precluso (condies da ao e pressupostos processuais, ainda que no tenham sido objeto de deciso). Na apelao, por fora dos efeitos devolutivo e translativo, vedada a reformatio in pejus (reforma para pior). O Tribunal no pode agravar a situao de quem recorreu, favorecendo a situao de quem no recorreu. Pelo efeito devolutivo, no ficam transferidas ao Tribunal questes de fato no propostas em 1. grau, salvo caso de fora maior. Quando a apelao for recebida s no efeito devolutivo, cabe ao vencedor promover a execuo provisria.
3. AGRAVO
o recurso adequado contra decises interlocutrias. O agravo no CPC est sujeito a dois regimes:
retido; instrumento.
Em princpio, como regra, o regime de agravo fica a critrio do agravante. H excees, que se destacam por dois motivos:
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a) Por expressa disposio legal, ditando a forma do agravo Ex.: no procedimento sumrio, da deciso proferida em audincia, quando disser respeito matria probatria, ser sempre na forma de agravo retido. Nas decises proferidas aps a sentena, o agravo sempre retido.
b) Decorre do interesse recursal Ex.: decises que concedem ou indeferem providncias liminares: cabe o agravo de instrumento. Se entrar com o retido, s se evitar a precluso.
3.1. Agravo Retido O prazo para sua interposio de 10 dias. processado nos prprios autos e independe de preparo. Permite a retratao, ou seja, a reforma da deciso proferida pelo juiz. A sua interposio gera a necessidade de oitiva, manifestao do agravado. Esse prazo de resposta, pela doutrina, de 10 dias. O prazo de 5 dias que consta da lei um prazo para o juiz, um prazo imprprio (opinio da doutrina majoritria). O agravo retido pode ser interposto oralmente na audincia. No sumrio, o agravo tem que ser retido, no significando que deva ser oral. Interposto oralmente, deve vir acompanhado das razes e do pedido de reforma.
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O agravo retido tem o seu conhecimento condicionado expressa reiterao em razes de apelao ou contra-razes de apelao. Nas contrarazes, normalmente, condicional. Das decises proferidas aps a sentena, salvo de inadmissibilidade do recurso, diz a lei que o agravo deve ser sempre retido. Essa regra no absoluta, ela no se aplica ao processo de execuo, que segue a sentena, e preciso verificar o interesse de agir para o recurso. O dispositivo est inspirado na economia processual; subindo a apelao, sobe o agravo retido.
3.2. Agravo de Instrumento interposto diretamente perante o Tribunal. Os requisitos para a interposio so:
Razes de reforma do pedido. Indicao do nome e endereo dos advogados (o objetivo a intimao). O agravante desde logo deve instruir o recurso com as peas necessrias. H peas que so obrigatrias e peas que so facultativas. As peas obrigatrias so a cpia da deciso agravada, a certido de intimao, a procurao de ambas as partes. As peas facultativas so peas essenciais compreenso da controvrsia. Entende-se que a falta de provas obrigatrias ou facultativas acarreta o no conhecimento do agravo, sem a possibilidade de suprimento mediante converso do julgamento em diligncia.
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3.2.1. Procedimento Interposto o agravo de instrumento, feita a distribuio incontinenti a um relator.
a) Cabe ao relator, desde logo, indeferir o agravo nas hipteses do art. 557. Ocorre quando:
o recurso for inadmissvel; no vier instrudo com as peas necessrias; for ele improcedente; o recurso estiver prejudicado; o recurso contrariar Smula do Tribunal.
Se o agravo de instrumento for indeferido liminarmente pelo relator, cabe recurso de agravo, no prazo de 5 dias, nos prprios autos. o chamado agravo regimental, que dirigido ao rgo colegiado competente para julgar o agravo de instrumento. Contra o deferimento ou indeferimento de efeito suspensivo, no h previso de recurso cabvel no CPC.
b) O relator pode requisitar informaes da autoridade que proferiu a sentena (Juzo a quo). semelhante ao mandado de segurana.
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c) Pode conferir efeito suspensivo ao agravo. Majoritariamente, entende-se que a concesso depende de pedido da parte, sendo que o juiz no a pode conceder de ofcio. Discute-se se o relator pode dar o efeito ativo. O relator deve determinar a intimao do agravado para que junte suas contra-razes e suas peas. O agravado pode utilizar os mesmos meios disponveis ao agravante. Interposto o agravo, o agravante tem o prazo de 3 dias para fazer juntar aos autos principais a cpia do agravo que interps e a relao dos documentos que instruram esse agravo. Se no fizer isso, entende-se que o agravo no deve ser conhecido (posio majoritria). A exigncia tem duas razes: permitir ao agravado que responda e dar oportunidade ao juiz de se retratar. Se o juiz reformar a sua deciso, dispe a lei, o agravo ficar prejudicado. O agravado no pode assumir a posio de agravante, como era feito no sistema do Cdigo anterior. nus do agravado interpor recurso contra a deciso do juiz.
4. EMBARGOS INFRINGENTES
o recurso cabvel contra acrdo no unnime proferido em apelao ou ao rescisria. No cabem embargos infringentes:
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Em acrdo proferido em agravo de instrumento. Tratando-se de agravo retido, sendo ele julgado simultaneamente com a apelao, admitem-se os embargos em duas hipteses:
quando nele se discutir matria de mrito; por exemplo, prescrio; quando nele se discutir matria de ordem pblica.
Essas duas matrias se justificam porque so tpicas de apelao, podendo ser devolvidas na prpria apelao;
nos julgamentos no unnimes, de REsp ou de RE; segundo a jurisprudncia do STJ, em reexame necessrio; nas decises dos plenrios dos Tribunais em incidente de inconstitucionalidade.
um recuso cabvel tambm em certas execues fiscais de reduzido valor. voltado ao prprio rgo monocrtico, ou seja, ao Juzo prolator da sentena. uma espcie de retratao. Para que caibam os embargos infringentes, a divergncia deve referir-se ao dispositivo do acrdo (concluso). Em princpio, irrelevante a divergncia na fundamentao, se ela conduzir mesma concluso.
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4.1. Efeitos dos Embargos Infringentes Tm efeito devolutivo, que fica limitado divergncia e impugnao (art. 515 do CPC, subsidiariamente). Com relao parte unnime, eventual impugnao deve ser deduzida imediatamente, sob pena de intempestividade. Interpem-se o recurso especial e o recurso extraordinrio concomitantemente com os embargos infringentes. O processamento dos recursos especial e extraordinrio fica suspenso at o julgamento dos embargos. Em princpio, os embargos infringentes tm efeito suspensivo, se a apelao teve esse efeito antes. A suspensividade s atinge o que foi objeto de devoluo. Obs.: no cabem embargos infringentes contra mandado de segurana, por se tratar de lei especial (Lei n. 1.533/51).
4.2. Procedimento A admissibilidade dos embargos infringentes feita pelo relator da prpria apelao ou rescisria, que pode inclusive indeferir o recurso. Se indeferir os embargos infringentes, cabe recurso de agravo para o colegiado, que competente para julgar os embargos. Admitidos os embargos infringentes, haver sorteio de um novo relator, que recair preferencialmente sobre algum que no participou do processo.
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1. EMBARGOS DE DECLARAO
H divergncia na doutrina quanto n atureza jurdica dos embargos de declarao. No sistema brasileiro tm natureza de recurso. O embargo de declarao um recurso que tem finalidade de suprir uma omisso ou afastar uma contradio ou obscuridade. No CPC hoje no se faz remisso dvida, porque aspecto subjetivo que resulta dos demais (omisso, contradio, obscuridade). A Lei n. 9.099/95 faz meno dvida.
Contradio: de natureza formal lgica entre os elementos da deciso embargada. No contradio com provas dos autos ou com o direito aplicado.
Obscuridade: um obstculo que impede a inteligncia, a compreenso da sentena.
Omisso: Sentena omissa aquela que deixou de se manifestar sobre uma questo relevante para a soluo da controvrsia. Questo um ponto de fato ou de direito que se tornou controvertido.
Os embargos so aptos a estabelecer o pr-questionamento (consiste em que a deciso tenha apreciado uma questo).
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Havendo questo de fato ou de direito relevante para a controvrsia, o rgo julgador comete uma omisso. O pr-questionamento corresponde apreciao da questo por uma deciso. Os embargos de declarao no se prestam a introduzir questes novas que no foram anteriormente introduzidas. Do julgamento dos embargos, nessas hipteses examinadas, pode resultar uma modificao da deciso embargada. Alm disso, a jurisprudncia tem admitido, excepcionalmente, embargos declaratrios infringentes, com carter deliberadamente modificativo. So casos de erro material evidente. Por exemplo: falta de intimao das partes para o julgamento, questes afetas a tempestividade do recurso etc. Os embargos podem ser interpostos contra sentena ou contra acrdo, e uma boa parte da doutrina admite-os contra deciso interlocutria. Devem ser opostos no prazo de 5 dias, quer no caso de sentena, quer no caso de acrdo. Os embargos declaratrios interrompem o prazo para o recurso principal. Na Lei n. 9.099/95 fala-se em dvida e suspenso do prazo. Essa interrupo ocorre mesmo que os embargos no venham a ser conhecidos, salvo na hiptese de intempestividade. Os embargos declaratrios no esto sujeitos ao contraditrio, mas se tiverem carter infringente, pode o juiz ou o Tribunal determinar que haja o contraditrio. Se os embargos forem tidos por protelatrios (pois paralisam o processo), pode ser aplicada uma multa, de 1% sobre o valor da causa, ao
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embargante. Essa multa poder ser majorada at 10% em caso de reiterao, ficando condicionada a interposio do recurso ao pagamento da multa.
2. RECURSO ESPECIAL E RECURSO EXTRAORDINRIO
So recursos que se voltam tutela do direito objetivo, isto , o recurso extraordinrio visa ao controle de ofensa ao texto constitucional e o recurso especial tutela o direito objetivo mediante a uniformizao da aplicao da lei federal. O recurso extraordinrio e o recurso especial no abrem uma terceira instncia para a parte. O recurso extraordinrio da competncia do Supremo Tribunal Federal e o recurso especial da competncia do Superior Tribunal de Justia.
2.1. Pontos em Comum dos Recursos Especial e Extraordinrio So recursos destinados discusso de questes de direito, portanto, no admitem reexame de prova nos autos ou interpretao de clusula contratual (vontade das partes). No dispensam o requisito do pr-questionamento, sendo que essa exigncia impede a supresso de graus de jurisdio. O Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia tm exigido o pr-questionamento explcito, no admitindo o implcito, nem mesmo se a violao do preceito for contempornea edio do acrdo.
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Exigem o prvio exaurimento dos recursos ordinrios cabveis. Nesses dois recursos, quando o acrdo tiver mais de um fundamento suficiente, todos eles devem ser impugnados atravs dos recursos. Se a deciso contiver fundamento constitucional e infra-constitucional, os dois devero ser atacados pelos dois recursos diferentes (Smula n. 126 do STJ). Nenhum dos dois recursos se presta discusso de direito local.
2.2. Procedimento O recurso extraordinrio e o recurso especial so interpostos perante o Tribunal a quo, competindo presidncia ou vice-presidncia o controle da respectiva admissibilidade. Interposto o recurso, a parte contrria intimada para contra-arrazoar. Duas hipteses podem ocorrer: o recurso ser admitido ou ser inadmitido.
a) Recurso inadmitido Contra a deciso de indeferimento cabe recurso de agravo. Esse agravo se interpe perante o Tribunal a quo, e no perante o Supremo Tribunal Federal ou Superior Tribunal de Justia. No se aplicam as regras dos arts. 523 e ss. Esse agravo deve estar, desde logo, acompanhado das peas destinadas formao do instrumento, sob pena de no conhecimento. O Tribunal a quo no pode negar seguinte ao agravo, mesmo que seja intempestivo. Nos Tribunais Superiores, esse agravo ser desde logo julgado por um relator e duas coisas podem acontecer:
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relator nega provimento ao agravo, ou seja, nega seguimento ao recurso. Dessa deciso cabe o recurso de agravo, que previsto no CPC e nos regimentos internos. o agravo regimental que ser julgado pela Turma.
relator d provimento ao agravo e outras duas coisas podem acontecer: os autos sobem para serem julgados; se as peas que instruram o agravo permitirem, o relator converte o agravo em recurso especial.
b) Recurso admitido Interpostos simultaneamente, recurso especial e recurso extraordinrio, ambos foram admitidos. A lei determina que o recurso especial seja julgado primeiro. Se o Superior Tribunal de Justia entender que o recurso extraordinrio prejudicial, ele remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel. Se o Supremo Tribunal Federal entender que no h prejudicialidade, ele devolve os autos ao Superior Tribunal de Justia, em deciso irrecorrvel.
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PROCESSO DE EXECUO
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL Processo de Execuo
1. INTRODUO
Na execuo, no h uma sentena de mrito, mas uma resposta de mrito, ou seja, o juiz toma providncia para a satisfao do pedido, que, no processo de execuo, a satisfao do direito (crdito). A execuo , portanto, uma ao, j que h uma resposta de mrito. Existe, portanto, necessidade de preencher as condies da ao, a saber : possibilidade jurdica do pedido, legitimidade de parte e interesse de agir. Quem tem legitimidade ativa o credor, o esplio ou herdeiros, e o cessionrio. Para o credor efetuar a cesso de crdito, no preciso o consentimento do devedor. necessrio, porm, notificar o devedor sobre essa cesso de crdito. Iniciada a execuo, o credor pode ceder seu crdito. O Supremo Tribunal Federal, porm, diz que, no processo de execuo, no se aplica o art. 42 do Cdigo de Processo Civil, porque, havendo execuo de um crdito, esse crdito pode ser cedido a terceiro; o art. 42 diz que a ao continua correndo entre as partes originrias, contudo, o Supremo afirma que, no processo de execuo, no continua entre as partes originrias, mas sim entre o cessionrio (adquirente) e o devedor. No processo de execuo muito comum haver litisconsrcio. Basta que, no ttulo executivo, haja mais de um credor ou mais de um devedor.
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Quanto interveno de terceiros, impossvel ocorrer no processo de execuo. O que se admite a figura de assistncia nos embargos execuo, que tm natureza de processo de conhecimento. O art. 570 do Cdigo de Processo Civil trata de situaes em que h um ttulo executivo judicial e o credor no toma a iniciativa da execuo. O devedor assume a iniciativa para que o credor seja citado e venha receber. O artigo estabelece que o devedor assume, no processo, posio idntica do exeqente. Esse artigo permite que o devedor use o mesmo processo, os mesmos autos em que foi condenado, para promover contra seu credor uma ao de consignao em pagamento. Quem tem legitimidade passiva para figurar num processo de execuo o devedor que figurar como tal no ttulo executivo. A cesso de dbito, porm, possvel, desde que com a anuncia do credor. Isso porque quem responde pelas dvidas do devedor seu patrimnio. Haver interesse de agir quando houver necessidade e adequao. A execuo ser necessria quando houver um inadimplemento do devedor. Por isso, se no houver vencido a dvida, falta interesse para a execuo. A execuo adequada pela existncia de um ttulo executivo. O art. 592 do Cdigo de Processo Civil permite que a execuo atinja bens de terceiros, que no os do devedor, desde que os terceiros tenham responsabilidade patrimonial. Ex.: bens da esposa, desde que a dvida reverta em proveito do casal.
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2. REQUISITOS DO PROCESSO DE EXECUO
Para uma execuo, necessrio o preenchimento de dois requisitos essenciais: o inadimplemento do devedor e a existncia de um ttulo executivo. No processo de execuo, parte-se do princpio de que j se sabe quem est com a razo, visto que o autor possui um ttulo executivo judicial, que se caracteriza por um sentena, ou um ttulo executivo extrajudicial. Esses ttulos executivos s podem ser criados por lei, ou seja, o rol enumerado nos arts. 584 e 585 do Cdigo de Processo Civil taxativo (numerus clausus). O ttulo executivo contm uma obrigao, que se reveste de atributos de liquidez, certeza e exigibilidade. Liquidez consiste na determinao ou determinabilidade do quantum debeatur (quantidade devida ao credor), a partir dos elementos contidos no ttulo. Um ttulo tem liquidez quando, a partir dele prprio, se chega ao valor devido ao credor. Exigibilidade decorre do alcance do termo da obrigao. O cheque uma ordem de pagamento vista. Certeza consiste na determinao do objeto do direito a ser satisfeito. A execuo tem que ser feita no documento original, exceto no caso de o ttulo fazer parte de um processo criminal, quando a jurisprudncia admite cpia autenticada. Ex.: ladro que rouba cheque e pego. O cheque deve ser juntado ao processo-crime. Outra exceo o caso das aplices de seguro, que podem ser executadas por meio de cpias autenticadas.
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2.1. Ttulos Executivos Judiciais O primeiro ttulo a sentena civil condenatria. Vale lembrar que essa sentena no precisa transitar em julgado para que se possa iniciar a execuo, bastando apenas que no caibam mais recursos dotados de efeito suspensivo; O segundo ttulo a sentena penal condenatria transitada em julgado. Essa, sim, precisa transitar em julgado, como o prprio nome j diz, para que se possa iniciar a execuo. A razo para esse trnsito a obedincia ao Princpio da Presuno de Inocncia. A sentena penal condenatria transitada em julgado, porm, apesar de funcionar como ttulo executivo, necessita da liquidao, visto que essa espcie de sentena no trata do montante do prejuzo sofrido pela vtima e, mesmo que quisesse, no poderia faz-lo, em funo da falta de participao da prpria vtima no processo criminal. Exemplos: a) Atropelamento De um atropelamento resultam dois tipos de ao: penal e civil. Imaginemos que as duas foram propostas. Podem ocorrer, entre outras, duas situaes:
A ao penal foi julgada improcedente por falta de provas e, nesse caso, a ao civil pode perfeitamente prosseguir;
A segunda situao possvel a ao penal ser julgada procedente. Nesse caso, a ao civil perde seu interesse jurdico, visto que a condenao penal transitada em julgado j um ttulo executivo. O juiz, dessa forma, teria que extinguir a ao civil por falta de
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interesse superveniente. Vale ressaltar que as custas ficariam a cargo do ru, visto j ter sido apurada sua responsabilidade penal. Encontramos exceo quando a ao estiver bem adiantada, j na fase de avaliao do quantum debeatur, perfazendo uma percia bastante onerosa, por exemplo. Nessa situao, o juiz no extinguiria a ao civil, mas tambm no mais falaria sobre a culpa do ru (visto j ter sido condenado penalmente), trataria apenas da liquidao do prejuzo.
b) Duas aes: uma penal e uma civil A ao civil foi julgada improcedente e transitou em julgado por incompetncia do advogado. A ao penal condena o ru. Nesse caso, pode a vtima, que perdeu a ao no mbito civil, usar a sentena penal como ttulo executivo? A opinio do STJ que a vtima no pode usar a sentena penal condenatria mesmo aps o trnsito em julgado como ttulo executivo, visto que na esfera cvel prevalecem as sentenas cveis, o mesmo acontecendo na esfera penal. Uma nica sada talvez fosse possvel nessa situao: a ao rescisria com a finalidade de anular a ao civil. O terceiro ttulo a sentena arbitral, que tratada na nova Lei de Arbitragem, que prev que no h necessidade de ser homologada pelo juiz. Mesmo assim, est no rol dos ttulos executivos judiciais, portanto, um ttulo executivo judicial que no provm de um juiz. O quarto ttulo a sentena de acordo. Quando o juiz homologa um acordo, isso implica extino do processo com julgamento de mrito. No a homologao judicial que atribui eficcia ao acordo, pois o que vale a manifestao de vontade das partes, j que depende disso. Depois de feito o
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acordo e antes de homologado, portanto, a parte no pode desistir sem a anuncia da outra parte. O quinto ttulo a sentena estrangeira. Sobre esse ttulo, vale dizer que necessria a homologao da sentena pelo Supremo Tribunal Federal. O sexto ttulo o formal e a certido de partilha, expedido aps o inventrio ou arrolamento. Aquilo que consta do formal de partilha vale como ttulo executivo. A deciso do juiz, que defere a tutela antecipada, vale como ttulo executivo judicial, pois j pode ser executada, mesmo que provisoriamente. O rol legal de ttulos executivos taxativo e, como a tutela antecipada foi criada por lei, no fere a taxatividade.
2.2. Ttulos Executivos Extrajudiciais Tm previso no art. 585 do Cdigo de Processo Civil (cheque, nota promissria, duplicata, letra de cmbio...) Quanto ao cheque, s possvel fazer a execuo enquanto no estiver prescrito, podendo ser cobrado, quando assim estiver, por ao de cobrana ou ao monitria. A duplicata um ttulo causal, ou seja, s pode ser emitido com base em uma determinada coisa (como a venda mercantil ou uma prestao de servios). Se ela for aceita (aceite do devedor), por si s j suficiente para a execuo. Se no aceita, poder ser executada, se vier acompanhada de dois documentos nota fiscal, com respectivo comprovante de entrega de mercadoria ou prestao do servio, e o instrumento de protesto. A escritura pblica e o instrumento particular, feito pelo devedor e assinado por duas testemunhas, tambm so ttulos executivos extrajudiciais.
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A lei considera ttulo executivo o acordo firmado por duas pessoase assinado por seus advogados. O contrato de locao tem validade de ttulo executivo extrajudicial. No preciso estar assinado por duas testemunhas. O boleto de cobrana de condomnio no ttulo executivo extrajudicial e, portanto, para ser cobrado, deve ser acionado em ao de cobrana, no em execuo direta.
3. LIQUIDAO DE SENTENA
A execuo pressupe ttulo executivo que seja lquido e, portanto, pode ser precedida de um processo de liquidao. A liquidao ser necessria quando houver condenao genrica ( aquela que no estabelece o quantum debeatur ou no individualiza a coisa objeto da obrigao). A liquidao, assim, objeto de um novo processo, que complementa o processo de conhecimento e prepara o processo de execuo. Pode ter duas formas, segundo o Cdigo de Processo Civil: por artigos e por arbitramento. Com a nova redao do art. 604 do Cdigo de Processo Civil , foi suprimida a liquidao por clculos do contador; se a apurao do crdito depender de uma operao aritmtica, o credor deve apresentar uma memria do clculo e desde logo promover a execuo.
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Para se opor a esse clculo, o devedor se utiliza dos embargos do devedor. Parte da doutrina entende que esse dispositivo (art. 604 do CPC) no se aplica Fazenda Pblica, porque ele faz meno execuo por penhora, e a execuo da Fazenda Pblica tem seu regime especial. Ressalta-se, tambm, a indisponibilidade do interesse pblico. A posio que admite a aplicao do dispositivo considera, inclusive, que os embargos da Fazenda no esto sujeitos prvia garantia do Juzo. O art. 604 inaplicvel, em se tratando de penso alimentcia, quer pela indisponibilidade, quer pelo fato de a priso poder ser decretada. Na execuo de penso alimentcia, a priso uma das formas, e, alm disso, quando o devedor citado para pagar sob pena de priso, a ele dado justificar as razes, quer j tenha pagado ou haja impossibilidade de faz-lo. A supresso da liquidao por clculo do contador no impede que o juiz se valha do seu auxiliar da Justia, que a Contadoria.
Liquidao por artigos: tem lugar quando preciso alegar e provar
fato novo, para se chegar ao quantum debeatur. Sempre que houver insuficincia de provas na liquidao por artigos, a sentena ser de extino sem julgamento de mrito (diferente do processo de conhecimento, em que a sentena ser de improcedncia).
Liquidao por arbitramento: no h necessidade de se alegar fato
novo, mas apenas de quantificar o que j est expresso, em termos qualitativos, pela sentena. Ex.: algum danificou determinado bem da pessoa. preciso, apenas, determinar o valor da indenizao. Para isso a lei estabelece que o juiz se valha de um perito.
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Tanto na liquidao por artigos quanto na liquidao por arbitramento, teoricamente, possvel chegar liquidao zero, ou seja, apesar de reconhecido o dever de pagar, em concreto a obrigao no tem valor. A sentena que a decretar uma sentena de mrito e, como tal, far coisa julgada material. Para outra parte da doutrina, se o autor no provar, na liquidao, o quantum debeatur, ele pode promover outra liquidao para prov-lo. O processo de liquidao finda por sentena, que apelvel, sendo recebida somente no efeito devolutivo. No se confunde sentena de liquidao, que apelvel, com decises sobre atualizaes de valores, que so agravveis. Na liquidao, vedado discutir novamente a lide. a regra da fidelidade da liquidao ao ttulo executivo (art. 610 do CPC). A liquidao precisa respeitar a coisa julgada e a eficcia preclusiva da coisa julgada.
4. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL
Inicialmente, necessrio distinguirmos dbito de responsabilidade. No dbito, o sujeito deve, sendo ele o titular da obrigao de pagar. Na responsabilidade, a pessoa responde, com o seu patrimnio, pelo pagamento do dbito.
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Em 99% das vezes, quem possui o dbito possui tambm a responsabilidade, porm, em 1% dos casos ocorre de a pessoa ter o dbito, mas no ter a responsabilidade. Ex.: devedor de jogo a pessoa tem o dbito, mas no existe uma forma de acion-lo judicialmente, visto que o objeto ilcito, causando a carncia da ao. Outro exemplo a dvida prescrita. Outra situao se d quando a pessoa no tem o dbito, mas tem a responsabilidade. Ex.: fiana contrato pelo qual algum sujeita seu patrimnio a uma dvida que no sua. Para a execuo, s pode ser sujeito passivo quem tem o dbito, porm, a execuo admite que a ao recaia sobre o patrimnio de quem tem a responsabilidade, mesmo que essa pessoa no seja o titular do dbito. Ex.: empresa fantasma o scio abre uma empresa com amigos e faz emprstimos em um determinado banco em nome da empresa, no investindo o dinheiro, adquirido pelos emprstimos, na empresa, apesar de o emprstimo ter esta finalidade. Quando da execuo, o juiz percebe que a empresa no possui nada em seu nome e desconfia da fraude. O juiz pode decretar a desconsiderao da personalidade jurdica da empresa e penhorar os bens dos scios, mesmo que eles no integrem o plo passivo da relao jurdica (banco x empresa). Caso os scios queiram contestar essa deciso do juiz, podem opor embargos de terceiros (seria esse o recurso, pelo fato de os scios no fazerem parte do plo passivo da relao), argumentando a inexistncia de fraude na relao, o que obrigaria o juiz a se estender um pouco mais no estudo da eventual fraude. Indaga-se: um dos cnjuges contrai uma dvida (emite uma promissria) sem a assinatura do ttulo pelo outro cnjuge. Nesse caso, o cnjuge que no assinou o ttulo responde pela dvida contrada pelo outro? Depende. Se a dvida beneficiar apenas o cnjuge que contraiu a dvida, o outro no
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responder. Por outro lado, se a dvida contrada pelo cnjuge for revertida em proveito da famlia, ento o outro responder por ela tambm, e aqui encontramos uma presuno relativa de que qualquer dvida, contrada por um dos cnjuges, beneficia aos dois. Nesse caso, o outro cnjuge tem que provar que no adquiriu nenhum benefcio proveniente da dvida, ou seja, o nus da prova do cnjuge que no contraiu dvida nenhuma. Existem duas excees a essa regra. Importante ressaltar que as regras dispostas a seguir valem para qualquer regime de bens:
Dvida de aval: se um dos cnjuges der o seu aval, apenas os bens dele respondem pela obrigao assumida. Diferentemente da fiana, que obriga a existncia da outorga uxria.
Dvida decorrente de ato ilcito.
Conforme jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, no caso de um dos cnjuges ser acionado pelo banco, o outro cnjuge, apesar de no ser devedor, pode escolher qual embargo prefere opor: se embargos de devedor (caso queira discutir a dvida) ou embargos de terceiro (caso queira livrar os seus bens). No caso do cnjuge preferir opor embargos de devedor, surge uma situao de legitimao extraordinria ou substituio processual oriunda da jurisprudncia, no da lei, que a regra. Existem duas formas para calcular a meao:
Soma de todos os bens em dinheiro e diviso pela metade. Clculo global: calcula-se bem a bem, dividindo-se o valor de cada um pela metade.
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O clculo admitido pela doutrina e a jurisprudncia o global. No caso de dvida contrada por um cnjuge, que no reverteu para a famlia, o bem vai inteiro a hasta pblica e a metade devolvida ao outro cnjuge, sem prejuzo. Nesse caso, quando a penhora recair sobre bem imvel, o outro cnjuge tem que ser citado ato que abre o prazo para o outro cnjuge opor embargos de terceiro. Outra situao interessante sobre responsabilidade patrimonial a fraude na execuo, que ocorre quando a pessoa do devedor vende bens e fica insolvente. A fraude aqui mais grave, porque j existe a demanda contra ele. Para a caracterizao da fraude na execuo, necessrio o preenchimento de dois requisitos: alienao de bens e insolvncia na execuo. Para que haja esse tipo de fraude, preciso que o devedor efetue a alienao dos bens a partir da citao do processo de conhecimento; mas o juiz do conhecimento no pode decretar a citada fraude, visto que o devedor pode repor o bem que alienou. A fraude execuo s pode ser decretada na fase de execuo, quando finda a possibilidade de o devedor voltar a ser solvente.
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Processo de Execuo
1. PRINCPIOS DO PROCESSO DE EXECUO
1.1. Princpio da Mxima Utilidade da Execuo De acordo com esse princpio, o processo de execuo tem que ser extremamente proveitoso ao credor, o mais prximo do que ele teria caso no houvesse ocorrido transgresso ao seu direito. O princpio em questo um corolrio do princpio da mxima utilidade da atuao jurisdicional. A relevncia, porm, muito maior no processo de execuo, na medida em que o processo de execuo instrumento do processo de conhecimento e visa assegurar o bem da vida ao credor, por meio de resultados materiais. necessria a mudana da realidade, fazendo surgir situao concreta e muito aproximada ao cumprimento espontneo por parte do devedor. Para tal, a celeridade e o rigor dos atos so fundamentais. Entre as medidas necessrias para albergar os princpios em questo temos:
aplicao de multa diria na execuo das obrigaes de fazer e no fazer (astreintes);
execuo provisria; a antecipao da tutela para garantir o resultado do processo executrio (arts. 273 e 461 do CPC);
sano ao devedor desleal (arts. 600 e 601 do CPC);

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arresto de bens do devedor no localizado (art. 653 do CPC).
1.2. Princpio do Menor Sacrifcio do Executado O caminho buscado dever ser sempre o menos oneroso para o devedor. O prprio art. 620 determina: quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor. importante ressaltarmos que no se busca sano ao devedor, mas sim a satisfao ao credor. Deve haver uma proporcionalidade, pois sempre que houver necessidade de sacrifcio, dever ser no limite do necessrio. Temos como efeitos:
direito do devedor nomear bens penhora; direito do devedor de pedir a substituio do bem penhorado por dinheiro (art. 668, do CPC);
direito do devedor de remanescer como depositrio de seus bens penhorados (art. 666, do CPC);
proibio da arrematao de bens do devedor por preo vil (art. 692, do CPC);
impenhorabilidade de alguns bens do devedor (arts. 649 e 650 do CPC e Lei n. 8.009/90).
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1.3. Princpio do Contraditrio No somente o credor quem participa do processo de execuo, pois o texto constitucional garante a ampla defesa e o contraditrio em todas as fases processuais (art. 5., LIV e LV, da CF). Alis, o contraditrio inerente ao processo. Ademais, o princpio do menor sacrifcio implica no contraditrio.
2. CLASSIFICAO DAS ESPCIES DE EXECUO
2.1. Execuo por Quantia Certa Divide-se, conforme a situao econmica do devedor em:
execuo por quantia certa contra devedor solvente; execuo por quantia certa contra devedor insolvente.
So tipos de execuo por expropriao. Pelas dvidas, responde o patrimnio do devedor. A expropriao comea com o ato de penhora, sendo que o devedor poder ficar como depositrio. Mais tarde, o bem ser alienado para pagar o credor. Pode o credor satisfazer o crdito com o prprio bem penhorado, ocorrendo a adjudicao. Nesse caso, no h outras pessoas interessadas. O credor tambm pode arrematar o bem, porm concorrer com os demais interessados.
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A execuo contra devedor insolvente universal. Todos os credores vo para o juzo universal e, ao invs da penhora, ocorre a arrecadao, que a expropriao de todo o patrimnio do devedor.
P.: Cabe execuo por quantia certa com penhora dos bens da Fazenda Pblica? R.: No. Porque esse tipo de execuo leva expropriao, e o bem da Fazenda Pblica no pode ser expropriado (arts. 730 e ss. do CPC).
Bem de Famlia no penhorvel, nem exproprivel. A expropriao no possui todos os elementos; tem coisa, preo, mas no h o consenso, diferentemente da compra e venda, que possui todos os elementos, ou seja, a coisa, o preo e o consenso.
2.2. Execuo para Entrega de Coisa Divide-se em:
execuo para entrega de coisa certa; execuo para entrega de coisa incerta.
So execues por desapossamento. Na realidade, por ser a liquidez um dos requisitos do ttulo para a execuo, somente a execuo para entrega de coisa por desapossamento ( arts. 621 e ss. do CPC).
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O desapossamento cabe contra a Fazenda Pblica. Pode ser a obrigao de entregar a coisa que o juiz entendeu que no pertence Fazenda Pblica, mas ao exeqente (art. 730 do CPC). A execuo contra a Fazenda por quantia.
2.3. Execuo das Obrigaes de Fazer e No Fazer uma execuo por transformao. A execuo pode ser classificada em :
expropriao; desapossamento; transformao.
A execuo pode ser, ainda:
definitiva; provisria.
Ser definitiva quando fundada em ttulo executivo extrajudicial ou judicial, consistente em sentena transitada em julgado (no cabe mais recurso). Ser provisria quando fundada em sentena sujeita a recurso, ou de decises de antecipao de tutela. regida por certos princpios constantes no art. 588 do Cdigo de Processo Civil:
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A execuo corre por conta e risco do exeqente, que se obriga a prestar cauo. Para a jurisprudncia, a cauo no requisito para instaurar a execuo, ou seja, no exigvel desde logo, s o ser quando houver um risco de dano ou de expropriao.
No podem ser praticados atos que importem em alienao de domnio. Na provisria, nem com cauo se pode alienar.
No pode haver levantamento de depsito em dinheiro sem prestao de cauo idnea. s vezes, faz-se penhora de dinheiro ou o devedor o deposita. Se tiver dinheiro depositado, poder levantar desde que preste cauo idnea.
Se a deciso exeqenda for reformada, volta-se ao estado anterior e ficam sem efeitos os atos praticados. Se j havia penhora, desfaz-se. Alienao de domnio, tratando-se de imvel quando expedida a carta de arrematao, ser levada para registro.
A execuo provisria ocorre por meio de Carta de Sentena. Se a execuo for definitiva, se houver embargos do devedor e esses forem rejeitados, a execuo prosseguir, porque a apelao s tem efeito devolutivo(art. 520 do CPC). Nesse caso, h controvrsia. A jurisprudncia dominante (STJ) diz que a execuo prossegue como definitiva; o que comea definitivo, termina como definitivo. J a doutrina (GRECO FILHO ) diz que a execuo se torna provisria enquanto pendente o recurso de apelao. No se aplica duplo grau na rejeio dos embargos. A execuo comea por iniciativa da parte, do credor, que pode desistir total ou parcialmente da execuo.
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P.: Algumas providncias podem ser dadas de ofcio?

R.: No, porque a execuo feita pela iniciativa da parte.
Momentos em que a desistncia pode ocorrer:
At a oposio de embargos, a desistncia livre pelo exeqente: Desistncia no processo de conhecimento. O autor pode desistir livremente at a citao; na verdade, pode alterar a causa de pedir at a citao, mas a desistncia at decorrer o prazo para a defesa. O executado se ope execuo por meio de uma ao (embargos);
Aps a oposio de embargos: Se os embargos versarem apenas sobre matria processual, o exeqente poder desistir, desde que pague os honorrios do advogado do executado. Se os embargos versarem sobre matria de mrito, a extino da execuo por desistncia no impedir o prosseguimento dos embargos como ao autnoma para declarar a inexistncia da obrigao ou para desconstituir o ttulo. Exemplo: Numa execuo foi proposta a ao de embargos, em que o embargante declara no existir o dbito. O autor da execuo desiste. Mesmo que haja desistncia, os embargos prosseguiro para declarar a inexistncia da obrigao ou para desconstituir o ttulo.
O mrito da execuo julgado nos embargos que tm natureza de ao de conhecimento. No processo de conhecimento, o Juiz profere uma sentena, enquanto no processo de execuo, a sentena apenas pe fim ao processo, no julga o pedido. Na execuo, pode-se alegar o pagamento, mesmo no sendo nos embargos, desde que haja prova; porm, deve-se garantir o Juzo. a chamada exceo de pr-executabilidade.
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A desistncia no se confunde com a renncia ao crdito. A renncia desistir do direito material, enquanto a desistncia refere-se aos atos do processo. A execuo feita em proveito do credor, porm dever ser feita de forma menos gravosa para o devedor (v. art. 620 do CPC), desde que no prejudique a satisfao do credor. Na Justia do Trabalho, quando se penhorava linha telefnica, essa era desligada. Feita a penhora, o devedor ficava como depositrio do bem at que houvesse a desapropriao. Mas, s vezes, o juiz oficiava para que a linha fosse desligada se no fosse feito o pagamento, perdia-se a linha, no tendo dessa forma como garantir o Juzo. Ento, defendeu-se que se o devedor pagava as contas, continuaria a faz-lo. nesse sentido que se deve fazer a execuo de forma menos gravosa, ficando, dessa forma, o devedor como depositrio, usufruindo do bem penhorado.
3.
EXECUO SOLVENTE
POR
QUANTIA
CERTA
CONTRA
DEVEDOR
3.1. Fase Inicial 3.1.1. Introduo A abordagem desta forma de execuo deve ser bastante criteriosa, j que a mesma serve como substrato para as demais formas de execuo. Ademais, tem mais incidncia prtica.
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3.1.2. Estrutura procedimental H uma rigidez nos procedimentos executivos aqui retratados. Temos uma fase inicial, uma fase preparatria e uma fase final. A fase inicial engloba a petio inicial, citao, arresto e nomeao de bens penhora. A fase preparatria engloba a penhora, o momento para embargos, a avaliao dos bens e atos preparatrios satisfao. A fase final abarca a expropriao ou remio, a satisfao do credor e a extino da execuo.
3.1.3. Petio inicial O processo de execuo um processo autnomo em que deve haver petio inicial. Pode tramitar nos prprios autos do processo de conhecimento, que, nesse caso, ocasionar a instrumentalizao de dois processos distintos e sucessivos nos mesmos autos. A inicial do processo de execuo similar do processo de conhecimento, com os mesmos requisitos e pressupostos. Deve ser formulado um pedido mediato e um pedido imediato, que a prpria execuo. Deve haver correlao entre a causa de pedir e o pedido.
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3.1.4. Efeitos e prescrio Ao processo de execuo, aplicamos os mesmos dispositivos e efeitos do processo de conhecimento a que se refere o art. 219 do Cdigo de Processo Civil. Dessa forma, fazemos remio anlise daquela matria j tratada. O prazo prescricional da pretenso executiva pode variar, dependendo se o ttulo executivo for judicial ou extrajudicial. Sendo o ttulo executivo extrajudicial, afora as espcies especficas, aplicamos o art. 177 do Cdigo de Processo Civil . J os ttulos executivos judiciais prescrevem em vinte anos. Temos a Smula n. 150 do Supremo Tribunal Federal, que determina que a execuo prescreve no mesmo prazo da ao de conhecimento, bastando verificar hiptese por hiptese para quantificarmos.
3.1.5. Citao e efeitos A citao normalmente deve ocorrer por mandado, mas poder ocorrer por edital, desde que o executado no seja localizado e todas as providncias sejam tomadas. No cabe citao postal, e nem citao por hora certa. Uma vez citado, o devedor dever pagar em 24 horas, sob pena de penhora, sob pena de o Oficial de Justia definir os bens a serem penhorados. Aqui no h defesa, mas sim um prazo para o devedor cumprir voluntariamente a obrigao. O prazo de 24 horas e no de um dia, pois contamos em minutos. Assim, se o ru for citado s 13:05 horas, ter at s 13:05 horas do dia seguinte para nomear bens penhora e no at o final do dia, pois o prazo no contado em dias, como j falamos. Por isso, o Oficial
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deve mencionar o horrio em que efetuou a citao. Caso o Oficial de Justia no certifique o horrio, o prazo correr at o final do dia seguinte. Havendo vrios devedores, o prazo independente para cada um, no existindo a prerrogativa de se aguardar que o ltimo seja citado.
3.2. Penhora A execuo por quantia s termina com expropriao, adjudicao, usufruto de emprego de imvel, arrematao.. Pode ser contra devedor solvente de singular e tambm pode haver execuo por quantia certa contra devedor insolvente, que a execuo universal por concurso de credores. Execuo contra devedor solvente = execuo singular. Execuo contra devedor insolvente = execuo universal. Concurso de credores:
Execuo contra devedor insolvente. Execuo individual.
A penhora estabelece preferncia sobre produto da alienao. Execuo por quantia certa contra devedor solvente comea com a apresentao de memria de clculo, que um demonstrativo (arts. 604 e 614 do CPC).
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O credor pede que o ru seja citado para pagar ou nomear bens penhora em vinte e quatro horas, sob pena de ter tantos bens penhorados quanto bastem para satisfazer o crdito. O pedido que sejam praticados atos de invaso da esfera do patrimnio do devedor at a satisfao integral do credor. A forma da citao, em regra, pessoal, feita por Oficial de Justia em cumprimento de mandado. No cabe citao por via postal, nem citao com hora certa. A execuo fiscal pode ser por via postal. P.: Cabe citao por hora certa em execuo? R.: Uma smula do Superior Tribunal de Justia diz que cabe nomeao de curador especial que foi citado ficticiamente, com hora certa na execuo. Ento, para alguns cabe, mas na execuo por quantia no.. De um modo geral, no cabe citao por hora certa em execuo, mas considerando a smula que determina a nomeao de curador especial ao ru revel citado ficticiamente, admite-se eventualmente a citao com hora certa em obrigao de fazer e no fazer. Quando da entrega da coisa, se o devedor est se ocultando, o juiz, em se tratando de bem imvel, determina a imisso na posse, e se for mvel, determina a busca e apreenso do bem. Na execuo por quantia, se o Oficial no encontra o devedor, mas localiza o seu patrimnio, ele dever proceder ao arresto (art. 653 do CPC). Arresto, genericamente, um ato de apreenso de patrimnio do devedor. Todo arresto se converte em penhora. A rigor, o arresto uma prpenhora porque, dando tudo certo, converte-se em penhora.
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Para a doutrina dominante, o arresto tem natureza executiva, ou seja, no tem natureza cautelar (art. 653 do CPC). Para VICENTE GRECO, cautelar. Ateno, o arresto no se confunde com a ao cautelar de arresto (arts. 813 e ss. do CPC), que d incio a um processo cautelar e que tem como requisitos fumus boni iuris e o periculum in mora. Arresto, mesmo com natureza cautelar, est no processo de execuo. A ao cautelar termina com sentena e depois vir o processo de execuo. Todo ato de apreenso s se complementa com o depsito, portanto, a penhora s se aperfeioa com a apreenso e o depsito. Se o devedor se recusar a ser depositrio, nomeia-se o credor, porm o devedor ter que sair da posse. Feito o arresto, dever haver uma nova tentativa de localizao e citao pessoal do ru. No sendo possvel, ter lugar a citao por edital (art. 653 do CPC), sendo que, nessa ocasio, faz-se a citao e a converso do arresto em penhora. A jurisprudncia majoritria, Superior Tribunal de Justia inclusive, exige a publicao de um novo edital para que seja feita a intimao da penhora. Aplicam-se ao arresto as regras da penhora. No se faz penhora se essa no cobrir as despesas, custas. S se faz o arresto se valer a pena para depois penhorar. Quando no localizados bens do devedor, suspende-se o processo. A citao interrompe a prescrio e retroage ao momento da propositura. O prazo para opor embargos corre a partir da juntada do mandado de intimao do ru. Se a intimao for feita por edital, no mesmo haver um prazo, sendo que decorrido esse, inicia-se o prazo para embargar.
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A citao por edital pressupe os meios de citao pessoal. Em relao ao curador especial, essa citao invlida. O ru tem o nus de impugnao especificada (art. 302 do CPC), tal regra no se aplica ao curador e ao Ministrio Pblico. No se encontrando o devedor, nem bens penhorveis ou arrestveis, suspende-se o processo. Mesmo sem arresto, ocorre a citao por edital. Ocorre a interrupo da prescrio com a citao, retroagindo propositura ou com propositura, desde que a citao tenha sido feita conforme o art. 219 do Cdigo de Processo Civil. No citado o devedor em virtude de no ter sido encontrado, e no havendo bens penhorveis, no corre a prescrio. A citao ficta deve ser feita apenas quando o ru no for localizado ou seu paradeiro for desconhecido. A jurisprudncia exige primeiramente o esgotamento dos meios de localizao pessoal. O esgotamento ocorre no momento do arresto. Se o executado for localizado, ele ser citado e poder nomear bens penhora. Penhora ato de apreenso de patrimnio sujeito regra de responsabilidade patrimonial. O devedor responde por suas dvidas com seu patrimnio. Nos casos em que o devedor tenta evitar que a regra de responsabilidade recaia sobre seu patrimnio, est configurada fraude contra credor. A penhora estabelece um vnculo entre um bem e o processo, conferindo ao credor um direito de preferncia sobre o produto da alienao.
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Na execuo por quantia, ocorre a expropriao e, ao faz-la com o produto, paga-se o credor. Se vrias pessoas penhoram o bem, receber primeiro quem penhorou primeiro, porm o credor hipotecrio ter preferncia. A nomeao de bem penhora deve obedecer a ordem do art. 655 do Cdigo de Processo Civil , que vai do lquido para o ilquido. Art. 655 do Cdigo de Processo Civil : o primeiro bem penhorvel o dinheiro. Posteriormente, as pedras preciosas. Se o devedor no fizer uma nomeao vlida, o credor poder recus-la, caso em que o direito passar para ele, o exeqente. Compete ao devedor nomear bens penhora; no o fazendo, caber ao credor, que vai poder invadir o patrimnio do devedor. Feita e aceita a nomeao, a penhora posta a termo e completa-se com o depsito. Por regra, a coisa depositada em mos do prprio devedor (art. 620 do CPC). Se a penhora recair sobre bem imvel, a lei fala em registro da penhora. Para a doutrina dominante, o registro no constitutivo da penhora, mas um nus do exeqente para dar eficcia erga omnes, impedindo embargos de terceiro. Se sobre o bem penhorado recair garantia real, o credor titular dessa garantia dever ser intimado da penhora. Garantia real: hipoteca, penhor, anticrese (sobre a receita, renda). O credor no hipotecrio pode penhorar bem sobre o qual recaia uma hipoteca, porm dever intimar o credor hipotecrio. Intimado o credor com garantia real, dominante na jurisprudncia de que ele dever mover a sua
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prpria execuo, sob pena de se extinguir a garantia, dando margem ao devedor opor embargos de devedor. Se o credor hipotecrio no for citado, poder opor embargos de terceiros. No opostos ou rejeitados os embargos do devedor, passa-se fase de avaliao do bem penhorado. A avaliao no tem natureza de prova. um ato preparatrio (prova pericial: exame, vistoria e avaliao) da expropriao. Por isso, a jurisprudncia dominante diz que no se admite assistentes tcnicos, pois no prova pericial. Quando no se faz a avaliao:
Quando o credor aceita o valor dado pelo devedor no ato de nomeao (requisito indispensvel da nomeao), sob pena de a avaliao ser ineficaz;
Quando os bens tm cotao em bolsa; Quando os bens forem de pequeno valor (ou, na hasta pblica, forem vendidos ou no).
Feita a avaliao, pode ser determinada a ampliao ou reduo, ou transferncia para outros bens da penhora. Nesse momento que se alega o excesso, insuficincia de penhora. Excesso de penhora pode ser alegado fora de embargos, no prprio processo de execuo. diferente de execuo porque, nessa, cobra-se mais do que o ttulo permite. O excesso de execuo (art. 741 c.c. art. 743, CPC) alegado nos embargos.
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Aps a avaliao, o juiz designa hasta pblica para a alienao. A hasta pblica deve ser precedida, em regra, de publicao de edital (art. 620 do CPC). Quanto mais patrimnio se obtiver na hasta pblica, menos gravosa a execuo para o devedor, evitando-se que nova penhora acontea. Ento, quanto mais pessoas estiverem na hasta pblica, melhor ser para o devedor. Leilo para bem mvel e Praa, para bem imvel. O gnero hasta pblica. Hasta pblica ordinariamente tem duas sees: Na primeira, o bem s poder ser alienado pelo valor da avaliao, na segunda, por qualquer valor, desde que no seja por preo vil que, conforme a jurisprudncia, relativo. Aceita-se em torno de 60% a 70% para no ser vil, o juiz quem decidir. Na hasta pblica, o bem poder ser arrematado (ato de alienao). Poder ser arrematado por uma terceira pessoa, ou pelo prprio credor (oferecendo o valor do seu crdito para pagamento). Se o credor arremata e o seu crdito superior ao valor do bem, ficar com crdito. Parte da jurisprudncia diz que a arrematao pelo credor s pode se dar pelo valor da avaliao (beneficiando o devedor). Se o bem no for arrematado por falta de licitante, ele poder ser adjudicado pelo credor; a adjudicao uma figura anloga dao em pagamento. Arrematao: H licitantes e um deles paga a avaliao; poder ser o credor. Adjudicao: Pelo valor da avaliao. No havendo licitante, ficar com o credor.
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A jurisprudncia equipara a arrematao pelo credor e a adjudicao. A diferena que, na primeira, o credor est disputando com outros licitantes. Alienado o bem em hasta pblica pela arrematao, passa-se entrega do dinheiro, do pagamento ao credor. Nesse momento, poder ser instaurado o chamado concurso de credores, se mais de um tiver penhorado o mesmo bem. Concurso de credores: Nesse caso, o devedor solvente, h mais de um credor que penhorou o bem e necessrio ver quem receber primeiro (execuo singular). diferente daquele concurso de credores da execuo contra devedor insolvente (execuo universal, insolvncia civil). Esse concurso se resolve por dois critrios:
Preferncia decorrente de direito material, direito real de garantia geralmente.
Preferncia decorrente da propriedade de ordem da penhora, ou seja, quem penhorou primeiro leva. Penhora estabelece direito de preferncia, assim, se penhorou primeiro, mas tem credor hipotecrio, esse quem leva primeiro.
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL Processo de Execuo Execuo por Quantia Certa contra Devedor Solvente
1. DEPSITO AVALIAO ALIENAO ANTECIPADA DOS BENS
1.1. Depsito de Bens Penhorados Depsito o ato pelo qual algum se incumbe da conservao e guarda dos bens empenhados. Ocorre a transmisso da posse direta de tais bens, sendo parte constitutiva da penhora. No podemos confundir o depsito do Cdigo Civil (art. 1.265) com o depsito processual, pois este tem carter executivo e pblico, no tendo qualquer natureza contratual. Aqui temos uma relao entre o depositrio e o Estado, que se torna perfeita no momento em que ocorrem a nomeao e a aceitao da parte. Depositrio auxiliar do juiz, sendo sua longa manus. Conforme dispe o art. 139 do Cdigo de Processo Civil, passa a ser um auxiliar do juiz. Alis, o dispositivo processual faz meno expressa ao depositrio, para no restar dvida da inexistncia meramente contratual. A partir da, surgem deveres, direitos e responsabilidades. No processo de execuo, de preferncia, deve ser depositrio o prprio devedor. Porm tal munus pode recair a um terceiro qualquer, inclusive ao credor.
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O princpio adotado est no art. 666 do Cdigo de Processo Civil, que estabelece o menor sacrifcio, devendo, em princpio, o devedor tornar-se depositrio. A jurisprudncia oscila na hiptese de o executado recusar o encargo sem justificativa, havendo julgados do Superior Tribunal de Justia entendendo que ele pode ser compelido, e outros entendendo que ele no pode ser compelido a aceitar o munus. Por outro lado, o credor pode impugnar a designao do devedor como depositrio, desde que fundamente tal discordncia. O juiz deve, com base no art. 620 do Cdigo de Processo Civil, estabelecer a forma menos gravosa ao devedor. So credores preferenciais (art. 666):
o Banco do Brasil, a Caixa Econmica Federal, os bancos estaduais ou at os bancos particulares, quando a penhora recair em dinheiro, ttulos de crdito, metais preciosos e pedras;
depositrio judicial, se a constrio recair sobre mveis ou imveis urbanos;
depositrio particular, quando se tratar de bens de quaisquer outras espcies. Aqui, o juiz pode e deve acolher sugestes das partes.
Em algumas situaes onerosas de bom alvitre que o credor se torne depositrio, sendo, nessa hiptese, parte e longa manus do juiz. O ideal, porm, que o prprio devedor seja nomeado depositrio, porque tem interesse na conservao do bem.
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1.2. Obrigaes do Depositrio De acordo com o art. 148 do Cdigo de Processo Civil, a guarda e a conservao dos bens penhorados so confiadas ao depositrio, salvo se a lei dispuser de outro modo. O depositrio no pode usar nem fruir da coisa conforme desejar. Alis, o art. 1.500 do Cdigo Civil expressamente determina que o depositrio responda pelos prejuzos a que der causa por dolo ou culpa, subjetivamente com base na lex aquilia (art. 159 do Cdigo Civil). O credor ou terceiro interessado ter, portanto, legitimidade ativa para propor ao reparatria contra o depositrio ou contra o Estado, que objetivamente o responsvel, conforme art. 37, 6., da Constituio Federal. Alis, o Estado no s responsvel quando o depositrio for pblico, mas tambm quando for particular, j que o munus exercido por ele pblico. Alguns doutrinadores entendem que possvel a excluso estatal, outros entendem que no, no caso de a escolha ser da parte, o que no parece a melhor posio. Muitas vezes, o depositrio tem o dever de administrar, por exemplo, em caso de estabelecimentos comerciais e industriais ou mesmo empresas que so concessionrias de servios pblicos. Aqui, os poderes do depositrio so muito amplos, considerada toda a atividade de gestor. Pode ser, inclusive, responsvel pela contratao e fiscalizao de pessoas. Para isso, o depositrio responde in vigilando e in eligendo na hiptese de dano. Se a contratao for expressamente autorizada pelo juiz, o depositrio ser responsvel pela fiscalizao da atuao do preposto.
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O depositrio tem o dever de entregar o bem depositado assim que for determinado pelo juiz, sob pena de se tornar infiel, gerando at a possibilidade de priso, conforme art. 5., inc. LXVII, da Constituio Federal. De acordo com a Smula n. 619 do Supremo Tribunal Federal, A priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constitui o encargo, independentemente da propositura de ao de deposito, podendo o juiz determinar a entrega do bem no prprio processo de execuo. No h ofensa ao devido processo legal. Ressalte-se que o juiz deve ter o cuidado de ouvir o depositrio e produzir prova na prpria execuo. Ademais, a no entrega do bem pelo depositrio caracteriza crime, conforme o art. 168, 1., e art. 178, ambos do Cdigo Penal. A lavratura do termo de depsito fundamental, pois, apesar de no ser nula a penhora, probe a imposio dos deveres e penas ao depositrio. A advertncia ao depositrio tem de ser expressa quanto aos seus direitos e obrigaes. O depositrio o titular de ao possessria contra terceiros, inclusive do prprio titular, pois o possuidor direto da coisa. O depositrio deve receber rendimentos e frutos da coisa e prestar contas ao juiz. As partes, credor e devedor, podem ajuizar prestao de contas contra o depositrio.
1.3. Direitos do Depositrio O grande direito do depositrio ser remunerado pelo seu munus. Caso o depositrio seja pblico, haver o pagamento por meio de uma tabela oficial de custas e emolumentos. Se o depositrio for particular, o juiz fixar o pagamento de acordo com todo o trabalho que teve o depositrio (art. 149 do Cdigo Civil).
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Caso o devedor fique como depositrio, no dever ser remunerado, at porque estar sendo beneficiado por isso.
1.4. Avaliao dos Bens Trata-se de uma percia em que ser definido o valor dos bens penhorados, visando expropriao de tais bens. o passo seguinte deciso dos embargos execuo. Isso porque o processo j foi decidido e o ato seguinte ser o da expropriao (art. 680 do Cdigo Civil). De acordo com o art. 680 do Cdigo de Processo Civil, o juiz nomear perito para estimar os bens penhorados se no houver na comarca avaliador oficial. O laudo dever ser apresentado em dez dias. O juiz pode dispensar a avaliao:
Se o credor aceitar a estimativa feita pelo devedor na nomeao da penhora (art. 481 do Cdigo de Processo Civil). Obviamente dever ocorrer uma atualizao nos valores.
Se for ttulo com cotao oficial em bolsa. Sendo bens de pequeno valor, em que o custo do trabalho mais oneroso que o prprio valor da coisa.
O laudo do perito, conforme determina o art. 681 do Cdigo de Processo Civil, como j dissemos, ser apresentado em dez dias e conter a descrio dos bens, caractersticas e indicao do estado em que se encontram. Indicar, ainda, o valor dos bens. Tambm dever indicar todos os critrios que utilizou para a avaliao.
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Haver em seqncia o contraditrio, j que as partes sero instadas a se manifestar sobre a avaliao. As partes, portanto, controlam e apresentam eventuais falhas do laudo. Em seguida, o juiz decidir fundamentadamente, podendo a parte agravar da deciso. De acordo com o art. 683 do Cdigo de Processo Civil, a avaliao ser repetida:
quando houver erro ou dolo do avaliador; quando houver mudana no valor dos bens; quando houver dvida sobre o valor atribudo ao bem.
1.5. Alienao Antecipada dos Bens Penhorados A alienao pode ser requerida pelo credor, pelo devedor ou pelo depositrio, sempre motivadamente. O juiz dever se ater ao princpio da mxima utilidade da execuo e do menor sacrifcio do devedor. Obviamente, o juiz deve sempre ouvir a parte contrria antes, devendo fundamentar a deciso. importante ressaltar que a venda antecipada no cautelar. Antecipase a arrematao da coisa, visando obteno de dinheiro para satisfao do crdito, que ser depositado em guia judicial, no sendo entregue ao credor.
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2. ALIENAO JUDICIAL (ARREMATAO)
2.1. Expropriao dos Bens Penhorados Temos aqui a transferncia forada dos bens do devedor, visando satisfao do credor exeqente. muito raro a penhora recair sobre dinheiro, sendo, por isso, necessria a expropriao dos bens do devedor. O art. 647 do Cdigo de Processo Civil prev trs casos de expropriao:
alienao de bens do devedor; adjudicao em favor do credor; usufruto de imvel ou empresa.
Enquanto, na arrematao, a satisfao prorrogada para momento posterior, no usufruto e na adjudicao, a satisfao instantnea. A alienao e a adjudicao geram uma expropriao total da coisa. O usufruto uma expropriao parcial, j que s os frutos e os rendimentos so expropriados.
2.2. Natureza da Alienao Judicial A alienao judicial tem natureza pblica, sendo um ato de imprio do Estado, de carter executivo. O rgo da jurisdio transfere, a ttulo oneroso, o direito do executado para terceiro. Temos um ato pblico e de coero, independentemente da vontade do devedor. O aspecto contratual subsidirio e ocorre na manifestao expressa
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de vontade do arrematante. O negcio processual, no tem qualquer relao com compra e venda.
2.3. Conceito de Alienao Judicial Como j dissemos, a alienao judicial uma coero estatal executiva, na qual os bens penhorados so transferidos por licitao, o que est a cargo do juzo da execuo. Visa, na realidade, transubstanciao da coisa em dinheiro para satisfao do credor, por meio da obteno do melhor peo, com a transferncia para terceiro.
2.4. Espcies de Hasta Pblica Temos duas espcies de hasta pblica:
Leilo: a hasta pblica de todos os bens mveis, exceo feita aos ttulos de bolsa de valores (art. 704 do Cdigo de Processo Civil).
Praa: a hasta pblica de todos os bens imveis (art. 697 do Cdigo de Processo Civil), excepcionando os alienados antecipadamente.
bom observar que o leilo dirigido por leiloeiro pblico, escolhido pelo credor, enquanto a praa dirigida por oficial porteiro no trio do Frum. Na penhora de aes, cuja competncia da Bolsa de Valores, sua arrematao se far por intermdio de corretores.
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2.5. Atos Preparatrios da Arrematao Temos os seguintes atos:
Avaliao. Publicao de editais: visa garantir publicidade hasta pblica, para que um maior nmero de pessoas possam se interessar em arrematar os bens. Sua falta gera nulidade absoluta (art. 694, par. n., do Cdigo de Processo Civil). O edital dever conter a descrio detalhada dos bens, a localizao e o valor, alm do dia, hora e local da hasta pblica. Ser afixado no trio do Frum, onde ficam os editais, e publicado em jornal de ampla circulao, pelo menos cinco dias antes da data convencionada. O credor beneficirio da gratuidade da Justia pode publicar no rgo oficial. Os bens inferiores a vinte salrios mnimos no precisam de publicao de edital.
Intimaes: o devedor e todos os credores sero intimados via AR(aviso de recebimento).
Intimao do exeqente: deve, pelo menos, ser intimado a retirar os editais, no precisando ser intimao especfica. S quando no houver edital que dever ser especificamente intimado.
2.6. Legitimidade para Arrematar Todos os que esto na livre administrao dos seus bens so legitimados para arrematar. No podem arrematar todos aqueles que tm responsabilidades e guardas de bens que lhe so confiados, por exemplo, os tutores e os curadores, os mandatrios em bens que devem administrar e alienar, alm de,
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obviamente, o juiz, o escrivo, o depositrio, o avaliador e o oficial de justia (art. 690, 1., incs. I, II e III, do Cdigo de Processo Civil). Todos aqueles que no honraram os compromissos no procedimento licitatrio de arrematao tambm esto vedados (art. 695, 3., do Cdigo de Processo Civil).
3. ADJUDICAO USUFRUTO EXECUTIVO ENTREGA DO DINHEIRO
3.1. Adjudicao a prerrogativa em que o exeqente tem de adquirir o bem penhorado, nas hipteses em que nenhum dos interessados tenha procedido arrematao em hasta pblica. A adjudicao no poder ser feita em valor inferior ao da avaliao, e o credor abater o montante do seu crdito, portanto, o credor, mediante o instituto da compensao, poder ter crdito ou dbito em relao ao bem. O bem se transfere in natura ao credor.
3.2. Legitimidade para Adjudicar Tm legitimidade para adjudicar:
o exeqente;
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o credor com garantia real: so os credores hipotecrios, no caso da adjudicao de imveis- pode tambm a adjudicao recair sobre mveis, pois aplicamos por analogia ao credor pignoratcio;
outros credores com penhora.
3.3. Condies Objetivas da Adjudicao
Hasta pblica infrutfera: deve ter ocorrido leilo ou praa. Com todos os requisitos de validade, porm, sem o comparecimento de licitante interessado em arrematar o bem pelo valor mnimo exigido.
Concurso de credores: h critrios para resolver o concurso. Em primeiro lugar, aquele que oferecer maior valor ao bem. Na igualdade de valor oferecido, o detentor de crdito privilegiado. Tendo os credores o mesmo privilgio (dois crditos trabalhistas), ter preferncia aquele que ajuizou a execuo em que ocorreu a primeira penhora sobre o bem (temos a preferncia processual atribuda pela penhora). Dessa deciso, cabe agravo de instrumento. Alguns chegam a falar que caberia apelao, j que o ato seria uma sentena.
Valor no inferior ao da avaliao. Desnecessidade da exibio da oferta. Adjudicao e garantia real anterior.
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REMIO
DA
EXECUO
REMIO
DOS
BENS
SUSPENSO E EXTINO DA EXECUO
4.1. Remio da Execuo O art. 651 do Cdigo de Processo Civil determina: antes de arrematados ou adjudicados os bens, pode o devedor, a todo o tempo, remir a execuo, pagando ou consignando a importncia da dvida, mais juros, custas e honorrios advocatcios. Enquanto o credor pode pagar o preo da avaliao, o devedor ter de pagar o total do crdito, objeto da execuo, incluindo todos os acessrios. O devedor, quando citado, chamado a cumprir sua obrigao, e, no o fazendo 24 horas depois de citado, comeam os meios coercitivos. Decorrido esse tempo, tambm poder pagar, s que dever arcar com as conseqncias da mora. Logo, dever pagar os honorrios advocatcios, os juros, a correo monetria e o principal.
4.2. Legitimidade
devedor; qualquer terceiro que se proponha a quitar a dvida, conforme expressamente preceitua o art. 630 e ss. do Cdigo de Processo Civil.
bom observar que tal ato s pode ser praticado antes da arrematao ou adjudicao. Uma vez assinado o auto, torna-se impossvel a remisso da execuo.
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4.3. Remio dos Bens o resgate dos bens penhorados, por pessoas prximas ao devedor na execuo, por quantia certa, contra devedor solvente, ou dos bens arrecadados no processo de insolvncia. Visa, mais uma vez, garantir o menor sacrifcio do devedor a que se refere o art. 620 do Cdigo de Processo Civil, j que qualquer dos familiares do executado tem poder de impedir que os bens sejam alienados a estranhos. Os familiares podem depositar o valor estimado dos bens, tornando sem efeito a adjudicao ou arrematao. Conforme o art. 787 do Cdigo de Processo Civil, tal faculdade recai ao cnjuge, aos descendentes e aos ascendentes do devedor. Como j vimos, o prprio executado no pode remir seus bens, a no ser que pague a integralidade do dbito. O rol do art. 787 do Cdigo de Processo Civil taxativo, e a remio uma figura excepcional. bvio que o companheiro ou a companheira tambm tem tal prerrogativa, no porque o rol seja exemplificativo, mas sim porque o art. 226, 3., da Constituio Federal d essa prerrogativa. Entre as condies objetivas para remio temos o direito que dever ser exercido entre a arrematao dos bens em hasta pblica e a assinatura do auto, e nas demais hipteses do art. 788 do Cdigo de Processo Civil. Antes da arrematao ou adjudicao, no possvel a remio de bens. O depsito do valor dever ser feito junto com o pedido de remio. A pessoa legitimada a remir deve acompanhar o processo expropriatrio e no ser intimada para remio. No se pode esquecer de que a remio pode ser parcial. Porm, se todos os bens forem arrematados ou adjudicados, a remio s poder ser total.
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Em igualdade de oferta, sempre ter preferncia o cnjuge e, depois, o ascendente e o descendente. A remio ser formalizada por sentena, conforme o art. 790 do Cdigo de Processo Civil. Parte da doutrina diz que uma deciso interlocutria, passvel de agravo. Outros falam em sentena e, portanto, em apelao. O ideal aplicar o princpio da fungibilidade, admitindo tanto o agravo quanto a apelao. Muitas decises do Superior Tribunal de Justia entendem que apelao, mas admite-se o agravo.
4.4. Suspenso e Extino da Execuo Por uma questo sistemtica, a suspenso e a extino da execuo sero abordadas depois das demais formas de execuo, comparativamente s execues especiais, tambm adiante, a serem analisadas.
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Processo de Execuo
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1. EXECUO DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER
1.1. Introduo Aps a reforma processual de 1994, as obrigaes de fazer e no fazer ganharam grande flexibilidade e eficincia, pois a tutela da obrigao de fazer e no fazer, do art. 461, do Cdigo de Processo Civil, se tornou bastante ampla. Diz o referido artigo: "Na ao que tem por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao, ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento". Portanto, a obrigao de fazer e no fazer no precisa acontecer s no processo de execuo, pode ter lugar j no processo de conhecimento, exatamente para, numa tica moderna, gerar efetividade processual. Nem precisaramos ressaltar que a obrigao de fazer e no fazer envolve toda atividade ou absteno de atividade que implique conduta de um sujeito de direito. Por bvio, existem algumas tutelas mandamentais mais eficazes, como o habeas corpus, os interditos em geral e o prprio mandado de segurana, que escapam tica do art. 632 do Cdigo de Processo Civil.
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1.2. Execuo da Obrigao de Fazer 1.2.1. Fase Inicial O ttulo executivo, que enseja a execuo, pode ser extrajudicial ou judicial. O substrato da petio inicial sempre o art. 282 combinado com os arts. 614 e 615 do Cdigo de Processo Civil. O devedor citado para cumprimento. O juiz determina a expedio do mandado executivo e estabelece um prazo razovel para cumprimento, desde que o ttulo executivo j no o contenha. O juiz deve fixar uma multa para cada dia do atraso na efetivao da medida. O juiz da execuo, de acordo com o par. n. do art. 644, tem poder para modificar o valor da multa, para gerar eficcia na medida. A citao deve ser feita por meio de mandado e no pode acontecer via correio com "AR". Por exceo, possvel que seja feita por edital ou por hora certa. Uma vez ocorrida a citao, pode o executado proceder de algumas maneiras e, dentre elas, a ideal o cumprimento da obrigao de fazer. Dever ainda pagar custas, despesas processuais e honorrios advocatcios; e o processo ser extinto. Ele pode satisfazer a obrigao de fazer e no pagar as despesas e honorrios e, nesse caso, ser executado por quantia certa. Pode, ainda, o executado, embargar a execuo em dez dias da juntada do mandado, suspendendo-seo processo at a deciso dos embargos. Nesse perodo no pode incidir multa diria. Os embargos rejeitados fazem com que o processo retome seu curso regular. Pode, ainda, no ser cumprida a obrigao e nem serem opostos os embargos. A execuo prossegue por meio da incidncia da multa diria, salvo se a obrigao se tornar impossvel. necessrio, ainda, observar se a obrigao fungvel ou infungvel.
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1.2.2. Prestao fungvel Caso a obrigao de fazer seja fungvel, isto , substituvel por outra da mesma espcie, quantidade e qualidade, o credor poder escolher pedir o cumprimento da obrigao por um terceiro qualquer custa do executado, como j determinava o Cdigo Civilde 1917 ou a converso em perdas e danos. Assim como o CC, o Cdigo de Processo Civil, na mesma sintonia, d ao credor prerrogativa de escolher a prestao que melhor desejar. A escolha do terceiro dever se feita por meio de um processo licitatrio, por intermdio de conferncia pblica para escolha do contratante. Esse procedimento caro e moroso. De acordo com o art. 634 do Cdigo de Processo Civil, o juiz nomeia um perito para avaliar o custo da realizao da prestao. , ento, expedido um edital de concorrncia com o prazo de 30 dias. A seguir, as propostas so apresentadas, acompanhadas de comprovante de depsito da quantia fixada pelo uiz a ttulo de cauo. marcado um dia, hora e local para abertura das propostas, ocasio em que o juiz escolher a melhor. Aps isso, o credor tem cinco dias para manifestar sua inteno de executar ou mandar executar as obras necessrias prestao do fato. Caso o credor no proceda pela via anterior, o vencedor da concorrncia tem cinco dias para assumir a obrigao, mediante termo no processo, e realizar a prestao, caso contrrio perder a cauo, que reverter em benefcio do credor. A coisa to complexa, formal, que de eficcia bastante duvidosa.
1.2.3. Prestao infungvel Tal prestao s pode ser cumprida pelo devedor que no pode ser substitudo por terceiro. A obrigao personalssima, por exemplo, a de um famoso pianista de tocar numa festa, obrigao essa juridicamente impossvel
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de ser realizada por outro. Conforme o art. 638 do Cdigo de Processo Civil, s pode haver converso da hiptese em perdas e danos. Cabe ressaltar que essa converso se d somente depois de o devedor ser instado a cumprir a obrigao.
1.3. Execuo da Obrigao de No Fazer O fundamento dessa obrigao pode ser um ttulo executivo judicial ou extrajudicial. Aqui tambm , alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, h a incidncia dos arts. 614 e 615 do mesmo dispositivo legal. O devedor citado e recebe uma ordem para no praticar uma conduta, ou para desfazer aquilo que j fez. Portanto, pode estar na iminncia de praticar um ato o que raro ,pode estar na circunstncia de no praticar algum ato ou pode ser, ainda, que a citao seja para que desfaa atos lesivos j praticados. Por exemplo, pode ser obrigado a no arrancar uma rvore, ou a arrancar uma rvore, que indevidamente plantou prximo ao muro do vizinho. Aqui tambm incidir multa diria, eficaz para a hiptese. Algumas vias podem ocorrer pela postura adotada pelo executado. Em primeiro lugar, pode o executado atender ao mandado, fazer ou deixar de fazer o que lhe for determinado, pagar custas, despesas e honorrios e gerar a extino do processo, com a satisfao integral das obrigaes. Caso, simplesmente honre o disposto em mandado, mas no pague as verbas de sucumbncia, ser processado nos prprios autos por quantia certa. Pode o executado interpor embargos execuo no prazo de dez dias da juntada aos autos do mandado de citao. Isso gera a suspenso da execuo at a deciso em primeiro grau de jurisdio. Aqui tambm no incide a multa. Uma vez julgados os embargos, se no acolhidos, o feito volta a tramitar normalmente. Pode acontecer, ainda, de o executado no cumprir nada e no embargar.
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Haver incidncia de multa diria, salvo na hiptese de a obrigao se tornar impossvel ou a ordem se tornar ilquida. O desfazimento do ato pode se dar pelo prprio exeqente, e as custas correrem por conta do executado, incidindo as regras de execuo da obrigao de fazer. Caso a obrigao seja personalssima, com a incidncia de multa diria, ocorre a converso em perdas e danos e em execuo por quantia certa.
1.4. Multa Processual Como j vimos, o juiz fixa a multa, as famosas astreintes, por dia de atraso nas obrigaes de fazer ou no fazer. A multa diria uma forma eficaz de exigir a celeridade da tutela executiva. uma presso jurdico- psicolgica, chamada por alguns de execuo indireta, para satisfazer a obrigao. Ela s indireta porque independe da vontade do devedor, no sendo propriamente a execuo que, essa sim, exatamente a sano sem a vontade do devedor. uma execuo por substituio (sub-rogao). Isso porque o rgo estatal satisfaz ele prprio o titular do direito violado. Ademais, resguarda o poder coercitivo da execuo. A ordem estatal j se faz acompanhar da multa diria, prevista ou no no ttulo, pois o juiz da execuo ganha poder para fix-la ou alter-la, para mais ou para menos. Nessa linha de raciocnio, bom deixarmos claro que a coisa julgada do procedimento de conhecimento baseada na teoria da impreviso, pois a ocorrncia de qualquer mudana na situao de fato, quando da execuo, faz com que o juiz da execuo ganhe liberdade para alter-la de ofcio. Alguns autores at dizem que nem h coisa julgada quanto multa diria, pois seria o instrumento da jurisdio, mesmo que componha o pedido do autor.
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Apesar de boa parte dos autores entender que o juiz s tem o poder para diminuir a multa, entendemos que ele livre para major-la, j que, como mencionamos acima, um instrumento da jurisdio. Alis, se o juiz pode estabelec-la, por que no pode major-la? Importante tambm ressaltarmos que o juiz deve ser claro quando vier a fixar a multa, estabelecendo liquidez e certeza da mesma, dentro de um critrio de razoabilidade, no s em relao ao quantum, mas em relao ao incio de sua incidncia, sempre considerando caso a caso. O juiz pode at mesmo alterar a multa no prprio trmite do processo de execuo, por um mero incidente de execuo a requerimento do executado, ou de ofcio.
1.5. Execuo da Obrigao de Declarao de Vontade Estabelece o art. 639 do Cdigo de Processo Civil: "Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel, e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado". Aqui vemos uma fungibilidade de declarao de vontade. Isso porque num primeiro momento tais obrigaes so infungveis, j que ningum pode, em tese, substituir o declarante da vontade. O que ocorre, na verdade, no a emisso de declarao de vontade em substituio do declarante, e sim a obteno do mesmo resultado por outra via. uma nova situao jurdica com o efeito do que, na verdade, se pretende de um ato personalssimo. exatamente a hiptese da adjudicao compulsria. O juiz no emite a vontade no lugar do obrigado, mas simplesmente faz com que os mesmos efeitos ocorram. Alis, tudo isso independe de um processo de execuo, j que a deciso tem fora executiva, e no h execuo porque no h ttulo executivo. por isso que a melhor doutrina entende que se trata de uma tutela executiva lato sensu.
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H quem entenda que a tutela constitutiva, pois cria um novo estado jurdico. No condenatria porque no h prestao para o ru, sendo que esse apenas suporta os efeitos da sentena. No nosso entender melhor considerar uma tutela autnoma, no constitutiva, porque a parte pode fazer com que a medida perca seu objeto com a prtica de ato jurdico antes do trnsito em julgado da sentena.
2. TUTELA DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER (art. 461, CPC)
2.1. Introduo A tutela das obrigaes de fazer e no fazer no uma das espcies do processo de execuo. uma figura hbrida, j que tem elementos do processo de conhecimento e elementos do processo de execuo. Temos atos executivos e atos mandamentais.
2.2. Natureza da Sentena J vimos as sentenas meramente declaratrias, as constitutivas e as condenatrias. As primeiras tratam da existncia ou inexistncia de uma relao jurdica ou de um fato; as segundas do atuao ao direito, constituindo ou desconstituindo uma relao jurdica; j as terceiras implicam em sano e formam um ttulo executivo.
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Ao lado dessas trs, temos as sentenas mandamentais e as executivas lato sensu. As sentenas mandamentais impem uma ordem para o ru, sob pena de coero, pela multa, priso civil ou desobedincia. A efetividade da tutela est no prprio processo, independentemente do processo de execuo. o caso do mandado de segurana e da manuteno de posse. As executivas lato sensu tambm tm efetividade no prprio processo em que forem proferidas. Diferenciam-se da mandamental, pois no do uma ordem ao ru, mas uma satisfao automtica e independente da vontade do devedor. o caso da reintegrao de posse ou da prestao de contas. Tambm acontece isso com as obrigaes de fazer e no fazer do art. 461 do Cdigo de Processo Civil. Na tutela da obrigao de fazer e no fazer existe um sistema especial de proteo ao autor, por meio de uma tutela preventiva, a fim de cessar ou inibir leso ao direito, logo no incio. So ordens dadas ao ru para que cumpra o que deve, antes da tutela definitiva. O juiz passa a ter o poder para uma deciso antecipatria ou, na sentena, ordenar providncias necessrias obrigao de fazer e no fazer, sob pena de desobedincia. bom tambm ressaltarmos que a tutela especfica poder sempre ser convertida em perdas e danos, a fim de gerar exeqibilidade (art. 461, 1.).
2.3. Eficcia Mandamental Diz o art. 461, 3., do Cdigo de Processo Civil: "sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente, ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada". Portanto, temos
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uma ordem para o demandado, cabendo ao ru cumprir a obrigao de fazer ou no fazer. A ordem estabelecida distinta daquela da execuo da obrigao de fazer ou no fazer, na qual o devedor citado a fim de satisfazer a prestao e, caso no o faa, um terceiro a cumprir em seu lugar,ou haver a gerao de perdas e danos. a ltima oportunidade antes de o Estado substituir o executado para o cumprimento do bem jurdico estabelecido. Aqui no h ordem para o executado pagar, mas para adotar o comportamento que lhe imposto. No uma oportunidade para cumprir e sim uma ordem para que cumpra. Determina o 5., do art. 461: "Para efetivao da tutela especfica, ou para obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial". Tudo, portanto, implica em ordem para o demandado, que deve fazer ou no fazer algo, concernente ao "bem da vida" que se pleiteia. O mandamento aqui diferente do preceito executivo. L, o executado citado para satisfazer a execuo, sob pena de perdas e danos ou de realizao por terceiros. Ocorre uma sub-rogao por parte do Estado, na constituio do "bem da vida" que se requer. Aqui, o que visamos o resultado que s em hipteses excepcionais ser convertido em perdas e danos. O rgo jurisdicional tem amplos poderes para a concepo da tutela especfica, mediante conduta do prprio demandado, sob pena de desobedincia. Pode haver at priso penal, em flagrante, do ru desobediente. No priso civil.
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2.4. Antecipao de Tutela e Multa Diria A tutela antecipada, do 3. do art. 461 do Cdigo de Processo Civil, a mesma do art. 273, inc. I, do mesmo diploma, ao determinar: "Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente, ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada". Conforme o 4.: "O juiz, poder, na hiptese do pargrafo anterior, ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente do pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito". Tudo isso visa induzir o ru a cumprir a ordem, no havendo nenhum carter sub-rogatrio. O quantum ser fixado livremente pelo juiz, que deve levar em considerao a suficincia e compatibilidade, sendo passvel de reexame em agravo de instrumento. Sendo fixado na sentena, s poder ser revisto na apelao. O juiz pode modificar a multa, aumentando-a ou diminuindo-a. A multa exigvel com a precluso da deciso que a estabeleceu, isto , com a no interposio de agravo ou de apelao. Alguns autores entendem que incide e exigvel a partir da deciso, no ficando mais sujeita a recurso. Determina o 5. do art. 461 do Cdigo de Processo Civil: "Para a efetivao da tutela especfica ou para obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio, ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial".
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Temos vrias condutas sub-rogatrias em relao ao demandado. O juiz ganha amplos poderes coercitivos para que a ordem seja cumprida na obrigao de fazer e no fazer. Ademais, expresses a exemplo de "tais como" ampliam os poderes do juiz, que pode adotar outras medidas teis, adequadas e proporcionais ao cumprimento da obrigao. As medidas podem ser isoladas ou cumulativas. Por isso que o provimento mandamental e executivo lato sensu. At o resultado prtico equivalente deve ser buscado independentemente da participao do ru. Um terceiro pode substituir o ru e fazer ou deixar de fazer alguma coisa. Ocorre a sub-rogao da conduta do demandado pelo Estado, para alcanar o resultado prtico. Por tudo o que acabamos de falar, de absoluta excepcionalidade a converso em perdas e danos, a sua transformao em obrigao de pagar quantia certa. Isso s acontecer se for impossvel a tutela especfica. O juiz pode, ex officio, converter em perdas e danos, independente da anuncia do ru. A efetividade da sentena, ocorrer no prprio processo, e isso implica na inexistncia de processo executivo, que s ocorrer na converso de perdas e danos excepcionais, nas multas e sucumbncias em geral.
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3. EXECUO PARA ENTREGA DE COISA CERTA E COISA INCERTA
3.1. Introduo A tutela dos arts. 621 e ss. do Cdigo de Processo Civil enorme, pois abrange todas as relaes pessoais (entre comprador e devedor) e outras reais (propriedade e direitos reais sobre coisas alheias). Alguns processualistas entendem que nas relaes reais o prprio processo gera efetividade, pois dispensa a execuo. Outros falam at que h uma incompatibilidade na execuo autnoma. Entendem que uma reivindicatria ou imissiva executiva lato sensu.
3.2. Execuo para Entrega de Coisa Certa A petio inicial dever conter todos os requisitos do art. 282 mais os requisitos especficos dos arts. 614 e 615, do mesmo ttulo. Em seguida o juiz determinar a citao do devedor para entregar a coisa ou deposit-la em dez dias. A citao deve ocorrer por mandado, por hora certa ou por edital. Uma vez citado, o executado pode entregar a coisa; o credor ouvido, lavra-se o termo e extingue-se a execuo, com sentena. Caso haja perdas e danos ou outra sucumbncia, prossegue-se a execuo por quantia certa. Se ilquidas as perdas e danos, devem ser primeiro liquidadas. Pode o executado simplesmente depositar a coisa em Juzo, no prazo de 10 dias. Lavra-se o termo de depsito, e o devedor, em 10 dias, embarga. Com
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os embargos, o processo de execuo fica suspenso; se julgados improcedentes, a coisa retorna ao exeqente. Se procedente, o bem ser devolvido ao executado, por mandado. Pode ainda o executado no depositar nem entregar no prazo. Expede-se, por conseguinte, mandado de imisso ou apreenso, dependendo da mobilidade da coisa. Poder haver concomitantemente uma execuo por quantia certa. Aps juntado o mandado cumprido, o executado poder embargar a execuo. Pode acontecer que a coisa litigiosa tenha sido alienada, ento, conforme o art. 626, o mandado recair contra o terceiro adquirente, que somente ser ouvido depois de deposit-la. Pouco importa se a alienao aconteceu antes ou depois de instaurada a execuo. O terceiro passa a ser responsvel e no se torna parte, pois no o executado. Tanto que o seu instrumento o embargo de terceiro. Em outros casos possvel a execuo para entrega de coisa ser convertida em execuo monetria. Isso poder acontecer quando o bem se deteriorar, quando no for encontrado ou no for entregue. Deve-se apurar perdas e danos e proceder liquidao. O prprio credor faz a estimativa e o juiz arbitra. A deciso agravvel.
3.3. Execuo para Entrega de Coisa Incerta Conforme o art. 629 do Cdigo de Processo Civil, tal execuo visa a bens determinados pelo gnero e quantidade. A coisa precisa ser individualizada e indicada, porque, conforme regra do Direito Civil, no silncio compete ao devedor.Esse, alis, no precisa entregar a melhor, pois somente no pode entregar a pior, o que significa que pode entregar a segunda
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pior. A coisa incerta fungvel, j que precisa estar determinada pelo gnero e pela quantidade. Se a coisa for infungvel e incerta, a obrigao ser inexeqvel. O devedor ser ento citado para, em 10 dias entregar a coisa, se lhe couber a escolha; se couber ao exequente, esse a determinar na inicial. Caso o credor individualize a coisa, em sendo prerrogativa do executado, o juiz desconsiderar e citar o executado para que entregue a coisa que lhe aprouver. Caso o credor no individualize, transfere o benefcio ao executado. Feita a escolha, cabe a impugnao em 48 horas que, para o executado, flui da juntada do mandado de citao aos autos ou termo certo da citao por edital. Para o exeqente, as 48 horas fluiro quando seu advogado for intimado da entrega da coisa. Se houver impugnao, o juiz decide, podendo nomear perito. A deciso agravvel.
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1. EMBARGOS DO DEVEDOR
1.1. Introduo Os embargos do devedor constituem ao de conhecimento que gera um processo incidental e autnomo com a finalidade de impugnar o ttulo executivo, ocorrendo a suspenso da execuo. Por meio deles, o juiz ganha cognio na relao de execuo, j que essa, por si mesma, a aplicao de atividades materiais para sancionar o devedor. Os embargos do devedor visam garantir a ampla defesa e o contraditrio constitucionais por meio de um instrumento dado ao devedor para discutir o mrito do direito do credor, podendo ainda discutir o andamento da execuo. Por conseguinte, temos um processo incidental de conhecimento dentro da execuo.
1.1.1. Espcies de embargos
Embargos de primeira fase: so os embargos execuo oponveis aps a garantia do Juzo, isto , aps a penhora na execuo por quantia certa, ou o depsito na execuo para entrega de coisa certa.
Embargos de segunda fase: so os embargos arrematao e adjudicao, cabveis na execuo por quantia certa, entre a expropriao
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dos penhorados e o encerramento. Ocorre depois de exaurida a faculdade de interposio dos embargos na primeira fase. Os prprios embargos de execuo se dividem em:
Embargos execuo por ttulo judicial (art. 741 e ss. do CPC): no podem versar sobre matria objeto do processo de conhecimento, independentemente da coisa julgada. O contraditrio e a ampla defesa j foram feitos em procedimento anterior ao ttulo.
Embargos execuo por ttulo executivo extrajudicial (art. 745 do CPC): aqui podemos versar qualquer matria de defesa. Isso porque os pontos no foram discutidos sob o crivo do contraditrio.
1.2. Condies Objetivas Tempestividade: o prazo para propositura dos embargos prprio, gerando precluso na faculdade de embargar. O prazo de 10 dias, contados da juntada aos autos da prova da intimao da penhora. Se a intimao for feita por oficial de justia, o termo corre da juntada, aos autos, do mandado cumprido. Se a intimao ocorrer por edital, o prazo ser contado da primeira publicao, expressamente mencionada no edital. Caso a penhora recaia sobre crditos do executado, para sua perfeio indispensvel a intimao do devedor executado. Se a penhora feita mediante precatria, o prazo dos embargos comea a fluir a partir da juntada do mandado de intimao da penhora aos autos da precatria. Caso existam outras matrias a serem decididas pelo Juzo deprecante, o prazo computado a partir da juntada da precatria aos autos principais.
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O prazo, porm, computa-se em dobro, conforme dispe o art. 191 do Cdigo de Processo Civil, para litigantes com procuradores distintos. Isso, todavia, no se aplica aos embargos mesmo tendo os executados diferentes procuradores, no sobra o prazo para embargar. Quando proposta a ao de embargos por mais de um devedor, com procuradores diversos, passa, porm, a incidir a regra do art. 191 do Cdigo de Processo Civil, para que falem nos autos ou recorram. Quando houver vrios rus, incidir tambm a regra do art. 241, inc. III, do Cdigo de Processo Civil, computando-se o prazo, da data de juntada aos autos do ltimo aviso de recebimento ou mandado citatrio cumprido. So inadmissveis os embargos antes de o Juzo estar seguro. Isso ocorre por meio da penhora (execuo por quantia certa) ou do depsito (execuo para entrega de coisa).
1.3. Legitimidade e Interveno de Terceiros parte legtima, para embargar, aquele que se encontra no plo passivo da execuo. Muito se discute se aquele que no figura no plo passivo da execuo ainda assim poderia embargar, sendo o caso do terceiro responsvel. Se todo o ato de execuo estiver recaindo sobre o patrimnio de um terceiro responsvel, o correto, at por uma isonomia constitucional, que ele possa embargar. Devemos aplicar todas as regras de sub-rogao para a hiptese. Tambm bom ressaltarmos que os vrios executados solidrios podem embargar, ainda que seus bens, especificamente, no tenham sofrido constrio judicial.
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No que diz respeito ao cnjuge do executado intimado da penhora, tanto pode opor embargos de terceiro, para defender sua meao, quanto embargos execuo, para discutir a relao processual. bom mencionarmos a Smula n. 196 do STJ que determina: Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanece revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos. A legitimidade passiva dos embargos est a cargo dos exeqentes. bom ressaltarmos que no cabe interveno de terceiros em embargos do devedor. O que possvel a assistncia nos embargos do devedor, podendo auxiliar tanto o embargante quanto o embargado na obteno de sentena favorvel.
1.4. Competncia e Procedimento nos Embargos Conforme o art. 108 do Cdigo de Processo Civil, sendo um processo incidental ao processo de execuo, a competncia para seu processamento a mesma do processo de execuo. Apenas devemos ressaltar que, no caso de ser expedida a precatria para penhora de bens em outra Comarca, conforme nova redao do art. 747 do Cdigo de Processo Civil, o Juzo deprecado o competente para julgamento de embargos que versem sobre a validade de atos por ele praticados, tal como penhora, avaliao e alienao. O Juzo deprecante que tem competncia para as demais matrias da execuo. A petio inicial segue as diretrizes do art. 282 do Cdigo de Processo Civil. O valor da causa no precisa ser o da execuo, e o preparo pode ser feito 30 dias depois da ordem que determina o seu pagamento. O indeferimento liminar gera apelao sem efeito suspensivo.
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Recebidos os embargos, sero autuados em apenso aos autos do processo de execuo. O credor sai intimado para impugnar em 10 dias. Na realidade, temos uma citao, abrindo-se a oportunidade para resposta. Tal ato, porm, poder ser praticado na pessoa do advogado do exeqente, mediante publicao no DO. O efeito da revelia no pode decorrer da ausncia de resposta pelo exeqente, j que existe um ttulo executivo que faz presumir a veracidade do seu contedo. O ideal que isso no seja tomado como uma mxima, j que em certos casos, como os de alguns ttulos extrajudiciais, cabe a presuno de verdade pela ausncia de resposta. Quanto ao saneamento do processo, muito embora a lei no diga nada, deve o juiz faz-lo, determinando a instruo ou o julgamento antecipado da lide. possvel faz-lo at a designao de audincia de conciliao. O provimento final do juiz a sentena, julgando ou no o mrito. O recurso a apelao, que ter efeito suspensivo no caso da sentena de procedncia, e meramente devolutivo, em caso de improcedncia ou de serem os embargos rejeitados sem julgamento do mrito.
1.5. Embargos Fundados em Ttulo Judicial Temos um rol taxativo das hipteses embargveis:
Nulidade ou falta de citao no processo de conhecimento em que ocorreu a revelia.
Falta de condies da ao executiva (legitimidade das partes, excesso de execuo ou inexigibilidade do ttulo).
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Falta de pressupostos do processo de execuo (incompetncia do Juzo, suspeio e impedimento).
Nulidades dos atos do processo de execuo. Causas modificativas, impeditivas e extintivas da obrigao de natureza material.
1.6. Embargos Adjudicao e Arrematao Conforme determina o art. 746 do Cdigo de Processo Civil, pode o devedor oferecer embargos adjudicao e arrematao, fundados em nulidades da execuo, pagamento, novao, transao ou prescrio, todos supervenientes penhora. Tal rol no exaustivo, mas sim exemplificativo, porque todas as hipteses que gerem vcios supervenientes penhora podem gerar os embargos.
1.7. Nova Penhora e Embargos possvel haver alteraes na penhora, sendo admissvel novo prazo para interposio de embargos, desde que delimitados os aspectos formais. Alis, todas as questes supervenientes devem ser analisadas, para no ferirem o contraditrio e a ampla defesa.
1.8. Efeitos da Interposio dos Embargos O maior efeito a suspenso do processo executivo. Tal suspenso pode ser total ou parcial, pois pode atacar parte da dvida ou a dvida toda. Havendo
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mais de um executado, os embargos suspendem a execuo para todos. Mesmo a cauo do credor no retira o carter suspensivo dos embargos. Porm, como j dissemos, rejeitados os embargos, a apelao no ter efeito suspensivo, se no se tratar de execuo provisria.
1.9. Sentena dos Embargos Sentena que julga improcedentes os embargos execuo declaratria. J a que julga procedentes os embargos declaratria e desconstitutiva do ttulo. Tem, ainda, eficcia mandamental. Sentena de mrito faz coisa julgada material nos limites dos pedidos e da causa de pedir.
2. EMBARGOS DE TERCEIRO
2.1. Introduo Os embargos de terceiro so o remdio que terceiros possuem para livrar bens que no pertencem ao devedor do cumprimento de obrigaes. Visa, portanto, a proteo da posse e a propriedade de bens de terceiros contra a constrio jurisdicional. uma ao de conhecimento de carter possessrio, de carter autnomo, livrando bens da apreenso judicial. uma tutela autnoma de cognio.
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No possvel confundirmos os embargos de terceiro com os embargos do devedor. No s so tutelas que ocorrem em momentos distintos, mas tambm so distintas as suas funes . Os embargos do devedor, como j vimos, visam uma reanlise da relao executiva por aquele que est no plo passivo. J os embargos de terceiros so o remdio, utilizado pelo terceiro, para defesa possessria de bens indevidamente atingidos pela execuo.
2.2. Cabimento Duas so as funes dos embargos de terceiro: Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer que lhe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. 1. - Os embargos podem ser de terceiro senhor possuidor, ou apenas possuidor. 2. - Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser cingidos pela apreenso judicial. 3. - Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao. A enumerao do art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil exemplificativa. Temos outras hipteses, como o usufruto forado ou a prpria reintegrao de posse. Os embargos de terceiro so instrumentos de defesa da posse contra atos ofensivos praticados por rgos jurisdicionais e, por isso,
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guardam tamanha simetria com as aes possessrias envolvem situaes de esbulho ou ameaa provenientes de atos judiciais. Toda e qualquer ilegtima constrio judicial ofensiva posse ser passvel de embargos de terceiro. A nica diferena que os embargos de terceiro tambm protegem a propriedade. O titular, porm, ter que ser proprietrio e possuidor, ainda que seja de mera posse indireta. Uma das matrias de defesa do embargado ser a fraude execuo, podendo o juiz, liminarmente, reconhecer a ineficcia da alienao. De acordo com a Smula n. 195 do STJ, porm, a fraude contra credores no poder ser alegada contra o embargado nos embargos de terceiros, j que o seu conhecimento exige ao cognitiva especifica, ao pauliana, no podendo ter uma anlise meramente incidental. Admitem-se ainda embargos de terceiro: I para a defesa da posse, quando nas aes de diviso ou de demarcao for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de muros; II para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese. O terceiro credor pode se valer dos embargos de terceiro quando titular de garantia real. bvio que esse credor deve ser intimado da penhora e da hasta pblica. Os embargos de terceiro, portanto, visam que o credor possa sobrestar o andamento do processo executivo quando no for intimado, ensejando a repetio dos atos.
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2.3. Legitimidade
2.3.1. Legitimidade ativa Como j dissemos, o autor um terceiro qualquer estranho ao processo de execuo. No o caso de terceiro que entenda ser o responsvel pelo dbito. Nesse caso, cabe embargos do devedor. o terceiro, estranho dvida, que tem um bem seu constritado. Portanto, se o terceiro responsvel, embarga como devedor; se no responsvel,embarga como terceiro. Na hiptese de fraude execuo, a alienao tida por ineficaz, cabendo ao terceiro embargar como terceiro para demonstrar que no ocorreu a fraude. o caso do cnjuge do devedor que, para defender seus bens, pode embargar como terceiro (Smula n. 134 do STJ). Caso seja intimado da penhora ou figure na execuo, ainda pode embargar a prpria execuo. Caso bem diverso daquele em que o prprio devedor o penhorado aqui o remdio so os embargos do devedor e no embargos de terceiro. Tambm temos a Smula n. 84 do STJ que determina que admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advindas do compromisso de compra e venda, ainda que desprovida do registro. A mulher separada judicialmente tambm pode interpor embargos de terceiro para defender bens que lhe couberam na partilha. Como j dissemos, indispensvel a posse da coisa.
2.3.2. Legitimado passivo Normalmente, aquele que figura como autor no processo em que ocorreu a constrio judicial. Caso o bem tenha sido nomeado penhora pelo
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devedor, h litisconsrcio passivo necessrio entre esse e o exeqente. Pode ainda o devedor figurar como assistente do embargado. Alguns autores tambm defendem a possibilidade de outras formas de interveno de terceiros. Difcil concordarmos com essa tese ante a limitada cognio e a sumariedade do rito nos embargos de terceiro.
2.4. Propositura muito elstica a propositura, j que os embargos podem ser propostos, a qualquer tempo, enquanto no transitada a sentena (art. 1.048, 1. parte, do CPC). No processo de execuo, a propositura pode ocorrer at cinco dias depois da adjudicao, arrematao ou remio, porm sempre antes da respectiva carta (art. 1.048, 2. parte, Cdigo de Processo Civil). Para outras hipteses, no previstas, basta aplicarmos a analogia, pois o termo final ser sempre cinco dias depois da transferncia do domnio da posse do embargante. Ainda existe o problema da definio do prazo para propositura dos embargos em face da reintegrao de posse. Se a reintegrao ocorreu na interlocutria, o terceiro tem at o trnsito em julgado da sentena. Se a reintegrao determinada na sentena final e efetivada depois do trnsito em julgado, temos o prazo de cinco dias, contados da sua efetivao, para propositura dos embargos. bom ressaltarmos que, mesmo antes da constrio judicial, cabe embargos de terceiro como se fosse um interdito proibitrio.
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2.4.1. Competncia Os embargos de terceiros so conexos com o processo em que houve a constrio judicial e, por isso, o art. 1.049 do Cdigo de Processo Civil determina a distribuio por dependncia. Se a constrio judicial for feita mediante precatria, ser competente o Juzo que determinou a apreenso do bem. Se a carta j foi encaminhada ao Juzo deprecado, o Juzo deprecante ser competente para processamento dos embargos de terceiro. Se a precatria, porm, foi expedida com requisio genrica para citao e penhora, ser o Juzo deprecado o competente para julgar os embargos de terceiro. Devemos aplicar, por analogia, o art. 747 do Cdigo de Processo Civil, que envolve Juzo deprecante e deprecado. O art. 1.213 autoriza que as cartas precatrias da Justia Federal sejam cumpridas pela Justia Estadual nas comarcas em que aquela no tiver sede. Nesse caso, porm, a Justia Federal deprecante ser sempre competente para julgar seus prprios embargos. O Juiz Estadual s deve julgar embargos de terceiro, de competncia federal, nas matrias em que tenha competncia no processo principal. Se o autor dos embargos de terceiro, porm, for a Unio, autarquia federal ou empresa pblica federal, tal fato deslocar a competncia da Justia Estadual para a Federal, no s quanto aos embargos, mas tambm quanto ao prprio processo principal.
2.5. Efeitos do Recebimento Conforme estabelece o art. 1.052 do Cdigo de Processo Civil, o juiz determinar a suspenso parcial ou total do curso do processo principal, conforme os embargos de terceiro versem total ou parcialmente sobre bens objeto daquele. A suspenso, portanto, s ocorrer se houver recebimento, pois
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se houver rejeio liminar, o processo principal correr normalmente. uma automtica conseqncia do despacho judicial. Tal regra se aplica a todas as hipteses, mesmo aos casos em que exista supostamente fraude execuo. O juiz precisa de maior cognio para verificar, nos embargos, se ocorreu ou no fraude execuo. A ocorrncia ofenderia as garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio.
2.6. Procedimento Na petio inicial, devem ser observados os requisitos dos arts. 282 e 1.050 do Cdigo de Processo Civil. O autor indicar a qualidade de possuidor e de terceiro e, na hiptese de designao de audincia preliminar, apresentar testemunhas. Caso o juiz extinga o processo liminarmente, cabe apelao com efeito suspensivo. Nesse caso, porm, ela denada adiantar, j que a constrio judicial prosseguir normalmente. O juiz apreciar, ento, se deve ou no conceder liminar, de reintegrao ou manuteno de posse, e expedir mandado. O embargante s receber os bens depois de prestar cauo com seus rendimentos, e tal cauo s cabe na reintegrao, pois, na manuteno, a parte j est com os bens. Como j dissemos, pode ocorrer na audincia de justificao; concedendo ou no na audincia, cabe agravo de instrumento. O embargado ser citado pessoalmente, e no por meio do seu advogado, e ter o prazo de 10 dias para contestar. Na resposta, poder alegar qualquer matria de defesa, respeitada a limitao cognitiva dos embargos. Tambm ocorrero os efeitos da revelia, se no houver resposta. No mais, segue o procedimento das cautelares. No havendo contestao, o juiz decidir em cinco dias; em caso contrrio, abrir para produo de provas. A sentena de
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mrito apelvel, com efeito suspensivo, de forma que o processo e a constrio dos bens remanescero suspensos at a deciso do recurso.
3. EXECUO CONTRA DEVEDOR INSOLVENTE (PANORAMA GERAL)
3.1. Introduo A execuo por quantia certa contra devedor insolvente o processo de execuo que procura proteger o credor do devedor no comerciante, aquele que no tem bens suficientes para responder por suas dvidas. uma falncia civil, muito embora tal nomenclatura s sirva para ilustrar, j que nada tem a ver com a falncia. Tal processo no mero incidente de concurso singular de credores; ele sempre precedido de sentena judicial na qual se reconhece a insolvncia do devedor, submetendo-o a novo regime jurdico. Sempre patrimonial do devedor. Tem como caractersticas:
precedido, portanto, de processo de cognio para verificar a situao
todos os bens presentes e futuros do patrimnio do devedor estaro disponibilizados para cumprimento da obrigao;
surge uma universalidade da execuo a partir da arrecadao de todos os bens, para satisfazer, na medida do possvel, o crdito;
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at a declarao de insolvncia, imprescindvel a apresentao de ttulo judicial ou extrajudicial;
o estado econmico de insolvncia, sendo indispensvel para que ocorra a declarao judicial da execuo universal.
3.1.1. Legitimidade Podem requerer a insolvncia:
o devedor ou seu esplio, por meio do inventariante; o credor com ttulo executivo.
3.1.2. Competncia O local de domiclio do devedor o competente para ajuizar o pedido de declarao de insolvncia e processar a execuo universal que lhe segue.
3.2. Sentena Declaratria de Insolvncia uma sentena, com eficcia declaratria, que reconhece a situao jurdico-econmica de insolvncia. Tem duas funes: pe termo verificao de insolvncia e instaura a execuo universal.
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4. EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA
Fazenda Pblica engloba a Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, Autarquias e Fundaes Pblicas. Pode haver execuo contra a Fazenda Pblica com base em ttulo executivo extrajudicial. A Fazenda Pblica citada para, em 10 dias, oferecer embargos. Se opuser embargos julgados improcedentes, haver a necessidade do reexame necessrio. Em caso de embargos no interpostos, ou interpostos mas requisita o pagamento por meio de precatrio. Se a dvida tem natureza alimentar, preciso expedir precatrio que, porm, ter preferncia. Pode-se executar provisoriamente a Fazenda Pblica. Expede-se o precatrio, que entra na fila. Ele, porm, no ser pago enquanto no houver execuo definitiva. julgados
improcedentes em definitivo, o juiz, por intermdio do presidente do Tribunal,
5. EXECUO DE PRESTAO ALIMENTCIA
Se o credor preferir, poder cobr-la por meio da execuo por quantia (execuo comum).
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Gera a obrigao de alimentos, sob pena de priso civil:
casamento; unio estvel; parentesco (descendentes, ascendentes e irmos).
A execuo de sentena sempre feita nos prprios autos. A execuo de alimentos pode ser feita no domiclio do exeqente, se ele mudou de endereo (entendimento jurisprudencial). Isso porque quem pede alimentos est numa situao de hipossuficincia. Na execuo de alimentos, o devedor citado para, em trs dias, efetuar o pagamento, provar que j pagou, ou justificar a impossibilidade de pagar. Nas duas primeiras hipteses, se comprovar, a ao extinta. Na terceira hiptese, a justificativa deve acontecer no prprio bojo da execuo, sem a necessidade de embargos. Se ficar provada a impossibilidade de o devedor pagar, isso apenas servir para no ser decretada a sua priso civil, pois os alimentos continuaro devidos. Se no efetuar o pagamento, no provar que j o fez nem justificar sua impossibilidade de faz-lo, o devedor ter a requerimento da parte sua priso civil decretada pelo juiz. Se houver o requerimento genrico na petio inicial, o juiz dever, ao final dos trs dias, ouvir novamente o exeqente sobre a priso civil. O Ministrio Pblico no pode requerer a priso civil, pois a decretao dessa de interesse pessoal do exeqente. O prazo da priso civil de 60 dias
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(para a maioria da doutrina). Esse prazo est na lei de alimentos. O Cdigo de Processo Civil traz um prazo de 90 dias. cabvel o agravo de instrumento contra a deciso que decreta a priso. Deve ser postulado o agravo com efeito suspensivo. possvel que o tribunal aceite o habeas corpus dirigido ao TJ (Seo de Direito Privado). Apenas se verifica se houve ilegalidade na priso. Se o executado pagar, o juiz expedir um contramandado de priso, no caso de a priso ter sido decretada, mas no cumprida. Se foi cumprida, expedir um alvar de soltura. O direito de postular alimentos imprescritvel. O direito de cobrar as prestaes j vencidas, porm, prescreve em cinco anos. A jurisprudncia tem entendido que, quando houver vrias prestaes vencidas, o devedor fica livra da priso se pagar as trs ltimas prestaes vencidas. Admite-se a execuo provisria de alimentos, a qual tambm sujeita o executado priso. Os alimentos so irrepetveis. Logo, no cabe repetio do indbito. Quando j existe prova pr-constituda da paternidade, deve-se seguir o rito especial na ao de alimentos. Nesse rito, o juiz pode conceder uma liminar, que se chama liminar de alimentos provisrios. Os alimentos provisrios so concedidos por meio de liminar na ao de alimentos que segue o rito especial com prova pr-constituda da paternidade. possvel mover ao de alimentos sem ser cumulada ou antecedida da ao de investigao de paternidade.
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Processo Cautelar
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL Processo Cautelar
1. TEORIA GERAL DO PROCESSO CAUTELAR
Por mais clere, por mais eficaz que seja o processo de conhecimento ou de execuo, sempre ser necessrio um lapso temporal para que a tutela jurisdicional seja concedida. Esse lapso temporal entre a propositura da ao e a sentena pode colocar em risco o provimento jurisdicional requerido. Assim, o processo cautelar nasce para evitar que a tutela cognitiva ou a tutela satisfativa se tornem inteis diante do perecimento do processo.
1.1. Aspectos formais O Cdigo de Processo Civil, quando regula as cautelares, utiliza-se de uma srie de expresses que, na prtica forense, so consideradas sinnimos, porm so distintas, quais sejam:
Ao cautelar: do ponto de vista cientfico seria uma expresso tecnicamente errada, pois ao um direito subjetivo pblico a um provimento jurisdicional acerca de um objeto. Quando o Cdigo de Processo Civil refere-se ao cautelar, est se referindo ao direito de requerer um provimento acautelatrio.
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Processo cautelar: processo o instrumento cautelar; a natureza da tutela que se est buscando (provimento). O processo formado por dois elementos: o procedimento, que deve desenvolver-se em contraditrio.
Procedimento cautelar: neste caso, a expresso cautelar designa o Livro em que a matria est regulada. No tem significado de provimento, podendo gerar confuso com a sua natureza.
Medida cautelar: o provimento jurisdicional de natureza cautelar. o ato do julgador em uma deciso interlocutria ou em uma sentena. As medidas cautelares encontram-se no processo cautelar; no entanto, o sistema processual permite que, dentro do processo de conhecimento ou do processo de execuo, o juiz determine medidas cautelares incidentais, como, por exemplo, quando o juiz, no processo de execuo, manda prestar cauo.
O Livro III do Cdigo de Processo Civil possui duas falhas. A primeira por destacar, dar autonomia ao processo cautelar ao transportar a matria que ora era regulada dentro do processo de conhecimento e do processo de execuo. Alguns dispositivos permaneceram nesses, ficando como matria de natureza cautelar, mas excluda do processo cautelar, como, por exemplo, a cauo exigida pelo juiz no processo de execuo. A segunda falha ocorreu quando o legislador passou a utilizar-se do procedimento cautelar em outras situaes; demandas que seguem o procedimento cautelar, mas que no possuem natureza cautelar, como busca e apreenso de menor ou incapaz fundada em sentena, regulada no Livro das
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Cautelares. O provimento jurisdicional, no entanto, satisfativo, no cautelar.
1.2. Caractersticas
Instrumentalidade: no caso, instrumentalidade tem uma conceituao especfica, qual seja: as cautelares no tm um fim em si mesmas, ou seja, quando a parte requerer uma cautelar, estar visando a preservao de um outro direito que dever ser reconhecido ou ser objeto de um processo de conhecimento ou de execuo.
Preventividade: as cautelares tm por objetivo evitar dano ou risco de dano, ou seja, depois que o dano se concretizou, a cautelar no mais a via adequada para se tentar revert-lo.
Provisoriedade: as cautelares produziro efeitos at que no mais exista o risco de dano irreparvel ou de difcil reparao.
Revogabilidade: concedida ou no a cautelar, a concesso ou a deciso dada luz de um determinado momento processual, ou seja, se a situao ftica for modificada, perfeitamente vlido que a cautelar concedida possa ser revogada, a cautelar negada venha a ser concedida ou a cautelar possa ser modificada.
Autonomia: o objeto do processo cautelar no o mesmo do processo principal, ou seja, para que o juiz julgue procedente uma cautelar, o requerente dever superar requisitos diferentes daqueles da procedncia da ao principal. No processo cautelar no h necessidade de certeza do direito; basta que exista a possibilidade do direito (cognio sumria) e o risco de dano irreparvel ou de difcil
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reparao. Esse dano irreparvel um dano processual, um dano que torna o provimento principal ineficaz.
Refiribilidade: tem por objetivo distinguir as cautelares das tutelas antecipadas. Nas cautelares, ao requererem a tutela, as partes invocam o risco de dano a um outro direito ou a uma outra tutela.
1.3. Classificao Uma primeira classificao, fundada no momento da propositura da cautelar, divide as cautelares em:
Preparatrias: quando proposta antes da ao principal. Um dos requisitos da petio inicial dessa cautelar a lide e seus fundamentos, ou seja, necessrio que se indique qual o objeto da demanda principal. Conhecer a lide principal essencial para que o juiz julgue se a cautelar preparatria ser concedida ou no. As cautelares preparatrias, como regra, exigem a propositura da ao principal no prazo de 30 dias aps a execuo da tutela cautelar. Essa regra geral s se aplica s cautelares restritivas de direitos, ou seja, quando se causar algum gravame ao requerido. O objetivo do prazo evitar que o requerente eternize a cautelar. Esse prazo tem carter decadencial, ou seja, no sendo proposta a ao principal, cessa a eficcia da cautelar.
Incidentais: so aquelas propostas no decorrer do processo principal. No caso, irrelevante que se indique qual o objeto da demanda principal, tendo em vista que o julgador tem conhecimento prvio do mesmo, devido ao fato de j existir a demanda principal.
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Uma segunda classificao divide as cautelares em:
Inominadas: so aquelas fundadas no Poder Geral de Cautela do juiz. O Livro das Cautelares no Cdigo de Processo Civil dividido em duas partes. A primeira dedicada ao Poder Geral de Cautela do juiz. O Cdigo simplesmente determina que, havendo risco ou ameaa de leso, o juiz pode conceder a tutela cautelar e, a partir da, narra o procedimento para se conceder a tutela cautelar.
Tpicas: so as denominadas na segunda parte do Cdigo de Processo Civil. Alm disso, o Cdigo relaciona as hipteses e os requisitos para a sua concesso. As cautelares tpicas se subdividem em: assecuratrias de bens: cautelar para assegurar o bem objeto da demanda; assecuratrias de pessoas: cautelar para evitar que alguma das partes perea no decorrer do processo (ex.: cautelar de alimentos provisrios); assecuratrias de provas: cautelar para garantir a melhor sentena, preservando-se as provas (ex.: cautelar antecipada de provas); de natureza no-cautelar: cautelares inscritas no Livro das Cautelares, mas no se encontra nelas um provimento jurisdicional cautelar (ex.: cautelar de justificao, que tem por finalidade somente a produo em juzo da existncia ou no de uma relao jurdica; o juiz no produz deciso).
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Por fim, uma terceira classificao divide as cautelares em:
contenciosas: haver o nus de sucumbncia; no-contenciosas: no haver o nus de sucumbncia.
1.4. Poder Geral de Cautela do Juiz O Poder Geral de Cautela visa suprir as lacunas oriundas da impossibilidade de se prever todas as situaes em que seria necessria a proteo cautelar. Esse poder ser concedido tanto ao juiz, que poder conceder providncia cautelar no prevista, quanto s partes, que podero postular concesso de providncias cautelares no previstas. As cautelares no previstas so chamadas inominadas e, preenchidos os requisitos especficos (fumus boni juris e periculum in mora), poder o juiz conceder a cautelar que julgar mais adequada. Embora o Cdigo de Processo Civil tenha criado o Poder Geral de Cautela, no qual o juiz poder tomar qualquer medida para que a deciso final no seja ineficaz, o mesmo sofre limites em razo da prpria tutela cautelar, quais sejam:
impossibilidade de o julgador conceder antecipaes de tutela por meio de cautelares, ou seja, no se pode desnaturar a medida;
representado pelo binmio necessidade e adequao, no Poder Geral de Cautela, deve ser preservado o direito do requerente sem a imposio de sacrifcios excessivos ao requerido. O juiz deve buscar o equilbrio entre as partes e no criar um benefcio exacerbado em relao ao requerente.
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O Cdigo de Processo Civil autoriza o juiz a conceder medidas cautelares independentemente do requerimento da parte, desde que preenchidos dois requisitos: que exista um processo em andamento e nas hipteses em que a lei expressa ou sistematicamente autoriza (ex.: fixao de cauo em execuo provisria).
1.5. Requisitos Especficos Os requisitos especficos das cautelares so aqueles que, presentes, levaro ao julgamento procedente da ao cautelar. So eles:
Fumus boni juris: a plausibilidade do direito alegado, ou seja, a razoabilidade, no a mera lgica; deve haver uma forte possibilidade de que a demanda ser procedente.
Periculum in mora: o risco de leso grave ou de difcil reparao. Para que este requisito esteja preenchido, sero necessrios trs elementos: risco fundado: o risco deve ser concreto, no podendo estar no campo da mera hiptese (ex.: um ttulo levado a protesto); risco iminente: o risco deve ser prximo; grave ou de difcil reparao: refere-se ao dano processual, ou seja, o risco de que o provimento do processo principal se torne intil ou ineficaz.
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1.6. Relao Jurdica Processual A regra geral, no sistema processual, que sero partes do processo cautelar os mesmos sujeitos do processo principal. Isso no significa que as partes devam estar ocupando o mesmo plo. absolutamente possvel haver um processo cautelar em que o requerente ser o ru do processo principal, e o requerido, o autor. O fato de, eventualmente, se ter um litisconsrcio no processo principal no significa que todos eles devero estar no processo cautelar. Em tese, possvel a propositura de uma cautelar sem a individualizao do requerido, da mesma forma que no processo de conhecimento. Alguns autores afirmam que, em situaes excepcionais, seria admissvel uma cautelar em face de um terceiro da relao principal. Por exemplo, a possibilidade de, no decorrer do processo principal, se ingressar com cautelar de busca e apreenso em face de terceiro que esteja em posse de documentos que seriam prova da ao principal. A divergncia existe, pois parte da doutrina no aceita a cautelar em face de terceiros, pelo fato da busca e apreenso em relao ao terceiro, que esteja em posse de documentos que seriam prova da ao principal, vir combinada com a cautelar de exibio e documentos, cautelar essa que no possui natureza exclusivamente acautelatria.
1.7. Interveno de Terceiros O Cdigo de Processo Civil prev cinco casos de interveno de terceiros. Nem todos eles, entretanto, seriam permitidos no processo cautelar. Vejamos:
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Assistncia: pela sua natureza e quanto celeridade, permitida no processo cautelar.
Oposio: pela sua natureza, a oposio no admitida, visto que a finalidade do processo cautelar no a certeza do direito.
Nomeao autoria: quanto celeridade, h uma divergncia na doutrina. Alguns afirmam que no deve ser admitida a nomeao autoria no processo cautelar. A corrente dominante, no entanto, afirma que se deve autorizar, tendo em vista ser mais rpido do que extinguir o processo para que seja interposto outro.
Denunciao da lide: a princpio, no se admite; entretanto existem determinadas cautelares cujo objeto pode influenciar/atingir o. diretamente o desenvolvimento normal do processo principal, Nesses casos, a doutrina e a jurisprudncia tm admitido.
Chamamento ao processo: pelo mesmo motivo que na denunciao da lide, a princpio no seria admitido em uma cautelar; no entanto, a doutrina e a jurisprudncia tm permitido em alguns casos.
1.8. Competncia O Cdigo de Processo Civil no traz regras de carter geral para a competncia das cautelares; assim, ser competente para julgar a cautelar o juzo competente para julgar o processo principal. A competncia para as cautelares incidentais, quando o processo principal j est em grau recursal, ser fixada de acordo com uma regra especfica: interposto recurso quanto deciso extintiva do processo, a competncia para eventual cautelar ser do juzo competente para julgar esse
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recurso, ou seja, enquanto o recurso no for interposto, a competncia do juzo que julgou o processo principal. A partir do recurso interposto, a competncia ser do tribunal que julgar o recurso. Algumas cautelares tpicas tm regra especial, como, por exemplo, a cautelar de atentado, que tem por competncia sempre o juzo originrio. Ainda que o processo principal esteja no tribunal aguardando julgamento, a cautelar de atentado ser proposta perante o juzo que julgou o processo principal. Admite-se que o juzo incompetente aprecie eventual cautelar, desde que a urgncia da medida justifique essa conduta.
1.9. Extino e Perda da Eficcia nas Cautelares As cautelares podero extinguir-se e perder sua eficcia de duas maneiras:
De modo normal quando atinge o seu objetivo, que o de fazer com que a deciso do processo principal no se torne intil. No momento em que a deciso principal no mais correr o risco de se tornar intil, a cautelar se extingue, perdendo sua eficcia.
De forma anmala, nas seguintes hipteses:
quando a cautelar for revogada, o que pode ocorrer a qualquer momento;
quando houver desistncia do processo cautelar; quando o requerente deixar de propor a ao principal no prazo de 30 dias (no caso de cautelar preparatria restritiva de direitos). O
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prazo decadencial; entretanto decadncia da tutela cautelar, no significando a perda do direito material. Se o prazo de natureza decadencial, a contagem dever seguir a regra do Cdigo Civil, ou seja, expira no dia final, independentemente de ser dia til ou no (se o prazo terminar em um domingo, por exemplo, a ao dever ser proposta na sexta-feira anterior);
se a medida cautelar no for executada no prazo de 30 dias por culpa do requerente;
se a liminar tiver sido concedida e o requerente no citar o requerido no prazo de 5 dias (se a citao no tiver ocorrido por culpa do requerente);
se o processo principal for extinto. A perda da eficcia vai ocorrer quando a extino se concretizar (ex.: se houver recurso da sentena que extinguiu o processo principal, a cautelar no perder a eficcia antes do julgamento do recurso).
1.10. Procedimento nas Cautelares Inominadas O procedimento nas cautelares inominadas dever ser observado segundo duas consideraes:
Como em qualquer procedimento, as cautelares tero incio com uma petio inicial e tero fim com uma sentena, da qual caber recurso. O procedimento das cautelares o de conhecimento.
Subsidiariamente e sempre que houver compatibilidade, sero aplicadas s cautelares tpicas (nominadas) as regras das cautelares inominadas.
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1.10.1. Atos que compem a cautelar inominada a) Petio inicial O Cdigo de Processo Civil aborda os requisitos da petio inicial das cautelares em seu art. 801; no entanto, esses requisitos so insuficientes, devendo-se, portanto, aplicar subsidiariamente o art. 282. So eles:
autoridade judiciria a quem dirigida (incumbe parte indicarinicialmente, a competncia);
nome e prenome das partes, qualificao, residncia e domiclio (incumbe ao requerente individualizar as partes); a lide e seus fundamentos (esse requisito s ser aplicado s cautelares preparatrias, visto que o requerente deve dar a informao sobre o objeto do processo principal);
exposio sumria do direito ameaado e do risco de leso existente (fumus boni juris e periculum in mora). O Cdigo deixa de utilizar a expresso tcnica causa de pedir para evitar confuso do mrito do processo principal com o objeto da cautelar;
especificao de provas, que deve ser genrica, pois no sendo contestada a demanda, no se sabe quais os fatos controversos, e o que deve ser provado.
No consta entre esses requisitos o pedido, o valor da causa e o requerimento de citao do requerido. Deve-se, ento, aplicar subsidiariamente aqueles constantes no art. 282 do Cdigo de Processo Civil.
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b) Exame de eventual pedido de liminar A doutrina e a jurisprudncia entendem como requisitos que devero estar presentes para que seja concedida a liminar:
risco de ineficcia da medida pela citao do requerido: nesse caso, podem haver duas situaes diferentes. O requerido, citado, pode praticar um ato que inviabilize a tutela jurisdicional ou no h tempo hbil para a sua citao, pois a liminar to urgente que no existe tempo para a citao e a resposta do requerido;
possibilidade de existncia do direito: o Cdigo de Processo Civil dispe que a liminar ser concedida diretamente ou aps audincia de justificao. A respeito desta disposio, deve-se levar em conta duas consideraes: a primeira que se o juiz no conceder a liminar diretamente, no ser obrigado a faz-lo em audincia de justificao, tendo em vista que poder negar a sua concesso; ; e a segunda que, em regra, no h citao do requerido para a audincia de justificao, visto que, se isso ocorrer, no estar preenchido o primeiro requisito para a concesso da liminar. Em algumas cautelares tpicas, entretanto, h previso legal para essa citao (ex.: busca e apreenso), e em determinadas cautelares, considerando-se a natureza do seu objeto, permite-se que o juiz, com base no seu poder de cautela e de livre convencimento, mande citar o requerido (ex.: separao de corpos).
O Cdigo de Processo Civil permite ao juiz, ao conceder uma liminar, que fixe uma cauo real ou fidejussria. A doutrina tradicional sempre foi no sentido de que compete ao requerente indicar a cauo, seja ela real ou
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fidejussria. Nos ltimos trs anos, entretanto, a jurisprudncia foi alterada e hoje o entendimento dominante que o juiz tem o direito de indicar a cauo.
c) Citao do requerido A citao ser feita nos moldes da ao ordinria; entretanto, o Cdigo de Processo Civil dispe que o prazo para apresentar contestao ser de 5 dias, podendo, inclusive, apresentar excees, sendo vedada, porm, a reconveno. So dois os termos iniciais para a contagem do prazo de 5 dias para a apresentao da contestao: a juntada do mandado de execuo da liminar e, se a citao for feita perante terceiros (ex.: sustao de protesto), o requerido dever ser citado pessoalmente, contando-se o prazo da juntada do mandado de citao.
d) Contestao Se o requerido no contestar a demanda no prazo de 5 dias, sofrer os efeitos da revelia (presuno da verdade dos fatos). Essa presuno da verdade dos fatos, entretanto, limitar-se- cautela, no podendo ser transportada para o processo de conhecimento. A presuno da verdade do periculum in mora e do fumus boni juris, no da certeza do direito.
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e) Rplica O juiz poder abrir prazo para o autor se manifestar acerca da contestao. O prazo para o oferecimento da rplica ser o mesmo da contestao, j que a lei no previu o prazo nas cautelares.
f) Instruo probatria Independe do processo principal, visto que o objeto probatrio da cautelar (fumus boni juris e periculum in mora) no se confunde com o objeto probatrio do processo principal (certeza do direito). Existem, entretanto, decises entendendo que podero ser unificadas as instrues para a celeridade do processo.
g) Sentena Preenchidos os requisitos, a cautelar ser julgada procedente. A deciso que concedeu a liminar ser substituda pela sentena, que passar a produzir efeitos. Se a sentena for improcedente, a liminar perder os seus efeitos. A sentena do processo cautelar, como regra, no pode produzir coisa julgada material por no haver julgamento de mrito e ser a sentena sempre revogvel, tendo, portanto, natureza provisria. A sentena que julgar improcedente uma cautelar sob o argumento de que ocorreu a decadncia ou a prescrio da ao, far coisa julgada material, pois quando se decreta decadncia ou prescrio, o juiz est, implicitamente, afirmando que o autor sequer tem o direito alegado na cautelar, ou seja, o autor sequer teria o direito de propor a ao principal.
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h) Recursos Aplicar-se-o nas cautelares as regras gerais dos recursos. O recurso de apelao, entretanto, ser recebido sob efeito meramente devolutivo. Nas cautelares, o nico recurso de agravo cabvel o de instrumento, tendo em vista que a deciso de se agravar um processo cautelar aquela que nega a liminar, no havendo, portanto, interesse no julgamento de um agravo retido, que julgado como preliminar de apelao e, nessa fase, a sentena j substituiu a liminar.
i) Execuo A execuo nas cautelares de modalidade imprpria (lato sensu), ou seja, executa-se diretamente, inexistindo processo de execuo. A conseqncia disso que no sero admitidos os embargos execuo, mas sim, os embargos de terceiros.
1.11. Responsabilidade Objetiva nas Cautelares O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 811, determina que o requerente responda pelos prejuzos causados ao requerido. Acabou, entretanto, relacionando as hipteses de responsabilidade objetiva, procurando regulamentar a matria, esclarecendo em quais hipteses o requerente vai responder objetivamente. Essa lista do Cdigo taxativa, visto que a responsabilidade objetiva uma exceo dentro do sistema jurdico, possuindo uma interpretao restritiva. O Cdigo no foi feliz na redao, visto que algumas hipteses, tecnicamente mais graves, ficaram excludas do rol. O requerente responde objetivamente quando:
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julgar desfavorvel a ao principal: o Cdigo adota uma responsabilidade rgida do requerente. Desconsidera-se a autonomia das cautelares, no importando sua procedncia;
no propuser a ao principal no prazo de 30 dias: neste caso, o requerente estar sendo punido pela tentativa de eternizar a cautelar;
deixar de citar o requerido em 5 dias: deve-se fazer uma interpretao sistemtica. No se pode esquecer das excludentes de responsabilidade, ou seja, o requerente no vai responder pelo dano nos casos em que a no-citao ocorreu em razo da omisso do Estado ou de um de seus agentes;
deixar de executar a medida no prazo de 30 dias: neste caso, podem acontecer duas situaes diferentes: decorridos os 30 dias, h a prtica de uma medida abusiva ou o Cdigo de Processo Civil prev que a medida cautelar pode causar danos mesmo que no tenha sido executada. Pelo simples fato de ser concedida a cautelar, poder causar um dano, sendo ela executada ou no;
o processo principal for extinto com ou sem julgamento do mrito: houve uma repetio, visto que, na primeira hiptese, j h disposio sobre isso;
na cautelar reconhecer decadncia ou prescrio: prev a hiptese de, pelo fato de a cautelar j no dar o direito da principal, o requerente responder pelo dano.
Na hiptese do requerente obter uma liminar e perder a cautelar, no h responsabilidade objetiva, visto que o Cdigo vincula essa responsabilidade
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perda do processo principal. A perda da cautelar leva a uma responsabilidade subjetiva.
1.11.1. Funcionamento da responsabilidade objetiva O Cdigo de Processo Civil determina que a liquidao da responsabilidade objetiva seja feita nos prprios autos da cautelar. O requerido ter que comprovar o dano e o nexo causal. No caso, no haver liquidao de sentena, cabendo ao requerido trazer a notcia aos autos da cautelar para que possa haver a responsabilidade objetiva do requerente. Indaga-se: Aplica-se o art. 811 do Cdigo de Processo Civil, que trata da responsabilidade objetiva, na tutela antecipada?
Trata-se de responsabilidade subjetiva, pois tutela antecipada e tutela cautelar so institutos diferentes. A responsabilidade objetiva no Brasil excepcional (depende de expressa previso legal). No silncio da lei, a responsabilidade subjetiva. O art. 811 do Cdigo de Processo Civil trata de responsabilidade objetiva no que tange s tutelas cautelares. Logo, para as tutelas antecipadas, a responsabilidade subjetiva.
Trata-se de responsabilidade objetiva, pois, nas tutelas cautelares, a responsabilidade objetiva, j que a deciso sempre de risco, pois fundada em juzo de mera probabilidade. Para afastar esse risco, aquele que pediu responder objetivamente pelos danos que causar tutela cautelar.
A tutela antecipada tambm dada em juzo de mera probabilidade

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(deciso de risco). Logo, onde h a mesma razo, deve haver a mesma soluo. Se a responsabilidade, portanto, objetiva nas cautelares, pois so tomadas com base em verossimilhana, e as tutelas antecipadas tambm so tomadas com base em verossimilhana, a responsabilidade deve ser tambm objetiva. Nesse caso, h uma pequena tendncia de prevalecer a responsabilidade objetiva.
2. ARRESTO
Para que se tenha uma boa compreenso desse instituto, faz-se importante uma viso geral da obrigao de pagar, que liquidada pela chamada execuo por quantia certa contra devedor solvente. Ingressa-se com a ao, faz-se a citao e posteriormente a penhora. Como regra geral, o momento em que os bens sofrem constrio para garantir o pagamento a penhora. Do risco de o devedor no possuir bens para penhorar, quando chegar esta fase, surge o arresto. O arresto , portanto, uma medida cautelar que tem por objetivo a constrio de bens do devedor, de modo a garantir a satisfao de um crdito. Essa medida cautelar poder ser tanto preparatria quanto incidental. Para preservar o crdito, o credor poder valer-se do arresto, seja antes ou depois do ingresso da execuo. No se pode confundir essa figura do arresto com o arresto executivo. O Cdigo prev que se o executado no for encontrado para citao, seus bens sero arrestados. No caso, os bens sero arrestados to-somente pelo fato de
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que o executado no foi citado, no havendo risco de dilapidao do patrimnio. O arresto cautelar pressupe risco e o arresto de execuo medida de coero para que o executado venha ao processo.
2.1. Condies ou Requisitos Especficos da Admissibilidade do Arresto O arresto est sujeito s condies da ao; entretanto, importante identificar esses elementos dentro de um arresto:
Possibilidade jurdica do pedido: somente sero arrestveis bens penhorveis; o arresto dever ocorrer nos limites do crdito.
Legitimidade de agir: no tocante legitimidade ordinria, a regra geral que somente poder pleitear o arresto o credor em face do devedor; a situao de normalidade. Se for uma cautelar preparatria, o requerente se confunde com a figura do autor da ao principal. Nos casos de cautelar incidental, no entanto, essa situao poder no ocorrer, ou seja, o ru do processo principal pode ser o requerente da cautelar de arresto (ex.: um pedido contraposto apresentado pelo ru).
H, ainda, a possibilidade de o ru ingressar com uma cautelar de arresto em face de outro ru, havendo a excluso do credor. Por exemplo, nos casos de uma ao contra o devedor principal e o fiador, esse ltimo poder entrar com uma cautelar de arresto para preservar o seu direito de regresso.
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O Ministrio Pblico, como fiscal da lei, no poder ingressar com ao de arresto. Existe, entretanto, uma corrente minoritria que defende essa legitimidade, dependendo da natureza da demanda.
Interesse para interposio do arresto: a regra geral que basta o requerente afirmar a possibilidade ou risco de no-satisfao do crdito para que ele possa interpor o arresto. No cabe cautelar de arresto; porm, em face do devedor insolvente, visto que a finalidade da cautelar assegurar o pagamento de uma dvida. Logo, se o devedor for declarado insolvente, a medida cautelar para o caso de haver dilapidao de bens ser a cautelar de seqestro.
Contra a Fazenda Pblica no se pode, em regra, interpor uma cautelar de arresto. Quando h o rompimento da ordem de pagamento dos precatrios, o Cdigo prev uma cautelar de seqestro que tem natureza de arresto.
2.2. Requisitos para a Procedncia da Cautelar de Arresto O Cdigo de Processo Civil, no tocante aos requisitos para a procedncia da cautelar de arresto, regulamenta a situao do devedor e regula o tipo de crdito que pode ensejar o arresto. Preenchidos os dois requisitos, o mesmo ser permitido.
2.2.1. Devedor que se submete ao arresto O Cdigo relaciona trs espcies de devedores: a) Devedor sem domiclio certo
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O devedor se submeter ao arresto quando no pagar a dvida no vencimento, quando tentar se ausentar ou quando alienar ou onerar bens de modo a se tornar insolvente. O Cdigo de Processo Civil no teve rigor cientfico nem pragmtico para relacionar essas hipteses.
b) Devedor com domiclio certo O devedor se submeter ao arresto quando tentar se ausentar furtivamente ou quando alienar ou onerar bens de modo a se tornar insolvente. Quando o Cdigo fala em ausentar-se furtivamente, est se referindo quele que tenta se ausentar sem um motivo aparente, de modo inesperado, sem dar a devida publicidade.
c) Devedor com bens de raiz O devedor se submeter ao arresto desde que ele onere ou aliene os seus bens, sem deixar outros livres e desembargados de modo a garantir os demais credores. A posio tradicional da doutrina que essa relao taxativa. Todavia, a posio que vem crescendo, inclusive na doutrina, que essa relao exemplificativa, ou seja, as hipteses no relacionadas sero passveis de arresto. Existem casos em que o devedor se enquadra no rol do Cdigo de Processo Civil, no entanto o juiz no conceder a cautelar de arresto.
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2.2.2. Crditos que podem ser preservados pelo arresto De acordo com o Cdigo de Processo Civil, o crdito preservado o crdito literal, lquido e certo. Equipara-se a um crdito nessas condies uma sentena sujeita a recurso. Quando o Cdigo aborda literalidade do crdito, o que se exige que o crdito esteja comprovado documentalmente. No h requisitos no Cdigo Civil sobre o documento que comprova o crdito: ento, qualquer documento poder ser usado para sua comprovao. Quando a liquidez do crdito mencionada, est se exigindo que o requerente da cautelar informe qual o montante da dvida, ou seja, quanto ela representa em dinheiro. Parte da doutrina entende que basta o requerente apresentar parmetros que se aproximem o mximo possvel do valor real da dvida. uma parte isolada da doutrina, mas no se pode exigir a liquidez de uma execuo. Assim, quando cita certeza, significa que esse crdito deve ter uma forte plausibilidade, uma forte possibilidade de existir.
2.3. Caractersticas Gerais Relativas Eficcia e Procedimento do Arresto O Cdigo de Processo Civil aproxima muito, na regulamentao, o arresto da penhora. O Cdigo dispe que o arresto se converte em penhora e que ao arresto aplicam-se, subsidiariamente, as regras relativas penhora. Esses dispositivos do Cdigo de Processo Civil tm a finalidade de dispor que o arresto, ordinariamente, ter eficcia at a fase de penhora e que as normas relativas penhora aplicveis ao arresto sero aquelas compatveis com este.
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O Cdigo de Processo Civil tem dois dispositivos que tratam de hipteses em que se suspendem o arresto e de hipteses que cessam a sua eficcia: Suspende-se o arresto com:
pagamento da dvida; depsito da quantia devida; prestao de cauo idnea; apresentao de fiador.
Cessa a eficcia do arresto com: - pagamento da dvida; - novao; - transao.
Com o pagamento da dvida, cessa a eficcia do arresto, no havendo que se falar em suspenso. Parte da doutrina, com o objetivo de justificar o antagonismo desses dois dispositivos, elaborou duas explicaes. A primeira, no sentido de que se suspende a medida quando h pagamento em cheque at a compensao do mesmo. A lei, entretanto, clara ao expor que o pagamento s estar efetivado com a compensao do cheque; no h, ento, que se falar em suspenso, mas sim em cessao de eficcia do arresto.
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A segunda explicao no sentido de que se suspende a medida quando o Oficial de Justia vai cumprir o mandado de arresto e o devedor apresenta recibo de pagamento. No se pode suspender, visto que o Oficial no pode deixar de cumprir o mandado antes de haver deciso judicial. No se considera, portanto, o pagamento da dvida.
2.4. Procedimento da Cautelar de Arresto O Cdigo de Processo Civil no trata dentro do captulo do arresto de todos os atos processuais que comporo essa cautelar, visto que as regras gerais so as mesmas das cautelares inominadas. H, porm, algumas regras especficas aplicadas ao arresto. Na petio inicial, nos fatos e fundamentos, o requerente deve provar que preenche os requisitos para requerer o arresto. Em relao liminar, esta poder ser concedida aps a audincia de justificao, que ser feita sem a presena do requerido, se houver necessidade. O crdito no ser provado na audincia de justificao, devendo ser provado documentalmente, tendo em vista a exigncia de ser o crdito literal. O juiz conceder o arresto, independente de justificao, quando o credor oferecer cauo idnea ou quando o requerente for a Unio, os Estados ou Municpios, nas hipteses previstas em lei. O juiz, entretanto, no ficar vinculado a este dispositivo, que serve apenas como parmetro ao julgador.
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3. SEQESTRO
A situao assemelhada ao arresto. Na cautelar de seqestro tambm h a constrio de bens; entretanto, recair sobre determinados bens que so objeto da ao principal. Podem existir duas finalidades na constrio de bens na cautelar de seqestro: a preservao do bem objeto da ao principal e o seqestro como mecanismo para fazer cessar rixas, ou seja, preservar o bem e as partes de uma situao que foge da normalidade. A medida cautelar no est obrigatoriamente vinculada a uma futura execuo para entrega de coisa certa. Pode haver execuo lato sensu, como pode no haver qualquer espcie de execuo. No sistema processual brasileiro, dentro do Livro das Cautelares, o seqestro ser uma medida cautelar, preparatria ou incidental, mas sempre de natureza cautelar, no havendo hiptese de antecipao de tutela. O Cdigo de Processo Civil adota um procedimento assemelhado ao do arresto, ou seja, relaciona os casos em que o seqestro ser deferido. Parte da doutrina entende que esta relao exemplificativa, mas essa posio no consolidada. admissvel o seqestro:
de bens imveis, mveis ou semoventes nas aes reivindicatrias ou possessrias quando existir o risco de dilapidao ou de rixa. Apesar de o Cdigo tecer consideraes sobre aes reivindicatrias ou possessrias, nada impede que a parte ingresse com cautelar preparatria.
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Quando o Cdigo se refere a dilapidar, deve englobar todo e qualquer ato ou omisso que coloque em risco o bem, ou seja, tudo que coloca em risco o objeto da demanda ser objeto da cautelar de seqestro. Indaga-se: possvel seqestro de direitos? Parte dominante da doutrina entende que sim, visto no haver motivo para no se fazer uma interpretao mais extensa (ex.: seqestro de quotas de empresa).
sobre frutos e rendimentos do imvel, reivindicando quando o ru, aps ter sido proferida sentena sujeita a recurso, os estiver dissipando. No caso, o Cdigo est gerando uma presuno de que se o ru j foi condenado, e a partir desse instante pode continuar a receber esses frutos ou rendimentos, mas esses frutos ou rendimentos no podero ser utilizados sem garantia, ou seja, o ru perde a livre disponibilidade dos frutos e rendimentos. O Cdigo exige, entretanto, a existncia da sentena.
nos casos de dilapidao de patrimnio por parte de um dos cnjuges nas aes de separao ou anulao de casamento. O seqestro, neste caso, ser admissvel quando se tratar de bens do casal ou do requerente da cautelar. A dilapidao abrange tanto onerar quanto destruir os bens. O seqestro de bens no pode impedir os atos de administrao ou de gesto ordinria do patrimnio. A dilapidao se refere a prejuzos intencionais meao.
nas demais hipteses previstas em lei. A ttulo exemplificativo, podese citar: seqestro de livros e documentos do falido; seqestro de produto de crime; seqestro nas possessrias em que tanto o requerente quanto o requerido exercem a posse a menos de ano e dia.
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3.1. Procedimento da Cautelar de Seqestro O Cdigo trouxe as regras especficas que devem ser aplicadas ao seqestro e subsidiariamente s regras do arresto. Na petio inicial, o requerente deve demonstrar os fundamentos da cautelar, devendo, obrigatoriamente, individualizar o bem a ser seqestrado. Compete ao requerente, ao pleitear o seqestro, dizer de que forma ele pretende que seja concretizado, visto que o seqestro pode se dar em suas mos, de terceiros ou do prprio requerido. Pleiteado o seqestro, o juiz poder deferir liminarmente ou aps audincia de justificao. Deferido o seqestro, o juiz nomear um depositrio de comum acordo entre as partes ou parte que oferecer melhores garantias e prestar cauo. Essa regulamentao somente pode ser encarada de maneira exemplificativa, visto que o juiz poder nomear um terceiro sem que estejam as partes de comum acordo, no limitando o julgador. O Cdigo tambm dispe que os bens sero entregues ao depositrio. No mais, seguem-se as mesmas regras da cautelar de arresto e das cautelares inominadas.
4. CAUO
O juiz pode condicionar a execuo de uma liminar prestao de cauo real ou fidejussria. Indaga-se: A escolha da cauo compete ao requerente, ou pode o julgador, no momento de conceder a liminar, determin-la?
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A posio tradicional doutrinria e jurisprudencial diz que a escolha incumbe ao requerente. Nos ltimos anos, a posio da doutrina e jurisprudncia se alterou e o posicionamento dos tribunais, hoje, de que o juiz pode, desde logo, delimitar a cauo. Embora no Cdigo de Processo Civil a cauo possa ser real ou fidejussria, o juiz pode alterar, por exemplo, a fiana bancria.
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Processo Cautelar
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1. BUSCA E APREENSO
Toda medida que recebe denominao busca e apreenso ter o significado de localizar e resgatar um determinado bem que est nas mos do requerido. Deve-se, no entanto, diferenciar a cautelar de busca e apreenso das outras medidas que a lei denomina busca e apreenso. O objeto da cautelar de busca e apreenso poder ser uma coisa ou uma pessoa incapaz. Essa distino muito importante para que se analise a natureza jurdica do provimento da cautelar de busca e apreenso. Esse provimento poder ter natureza cautelar ou executiva. Ter natureza cautelar sempre que o objeto do provimento for coisa, visto que o provimento executivo para entrega de coisa tem meio prprio. Quando o objeto do provimento for pessoa, independentemente da natureza cautelar ou executiva, sempre ser utilizada a cautelar de busca e apreenso. Diferenciar-se- a natureza da cautelar de busca e apreenso de acordo com o fundamento, ou seja, se o fundamento for satisfativo ser de natureza executiva; se o fundamento for uma situao de risco ser de natureza cautelar. Essa cautelar de busca e apreenso poder ser preparatria ou incidental.
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Embora se tenha um procedimento, h tambm que se distinguir a natureza da tutela pretendida. Se ocorreu a cautelar de busca e apreenso, deve haver a prova do fumus boni juris e do periculum in mora. Se for busca e apreenso de carter satisfativo, deve-se demonstrar na petio inicial a existncia do direito. Alm disso, o requerente dever individualizar o bem objeto da busca e apreenso. No caso de busca e apreenso de pessoas, nem sempre o nome e o prenome so suficientes para sua identificao, e nesse caso a individualizao dever ser feita com todas as caractersticas para se evitar o engano. O requerente dever, ainda, indicar o local em que se encontra o objeto da busca e apreenso. Alm disso, dever, obrigatoriamente, explicitar porque o bem est naquele local. A finalidade dessa norma exigir que o requerente demonstre que a busca e apreenso no apenas uma medida para localizao de bens. Proposta a demanda, a cautelar de busca e apreenso poder ser concedida liminarmente, inclusive na audincia de justificao, seguindo-se a regra geral das cautelares. Deferida a liminar, a execuo da medida dever ser feita por dois oficiais de justia, acompanhados de duas testemunhas para garantir a licitude da execuo da medida. Quando o objeto da demanda for relacionado a direito autoral, a busca e apreenso dever ser acompanhada por dois peritos para facilitar a identificao do objeto da apreenso e a elaborao de um laudo, ainda que sumrio, daquilo que foi apreendido.
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2. AO DE EXIBIO
O grande objeto da ao de exibio a fiscalizao e a cognio por parte do autor sobre determinado documento ou bem. A tutela da ao de exibio bastante ampla, pois pode ter carter principal ou cautelar. Caso tenha carter cautelar, pode ser preparatria ou incidental. O bem, objeto da ao de exibio, pode ser um documento, como j citado, ou um determinado bem mvel que se encontra na posse de terceiro. Como tem carter cognitivo, pode visar, numa ao principal, a escolha de uma obrigao alternativa. Na ao de exibio no se busca nenhuma tutela possessria e, sim, a cognio de um determinado bem por parte do autor, remanescendo a posse do bem a ser exibido. Objetiva a uma mera inspeo, como no caso de uma prestao de contas, tanto que pode ocorrer uma inverso do nus da prova, gerando uma presuno em favor do autor de algo que necessite para o processo principal. Pode ensejar busca e apreenso e at crime de desobedincia.
3. PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS
3.1. Objetivo O sistema processual brasileiro formal, porque cada ato processual dever ser praticado dentro de um determinado momento. Muitas vezes,
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porm, no se tem como esperar esse momento, pelos mais variados motivos (perecimento de prova, desnaturao do objeto). Da, infere-se, segundo posio majoritria, tratar-se de medida de natureza cautelar, pois ela evita que haja perecimento da prova, ou seja, preserva o resultado final. A medida de natureza cautelar, preparatria ou incidental, pode ser requerida por todos aqueles que tm interesse jurdico na produo de determinada prova.
3.2. Meios de Provas a Serem Produzidos Interrogatrio, significa, neste caso, to somente a oitiva da parte contrria. O requerente pode pleitear, mas o juiz pode determin-lo de ofcio. Nessa cautelar o interrogatrio est no sentido clssico, como gnero dos quais depoimento pessoal e interrogatrio so espcies. O juiz s defere a oitiva antecipada se houver risco, como, por exemplo, o requerido vai mudar de pas ou est prestes a morrer.
Oitiva de testemunhas: tambm s ser deferida se houver risco. O objeto da cautelar a oitiva, portanto no h qualquer mudana na relao subjetiva. Ex.: Caio move cautelar em face de Tcio. Quem ouvido no figurar como parte, pois objeto de prova.
Percia: tambm s ser deferida se houver risco. O juiz, ao deferir eventual percia, ir faz-lo nos limites da urgncia, do risco, ou seja, no ser admitido que seja produzida percia fora das partes que correm risco na prova, nem mesmo por economia processual.
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Trata-se de elenco taxativo. Outros meios de prova:
Prova documental: no se pode entrar com cautelar de produo antecipada de prova, porque para esse tipo de prova existe cautelar especfica, ou seja, a exibio.
Inspeo judicial: no se admite em cautelar de produo antecipada de prova, porque analisando o desenvolvimento da cautelar: incidental: haver falta de interesse processual, pois at a sentena o juiz pode fazer a inspeo na demanda principal, bastando a petio nos autos. preparatria: tambm no se admite, porque o objetivo da inspeo o contato direto do juiz com o objeto para extrair convencimento.
3.3. Procedimento da Cautelar de Produo Antecipada de Provas O rigor das cautelares inominadas no se transfere cautelar de produo antecipada de prova, porque esta no restritiva de direitos. Tambm sero aplicadas subsidiariamente as regras do procedimento ordinrio que regulam a produo de provas. Atos a serem praticados: a) Petio inicial: arts. 281, 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil, no que for compatvel. O requerente deve:
individualizar as provas, (ex.: individualizar as testemunhas);

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explicar o porqu da antecipao; esclarecer o fato que quer demonstrar, para que o juiz verifique se aquele meio de prova o mais adequado para demonstrar aquele fato (ex.: ser indeferido se o sujeito quiser percia para provar que casado, porque essa prova ser feita por certido, e no por percia).
b) Liminar: proposta a cautelar, o juiz pode conceder a liminar, mas ter que aguardar a citao do requerido para a prova ser produzida. c) Citao: citado, o requerido pode:
concordar com a produo de prova; contestar a produo de prova; nesse caso a cautelar adotou carter contencioso; e o Juiz ter de decidir se a prova deve ou no ser produzida;
se acolher as alegaes do requerido, sentena; cabe, portanto, apelao;
se acolher o pedido do requerente, trata-se de deciso interlocutria, da qual cabe agravo.
d) Sentena: no h juzo de valor, tendo carter meramente homologatrio: a prova foi produzida.
P.: Dessa sentena, cabe apelao? R.: Por ser homologatria, no h gravame, ou seja, tem cabimento, mas no tem interesse recursal. Se o juiz, porm, na mesma sentena, resolve um
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incidente, como, por exemplo, indefere pedido de esclarecimento pericial em audincia e homologa a cautelar, cabendo apelao, pois houve gravame. Como observao final sobre essa cautelar, ressalta-se que a prova produzida fica em Juzo e poder ser utilizada pelo requerido, pelo requerente, ou qualquer outro interessado juridicamente.
4. ALIMENTOS PROVISIONAIS
Deve-se distinguir, a princpio, a diferena processual entre alimentos definitivos, alimentos provisrios e cautelar de alimentos provisionais.
Alimentos definitivos: so aqueles concedidos por sentena. Alimentos provisrios: so aqueles concedidos liminarmente nas aes de alimentos que seguem pelo procedimento especial. No ao, apenas mero incidente. Tm cabimento somente quando houver prova pr-constituda da paternidade.
Medida cautelar de alimentos provisionais: sua finalidade de preservar o requerente at o julgamento da ao principal. uma ao, que deve ser aplicada somente quando no houver prova prconstituda da paternidade. A medida tem natureza de tutela antecipada, pois o juiz julga antecipadamente a lide.
A fixao de alimentos provisionais pode estar fundamentada em dois tipos de alimentos:

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aqueles destinados manuteno do requerente, no restringindo-se apenas subsistncia do requerente, mas tambm manuteno do seu padro de vida;
aqueles necessrios manuteno do processo. O sistema quer permitir que o requerente receba uma certa quantia para garantir que a parte venha a ter condies de custear o processo (visa evitar que uma das partes fique em situao inferior outra).
Os alimentos, como regra, so irrepetveis, ou seja, se houve o pagamento, ainda que eventualmente se decida que no h o dever de pagar, no se poder requerer que sejam eles devolvidos. Os alimentos provisionais destinados manuteno do requerente so, incontestavelmente, irrepetveis. No que diz respeito aos destinados manuteno do processo, entretanto, a posio doutrinria dominante entende que sero repetveis, ou seja, sero sujeitos restituio. Quando a doutrina afirma que a cautelar de alimentos provisionais satisfativa, refere-se somente aos alimentos destinados manuteno do requerente, visto serem estes irrepetveis. A discusso doutrinria quanto cautelar de alimentos provisionais, destinados manuteno do processo, ser ou no satisfativa to somente fundamentada no conceito de satisfatividade. No plano processual somente existe a tutela satisfativa quando houver efetivamente o direito (este conceito processual no est presente na cautelar de alimentos provisionais). No plano material sempre haver a satisfatividade na cautelar de alimentos provisionais.
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4.1. Hipteses de Cabimento a) Separao judicial e anulao de casamento: nestas hipteses, devese dar uma interpretao extensiva. Em todas as matrias semelhantes ter cabimento a cautelar de alimentos provisionais (ex.: ao de divrcio, dissoluo de sociedade de fato etc.). b) Ao de alimentos: deve-se fazer a interpretao sistemtica da legislao. H uma ao de alimentos regulada em legislao extravagante que admite alimentos provisrios. Essa cautelar no tem relao alguma com a ao de alimentos que admite alimentos provisrios. Cabe a cautelar nas aes de alimentos que tramitam pelo procedimento ordinrio (exs.: ao de alimentos proposta por filho capaz; ao de alimentos proposta por colaterais etc.). Em princpio no cabe cautelar na ao revisional de alimentos visto ser essa uma ao de carter constitutivo (o direito j est reconhecido). c) Nas demais hipteses previstas pela lei: reporta-se aos casos em que a legislao extravagante autoriza a cautelar (ex.: investigao de paternidade).
4.2. Procedimento de Cautelar de Alimentos Provisionais As regras gerais so as das cautelares inominadas. H poucas regras especficas nas cautelares de alimentos provisionais. a) Competncia: a cautelar de alimentos provisionais ser sempre apresentada em primeira instncia, ainda que a ao principal j esteja no Tribunal aguardando deciso. A cautelar de alimentos provisionais
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dever ser apresentada perante o mesmo Juzo que julgou a ao principal. b) Carter preparatrio ou incidental: a doutrina tem admitido a cautelar de alimentos provisionais em carter preparatrio nos casos de separao judicial. c) Atos processuais: seguem as regras das cautelares inominadas. Na cautelar de alimentos provisionais no se discute culpa, no importando a procedncia da demanda; se houver a separao de fato e a administrao dos bens estiver com a outra parte, sero devidos os alimentos provisionais em qualquer hiptese.
Parte da doutrina admite que a cautelar de alimentos provisionais nas aes de alimentos poder ser requerida diretamente na petio inicial (economia processual). Outra parte da doutrina admite que a cautelar de alimentos provisionais nas aes de alimentos dever ser pleiteada separadamente, tendo em vista serem procedimentos diversos (cautelar e ordinrio)
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1. ARROLAMENTO DE BENS
A cautelar de arrolamento de bens (que no se confunde com o arrolamento espcie de inventrio) tem por objetivo a enumerao e conservao de bens. Em um primeiro momento, o requerente busca a individualizao dos bens, e em seguida a sua conservao. Apesar de existir divergncia doutrinria, a posio que vem se consolidando a de que a cautelar de arrolamento de bens tem a finalidade de proteo dos bens, fundada no risco de seu perecimento. O cdigo vincula a concesso do arrolamento nomeao de depositrio. Ao contrrio do que dispunha o Cdigo de 1939, a cautelar de arrolamento de bens no pode ser utilizada somente para individualizar o bem. Essa cautelar surgiu no Direito Portugus, que no prev a cautelar de seqestro e, ao ser incorporada ao nosso sistema, somente admissvel nos casos em que no se viabiliza o seqestro. O arrolamento de bens, portanto, ser admitido sempre que a parte tiver interesse na conservao de bens, embora no tenha condio de individualiz-los. Por essa razo, parte da doutrina defende que o arrolamento de bens est diretamente ligado s demandas que envolvem direito de famlia e direitos sucessrios.
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Em regra, pode pleitear o arrolamento de bens quem tem direito sobre eles. O CPC dispe, no art. 856, 2., que o credor somente poder pleitear arrolamento de bens na arrecadao de herana. A doutrina acrescenta a possibilidade nos casos de bens de ausentes. O credor no tem direito ao arrolamento para garantir futura penhora ou futuro arresto, pois a legitimidade para pleite-lo daquele que possui crdito presente, e no futuro.
1.1 Requisitos
Fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao: esse risco de perecimento do bem deve englobar todas as hipteses em que, por qualquer razo, o requerente no possa receber o bem.
Direito sobre o bem: o cdigo, quando trata desse requisito, fala em direito j constitudo sobre o bem, art. 856, 1., do CPC. A expresso, entretanto, no pode ser interpretada literalmente, visto que se houvesse direito j constitudo no haveria necessidade de cautelar. Esse direito, ento, aquele possvel, plausvel, com forte possibilidade de ser reconhecido, e no a certeza do direito que tpica de processo de conhecimento e de execuo.
1.2 Procedimento A petio inicial, que no possui caractersticas particulares, deve demonstrar a existncia do direito sobre o bem e o receio de dano irreparvel. No basta a mera dvida sobre o dano, deve haver, pelo menos, um indcio. O
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requerente, ainda, deve justificar por que no tem condies de individualizar os bens e, por esse motivo, ingressa com arrolamento e no seqestro. Proposta a cautelar, o Juiz pode conceder a liminar diretamente ou aps a audincia de justificao. O cdigo determina que o Juiz pode citar o requerido para comparecer e ser ouvido na audincia de justificao. Deferida a cautelar, o Juiz nomeia depositrio. Os bens sero enumerados pelo Oficial de Justia e o depositrio dever assinar um compromisso de conservao. O cdigo dispe que no encerrada a enumerao dos bens no mesmo dia sero colocados selos nas portas da casa ou nos mveis para continuao da diligncia no dia que for designado. No mais, seguem as mesmas regras das cautelares inominadas.
2. JUSTIFICAO
a colheita avulsa de prova testemunhal com o objetivo de justificar a existncia de algum fato ou relao jurdica, podendo ser utilizada tanto para processo futuro quanto para relaes no contenciosas. No tem carter contencioso, j que no h defesa nem concesso de liminar, e no admite recurso. De acordo com a lei, caso o interessado no possa ser citado, compete ao MP intervir no processo.
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A justificao consiste na oitiva de testemunhas, que podem ser reinquiridas e contraditadas. decidida por sentena e entregue ao autor 48 horas aps a deciso. Compete ao Juiz ser um mero cumpridor de formalidades legais, j que no pode fazer apreciao meritria da prova colhida. Por todas essas razes, a justificao no tem carter cautelar, porque a sua finalidade de constituio de prova sem que haja a vinculao necessria a um processo principal (Vicente Greco Filho). A justificao muito comum quando os fatos dizem respeito Previdncia Social para instruir pedidos de benefcios, citando-se a autarquia. Os servidores pblicos tambm se valem da justificao para comprovao de contagem de tempo de servio.
3. PROTESTOS, NOTIFICAES E INTERPELAES
As trs medidas em questo so procedimentos no contenciosos, meramente conservativos de direitos que em nada se relacionam com as cautelares. No visam a qualquer preservao quanto ao periculum in mora, nem objetivam a eficcia de outro processo. A finalidade de tais medidas apenas a preveno de responsabilidade, ressalvando direitos e evitando alegaes de ignorncia. Tm grande finalidade no campo do direito material, no que tange a moras e inadimplementos.
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Possuem carter forte no campo cognitivo. Algumas aes esto condicionadas prvia notificao, sendo que esta tem a importante funo de interromper a prescrio (art. 172, II, do CC), constituindo tambm em mora o devedor nas obrigaes sine die (art. 960 do CC). Como j dissemos, nessas medidas no existe qualquer cautelaridade pela inexistncia de processo, sendo meros procedimentos. No admitem defesa. Caracterizam atos unilaterais sem feio litigiosa. Podem ser feitas extrajudicialmente, de forma que, por no haver lide, a desistncia sempre absoluta. Admite-se contra-protesto, contra-notificao ou contra-interpelao em procedimento distinto. A intimao ocorrer por edital, cabendo plena publicidade do ato para que atinja sua finalidade. No h incidncia do art. 806 do CPC por serem medidas desprovidas de constrio.
4. HOMOLOGAO DO PENHOR LEGAL
O penhor, direito real sobre coisa alheia de garantia, pode ser voluntrio, legal ou judicial. O art. 776 do CC prev dois casos de penhor legal, a saber, o que decorre dos contratos de locao sobre os bens do inquilino e o que recai sobre as bagagens dos hspedes. O penhor legal aperfeioa-se no momento em que o credor toma posse dos bens, visto se tratar de um contrato real, e no consensual a mera
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manifestao de vontade no aperfeioa o contrato, torna-se indispensvel a entrega da coisa para o credor. A homologao do penhor legal no o constitui, hiptese de autotutela dentro do sistema processual. Caso o devedor se insurja, resistindo ao pedido do autor (art. 875 do CPC), pode o credor requerer o seqestro dos bens. A homologao do penhor legal no tem carter cautelar, no sendo instrumento de processo principal. Tanto verdade que o devedor citado para, em 24 horas, pagar, ou alegar defesa, sob pena de revelia. A defesa fica adstrita ao rol trazido pelo art. 875 do CPC, nulidade do processo, extino da obrigao, no estar a dvida compreendida entre as previstas em lei ou no estar a coisa sujeita a penhor legal. Aps a penhora, os bens passam a garantir uma futura expropriao. Caso seja concedida inaudita altera pars, preciso a citao do ru para o exerccio do contraditrio. A sentena em questo tem carter declaratrio.
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Processo Cautelar
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1. POSSE EM NOME DO NASCITURO
A posse em nome do nascituro uma medida cautelar que visa proteger os direitos do nascituro aquele que j foi concebido, mas ainda no nasceu. O amparo legal encontra-se no art. 4. do Cdigo Civil. Trata-se de um exame pericial com a finalidade de constatar a gravidez da requerente. Ao pedido deve ser anexada a certido de bito daquele de quem o nascituro sucessor, conforme o art. 877, 1., do Cdigo de Processo Civil. O exame poder ser dispensado, caso os demais herdeiros concordem com a declarao da requerente, pois desnecessria a prova de fato incontroverso. A requerente, com a sentena declaratria, fica investida na posse dos direitos do nascituro, se tiver o ptrio poder. Se a me no puder exercer o ptrio poder, o processo culmina com a nomeao de um curador. O objeto da cautelar a proteo de eventuais direitos do concedido, como, por exemplo, a habilitao em inventrio em andamento. A ao no visa investigar a paternidade, mas sim a cognio do estado de gravidez. A medida cessa com o parto. Se a criana nasce com vida, o responsvel passa a exercer o usufruto de seus bens. Se no h nascimento
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com vida, os bens so restitudos ao monte hereditrio para partilha ou sobrepartilha entre herdeiros.
2. ATENTADO
Atentado o procedimento cautelar cujo objetivo a recomposio da situao alterada por uma das partes que pratica um ilcito no curso do processo os atos que caracterizam o atentado esto descritos no art. 879 do Cdigo de Processo Civil:
violao da penhora, arresto, seqestro, ou imisso da posse; prosseguimento de obra embargada; qualquer outra inovao ilegal no estado de fato.
Essas hipteses viabilizam a propositura da ao desde que conjugadas com os seguintes pressupostos:
situao nova e ilegal; processo em curso; leso parte adversa.
A petio inicial segue os comandos dos arts. 802 e 803 do Cdigo de Processo Civil, e o procedimento segue as regras gerais do procedimento cautelar.
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O pargrafo nico do art. 880 do Cdigo de Processo Civil excepciona o disposto no art. 800 do mesmo texto a cautelar ser processada e julgada pelo juiz que conheceu a causa principal, ainda que essa se encontre em grau de recurso. No art. 881 do Cdigo de Processo Civil situam-se as conseqncias da procedncia da medida restabelecimento do status quo ante, suspenso da causa principal e proibio de o ru falar nos autos at a purgao do atentado. Admite-se, na sentena, a condenao do ru ao ressarcimento das perdas e danos da parte contrria, sofridas em razo do atentado (pargrafo nico do art. 881 do CPC).
3. PROTESTO E APREENSO DE TTULOS
O protesto uma medida de carter administrativo e extrajudicial e no tem natureza cautelar. A apreenso um expediente ligado formao e integrao do ttulo cambial. Portanto, so duas medidas absolutamente distintas com relao natureza e finalidade. Visa o protesto caracterizar o no-pagamento de um ttulo; seus efeitos variam de acordo com a cambial protestada. O procedimento acontece perante o Cartrio de Protestos, por no se tratar de ato judicial. O oficial de justia responsvel pela intimao pessoal ou por edital do devedor. No h qualquer interferncia do juiz ressaltandose apenas que o juiz-corregedor tem poder correicional sobre o Cartrio de Protesto.
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A apreenso de ttulo ato judicial; porm, um pronunciamento desprovido de carter cautelar, com o objetivo de evitar a ineficcia do provimento principal. Depende de requerimento formulado pelo interessado, quando houver a indevida reteno do ttulo por aquele obrigado a praticar algum ato cambial. Os arts. 885 e 886 do Cdigo de Processo Civil no foram recepcionados pela Constituio Federal (art. 5., inc. LXVII). Esses artigos prevem a priso do devedor que recusa a devoluo do ttulo mercantil.
4. OUTRAS MEDIDAS PROVISIONAIS
Decorrem do poder geral de cautela do juiz. Seria impossvel a previso de todas as situaes fticas em que possa nascer perigo para a eficcia processual; se existissem apenas as cautelares nominadas, muitas tutelas deixariam de ser atendidas; por isso a previso das providncias inominadas. De acordo com o art. 888 do Cdigo de Processo Civil, temos as seguintes medidas (rol exemplificativo):
obras de conservao em coisa litigiosa, ou judicialmente apreendida; entrega de bens de uso pessoal do cnjuge ou dos filhos; posse provisria de filhos, nos casos de separao judicial ou anulao de casamento;
afastamento do menor autorizado a contrair casamento contra vontade dos pais;

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depsito de menores ou incapazes castigados imoderadamente por seus pais, tutores ou curadores, ou por eles induzidos prtica de atos contrrios lei ou moral;
afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal; guarda e educao dos filhos, regulado o direito de visita; interdio ou demolio de prdio, para resguardar a sade, a segurana ou outro interesse pblico.
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Procedimentos Especiais
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL Procedimentos Especiais
1. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO
1.1. Finalidade e Objeto A ao de consignao em pagamento tem por finalidade obter a liberao judicial de uma obrigao. Busca, dessa forma, duas situaes jurdicas: cumprir a obrigao e receber a quitao pelo cumprimento. Somente pode ser objeto da consignao em pagamento a obrigao de pagar determinada quantia e a obrigao de entregar, excluindo-se a obrigao de fazer. Quando se fala em obrigao de pagar uma quantia, deve-se destacar duas situaes distintas:
quando esta quantia se relaciona a uma verba locatcia: a ao de consignao de pagamento ser aquela da Lei de Locao;
quando esta quantia se relaciona a qualquer outra verba: a ao de consignao em pagamento ser aquela regida pelo Cdigo de Processo Civil.
O requisito especfico da consignatria em pagamento a mora do credor somente poder ser proposta a ao de consignao em pagamento quando o credor estiver em mora. Considera-se o credor em mora quando sua ao ou omisso for considerada ilcita. Estando o devedor em mora,
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dependendo do tipo da obrigao, o credor pode se recusar ao cumprimento da obrigao. A doutrina, por muito tempo, considerou a consignao em pagamento como sendo uma execuo s avessas, impondo consignatria os requisitos da execuo. O Superior Tribunal de Justia e a doutrina atual, entretanto, consolidaram entendimento em sentido diverso. Para que haja a consignao em pagamento basta que o autor delimite a sua obrigao. A ao de consignao em pagamento um procedimento
especial,inserido no processo de conhecimento, havendo cognio exauriente; portanto, admite discusso de toda matria de fato e de direito.
1.2. Hipteses de Cabimento Pode-se dividir as aes de consignao em pagamento em dois grandes grupos:
Casos em que existe impossibilidade real de pagamento: situaes em que o devedor quer cumprir sua obrigao, mas este cumprimento est obstaculizado, como, por exemplo, o credor se recusa a receber; inrcia do credor em obrigao querable; ausncia do credor; credor desconhecido; credor inacessvel (essa inacessibilidade pode ser material ou jurdica) etc.
Insegurana no cumprimento da obrigao: so hipteses em que o devedor, em tese, pode cumprir a obrigao; entretanto, existe o fundado risco de que este cumprimento seja questionado no futuro, como, por exemplo, se o credor se recusa a dar a quitao. H o risco
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de o credor, no futuro, alegar que a dvida no foi quitada; fundado receio de incapacidade do credor etc.
1.3. Condies da Ao de Consignao em Pagamento 1.3.1. Legitimidade A legitimidade ativa, em regra, pertence ao devedor. Entretanto, o Cdigo de Processo Civil dispe que pode propor a consignatria o devedor ou um terceiro. Este terceiro somente pode propor a consignatria se tiver um interesse jurdico no cumprimento da obrigao, por exemplo, o cessionrio de uma obrigao. Com relao legitimidade passiva, a ao ser proposta em face do credor. Muitas vezes pode se ter um credor-ru no individualizado ou, ainda, ser o fundamento da consignatria a dvida a respeito de quem seja o credor.
1.4. Competncia para Julgamento A regra do sistema processual de que a consignatria dever ser proposta no local do cumprimento da obrigao, excepcionando a regra geral do Processo Civil (domiclio do ru). A posio dominante da doutrina de que essa regra excepciona, at mesmo, a eleio do foro, ou seja, ainda que as partes tenham elegido um foro para dirimir as dvidas, a consignatria dever ser proposta no local do cumprimento da obrigao. Isto se deve ao fato de a consignatria ter por objeto o depsito judicial da obrigao.
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1.5. Procedimentos 1.5.1. Consignatria extrajudicial O Cdigo de Processo Civil prev (art. 890, 1.) que o devedor pode depositar, perante uma instituio financeira oficial, o valor devido, caso em que o credor ser notificado por carta com aviso de recebimento para, no prazo de 10 dias, levantar o dinheiro ou impugnar o depsito. Se levantar o dinheiro ou permanecer inerte, considera-se quitada a obrigao. Caso ocorra impugnao, o devedor dever propor a ao de consignao em pagamento no prazo de 30 dias (art. 890, 3.). A consignao extrajudicial tem carter optativo, ou seja, se o devedor quiser poder propor diretamente a ao de consignao em pagamento. Essa consignao extrajudicial somente admitida quando houver uma obrigao de pagar, ficando excluda a obrigao de entrega. E, ainda, apenas admissvel quando se tratar de credor certo; no se admite, a ttulo de exemplo, a consignao extrajudicial quando o devedor tem dvidas quanto pessoa do credor. Embora se trate de dispositivo do Cdigo de Processo Civil, a consignao extrajudicial de direito material, ou seja, o Cdigo est regulando uma forma alternativa de cumprimento de obrigao. Obs.: admite-se a consignao extrajudicial para pagamento de aluguel, visto ser uma norma puramente de direito material.
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1.5.2. Ao de consignao em pagamento Como qualquer demanda, o primeiro ato ser a petio inicial, que ir submeter-se s regras dos arts. 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil. O autor, na petio inicial, deve justificar porque est propondo a ao de consignao em pagamento e, ainda, deve individualizar o bem a ser consignado. Por fora de lei, admite-se a consignatria judicial de obrigaes alternativas. Neste caso, o autor est se colocando disposio para cumprir a obrigao, podendo o ru optar pela obrigao, no havendo a necessidade da individualizao do bem. Proposta a demanda, o juiz, admitindo a inicial, deve determinar que o bem seja depositado. H duas excees a este depsito prvio:
quando o devedor tiver proposto a consignao extrajudicial (neste caso, o depsito j ocorreu);
quando se tratar de obrigao alternativa (h necessidade de que o ru escolha o bem a ser depositado).
Depositado o bem, o ru citado para responder, salvo no caso de obrigao alternativa, onde o ru citado para escolher. O prazo para esta escolha de cinco dias, desde que o contrato no disponha em sentido diverso. Se o ru no indicar o bem, o direito de indicao passa a ser do autor. Admite-se, em ao de consignao em pagamento, a reconveno, visto que, embora sendo um procedimento especial, a partir da defesa segue-se o procedimento ordinrio. Ao contestar, o ru poder alegar uma das matrias dispostas no prprio Cdigo. Este elenco meramente exemplificativo, ou seja, o ru poder alegar toda matria de fato e de direito, seja processual ou
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material. A nica restrio que o Cdigo de Processo Civil faz que, se o ru alegar insuficincia do depsito, ele deve informar qual o valor devido. Caso haja alegao de insuficincia do depsito, o ru poder levantar o valor j depositado e o autor ter 10 dias para complementar. Nas obrigaes em que a mora do devedor produz resciso contratual o autor no poder complementar o depsito. A partir daqui seguem-se as regras do procedimento ordinrio, com exceo da sentena. Se a demanda versar sobre insuficincia do depsito, caso o juiz entenda que o depsito no foi integral, sempre que possvel, ele condenar o autor ao pagamento da diferena. O Cdigo autoriza a consignao de prestaes peridicas, ou seja, o autor poder propor uma nica ao e, no decorrer da demanda, poder depositar as parcelas em juzo no prazo de cinco dias do vencimento da parcela. Poder inclusive consignar at a sentena, visto que, tecnicamente, os depsitos posteriores sero analisados somente pelo tribunal. No caso de dvida quanto aos credores, o juiz profere uma deciso declarando que o devedor cumpriu a obrigao, seguindo o processo entre os sujeitos que, teoricamente, seriam os pretensos credores.
1.5.3. Diferenas entre a consignao em pagamento no Cdigo de Processo Civil e na Lei de Locao
A consignao em pagamento, na Lei de Locao, deve ser proposta no local do imvel ou do foro eleito no contrato.
No Cdigo de Processo Civil, o autor intimado para depsito no prazo de cinco dias, e na Lei de Locao este prazo de 24 horas.
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No Cdigo de Processo Civil a complementao, no caso de insuficincia, se d em 10 dias, e na Lei de Locao este prazo de cincodias.
No Cdigo de Processo Civil, se o ru alega insuficincia de depsito e o autor no complementa, o juiz, entendendo que o depsito realmente insuficiente, condena o autor na diferena, e na Lei de Locao o ru dever ingressar com reconveno.
No caso de prestaes peridicas, na Lei de Locao, os depsitos devero ser efetuados no dia do vencimento da parcela, e no Cdigo de Processo Civil os depsitos podem ser efetuados em at cinco dias aps o vencimento das parcelas.
A apelao, na Lei de Locao, no tem efeito suspensivo.
2. AO DE DEPSITO
2.1. Introduo A matria vem regulada pelos arts. 901 a 906 do Cdigo de Processo Civil. A palavra "depsito" advm do Latim depositum, que significa confiana. O depsito o contrato por meio do qual um dos contraentes (depositrio) recebe do outro (depositante) um bem mvel, obrigando-se a guard-lo, temporria e gratuitamente, para restitui-lo quando lhe for exigido. Temos cinco modalidades de depsito:
Depsito voluntrio ou convencional: resulta da vontades das partes;

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Depsito necessrio: se divide em depsito legal (que decorre de lei) ; depsito miservel (calamidade pblica); e depsito do hoteleiro;
Depsito irregular: aquele que incide sobre bens fungveis; Depsito judicial: realizado pelo juiz; Depsito mercantil.
2.2. Legitimao O legitimado ativo o que entregou a coisa para depsito, independentemente de ser o proprietrio. O legitimado passivo o que tem dever legal e convencional de devolver a coisa depositada. A ao pode ser proposta contra pessoa fsica ou jurdica. Se proposta contra pessoa jurdica, a priso recai sobre o gerente que se coloca na posio de depositrio.
2.3. Procedimento Petio inicial: alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, deve a petio inicial descrever minuciosamente a coisa depositada, indicando o local onde se encontra depositada e sua estimativa de valor. Alis, este ltimo requisito fundamental para que o ru possa depositar o valor. O art. 902 exige que a petio inicial contenha a prova literal do depsito, isto , o documento que comprove o depsito. Caso no exista a prova documental do depsito, o procedimento especial no poder ocorrer, devendo a parte
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ingressar com uma ao sob o rito ordinrio. A petio inicial j pode conter o pedido de priso. Defesa: uma vez citado, o ru pode:
Entregar a coisa ao depositante e ser condenado nas verbas de sucumbncia.
Consignar a coisa em juzo; nesse caso, pode contestar e discutir o mrito sem a possibilidade de priso.
Depositar o equivalente da coisa em dinheiro; aqui tambm o ru pode discutir o mrito e contestar, sem o risco da priso.
Simplesmente contestar; o ru pode alegar nulidade ou falsidade do ttulo e a extino da obrigao correndo, porm, o risco de priso.
Reconvir e excepcionar. Por fim, o ru pode permanecer inerte e sofrer os efeitos da revelia.
Sentena: a sentena tem um carter condenatrio e executivo. O juiz determina que o ru, em 24 horas, entregue a coisa ou o equivalente em dinheiro. O juiz, na sentena, deve fixar o valor correto, quando h dvida sobre o mesmo. Priso civil: uma forma de impor ao ru o cumprimento da obrigao. O Texto Constitucional, no art. 5., inc. LXVII, autoriza tal priso. Portanto, no cumprindo o ru a ordem de entregar a coisa, o juiz aguarda o pedido expresso do autor, para, depois, decretar a priso. O prazo mximo de priso de um ano, mas cessa imediatamente se a coisa for encontrada. A ordem de priso pode ser suspensa durante a fase recursal.
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3. AO DE ANULAO E SUBSTITUIO DE TTULO AO PORTADOR
3.1. Introduo A matria vem tratada nos arts. 1.505 a 1.511 do Cdigo Civil e arts. 907 a 913 do Cdigo de Processo Civil. Diz o art. 1.505: "O detentor de um ttulo ao portador, quando dele autorizado a dispor, pode reclamar do respectivo subscritor, ou emissor, a prestao devida. O subscritor, ou emissor, porm, exonera-se, pagando a qualquer detentor, que esteja ou no a dispor do ttulo". O art. 1.506 dispe que a obrigao subsiste ainda que o ttulo tenha entrado em circulao contra a vontade do prprio emissor. Por conseguinte, torna-se importante o remdio da anulao e substituio do ttulo ao portador, para evitar o enriquecimento indevido.
3.2. Legitimidade e Tutela O credor o legitimado ativo, por ter perdido, ou por ter sido injustamente desapossado do ttulo. Pode ter ocorrido, ainda, a destruio parcial do ttulo. Entre as pretenses dedutveis temos:
Anulao e substituio do ttulo: o prprio art. 1.509 do Cdigo Civil menciona que o credor pode impedir que o pagamento ocorra ao ilegtimo detentor. A ao visa anular o ttulo primitivo. Como dispe o art. 908 do Cdigo de Processo Civil, o autor expor, na
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petio inicial, a quantidade, a espcie, o valor nominal do ttulo e os atributos que o individualizem, a poca e o lugar em que o adquiriu, as circunstncias em que o perdeu e quando recebeu os ltimos juros e dividendos, requerendo: I a citao do detentor e, por edital, de terceiros interessados para contestarem o pedido; II a intimao do devedor para que deposite em juzo o capital, bem como os juros ou dividendos, e para que no pague a terceiros enquanto no for resolvida a ao; III a intimao da Bolsa de Valores, para conhecimento de seus membros, a fim de que estes no negociem os ttulos.
Reivindicao do ttulo: o ttulo pode estar na posse de terceiro por perda por parte do credor, ou por injusto desapossamento. uma ao reivindicatria. Qualquer um pode ser legitimado passivo.
Substituio de ttulo parcialmente destrudo: como a presena fsica do ttulo fundamental, se o ttulo foi parcialmente destrudo precisa ser substitudo por um ntegro, para gerar eficcia. Aqui o legitimado passivo o devedor, porque pode ser necessria a emisso de novo ttulo.
4. AO DE PRESTAO DE CONTAS
4.1. Introduo A obrigao de prestar contas surge toda a vez que algum tem ingerncia sobre bens de terceiros, visando demonstrar lisura na interferncia do patrimnio de outro para que no haja enriquecimento indevido.
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A ao de prestao de contas tem por objetivo extinguir a obrigao de prestar contas, verificando saldo existente. Pode ter iniciativa tanto por parte daquele a quem cabe prestar como de quem tem o direito de exigir a prestao. Tais contas devem seguir sempre a forma de escriturao contbil, acompanhada de documentos justificativos.
4.2. Ao de Exigir Contas Determina o art. 914, inc. I, do Cdigo de Processo Civil, "a ao de prestao de contas competir a quem tiver: I o direito de exigi-las. Ocorre na hiptese de no-prestao voluntria por parte do obrigado, impondo ao titular o direito de exigir. Ocorre, por exemplo, no caso de tutela.
4.2.1. Procedimento Na primeira fase o juiz deve verificar a obrigao de prestar contas. Por conseguinte, a petio inicial deve conter, alm dos requisitos do art. 282, meno origem da obrigao, se legal ou contratual. Deve tambm conter prova de que o ru teve bens do auto em administrao. Respostas do ru: o ru tem cinco dias para responder:
O ru pode permanecer inerte: nesse caso, o juiz julga procedente o dever e manda o ru prestar as contas em 48 horas, sob pena de o autor faz-lo em 10 dias.
Apresentao das contas: o ru pode apresentar as contas e encerrase a primeira fase. O autor ser intimado para, em cinco dias, manifestar-se; caso o autor se mantenha inerte ou concorde, as contas
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sero aprovadas. Caso o autor impugne as contas, pode desenvolverse a dilao probatria, inclusive com percia e audincia, decidindo o juiz sobre as contas.
Apresentao
das
contas
contestao:
ru
pode,
simultaneamente, apresentar as contas e contestar, alegando, por exemplo, que as contas no foram exigidas previamente.
Contestao com negativa da obrigao de prestar contas: caso o ru no apresente as contas, mas conteste, negando sua obrigao de prest-las, teremos o rito ordinrio para que a sentena reconhea ou no a obrigao. O juiz, julgando procedente, reconhece que o ru tem obrigao de prestar contas, devendo a sentena condenar o ru a prest-las no prazo legal. Cumprindo o ru a determinao de apresentar contas, dever o autor se manifestar em cinco dias. No apresentando o ru as contas, poder o autor faz-lo em 10 dias.
4.3. Ao de Prestar Contas Visa liberar o obrigado, garantindo-lhe a quitao e declarao, por sentena, de que no lhe remanesce nenhuma obrigao.
4.3.1. Procedimento Alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, o autor precisa demonstrar a sua obrigao de prestar contas; alis, sua causa de pedir para prestar contas, juntando, inclusive, os documentos do contrato ou do ato jurdico que criou a obrigao. Deve, ainda, esclarecer o porqu da propositura da ao, j que as contas no lhe foram exigidas.
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Respostas do ru:
Aceitar as contas: reconhece a procedncia do pedido e a lide antecipadamente julgada, extinguindo-se o processo com julgamento do mrito (art. 269, inc. II, do CPC).
Revelia: o juiz julga as contas, muito embora o juiz no esteja vinculado a faz-lo, seguindo o rito ordinrio.
Contestao: caso o ru conteste, quer na questo principal das contas, quer em quaisquer outras questes, o procedimento o ordinrio, com julgamento antecipado da lide, ou com a produo de provas.
Sentena: o saldo credor dever ser declarado na sentena, conforme expressa determinao do art. 918: "O saldo credor declarado na sentena poder ser cobrado em execuo forada.
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1. AES POSSESSRIAS
A proteo da posse faz-se por meio dos interditos, que so apenas trs:
ao de reintegrao de posse; ao de manuteno de posse; interdito proibitrio.
A ao considerada possessria quando o seu objeto envolve posse; por isso, imprescindvel identificar qual a relao jurdica que o sujeito mantm com a coisa. No basta, entretanto, que a causa de pedir envolva direitos possessrios; a ao de nunciao de obra nova e os embargos de terceiro no se encaixam no rol das aes possessrias. O que conduz ao de reintegrao de posse o esbulho; no caso de manuteno, deve haver a turbao; e, no interdito proibitrio, deve existir grave ameaa de esbulho posse.
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1.1. Fungibilidade
Aplica-se o princpio da fungibilidade s possessrias, concedendo o juiz a tutela mais adequada ao caso concreto, independentemente do tipo de ao que foi proposta pelo autor (por exemplo: se o autor ingressa com ao de manuteno de posse alegando turbao e, poca da concesso, ocorrem mudanas nos fatos, tornando-se caso de esbulho, o juiz ir conceder a reintegrao da posse. O contrrio no ocorre, pois se eventual turbao se transforma em mera ameaa, por exemplo, haver perda do objeto e o processo ser extinto sem julgamento do mrito por falta de interesse de agir). O princpio da fungibilidade est disposto no art. 920 do Cdigo de Processo Civil, assim regulamentado: A propositura de uma ao possessria, em vez de outra, no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela cujos requisitos estejam provados. A fungibilidade aplica-se s possessrias, justificando-se tal fato por ser de difcil identificao a espcie de agresso posse e por existir a possibilidade de que a agresso inicial venha a alterar-se no curso da demanda. Turbao todo ato que embaraa o livre exerccio da posse; esbulho o ato pelo qual algum priva outra pessoa do poder, de fato, sobre a coisa. Inexiste, porm, a fungibilidade entre um interdito possessrio e um instituto que no o seja. Por exemplo: no pode o juiz valer-se da fungibilidade para julgar ao possessria como se fosse petitria e vice-versa.
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1.2. Legitimidade
1.2.1. Legitimidade ativa O art. 926 do Cdigo de Processo Civil estabelece a condio de possuidor para a propositura dos interditos. Exige-se, ainda, que tenha sido esbulhado ou turbado em sua posse. O detentor no tem a faculdade de propor ao possessria, por no ter a posse. Nas possessrias, excetua-se a regra geral de que o cnjuge necessitar de consentimento do outro para propor a ao no h a necessidade da participao de ambos, exceto nos casos de composse e de ato por ambos praticado (art. 10, 2., do CPC). Possuidores diretos e indiretos tm ao possessria contra terceiros legitimao concorrente e tambm um contra o outro; nesse caso, necessrio verificar qual das posses foi a ofendida (art. 486 do CC).
1.2.2. Legitimidade passiva O ru, nas aes possessrias, o autor da ameaa, da turbao ou do esbulho. O terceiro que recebeu a coisa esbulhada, sabendo que o era, tambm legitimado para figurar no plo passivo. Quando a turbao ou o esbulho for causado por menor pbere, ser possvel ajuizar ao contra ele; porm, o menor dever estar assistido por seus pais ou responsveis. No caso de menor impbere, a ao dever ser ajuizada em face do responsvel pelo incapaz.
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A pessoa jurdica, de direito privado ou pblico, poder ocupar o plo passivo das aes possessrias, pois a ningum dado o direito de desapossar outrem sem o devido processo legal.
1.3. Competncia Trata-se de competncia absoluta, no podendo ser derrogada ou modificada. Sero propostas, as aes possessrias, no foro onde o imvel violado estiver localizado ou, em se tratando de bem mvel, no foro do domiclio do ru.
1.4. Procedimento
1.4.1. Petio inicial A petio inicial deve conter os requisitos dos arts. 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil. O autor, em petio inicial, deve qualificar o ru, exceto quando impossibilitado de faz-lo, por exemplo, em grandes invases, quando no possvel identificar todas as pessoas. O autor dever afirmar, na inicial, a existncia da posse, a durao desta, a natureza do ato violador e a data em que esse ato ocorreu. No basta que o autor afirme o seu direito possessrio; o autor deve demonstrar o esbulho ou a turbao de sua posse.
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O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 921, autoriza cumular, ao pedido de proteo possessria, a condenao de perdas e danos, o desfazimento de construo ou plantao e a pena cominatria em caso de descumprimento de ordem judicial, sem prejuzo do rito especial. Outros pedidos podero ser cumulados, desde que observadas as disposies do art. 292 do Cdigo de Processo Civil. O juiz pode conceder ou no a liminar possessria, que constitui uma antecipao de tutela com requisitos prprios: entre eles encontra-se a violao do direito possessrio a menos de ano e dia. A liminar, na ao possessria, limita-se proteo possessria, no atingindo, por exemplo, a execuo por perdas e danos. Pode ocorrer uma antecipao de tutela da execuo por perdas e danos; entretanto, deve-se seguir as regras do art. 272 do Cdigo de Processo Civil. A liminar pode ser concedida diretamente ou aps a audincia de justificao. Ser concedida de plano quando houver prova documental idnea para a demonstrao dos requisitos do art. 927 do Cdigo de Processo Civil. A declarao de pessoas que conhecem o fato no servir como prova para a concesso direta da liminar, visto que a prova testemunhal deve ser produzida em Juzo. Se a liminar no for concedida de plano, ser designada uma audincia de justificao onde sero ouvidas as testemunhas do autor, no havendo a rigor, a necessidade de serem elas arroladas antecipadamente. O ru deve ser citado para comparecer audincia; porm, no poder levar testemunhas nem apresentar provas, devendo limitar-se a assistir a audincia e, eventualmente, a reperguntar s testemunhas e oferecer contradita, em caso de suspeio ou impedimento.
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A finalidade da audincia de justificao permitir que o autor faa oralmente a prova de seu direito e realizada em seu exclusivo interesse. Partindo dessa finalidade, deve-se analisar a forma da audincia.
1.4.2. Cauo O art. 925 do Cdigo de Processo Civil, estabelece: Se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor provisoriamente mantido ou reintegrado na posse carece de idoneidade financeira para, no caso de decair da ao, responder por perdas, o juiz assinar-lhe- o prazo de 5 (cinco) dias para requerer cauo sob pena de ser depositada a coisa litigiosa. O juiz, portanto, ao conceder a liminar, em princpio no pode exigir do autor que ele preste uma cauo real ou fidejussria. O que o sistema prev que o ru, na sua defesa, possa requerer que o autor preste cauo, sob o argumento de que este no teria idoneidade financeira para arcar com os prejuzos caso no tenha a tutela jurisdicional a seu favor. Nesse caso, o juiz pode fixar a cauo, sob pena de o bem, objeto da ao possessria, ser depositado. Essa regra do Cdigo de Processo Civil deve ser interpretada sistematicamente, ou seja, o ru deve demonstrar o risco pela falta de idoneidade financeira e, ainda, deve colocar em dvida a cautelar concedida.
1.4.3. Resposta Concedida a liminar, o ru ser citado para responder a demanda. O prazo para resposta de 15 dias. Entretanto, o Cdigo de Processo Civil prev dois termos iniciais para esse prazo:
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se a liminar foi negada ou concedida diretamente, o prazo para responder ser o da juntada do aviso de recebimento ou do mandado de citao (regras gerais do CPC);
se o juiz designou audincia de justificao, o prazo para responder ir fluir dessa audincia (art. 930, par. n., do CPC).
O art. 922 do Cdigo de Processo Civil permite ao ru formular pedido na contestao carter dplice das aes possessrias. Alegando que foi ofendido em sua posse, o ru pode requerer:
proteo possessria que a possessria seja declarada em seu favor; indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.
No entanto, no ser permitido ao ru requerer a concesso de liminar na contestao. Respondida a demanda, os atos sero praticados em respeito ao procedimento comum ordinrio, at a sentena.
1.4.4. Recurso Proferida a sentena, cabe contra ela o recurso de apelao. A posio dominante a de que essa apelao ser recebida nos efeitos suspensivo e devolutivo, visto que a ao possessria no se enquadra em nenhuma das situaes do art. 520 do Cdigo de Processo Civil.
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Das decises interlocutrias, o recurso cabvel o agravo; entretanto, da deciso que concede ou no a liminar, somente cabe agravo de instrumento; no cabe agravo retido contra deciso liminar porque o seu julgamento se faria, em caso de futura e eventual apelao, j na fase final do processo.
1.4.5. Execuo da sentena A execuo das aes possessrias execuo latu senso, ou seja, a sentena executada diretamente, sem a necessidade de um processo de execuo. A proteo possessria no admite embargos de devedor contra a execuo de sentena transitada em julgado.
1.4.6. Disposies gerais Os embargos de terceiro so admitidos, embora haja pequena divergncia jurisprudencial. entendimento do Professor Humberto Theodoro Jnior1: Assim, embora haja pequena divergncia jurisprudencial, o certo, porm, que o melhor entendimento, alis dominante nos Tribunais, , a exemplo da doutrina, no sentido de que podem ser oferecidos embargos de terceiro na fase de execuo de mandado de reintegrao de posse'. Quanto ao embargo de reteno por benfeitorias, entendimento do Professor Humberto Theodoro Jnior que, se o demandado tem benfeitorias a indenizar, e pretende exercer, se cabvel, o direito de reteno, h de faz-lo no curso da ao por meio da contestao e nunca por via de embargos de reteno, aps a sentena, porque tais embargos pressupem, logicamente, a
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Curso de Direito Processual Civil: Procedimentos Especiais. 26. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. vol. III, p.140.
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existncia de uma execuo de sentena, nos moldes da condenao entrega de coisa certa (art. 744 do CPC). O art. 923 do Cdigo de Processo Civil dispe que, na pendncia de ao possessria, no se admite ao relativa a domnio. Se fosse feita uma interpretao gramatical desse dispositivo, chegar-se-ia a duas concluses:
s partes no se admite a discusso dominial no Juzo possessrio; no se deve julgar a posse em favor daquele a quem evidentemente no pertence o domnio.
Essa interpretao tem sido afastada pela doutrina e pela jurisprudncia. Pode ocorrer que o autor e o ru estejam afirmando a sua posse com base na existncia de um domnio; nesse caso, a finalidade do art. 923 do Cdigo de Processo Civil no existe mais, visto as prprias partes estarem alegando o domnio. O juiz, portanto, somente pode decidir uma ao possessria com base na propriedade se ambas as partes invocarem a qualidade de donas da coisa. Questo interessante diz respeito possibilidade de ajuizar ao possessria em face de pessoa jurdica de direito pblico. A melhor soluo aponta para a possibilidade, de acordo com unanimidade legal, doutrinria e jurisprudencial, todavia, com duas restries:
O juiz no pode deferir a liminar antes de ouvir o representante do Poder Pblico (art. 928, par. n., do CPC).
Se o Poder Pblico j deu ao imvel uma destinao pblica, no possvel a ao possessria. Nesse caso, cabe ao de desapropriao indireta para pleitear perdas e danos.
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2. AO DE NUNCIAO DE OBRA NOVA
Compete ao proprietrio ou possuidor impedir a continuao de obra nova, no imvel vizinho, que lhe cause danos (art. 934 do CPC) ou que esteja em desacordo com os regulamentos administrativos. Obra toda e qualquer alterao fsica da coisa. requisito essencial da ao de nunciao de obra nova que a obra seja nova; no se encontre em fase de acabamento e que os prdios sejam vizinhos. Os artigos 572 e 573 do Cdigo Civil so fundamentos materiais que possibilitam o embargo de obra de outro. Cumpre observar a diferena entre ao de dano infecto e ao de nunciao de obra nova. Com efeito, A ao de dano infecto pode ser exercida quando o prdio do vizinho ameaa ruir. Vizinho todo aquele que mora suficientemente perto, para que a obra feita em um dos imveis repercuta no outro. Ao de nunciao de obra nova remdio processual que visa solucionar conflitos no confronto do direito de construir com o direito de vizinhana. O Supremo Tribunal Federal autoriza a converso da nunciao de obra nova em perdas e danos, para no ofender o princpio constitucional da funo social da propriedade. Deve ser aplicada com cuidado e em casos especiais. O art. 934, inc. II, do Cdigo de Processo Civil dispe que cabe nunciao de obra nova ao condmino, para impedir a alterao da coisa comum. A alterao de substncia exige o consentimento de todos os condminos.
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Conforme art. 934, inc.III, do Cdigo de Processo Civil, compete ao Municpio a ao de nunciao de obra nova para evitar o desrespeito s leis, aos regulamentos e s posturas municipais. pacfico o entendimento de que a legitimidade conferida ao Municpio estende-se a qualquer pessoa jurdica de direito pblico.
2.1. Procedimento
2.1.1. Embargo extrajudicial O art. 935 do Cdigo de Processo Civil dispe que, em caso de urgncia, quando no h tempo hbil para a obteno de embargo judicial, o interessado pode propor embargo extrajudicial para a paralisao da obra. O interessado deve fazer-se acompanhar por duas testemunhas e, em voz alta, notificar ao proprietrio ou construtor para no continuar a obra. O interessado, no prazo de trs dias, deve obter a ratificao judicial da medida. Deferida a ratificao, ela retroage at a data dos embargos extrajudiciais eficcia ex tunc da deciso. A ao de nunciao de obra nova dotada de concesso de liminar, que pode ser concedida de plano ou depois de realizada a audincia de justificao. O prazo para a contestao da ao de nunciao de obra nova de cinco dias.
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3. AO DE USUCAPIO DE TERRAS PARTICULARES
Usucapio um modo originrio de aquisio da propriedade. A pessoa torna-se proprietria por usucapio, se preenchidos todos os requisitos previstos em lei. A ao de usucapio meramente declaratria e tem eficcia ex tunc.
P.: A ao publiciana uma ao de usucapio? R.: A ao publiciana uma ao de natureza petitria que pode ser impetrada quando algum j usucapiu, mas no tem o imvel registrado em seu nome.
P.: Julgada procedente a ao publiciana, a sentena vlida para registro do imvel, no Cartrio de Registro de Imveis? R.: A procedncia da ao publiciana no vale como registro no Cartrio de Registro de Imveis para o usucapio.
Dispe a Smula n. 237 do Supremo Tribunal Federal: O usucapio pode ser argido em defesa. Usucapio especial pode ser alegado em defesa, hiptese em que a sentena que o reconhecer poder ser levada a registro no Cartrio de Registro
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de Imveis (Lei n. 6.969/81).
3.1. Procedimento Foro competente para o procedimento especial do usucapio de terras particulares o da situao do bem usucapiendo. O Juzo ser o cvel, salvo se houver Vara Especializada dos Registros Pblicos. A petio inicial, deve observar tanto os requisitos gerais, contidos no art. 282, quanto os especiais, contidos nos arts. 941 e 942, todos do Cdigo de Processo Civil:
planta descritiva do imvel; certido atualizada do imvel, cuja finalidade demonstrar que no existe possessria em curso;
certido do distribuidor cvel, cuja finalidade verificar se houve ou no citao;
justo ttulo, somente para usucapio ordinrio.
Devem ser citados para a ao de usucapio (art. 942 do CPC):
as pessoas em cujo nome o imvel est registrado; todos os confinantes; eventuais terceiros interessados, por edital.
Se um dos dois primeiros for citado por edital e no aparecer, o juiz deve nomear curador especial, tendo incidncia o disposto no art. 9., inc. II, do
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Cdigo de Processo Civil. Alm de citar essas pessoas, h necessidade de intimao:
do Ministrio Pblico (art. 944 do CPC); da Fazenda da Unio, do Estado, do Municpio (art. 943 do CPC).
Dispe a Smula n. 150 do Superior Tribunal de Justia: Compete com exclusividade Justia Federal dizer quando h ou no interesse da Unio. Foi eliminada do rito da ao de usucapio a audincia de justificao, de modo que o rito passou a ser o ordinrio. A sentena confere, ao autor, ttulo que lhe permite transcrever o imvel no Registro Pblico.
4.
AO
DE
DIVISO
DEMARCAO
DE
TERRAS
PARTICULARES
4.1. Introduo A propriedade privada, conforme dispe o art. 524 do Cdigo Civil, implica o direito de usar, gozar e dispor; porm, para que gere realmente eficcia erga omnes indispensvel que o registro seja perfeito. Nessa linha de raciocnio, a rea da propriedade deve ser de preciso absoluta para que o
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titular tenha plena segurana de todos os efeitos dos seus direitos e prerrogativas. O art. 946 do Cdigo de Processo Civil estabelece quando a ao demarcatria e quando divisria; elas no so excludentes, j que se pode demarcar para depois dividir. Com a fixao dos limites da demarcao, os confinantes so terceiros em relao diviso, que no lhes produz nenhum efeito s continuam no processo para que no sejam despojados da rea. Tanto a ao de diviso como a de demarcao pode ser feita de forma amigvel, sendo desnecessrio recorrer ao Judicirio. Ambas as aes tm carter dplice.
4.2. Ao de Demarcao
4.2.1. Introduo A ao de demarcao est prevista no art. 946, inc. I, do Cdigo de Processo Civil: "Cabe a ao de demarcao ao proprietrio para obrigar o seu confinante a estremar os respectivos prdios, fixando-se novos limites entre eles ou aviventando-se os j apagados". Visa, portanto, por fim a conflito de limites. Devem existir dois ou mais imveis confrontantes.
4.2.2. Petio inicial

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De acordo com o art. 950 do Cdigo de Processo Civil, a ao demarcatria deve vir instruda, alm dos fixados no art. 282 do mesmo diploma legal, com alguns requisitos especiais:
ttulos da propriedade; designao do imvel pela situao e denominao; descrio dos limites.
No precisa haver uma exata limitao da rea. O autor descreve os limites que entende correto, muito embora o objetivo da ao seja descobrir os verdadeiros limites. Se o autor no coloca quais os limites que entende correto, a inicial inepta, pois no garante qualquer defesa. A indicao dos confinantes fundamental, para que todos possam ser atingidos pela demarcatria. Segundo o art. 951 do Cdigo de Processo Civil, a demarcatria pode vir cumulada com pedido de restituio de terreno invadido ou de indenizao de danos.
4.2.3. Procedimento O procedimento o peculiar do ordinrio, contendo em especial a obrigatoriedade de prova tcnica. A citao dos rus que moram na Comarca ser pessoal; dos demais, por edital (art. 953 do CPC).
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O prazo para contestao de 20 dias, sendo prazo comum; mesmo quando houver litisconsortes no se conta em dobro. Segue como o procedimento ordinrio, porm com prova tcnica. O juiz dever nomear dois arbitradores e um agrimensor, antes de sentenciar. Os arbitradores faro um laudo minucioso e o agrimensor juntar planta da regio, podendo as partes se manifestarem no prazo comum de dez dias sobre o que julgarem conveniente. Com o trnsito em julgado, comea a segunda fase a demarcao em si (arts. 959 e ss.).
4.3. Ao de Diviso
4.3.1. Introduo A ao de diviso est prevista no art. 946, inc. II, do Cdigo de Processo Civil: "Cabe a ao de diviso ao condmino, para obrigar os demais consortes a partilhar a coisa comum. Sendo o imvel divisvel, qualquer dos condminos est legitimado a promover a ao para a diviso da coisa comum, pois o condomnio, no caso, goza de absoluta temporariedade.
4.3.2. Petio inicial Alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, o art. 967 do mesmo instituto estabelece que a petio inicial ser sempre instruda com os ttulos de propriedade e dever conter:
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a indicao da origem da comunho e todos os caractersticos do
imvel. O juiz precisa saber a natureza do condomnio e a sua possvel divisibilidade. II todas as qualidades jurdicas dos condminos, indicando aqueles
que efetivamente tm posse, benfeitoria e cultura na coisa. III as benfeitorias comuns.
4.3.3. Procedimento Na ao de diviso requisito a sentena transitada em julgado que diga admissvel a diviso. Aps, passa-se ao trabalho de diviso efetiva. Os dois arbitradores e o agrimensor so nomeados e mediro o imvel para diviso. Todos os condminos devem fazer o pedido de quinho e apresentar seus ttulos em dez dias. Podem os co-proprietrios se manifestar em 10 dias. O juiz decide em 10 dias sobre as impugnaes. A avaliao da rea e das benfeitorias ser feita pelo laudo do agrimensor. As partes so ouvidas em 10 dias, e o juiz passa a partilhar a rea (art. 979 do CPC). elaborado, ento, o auto de diviso, assinado pelo juiz, agrimensor e arbitradores. Tem-se, assim, a sentena homologatria de diviso. Por fim, cada ttulo ser levado a registro no Cartrio de Registro de Imveis.
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1. INVENTRIO E PARTILHA
1.1. Introduo Matria disciplinada pelo Cdigo Civil, em seus artigos 1.572 e seguintes, especialmente nos artigos 1.770 a 1.807, e pelo Cdigo de Processo Civil, em seus artigos 982 a 1.045. O princpio fundamental do instituto em estudo o princpio da saisine, que estabelece que a transmisso dos bens do de cujus para os herdeiros automtica. O inventrio instituto que visa descrever, avaliar e liquidar todos os bens do de cujus. O requisito fundamental do inventrio a existncia de patrimnio. No h, portanto, previso em nosso ordenamento jurdico, embora admitido pela doutrina e jurisprudncia, do denominado inventrio negativo, que visa a declarao da inexistncia de bens a serem partilhados. A finalidade do inventrio negativo constatar a inexistncia de bens para a no-caracterizao do previsto pelo artigo 183, inciso III, do Cdigo Civil e sujeito sano do artigo 225 do mesmo Cdigo. H, portanto, o interesse na declarao de inexistncia de bens para que o processo de habilitao de casamento tenha
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curso regular, sem a incidncia de qualquer sano aos noivos que vierem a se casar. 1.2. Inventariante O inventariante o agente auxiliar do Juzo, designado segundo a ordem estabelecida em lei; visa administrar o acervo hereditrio e promover o inventrio e a partilha. O artigo 990 do Cdigo de Processo Civil apresenta um rol das pessoas que podem exercer a inventariana. Estabelece o artigo 990 do Cdigo de Processo Civil: O juiz nomear inventariante: I o cnjuge sobrevivente casado sob o regime de comunho, desde que
estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte desse; II o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver cnjuge suprstite ou esse no puder ser nomeado; III esplio; IV o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana estiver distribuda em legados; V o inventariante judicial, se houver; VI pessoa estranha idnea, onde no houver inventariante judicial; qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do
Pargrafo nico. O inventariante, intimado da nomeao, prestar, dentro de 5 dias, o compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo".
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Tanto a doutrina como a jurisprudncia entendem que, em carter excepcional, ser lcito ao juiz no observar a ordem legal de preferncia. O juiz no possui poder discricionrio de escolha, devendo a ordem do artigo 990 do Cdigo de Processo Civil ser obedecida. O mais prximo exclui o mais remoto. A ordem s deve ser alterada de maneira fundamentada, toda vez que houver necessidade. O Ministro Nilson Naves, em voto proferido perante a 3. Turma do Superior Tribunal de Justia, no REsp n. 88.296, proveniente de So Paulo, decidiu: "Inventariante. Remoo. Nomeao de dativo. A ordem de nomeao no absoluta. O fato de no se observar a ordem no implica ofensa ao artigo 990. Caso em que a nomeao do inventariante se deve necessidade de se eliminar as discrdias atuais e prevenir outras". O inventariante tem obrigaes processuais e extraprocessuais, sendo que incumbe-lhe um nus processual, devendo prestar as primeiras e ltimas declaraes, exibir documentos, apresentar certides e praticar todos os atos do processo. Fora do processo deve administrar o esplio e prestar contas de sua administrao. Tem, inclusive, poder para alienar bens, efetuar despesas, pagar dvidas, promover melhoramentos e conservao dos bens. Os artigos 991 e 992, ambos do Cdigo de Processo Civil, apresentam uma lista exemplificativa das incumbncias do inventariante. O artigo 995 do Cdigo de Processo Civil estabelece as hipteses de remoo do inventariante, podendo a mesma ser requerida por interessados ou pelo Ministrio Pblico, podendo, ainda, o inventariante se defender, no prazo de cinco dias (art. 996 do CPC). So hipteses de remoo: "I se no prestar, no prazo legal, as primeiras e as ltimas declaraes;
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II
se no der ao inventrio andamento regular, suscitando dvidas
infundadas ou praticando atos meramente protelatrios; III se, por culpa sua, se deteriorarem, forem dilapidados ou sofrerem dano bens do esplio; IV se no defender o esplio nas aes em que for citado, deixar de cobrar dvidas ativas ou no promover as medidas necessrias para evitar o perecimento de direitos; V se no prestar contas ou as que prestar no forem julgadas boas; VI se sonegar, ocultar ou desviar bens do esplio."
O procedimento da remoo do inventariante se d por meio de incidente apensado aos autos principais, j que o juiz competente o juiz do prprio inventrio.
1.3. Procedimento do Inventrio O inventrio tem duas fases em seu procedimento. A primeira visa levantar e verificar os bens integrantes do esplio. A segunda fase tem por objeto a diviso dos bens, verificados na primeira, entre os sucessores. Conforme dispe o art. 983 do Cdigo de Processo Civil, o inventrio deve ser requerido 30 dias a contar da abertura da sucesso, devendo ter seu termo final seis meses aps. So prazos imprprios e a doutrina entende ser difcil o respeito aos mesmos.
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Estabelece o artigo 987 do Cdigo de Processo Civil que tem legitimidade para requerer o inventrio, aquele que estiver na posse e administrao do esplio. O documento essencial e indispensvel a certido de bito. O artigo 988 do mesmo instituto processual estabelece ter legitimidade concorrente: "I o cnjuge suprstite; II o herdeiro; III o legatrio; IV o testamenteiro; V o cessionrio do herdeiro ou do legatrio; VI o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; VII o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do cnjuge suprstite; VIII o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes; IX a Fazenda Pblica, quanto tiver interesse".
O juiz, deferindo a petio inicial, nomear um inventariante. O inventariante, em seguida, ser intimado para, em cinco dias, prestar compromisso do mnus em que est sendo investido. Conforme o artigo 993 do Cdigo de Processo Civil, o inventariante far as primeiras declaraes 20 dias aps ter prestado compromisso. As primeiras declaraes so uma relao dos herdeiros e uma relao dos bens integrantes do esplio. Devem ser mencionadas as dvidas e as aes que envolvam o
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autor. As primeiras declaraes so fundamentais porque sobre elas se desenvolver o inventrio. Nas primeiras declaraes os bens devem estar todos individualizados, inclusive com a declarao do estado em que se encontram e a relao de sucessores com meno a eventuais legados. Caso algum bem deixe de ser mencionado, ocorrer sonegao, o que pode resultar em sano ao inventariante. Uma vez prestadas as primeiras declaraes, so citados todos os herdeiros, os legatrios e os credores. Estabelece o artigo 999 do Cdigo de Processo Civil a citao da Fazenda Pblica, do Ministrio Pblico, esse ltimo se houver herdeiro incapaz ou ausente, e do testamenteiro, se houver testamento. Pode ocorrer o comparecimento espontneo desses, o que evita a citao. Todos os citados recebero as primeiras declaraes. O prazo comum de dez dias para eventuais impugnaes (art. 1.000 do CPC). A impugnao pode atingir trs hipteses:
argio de erros e omisses; reclamao contra a nomeao do inventariante; contestao quanto qualidade de quem foi includo no ttulo de herdeiro.
O pargrafo nico do artigo 1.000 do Cdigo de Processo Civil estabelece que, se o juiz entender procedente a impugnao quanto argio de erros e omisses, deve mandar retificar as primeiras declaraes. Acolhido o pedido de reclamao contra nomeao do inventariante, deve ser nomeado outro, observada a preferncia legal. Tendo o juiz verificado a disputa sobre a
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qualidade de herdeiro, remeter a parte para os meios ordinrios, sobrestado o processo em andamento por ser matria de alta indagao. Conforme determina o artigo 1.001 do Cdigo de Processo Civil, aquele que entende ter sido preterido, pode pleitear sua admisso no inventrio, requerendo-o antes da partilha. A parte contrria ser ouvida e o juiz decidir em dez dias. A parte pode se valer das vias ordinrias, caso o juiz no acolha o pedido; contudo, deve o juiz reservar, em poder do inventariante, o quinho do herdeiro excludo at a deciso do litgio. Na fase seguinte, aps o juiz ter decidido a impugnao, ou ante a sua inexistncia, o juiz nomear um perito para avaliar os bens do esplio, se no houver na Comarca avaliador judicial (art. 1.003 do CPC). Pode o juiz nomear um contador para apurar os haveres, nas hipteses do artigo 993 do Cdigo de Processo Civil. Aps a avaliao, o juiz abre o prazo de dez dias para as partes manifestarem-se sobre o laudo, podendo impugnar o valor atribudo. Cabe ao juiz decidir a impugnao e, dependendo da hiptese, retificar a avaliao. A avaliao pode ser dispensada se todas as partes forem capazes e a Fazenda Pblica concordar com o valor atribudo aos bens. Ainda que a Fazenda Pblica discorde e apresente outro valor, concordando as partes com o valor atribudo, evitar-se- a avaliao. Sendo a discordncia parcial, a avaliao tambm ser parcial. Encerrada a fase de avaliaes, o inventariante prestar as ltimas declaraes, podendo nessa oportunidade emendar, aditar ou completar as primeiras. Prestadas as ltimas declaraes, todas as partes tm o prazo comum de dez dias para se manifestarem. Ouvidas as partes, proceder-se- ao clculo do
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imposto de transmisso causa mortis efetuado pelo contador judicial; aps, as partes sero ouvidas, no prazo comum de cinco dias, e em seguida ser ouvida a Fazenda Pblica. Caso o inventariante no tenha efetuado o pagamento das dvidas de forma espontnea, os credores podem requerer, antes da partilha, o seu pagamento. A cobrana de dvidas do de cujus, nos autos do inventrio, pelos credores, deve ser feita por petio inicial, acompanhada de prova literal da dvida. Ser distribuda por dependncia e apensa aos autos do inventrio. O procedimento est previsto nos artigos 1.017 a 1.021 do Cdigo de Processo Civil.
1.4. Partilha Encerrado o inventrio, a fase seguinte a diviso dos bens entre os herdeiros e legatrios, ou seja, a partilha. Separados os bens suficientes para pagamento dos credores, o juiz conceder s partes o prazo de dez dias para formular o seu pedido de quinho. Segue-se com um esboo de partilha, devendo o partidor judicial seguir as orientaes constantes em deciso deliberada pelo juiz. As partes so ouvidas sobre o esboo de partilha, no prazo comum de cinco dias, podendo formular reclamaes, que sero decididas pelo juiz. Resolvidas todas as questes, a partilha ser lanada nos autos, que formado por duas partes:
auto de oramento, contendo as individualizaes;

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folha de pagamento, contendo a descrio dos bens que integram cada quinho, suas caractersticas, e a que ttulo cada parte os est recebendo.
O pagamento do imposto de transmisso causa mortis obrigatrio, antes da homologao da partilha (art. 1.026 do CPC). Passada em julgado a sentena da partilha, cada herdeiro receber um formal de partilha (art. 1.027 do CPC), que poder ser substitudo por certido de pagamento de quinho hereditrio, quando esse no superar cinco salrios mnimos.
1.5. Arrolamento Arrolamento forma simplificada de inventrio, caracterizado pela reduo dos atos formais ou de solenidades. de plano homologado pelo juiz mediante prova de quitao dos tributos, ou quando o valor dos bens igual ou inferior a 2 mil ORTNs, que correspondem a 13.840 BTNs. Na petio inicial, os herdeiros, independentemente de compromisso, requerem a nomeao de inventariante e formulam a proposta de partilha (art. 1.032 do CPC). O juiz solucionar todas as questes suscitadas pelas partes e pelo Ministrio Pblico, deliberando sobre a partilha. Com o trnsito em julgado da partilha, ser expedido o respectivo formal (ou carta de adjudicao).
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2. HABILITAO
Habilitao procedimento previsto pelos artigos 1.055 a 1.062 do Cdigo de Processo Civil. Tem por finalidade promover a sucesso do autor ou do ru que vier a falecer no curso da relao processual. Com a morte de qualquer das partes, cessando os direitos de personalidade e todas as relaes jurdicas, ocasiona-se a suspenso do processo. Cessa tanto a legitimatio ad causam quanto a legitimatio ad processum, e os sucessores do falecido precisam integrar a relao jurdica processual para que essa possa ter desenvolvimento vlido. A habilitao, portanto, procedimento especial que visa trazer os sucessores do falecido para o processo, de forma a viabilizar o seu prosseguimento. A habilitao pode acontecer em qualquer fase do processo. O juiz no pode, de ofcio, dar incio ao processo de habilitao, devendo esta ser requerida (art. 1.056 do CPC):
pela parte, em relao aos sucessores do falecido; pelos sucessores do falecido, em relao parte.
A petio inicial deve preencher os requisitos dos artigos 282 e 283, ambos do Cdigo de Processo Civil. De acordo com o artigo 1.057 do Cdigo de Processo Civil, o juiz determina a citao dos requeridos para contestao no prazo de cinco dias.
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Havendo prova documental do bito e da qualidade de sucessor, por parte dos sucessores e do cnjuge, a habilitao pode ocorrer nos autos principais e que ainda estejam sem sentena. Encerrada a habilitao, o juiz reconhece a condio do sucessor, retornando o processo principal ao seu curso normal.
3. RESTAURAO DE AUTOS
Os autos constituem a parte fsica do processo, ou seja, constituem a documentao escrita dos atos e termos praticados no processo. A ao de restaurao de autos est prevista do Cdigo de Processo Civil, em seus artigos 1.063 a 1.069. A restaurao de autos tem por finalidade recompor autos, ainda em curso, quando no houver autos suplementares. O desaparecimento dos autos pode ocorrer por qualquer motivo, quais sejam, perda, destruio, deteriorao. Qualquer das partes tem legitimidade para propor a ao, bastando o desaparecimento dos autos (art. 1.063 do CPC). O autor declarar o estado da causa ao tempo do desaparecimento e oferecer os documentos que dispuser na petio inicial, conforme determina o artigo 1.064 do Cdigo de Processo Civil. A parte contrria ser citada para contestar no prazo de cinco dias, juntando os documentos que tiver em seu poder.
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O ru pode concordar com a restaurao; nesse caso, lavrar-se- um auto assinado pelas partes e homologado pelo juiz. Havendo discordncia, o juiz sentenciar, em cinco dias, sobre os fatos que devem ser alegados em contestao, e designar audincia de instruo e julgamento. Se o desaparecimento ocorreu antes da audincia de instruo e julgamento, no haver necessidade de retroao de atos. Se ocorrer depois, a audincia precisar ser refeita.
4. VENDA A CRDITO COM RESERVA DE DOMNIO
A venda a crdito com reserva de domnio o contrato em que o vendedor, de coisa mvel infungvel, reserva para si a propriedade do bem at o momento em que ocorra o pagamento integral do preo por parte do comprador. Ocorre nas vendas a crdito, com investidura do adquirente na posse. uma condio suspensiva, em que evento incerto e futuro o pagamento integral do preo. A transmisso da propriedade fica suspensa, at o pagamento integral do preo ajustado. O credor, em face ao inadimplemento do devedor-comprador, tem duas opes:
cobrar o preo, executando o ttulo executivo de que dispe; rescindir o contrato e retomar a coisa.
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O vendedor, nesse segundo caso, prope ao de busca e apreenso, requerendo liminar, sem oitiva da outra parte, para apreenso e depsito da coisa. Esse contrato, de compra e venda com reserva de domnio, formal; deve ser escrito. Alm do contrato, a mora precisa estar demonstrada. Logo em seguida, o juiz nomeia um perito, que vistoria a coisa e arbitra o valor (art. 1.071, 1.). A vistoria antecipada da coisa indispensvel para evitar discusso sobre o perecimento e a deteriorao do objeto. O ru-comprador tem a oportunidade de purgar a mora, se j pagou mais de 40% do preo pactuado. Nesse caso, ter 30 dias para quitar as prestaes vencidas, acrescidas de juros, honorrios e custas. Purgada a mora, o bem restitudo ao comprador, e o contrato remanesce. Ocorrendo novo inadimplemento, o ru ter nova oportunidade de purgar a mora.
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1. AO MONITRIA
Ao monitria o instrumento processual colocado disposio do credor de quantia certa, de coisa fungvel ou de bem mvel, que esteja munido de documento escrito sem fora executiva, e que queira receber o que lhe devido. A ao monitria ao de conhecimento, tipificada nos procedimentos especiais, de acordo com a maioria da doutrina, notadamente na obra e Jos Rogrio Cruz de Tucci. A ao monitria opo do credor, ou seja, o credor pode valer-se das aes tradicionais, pelo procedimento comum. A vantagem da ao monitria que, se o ru no opuser resistncia, chega-se mais rapidamente formao do ttulo executivo. necessrio documento escrito comprovando a dvida. Quando a petio inicial no estiver em termos, o juiz determinar oportunidade para o autor emendar a petio inicial em dez dias, sob pena de indeferimento. Se a petio inicial estiver devidamente instruda, o juiz deve proferir a deciso inicial, deferindo de plano a expedio do mandado de pagamento ou
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de entrega da coisa, no prazo de 15 dias (art. 1.102b do CPC). O ru pode:
pagar ou entregar a coisa: o juiz profere sentena extinguindo a monitria, com julgamento de mrito;
defender-se: o artigo 1.102c faculta ao ru, no prazo de 15 dias, oferecer embargos, suspendendo a eficcia do mandado inicial;
omitir-se: o ru, permanecendo inerte, constituir-sede pleno direito o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo.
Portanto:
O ru pagando no prazo de 15 dias, espontaneamente, fica dispensado de pagar as custas e os honorrios advocatcios.
Em o ru se omitindo, aquilo que era ao monitria, converte-se de plano em execuo.
Se decorrer in albis o prazo de 15 dias, a deciso inicial ganha fora de sentena. Logo, o juiz deve expedir mandado para citar o ru para pagar ou nomear bens penhora.
O ru citado para se defender por meio de embargos. Porm, h uma dvida quanto natureza desses embargos. Existe uma discusso para se saber se os embargos tm natureza de ao autnoma ou de contestao. Para o Prof. Marcus Vincius Rios Gonalves1: Parece-nos, no entanto,
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GONALVES, Marcus Vincius Rios. Procedimentos Especiais. So Paulo: Saraiva,1999. p.163. (Sinopses Jurdicas): 2/13
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que no h razo para considerar os embargos como ao autnoma. Na verdade, eles constituem mera defesa do devedor, de natureza jurdica idntica a uma verdadeira contestao. O procedimento torna-se ordinrio, no vislumbrando impedimentos a que o devedor apresente reconveno. Apresentada a defesa, a deciso inicial no ganha eficcia de sentena, valendo como interlocutria.
1.1. Citao
Art. 213 do Cdigo de Processo Civil
A citao o ato pelo qual se d cincia ao ru ou ao interessado, da existncia do processo, abrindo-se oportunidade para apresentao de defesa. Embora a lei no diga, ao determinar a expedio do mandado, o juiz deve tambm mandar citar o ru.
2. ALIENAES JUDICIAIS
2.1. Introduo e Natureza Jurdica Trata-se de procedimento especial de jurisdio voluntria previsto nos artigos 1.113 a 1.119 do Cdigo de Processo Civil. O artigo 1.113 do Cdigo de Processo Civil estabelece que nos casos expressos em lei e sempre que os bens depositados judicialmente forem de
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fcil deteriorao, estiverem avariados ou exigirem grandes despesas para a sua guarda, o juiz, de ofcio ou a requerimento do depositrio ou de qualquer das partes, mandar alien-los em leilo. Quando a alienao for requerida por uma das partes, o juiz ouvir sempre a outra antes de decidir.
2.2. Meio Adequado A alienao deve ocorrer por meio de um leilo. Caso todos os interessados tenham plena capacidade civil e concordem expressamente, possvel a alienao independentemente de leilo. O juiz deve sempre, antes de autorizar, ouvir todos os interessados. A necessidade de se manifestarem todos os interessados existe, j que pode ocorrer de qualquer deles se comprometer a satisfazer ou garantir as despesas de conservao do bem depositado, ocasio em que no haver mais alienao.
2.3. Avaliao O juiz dever nomear um perito para proceder avaliao dos bens a serem alienados, salvo se os bens j tiverem sido avaliados antes e no sofreram alterao em seu preo. O artigo 1.115 do Cdigo de Processo Civil deixa claro que o bem ser vendido pelo preo alcanado, ainda que seja inferior ao valor da avaliao. O escopo da avaliao possibilitar que o interessado no perca o objeto por preo vil.
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Como qualquer leilo, dever haver publicidade precedente alienao. Devem ser expedidos, portanto, editais de forma similar aos editais de execuo.
2.4. Efeitos da Alienao No possvel o imediato levantamento de numerrio referente alienao por credores ou titulares da coisa, j que existe uma sub-rogao do preo alcanado nos nus ou responsabilidades a que esto sujeitos os bens. O valor deve remanescer depositado at serem deduzidas as despesas com alienao e somente aps o desconto das despesas que deve haver o levantamento.
2.5. Observaes Quando a alienao for de coisa comum, ser preferido, em igualdade de condies, o condmino ao estranho; entre os condminos, o que tiver benfeitorias de maior valor; e, se no houver benfeitorias, o condmino proprietrio do maior quinho. Dispe o artigo 1.119 que verificada a alienao de coisa comum sem observncia das preferncias legais, o condmino prejudicado poder requerer, antes da assinatura da carta, o depsito do preo e adjudicao da coisa.
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3. SEPARAO CONSENSUAL
3.1. Introduo A separao configura um dos meios de dissoluo da sociedade conjugal. Apesar de no romper o vnculo matrimonial, ela faz cessar o complexo de direitos e obrigaes inerente vida comum dos cnjuges. A ao de separao judicial sempre pessoal e intransfervel. Apenas os cnjuges tm iniciativa para prop-la. Os artigos 1.120 a 1.124 do Cdigo de Processo Civil dispem sobre o procedimento da separao consensual. O artigo 34 da Lei n. 6.545/77 trouxe alguns acrscimos ao tema.
3.2. Procedimento O foro competente para apreciar o pedido o do domiclio do casal. Compete ao juiz apenas a homologao da manifestao de vontade dos interessados administrao pblica de interesses de privados. A petio inicial ser assinada por ambos os cnjuges na presena do juiz (art. 34, 4., da LD), ou as assinaturas sero reconhecidas por tabelio. Caso algum deles no saiba assinar, lcito que outrem assine a rogo. O primeiro documento fundamental que deve instruir a inicial a certido de casamento, para que o juiz verifique se as partes esto casadas h pelo menos dois anos, conforme exige o artigo 4. da Lei do Divrcio. Tambm indispensvel o contrato pr-nupcial se houver , certido de
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nascimento dos filhos e documentos relativos aos bens a partilhar (ver art. 1.121 do CPC). Nada precisa estar mencionado sobre os motivos da separao, j que o juiz s est preocupado com os efeitos desta. O cnjuge, que estiver usando o nome do outro, tem a opo de manter ou retir-lo, j que a separao consensual e no se discute culpa, fator que poderia ensejar a perda do nome. O procedimento possui uma fase preliminar na qual o juiz ouve o casal particularmente. Essa uma audincia informal que no mantm um procedimento-padro. O juiz pode ouvir os dois na mesma sala, ou ouvir cada qual isoladamente, sem a presena do escrivo, do advogado ou qualquer pessoa. A privacidade muito importante para que o juiz verifique a real vontade das partes. O juiz tambm se vale dessa audincia para verificar a melhor proteo aos filhos. Conforme determina o artigo 34, 2., da Lei do Divrcio, o juiz no obrigado a homologar a separao se verificar que o acordo no atende a interesses de um dos cnjuges ou da prole. Quando o juiz verifica que a petio est em ordem e que a vontade dos cnjuges inequvoca, determina que se lavre o termo de separao consensual, podendo, ainda, alterar algumas clusulas com a anuncia das partes. Lavrado o termo, deve o Ministrio Pblico ser ouvido, no prazo de cinco dias, homologando o juiz, logo a seguir, a separao e determinando que se averbe no Registro Civil e no Registro de Imveis. Na prtica, o rgo do Ministrio Pblico se manifesta antes de o juiz ouvir o casal, agilizando o procedimento.
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Caso qualquer dos cnjuges no tenha certeza de que quer se separar, compete ao juiz redesignar a audincia, dando de 15 a 30 dias para as partes refletirem. Caso no ocorra a ratificao, o processo ser arquivado.
4. TESTAMENTOS E CODICILOS
4.1. Introduo O Cdigo Civil ao regular os testamentos apresenta uma classificao trifsica. De um lado, temos os testamentos ordinrios, que so os testamentos pblicos, particulares e cerrados. Do outro lado, temos os testamentos especiais, que so os testamentos martimo e militar. Por fim, temos o codicilo que remanesce numa categoria autnoma.
4.2. Objeto O grande objetivo desse procedimento de jurisdio voluntria o exame das solenidades exigveis para a validade formal do testamento. O objeto no a anlise do contedo do testamento, muito menos a interpretao das suas clusulas.
4.3. Testamento Cerrado Testamento cerrado aquele que o prprio testador, ou algum por sua ordem, redige, e que, aps escrito, apresentado e lacrado pelo tabelio na
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presena de cinco testemunhas. Uma vez apresentado ao juiz, aps a abertura da sucesso, compete ao mesmo verificar se est intacto. Comprovada a ausncia de vcios visveis, o juiz abre o testamento e manda que o escrivo o leia na presena de quem o entregou. lavrado o auto de abertura, contendo a data e o local em que testamento foi aberto. Deve conter, ainda, dados do apresentante, a data e o lugar do falecimento do testador e qualquer circunstncia digna de nota, encontrada no invlucro ou no interior do testamento. O auto ter a rubrica do juiz. Aps a lavratura do auto, manifesta-se o rgo do parquet e o juiz manda registrar, publicar e cumprir o testamento. S no haver cumprimento do testamento se houver violao do mesmo. O escrivo dever, ainda, no prazo de oito dias, remeter cpia do testamento repartio fiscal. O escrivo dever, tambm, intimar o testamenteiro para, em cinco dias, formalizar o seu compromisso da testamentria. Caso no haja testamenteiro nomeado, ou se por qualquer motivo o encargo no seja assumido, lavrar-se- certido, competindo ento ao juiz nomear um testamenteiro dativo.
4.4. Testamento Pblico Testamento pblico aquele escrito por um tabelio em livro de notas, de acordo com a vontade do testador, na presena de cinco testemunhas. Qualquer interessado, mediante apresentao de certido de testamento, poder requerer ao juiz que ordene o seu cumprimento. O procedimento, a partir da, ser o mesmo do testamento cerrado.
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4.5. Testamento Particular Testamento particular aquele inteiramente escrito e assinado pelo testador. O testamento particular tem o procedimento mais completo, j que, por no ter tido a participao do Estado, precisa, alm da aferio de seus requisitos formais, de sua confirmao. Deve ser elaborada uma petio inicial pelo herdeiro, pelo legatrio ou pelo testamenteiro, requerendo a publicao em juzo do testamento, inquirindo-se as testemunhas que ouviram a leitura do mesmo e o assinaram. A petio deve estar instruda com a cdula do testamento particular. Sero intimados para a inquirio aqueles a quem caberia a sucesso legtima, o testamenteiro, os herdeiros e os legatrios que no tiverem requerido a publicao e o Ministrio Pblico. O juiz deve, ainda, designar uma audincia, devendo ouvir pelo menos trs das referidas testemunhas. Estas devem confirmar que o testador era capaz, que conheciam o teor do testamento e que todas as assinaturas eram verdadeiras. O interessado pode argir vcio em cinco dias.
4.6. Testamentos Especiais e Codicilos As disposies referentes confirmao do testamento particular (arts. 1.130 a 1.133 do CPC) aplicam-se tambm aos testamentos especiais e codicilos.
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5. HERANA JACENTE
5.1. Introduo Conforme menciona o artigo 1.591 do Cdigo Civil: "No havendo testamento, a herana jacente, e ficar sob a guarda, conservao, e administrao de um curador: I se o falecido no deixar cnjuge, nem herdeiros, descendentes ou ascendente, nem colateral sucessvel, notoriamente conhecido; II se os herdeiros, descendentes ou ascendentes, renunciarem a herana, e no houver cnjuge, ou colateral sucessvel, notoriamente conhecido". Segundo o artigo 1.592: "Havendo testamento, observar-se- o disposto no artigo antecedente: I se o falecido no deixar cnjuge, nem herdeiros descendentes ou ascendentes; II se o herdeiro nomeado no existir, ou no aceitar a herana; III se, em qualquer dos casos previstos nos dois nmeros antecedentes, no houver colateral sucessvel, notoriamente conhecido; IV se, verificada algumas das hipteses dos trs nmeros anteriores, no houver testamenteiro nomeado, o nomeado no existir, ou no aceitar a testamentria". O objeto desse procedimento a proteo de eventuais herdeiros, procurando evitar que a herana seja transmitida automaticamente ao Municpio. Para esse fim, os bens arrecadados devero ficar sob a guarda, conservao e administrao de um curador, pessoa que representa a herana, cuidando dos bens como se fossem seus.
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5.2. Procedimento O procedimento tem incio com a arrecadao. O juiz da Comarca em que o falecido tinha domiclio, de ofcio ou a pedido de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico, determinar a arrecadao sem perda de tempo de todos os bens que componham a herana jacente, nomeando o curador. O prprio juiz, acompanhado do escrivo e do curador, dever ir residncia do falecido. O juiz determinar ao escrivo que arrole os bens. Dever haver uma descrio minuciosa por meio de auto circunstanciado. Aps, o juiz nomear um depositrio para, mediante compromisso, permanecer com os bens encontrados. O promotor de justia e o representante da Fazenda Pblica tambm acompanharo o procedimento. Caso no seja possvel a arrecadao no mesmo dia, o juiz determinar que se aponham selos nos bens, que sero levantados medida que a arrecadao se proceda. Documentos e papis sero examinados reservadamente pelo juiz que mandar empacotar e lacrar. Se a herana se tornar vacante, eles sero queimados (art. 1.147 do CPC). Caso o juiz no possa proceder diligncia, determinar que a autoridade policial proceda arrecadao e ao arrolamento dos bens, assistida por duas testemunhas. Caso existam bens em outra comarca sero arrecadados por carta precatria. Encerrada a arrecadao, o juiz mandar expedir edital, por trs vezes, com intervalo de 30 dias, para que os sucessores venham habilitar-se, no prazo de seis meses, contados da primeira publicao. Caso se apresente algum sucessor, ser convertida a arrecadao em inventrio. Aps um ano, contado da primeira publicao, se nenhum herdeiro tiver
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se habilitado, a herana ser declarada vacante. Os bens sero entregues ao Municpio, aps cinco anos da abertura da sucesso, ocasio em que sero incorporados pelo ente.
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1. DOS BENS DOS AUSENTES
1.1. Conceito de Ausncia Considera-se juridicamente ausente a pessoa que, tendo desaparecido de seu ltimo domiclio sem dar notcias, deixou bens ao desamparo, sem representante para administr-lo. O problema no surge apenas com o desaparecimento da pessoa, mas sim quando essa deixa bens ao desamparo, tendo em vista o interesse da sociedade na manuteno dos bens para a riqueza social. A declarao de ausncia ser feita sempre que presente as hipteses dos artigos 463 e 464 do Cdigo Civil, combinados com o artigo 1.159 do Cdigo de Processo Civil.
1.2. Fases do Procedimento Para garantir a celeridade do ato temos trs fases distintas no procedimento de declarao de ausncia:
curadoria do ausente: visa proteo do patrimnio do ausente; sucesso provisria: pressupe o no-comparecimento do ausente;
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sucesso definitiva: presume-se a morte do ausente.
1.3. Curadoria do Ausente Na primeira fase do procedimento de declarao de ausncia, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico, arrecadar todos os bens e nomear curador para administr-los. A escolha do curador ser feita com observncia das regras de preferncia, constantes dos artigos 466 e 467 do Cdigo Civil. O curador ser o cnjuge do ausente, sempre que este no estiver separado judicialmente (art. 466 do CC). Na falta ou impedimento do cnjuge, o juiz nomeia primeiro os ascendentes e, depois, os descendentes. Comparecendo o ausente, estar cessada a curadoria e extinto o processo por sentena (art. 1.162, inc. I, do CPC). Comprovada a morte do ausente, tambm cessar a curadoria (art. 1.162, inc. II, do CPC).
1.4. Sucesso Provisria Depois de um ano da publicao do primeiro edital sem que se saiba do ausente e no tendo comparecido seu procurador ou representante, podero os interessados requerer a sucesso provisria (art. 1.163, caput, do CPC). O 1. do artigo 1.063 considera interessados, para efeito de requerer a sucesso provisria: I o cnjuge no separado judicialmente; II os herdeiros presumidos legtimos e os testamentrios;
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III
os que tiverem sobre os bens do ausente direito subordinado
condio de morte; IV os credores de obrigaes vencidas e no pagas.
Caso nenhum interessado se apresente, a abertura da sucesso provisria poder ser requerida pelo Ministrio Pblico. O artigo 1.165 do Cdigo de Processo Civil estabelece: A sentena que determina a abertura da sucesso provisria s produz efeito seis meses depois de publicada pela imprensa; mas, logo que passe em julgado, se proceder abertura do testamento, se houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido. Os herdeiros daro cauo de restituir os bens do ausente. A garantia exatamente para a hiptese da volta do ausente (art. 1.166 do CPC). Estabelece o artigo 1.167 que a sucesso provisria cessar com o comparecimento do ausente, acarretando aos herdeiros a obrigao de restituir todos os bens recebidos sob cauo.
1.5. Sucesso Definitiva A sucesso provisria converter-se- em definitiva quando (art. 1.167 do CPC): I houver certeza da morte do ausente; II dez anos depois de passada em julgado a sentena de abertura da sucesso provisria;
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III ausente contar com 80 anos de idade e houver decorrido 5 anos das ltimas notcias suas.
A sucesso quase definitiva reaparecendo o ausente, ou algum dos seus descendentes ou ascendentes, nos dez anos subseqentes abertura da sucesso definitiva. Esses podero existentes no estado em que se acharem. Se o ausente regressar aps os dez anos da abertura da sucesso definitiva, nenhum direito mais poder ser reclamado pelo ausente ou por seus herdeiros (art. 483 do CC). requerer ao juiz a entrega dos bens
2. COISAS VAGAS
2.1. A Ocupao, a Caa, a Pesca, a Inveno e o Tesouro Ocupao um modo originrio de aquisio de bem mvel, que consiste na tomada de posse de coisa de ningum (res nullius) ou de coisas abandonadas (res derelicta). Diferentemente a coisa vaga, que coisa perdida pelo dono e achada por outrem. Essa, embora perdida, no deixa de pertencer a seu dono e deve ser restituda sob pena de configurar-se crime de apropriao indbita. O Cdigo Civil disciplina, tambm, a caa e a pesca, como modos de apropriao.
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A inveno modo originrio de aquisio da propriedade mvel perdida por seu dono. Inventor a pessoa que encontra. O artigo 603 do Cdigo Civil dispe: Quem quer que ache coisa alheia, h de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor. Tesouro o depsito antigo de moedas ou coisas preciosas, enterradas ou ocultas, de cujo dono no haja memria (art. 607 do CC).
2.2. Procedimento Quem acha coisa mvel alheia, tem o dever de restitu-la ao dono ou possuidor. Como normalmente no se sabe quem o dono, deve-se entreg-la autoridade judiciria ou policial, que arrecadar a coisa, mandando lavrar o respectivo auto, constando a sua descrio e as declaraes do inventor, que ser encaminhada ao juiz competente. Nesse auto feita a descrio minuciosa da coisa, seu estado e seu inventor. Ainda deve ser descrito o local onde a coisa mvel alheia foi encontrada e as circunstncias em que a coisa foi achada (art. 1.170 do CPC). O artigo 1.171 do Cdigo de Processo Civil estabelece que, aps as providncias do artigo antecedente, deve ser publicado edital, por duas vezes, com intervalo de dez dias, no rgo oficial, com a finalidade de que o legtimo dono a reclame. O edital ser apenas afixado no trio do edifcio do forum, se a coisa for de pequeno valor. Comparecendo o dono ou o legtimo possuidor, ser-lhe- entregue a coisa (art. 1.172 do CPC). No comparecendo, a coisa ser avaliada e alienada em hasta pblica e deduzidas do preo as despesas e a recompensa do inventor. Caso o proprietrio resolva abandonar a coisa, o inventor poder adjudic-la.
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3. CURATELA DOS INTERDITOS
3.1. Conceito de Curatela A curatela instituto de proteo, semelhante tutela. encargo deferido por lei a algum para reger a pessoa e administrar os bens de que no pode faz-lo por si mesmo. A curatela destinada proteo do incapaz maior, atravs de um encargo pblico.
3.2. Sujeitos
Curador: o sujeito ativo da curatela, a quem incumbe o nus de seu exerccio.
Curatelado: sujeito passivo da curatela, a quem a curatela visa proteger.
3.3. Interdio Interdio procedimento de jurisdio voluntria, que tem por finalidade declarar a incapacidade, absoluta ou relativa, das pessoas que no podem, sozinhas, exercer os atos da vida civil. Esto sujeitos interdio os loucos de todo o gnero; os surdos-mudos que no podem exprimir a sua vontade; os toxicmanos, tambm inaptos para manifestarem-se livremente; e os prdigos.
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3.3.1. Legitimidade passiva para promover a interdio O artigo 1.177 do Cdigo de Processo Civil estabelece que: a interdio pode ser promovida: I pelo pai, me ou tutor; II pelo cnjuge ou algum parente prximo; III pelo rgo do Ministrio Pblico.
Com exceo ao Ministrio Pblico, no h grau de preferncia na enunciao dos legitimados, sendo sua legitimidade plena nos casos de anomalia psquica do interditando e nos demais casos subsidirios. Desde que haja inrcia dos familiares, o Ministrio Pblico pode requerer a interdio de qualquer incapaz por anomalia psquica. No sendo autor da herana, o Ministrio Pblico intervir como custos legis.
3.3.2. Procedimento de interdio Matria disciplinada nos artigos. 1.177 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. A petio inicial, interposta por qualquer um dos mencionados no artigo 1.177 do Cdigo de Processo Civil, ser instruda com a prova do fato (art. 1.180 do CPC). O interditando ser citado para interrogatrio (art. 1.181 do CPC). Aps audincia, dentro de cinco dias, poder impugnar o pedido de interdio.
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Qualquer parente sucessvel poder constituir advogado em favor dele. Se ningum o fizer, o juiz dever nomear advogado que defenda os interesses do incapaz, sob pena de ofensa ao princpio do contraditrio. A sentena que decretar a interdio nomear curador ao incapaz, observando, de preferncia, a ordem dos arts. 454 e 455 do Cdigo Civil, e indicar os limites da curatela, produzindo efeitos desde logo, posto sujeita apelao. Isso significa que o recurso ser recebido apenas no efeito devolutivo.1
4. ORGANIZAO E FISCALIZAO DAS FUNDAES
4.1. Principais Caractersticas O artigo 24 do Cdigo Civil estabelece que, para a criao de uma fundao, far-lhe- o seu instituidor, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina. O artigo 18 do mesmo diploma complementa dispondo que, uma vez inscrita no Registro Civil competente, adquire a fundao qualidade de pessoa jurdica de direito privado. Os fins da fundao so permanentes e no podem ser modificados pelos administradores (art. 28, inc. II, do CC).
GONALVES, Marcus Vincius Rios. Procedimentos Especiais. So Paulo: Saraiva, 1 .999. p.187-188. (Srie Sinopse, 13) 8/11
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4.2. Formao da Fundao Quatro so as fases necessrias para a formao de uma fundao:
Dotao ou instituio: o instituidor reserva em seu patrimnio bens livres, para a instituio da fundao, especificando a finalidade para a qual ser direcionada. A instituio deve ser feita por escritura pblica ou por testamento (art. 24 do CC).
Elaborao dos estatutos: possvel que o prprio instituidor redija o estatuto, bem como indique algum para faz-lo (art. 1.199 do CPC). Caso o instituidor no elabore o estatuto, nem indique algum para faz-lo (elaborao fiduciria dos estatutos), a incumbncia passar ao Ministrio Pblico.
Aprovao dos estatutos: o interessado submeter o estatuto ao Ministrio Pblico para aprovao. Esse, o Ministrio Pblico, poder assumir trs posies: aprov-lo; neg-lo por completo; ou exigir que sejam feitas alteraes ou adaptaes nos estatutos. Tendo o Ministrio Pblico reprovado os estatutos constitutivos, o interessado pode requerer ao juiz que supra a necessidade de aprovao.
Registro: matria prevista na Lei de Registros Pblicos, iniciando a existncia legal, com o efetivo registro.
4.3. Extino da Fundao A extino da fundao ser sempre judicial e poder ocorrer se:
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tornar-se nociva a mantena da fundao (art. 30 do CC); ilicitude do objeto (art. 1.204, inc. I, do CPC); impossvel a sua manuteno (art. 1.204, inc. II, do CPC); vencido o prazo de sua existncia (art. 1.204, inc. III, do CPC).
4.4. Organizao e Fiscalizao das Fundaes Matria prevista no artigos 1.199 a 1.204 do Cdigo de Processo Civil. Visa ao controle sobre as fundaes, j que o patrimnio dessas importante para a sociedade. Muito embora a criao da fundao seja de inteira liberdade do instituidor, o controle e a administrao de seu patrimnio competncia do Ministrio Pblico, j que o interesse, que o objeto da fundao, sempre social. Com a aprovao pelo Ministrio Pblico, o procedimento de instituio v-se quase completo, faltando apenas seu registro.
5. ESPECIALIZAO DA HIPOTECA LEGAL
Procedimento previsto nos artigos 1.205 a 1.210 no Cdigo de Processo Civil, destina-se a especificar qual imvel ir garantir a dvida decorrente da responsabilidade existente. Objetiva a declarao da estimativa da
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responsabilidade e a especificao do imvel sobre o qual recair a garantia real. O pedido de especializao formulado tanto pelo prprio devedor quanto por qualquer outro interessado, e pelo Ministrio Pblico. O pedido vem instrudo com a prova do domnio dos bens, livres de nus, e a declarao da estimativa que o proponente entende correta. Caso a iniciativa seja do prprio responsvel, sero citados os beneficirios. Caso os beneficirios tenham tido a iniciativa, ser citado o devedor. A avaliao dos bens e a estimativa da responsabilidade correro mediante percia (art. 1.206 do CPC). Se todos os interessados foram capazes, a especializao poder ser convencionada por escritura pblica, sendo desnecessria a interveno judicial (art. 1.210 do CPC).
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL MDULO VII
No item 2.9.1. Rito sumrio, no terceiro pargrafo, onde se l Na audincia de conciliao, havendo conciliao, lavra-se o termo que gera ttulo extrajudicial, leia-se Na audincia de conciliao, havendo conciliao, lavra-se o termo que gera ttulo judicial.
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL EXERCCIOS OBJETIVOS MDULO I Prezados alunos, matria acima epigrafados. Quanto ao Exerccio n.2 Por favor, pedimos desconsiderar o exerccio 2 de Direito Processual Civil, constante do mdulo I, e substituir pela questo a seguir: 2. Aponte entre os itens subseqentes as afirmativas contidas no prximo, que correspondam a verdade cientfica acerca do direito intertemporal: I) h distino entre retroatividade e sua aplicao imediata a situaes pendentes quando entra em vigor; II) no direito processual intertemporal prevalece o princpio do chamado isolamento dos atos processuais, por respeito eficcia dos atos processuais j realizados, aplicando-se a nova Lei, ao processo, apenas para os atos no praticados, a partir de sua vigncia; III) a regra geral do direito processual intertemporal de que se aplica a lei nova aos processos pendentes, respeitando o perodo de vigncia da anterior; IV) possvel falar-se em direito adquirido de cunho processual, aps a quebra da inrcia da jurisdio, como no caso de a lei nova afastar o controle jurisdicional referente a uma determinada situao. a) esto corretos os itens I, II e III; b) esto corretos os itens I e II; c) apenas o item I inaceitvel; d) todos os itens esto corretos. Cabe ressaltar que o gabarito (que indica a letra d) est correto. Quanto ao Exerccio n. 5
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Encaminhamos em
anexo revises a respeito dos exerccios objetivos de n. 2 e 5 , referentes ao mdulo e
_____________________________________________________________________________ ERRATA
A assertiva I, abaixo, apresentava erro grfico, pois trazia a palavra relativa, ao invs da expresso absoluta, devidamente corrigida e grafada em destaque, para melhor compreenso, na questo abaixo. J a assertiva IV, teve a palavra no inserida em seu texto. 5. Julgue os itens abaixo. I. II. III. IV. A incompetncia absoluta pode ser argida em preliminar, na contestao. vedado parte que ofertou exceo de incompetncia suscitar conflito de competncia. Depois da contestao, lcito deduzir novas alegaes relativas a direito superveniente. Nos conflitos de competncia que suscitar, o Ministrio Pblico no ter qualidade de parte. Esto certos os itens: a) I e II; b) III e IV; c) I, II e III; d) II, III e IV. Cumpre novamente observar que o gabarito (indicando a letra c) est correto.
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_____________________________________________________________________________ ERRATA
DIREITO PROCESSUAL CIVIL EXERCCIOS OBJETIVOS MDULO III
Favor desconsiderar o exerccio 3 de Direito Processual Civil do mdulo III e substituir pelo a seguir:
3. Analise as assertivas: I A jurisdio, monoplio do poder estatal, una e indivisvel. II O exerccio da jurisdio civil no monoplio do poder judicirio. III A jurisdio pressupe um territrio onde exercida. Assim, somente o Supremo Tribunal Federal tem jurisdio em todo o territrio nacional. IV possvel alterar o pedido ou a causa de pedir at o saneamento do processo, desde que haja a concordncia do ru, caso no seja ele revel. V Extingue-se o processo, sem julgamento do mrito, declarando-se o autor carecedor da ao, quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo. Alternativas: a) somente as alternativas II, III e V esto corretas; b) somente as alternativas I, II, III e IV esto corretas; c) somente as alternativas I, II e IV esto corretas; d) somente as alternativas I e V esto corretas; e) todas as alternativas esto corretas.
Cabe ressaltar que o gabarito continua inalterado.

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_____________________________________________________________________________ ERRATA
DIREITO PROCESSUAL CIVIL EXERCCIOS OBJETIVOS MDULO V
Favor desconsiderar o exerccio 2 de Direito Processual Civil do mdulo V e substituir pelo a seguir:
2. Quanto ao litisconsrcio, correto afirmar que: a) o fato de haver entre as causas conexo pela causa de pedir no constitui hiptese de litisconsrcio; b) o litisconsrcio necessrio sempre unitrio; c) na ao pauliana, considera-se litisconsorte necessrio passivo o terceiro em cujo nome se acha transcrito o imvel objeto da revocatria; d) ocorre litisconsrcio necessrio tanto pela imposio da incindibilidade do objeto do processo quanto tambm em razo da vontade da lei; e) n.d.a.
Cabe ressaltar que o gabarito permanece inalterado.
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GABARITO EXERCCIOS OBJETIVOS DIR. PROCESSUAL CIVIL MDULO I
As alternativas corretas para os exerccios objetivos do mdulo I de Dir. Processual Civil so:
1 2 3 4 5 D. Proc. Civil D D B B C
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MDULO COMPLEMENTAR

Alteraes das Leis n. 10.352/01 e n. 10.358/01
____________________________________________________________________MDULO COMPLEMENTAR
DIREITO PROCESSUAL CIVIL Alteraes das Leis n. 10.352/01 e n. 10.358/01 Mdulo Complementar Prof. Vitor Frederico Kmpel CONSIDERAES GERAIS
A Lei n. 5.869/73, denominada Cdigo de Processo Civil, institui o ordenamento processual ptrio, uma vez que a competncia para legislar sobre direito processual privativa da Unio, nos termos do art. 22 da Constituio Federal. Portanto, as regras nela contidas se aplicam, indistintamente, em todo o territrio nacional. Com efeito, a extenso da matria no nos permite realizar um tratado sobre todo o Direito Adjetivo, no sendo diferente nos mdulos regulares do nosso Curso do Prof. Damsio a Distncia, observando ser sempre recomendvel a consulta s bibliografias indicadas, como forma de aperfeioamento e busca de excelncia no ensino; todavia, nos cumpre facilitar ao mximo o trabalho de nossos alunos no sentido de gui-los nos surpreendentes caminhos do Direito, e notadamente da produo legislativa, objeto deste trabalho. Diante disso, apresentamos de forma tpica, com breves ensaios, as atualizaes operadas no Direito Processual Civil pelas Leis n. 10.352/01 e n. 10.358/01. De plano observamos que sero apresentadas as modificaes das leis editadas no ano de 2001, porque j vigentes. Por fim, cumpre observar que no presente trabalho, referente s alteraes das Leis n.10.352/01 e n. 10.358/01, ser observada a ordem
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numrica dos artigos alterados, com citao da modificao.
lei responsvel pela
1. DAS ALTERAES Das alteraes das Leis n. 10.352/01 e n. 10.358/01 1.1. Art. 14
So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo:
..............................................................................................................
V cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final. Pargrafo nico. Ressalvados os advogados que se sujeitam
exclusivamente aos estatutos da OAB, a violao do disposto no inciso V deste artigo constitui ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e processuais cabveis, aplicar ao responsvel multa em montante a ser fixado de acordo com a gravidade da conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa; no sendo paga no prazo estabelecido, contado do trnsito em julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita sempre como dvida ativa da Unio ou do Estado.(NR)
Alterao processada pela Lei n. 10.358/01
Ensaio:
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mbito de Aplicao: a modificao amplia o rol a quem cabe a observncia dos deveres previstos no art. 14, estendendo-os , alm das partes, a todos aqueles que de qualquer forma participam do processo , e no somente aos procuradores, previstos na antiga redao. Dessa forma, a ttulo de exemplo, os escrives judiciais, os peritos, contadores, testemunhas, os funcionrios de reparties pblicas que estejam obrigados a fornecer dados ou ainda certides, tambm se obrigam aos deveres previstos no art.14, de boa f, lealdade e etc. Deveres includos: em relao incluso do inc. V no art. 14, este constitui como dever de todos os que participam no processo:
cumprir
com
exatido
os
provimentos
mandamentais,
assim
considerados aqueles em que a
autoridade impem a prtica de
determinado ato ou observncia de determinada conduta de natureza objetiva, sob pena de desobedincia, podendo ser citados, como exemplos, a busca e apreenso de determinado bem mvel, a imisso na posse e a desocupao de imvel.
No criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, no somente os que encerram o processo (finais) e sim, mesmo aqueles que de forma antecipatria (interlocutrios), permitem a sua execuo provisria, a exemplo das tutelas antecipadas, em qualquer espcie de processo aplicvel.
Das violaes aos deveres: em relao ao pargrafo nico inserido, este determina serem as violaes s regras do inciso V, quais sejam, o descumprimento de ordens mandamentais e a resistncia execuo, atos atentatrios ao exerccio da jurisdio, e prev como sano a possibilidade de o juiz do feito aplicar multa de at 20% (vinte por cento) do valor atribudo
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causa. Cumpre salientar que tal sano ser aplicada sem prejuzo das demais sanes cabveis, a exemplo do crime de desobedincia, da indenizao por dano decorrente e etc. Critrio de fixao da multa: De acordo com a doutrina de Tereza Arruda Alvim Wambier e Luiz Rodrigues Wambier, o critrio a ser utilizado na fixao da multa dever ser a gravidade da conduta do infrator, e esta ser fixada nos prprios autos da ao em que a violao ocorrer . Do pagamento: O juiz deve fixar prazo para o pagamento da multa aplicada, prazo este que ter como termo inicial a data do trnsito em julgado da deciso final da causa, e, caso o infrator no efetue o pagamento no prazo assinalado, a multa ser inscrita como dvida ativa da Unio (nas causas de competncia da justia federal), ou do Estado (nas causas de competncia das justias dos Estados). O beneficirio da referida multa a pessoa poltica prestadora da jurisdio, federal ou estadual, e no a parte contrria, como se d nos casos de m f, de acordo com a arguta observao constante da doutrina dos Wambier.
1.2. Art. 154, nico; art. 175 e art. 178 No que tange a esses dispositivos, observa-se somente que as modificaes neles processadas foram vetadas quando da anlise do projeto da Lei n. 10.358/01 pelo executivo, no alterando, por conseguinte, as atuais disposies constantes dos referidos artigos.
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1.3. Art. 253
Distribuir-se-o por dependncia as causas de qualquer natureza: I quando se relacionarem, por conexo ou continncia, com outra j ajuizada; II quando, tendo havido desistncia, o pedido for reiterado, mesmo que em litisconsrcio com outros autores. .......................................................................................... (NR)
Alterao processada pela Lei n. 10.358/01.
Ensaio: As previses institudas no artigo acima refletem a preocupao com os critrios de distribuio, de forma a proteger a figura constitucionalmente prevista do Juiz Natural, e como conseqncia previne que eventuais desistncias tenham o condo de modificar o juiz competente para a causa, objetivando sentenas favorveis. Com efeito, nas aes em que h conexo e continncia, causas estas de modificao de competncia, o juiz definido de acordo com o critrio da preveno, consoante as novas regras acima previstas. E, em havendo desistncia e conseqente repropositura, ainda que haja litisconsortes junto ao autor originrio, a competncia do juiz j havia sido fixada pela distribuio, dentre os diversos juzos existentes na comarca.
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1.4. Art. 407

Incumbe s partes, no prazo que o juiz fixar ao designar a data da audincia, depositar em cartrio o rol de testemunhas, precisando-lhes o nome, profisso, residncia e o local de trabalho; omitindo-se o juiz, o rol ser apresentado at 10 (dez) dias antes da audincia. .................................................................................................
Ensaio: Regrando de forma nova a propositura da prova testemunhal, o artigo em estudo no prev somente prazo para apresentao do rol de testemunhas, determinando, preliminarmente, a fixao de prazo pelo juiz para a apresentao do referido rol e, posteriormente, de forma subsidiria fixa o prazo mximo de 10 (dez) dias antes da audincia para o oferecimento da lista, com dados completos referentes s testemunhas a serem ouvidas, caso o juiz no fixe prazo para a apresentao, de forma a possibilitar, com o prazo e dados especificados, notificao eficaz e posterior comparecimento destas, de forma a imprimir eficincia instruo probatria. O legislador alterou o antigo prazo de 05 dias para o atual prazo de 10 dias, com a finalidade ainda de possibilitar a correta intimao das testemunhas, exigindo por conseguinte a preciso de todos os dados destas, facilitando a cognio pela outra parte, para fins de argio de impedimentos e suspeio.
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1.5. Art. 431A e Art. 431-B
Art. 431 A . As partes tero cincia da data e local designados pelo juiz ou indicados pelo perito para ter incio a produo da prova. Art. 431 B. Tratando-se de percia complexa, que abranja mais de
uma rea de conhecimento especializado, o juiz poder nomear mais de um perito e a parte indicar mais de um assistente tcnico.
Alteraes processadas pela Lei n. 10.358/01.
Ensaio:
Com o intuito de prestigiar o princpio do contraditrio, garantindo assim a ampla defesa, em sua modalidade tcnica, foram inseridos os artigos acima na lei processual, determinando ao juiz ou ao perito, quando da fixao do incio da percia por estes, a necessidade de notificao das partes, de forma que venham a nomear eventuais assistentes tcnicos, de sua confiana, para acompanhamento da percia. No que tange possibilidade de nomeao de mais um perito e conseqentemente mais de um assistente tcnico por rea de conhecimento especfico, quando a prova crtica (percia) necessitar de conhecimentos especficos em mais de uma rea, salienta-se que tal regra, agora legalmente prevista, j vinha sendo autorizada pela jurisprudncia, por ser bvia.
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1.6. Art. 433

Art. 433.............................................................................. Pargrafo nico. Os assistentes tcnicos oferecero seus pareceres no prazo comum de 10 (dez) dias, aps intimadas as partes da apresentao do laudo.(NR)
Alteraes processadas pela Lei n. 10.358/01
Ensaio: O dispositivo incluso eliminou eventuais dvidas a respeito da apresentao dos pareceres dos assistentes tcnicos e efetuou algumas modificaes em sua sistemtica, determinando a sucessividade dos pareceres, que antes eram oferecidos no prazo comum ao laudo pericial, e agora tm prazo contado a partir da apresentao do laudo, prazo este de dez dias. Esclarece ainda que no h intimao direta aos assistentes, da apresentao do laudo pericial, mas intimao das partes em litgio, deixando claro o legislador que o controle procedimental efetuado pelas prprias partes, uma vez que os assistentes so meros auxiliares destas.
1.7.
Art. 475
Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico;
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II que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art.585, VI). 1. Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los. 2. No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor. 3. Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente.(NR)
Ensaio: As previses de reexame necessrio, alteradas pelo artigo acima, visam a dinamizar a prestao jurisdicional e proteger apenas a pessoa jurdica de direito pblico interno nos casos que dispe, seno vejamos: Da Anulao de Casamento: a nova redao exclui do rol de causas de reexame necessrio a sentena que anula o casamento, como forma de reduzir o controle estatal relativo a este instituto de direito civil. bom deixarmos claro que a matria caiu em desuso no sistema civil em face da possibilidade do divrcio. A matria s possua relevncia jurdica quando o vnculo matrimonial era indissolvel. (EC n. 9/1977).
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Da abrangncia da Administrao Pblica: de acordo com o novo texto, a abrangncia das sentenas objeto de reexame subsume-se definio da doutrina em relao ao termo Fazenda Pblica, assim considerada a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes, excluindo-se as sociedades de economia mista e empresas pblicas. Assim, somente as sentenas de qualquer natureza proferidas contra as Fazendas Pblicas sero objeto de reexame. As disposies do novo texto encontram-se previstas no artigo 41 da Lei n. 10.406/02 (Novo Cdigo Civil). Dos embargos contra execues da Fazenda Pblica: os embargos objeto de reexame, de acordo com o artigo, so somente aqueles em que se verifique procedncia parcial ou total, no estendido o reexame s sentenas de extino da execuo (art. 795, do CPC). Das causas com valores inferiores a 60 (sessenta) salrios mnimos: Determina o novo texto do art. 475 que, nas causas de valor certo em que a condenao ou o direito controvertido (e no o valor atribudo causa na inicial) forem inferiores a 60 vezes o salrio mnimo, no haver reexame necessrio. Assim, o valor da condenao que determinar a aplicao ou no das regras atinentes ao reexame necessrio. Observa-se que, em relao procedncia dos embargos s execues propostas pela Fazenda, o valor de 60 salrios mnimos ser auferido sobre o valor da dvida exeqenda, se os embargos versarem o total da dvida, e sobre a parcela do valor contestado na pretenso executiva, quando os embargos se referirem a parcela desta, para fins de aplicao das regras de reexame, de acordo com a doutrinadora Tereza Arruda Alvim Wambier e Luiz Rodrigues Wambier. O instituto visa trazer ao reexame dos tribunais apenas questes com relevncia macroeconmica, evitando procrastinar feitos que, sob este ponto de vista, no tm grande interesse para os tribunais, todavia auxiliam em muito a maior parcela do
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jurisdicionado. Tais aes, todavia, permanecem sujeitas ao reexame voluntrio. Da contrariedade Jurisprudncia: O reexame necessrio no se aplicar nos casos de existncia de Smulas vigentes dos tribunais superiores, ou do Supremo Tribunal Federal; em relao ao Pretrio Excelso, igualmente no se aplicaro as regras a respeito do reexame, quando a deciso de 1. grau for consoante a jurisprudncia de seu Pleno . Embora contestvel por grande parte da doutrina, para determinada parte desta, tal previso justifica-se, pois, ainda que por vias reflexas, est pretensamente atendida uma das finalidades do princpio do duplo grau de jurisdio, qual seja, a reviso e adequao da deciso da sentena de primeiro grau no que tange s questes de direito, por juzes mais experientes.
1.8.
Art. 498
Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos.(NR)
Ensaio:
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Ante a necessidade de esgotamento das instncias ordinrias para posterior recurso aos tribunais superiores, a lei processual j previa a interposio de embargos infringentes, em caso de existncia de julgados em parte unnimes, e em parte por votao majoritria, embargos estes capazes de sobrestar a interposio de recurso especial e extraordinrio relativamente parte julgada por maioria no acrdo. Todavia, a nova lei, objetivando dar clareza aos prazos de interposio e processamento de tais recursos, consoante inclusive com o princpio da unirrecorribilidade, que determina haver um nico recurso para cada deciso, disps o seguinte:
No corre o prazo para interposio de recurso especial ou extraordinrio referente a todo o julgado, enquanto no forem as partes intimadas da deciso referente aos embargos infringentes interpostos contra a parte no unnime da deciso, determinando a intimao da deciso o dies a quo do prazo para interpor os recursos aos tribunais superiores.
Em caso de no interposio de embargos infringentes, das decises em que este caiba, o incio do prazo para a interposio de recurso especial e extraordinrio, que caber exclusivamente da parte unnime da deciso no recorrida, contar-se- a partir da data do trnsito em julgado da deciso no unnime constante do acrdo, e por embargos no atacada. Essa previso justifica-se pois s assim haver o preenchimento do requisito do exaurimento das instncias inferiores, pressuposto de admissibilidade da recorribilidade extrema, de acordo com expresso da doutrina.
1.9. Art. 515

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................................................................................................................. ........................................................................... 3. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art.267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. (NR)
Ensaio: A lei inova a dogmtica do processo civil brasileiro, ao relativizar a regra do duplo grau de jurisdio, que, para parte da doutrina, princpio adotado implicitamente pela constituio inclusive, e o faz com o objetivo de dinamizar a atuao do Estado-juiz em sua funo tpica, a jurisdicional. Com efeito, preenchidos os requisitos do novo 3.: causa que verse sobre questo exclusiva de direito; processo em condies de imediato julgamento e recurso voluntrio contra sentena terminativa (art. 267), o tribunal no se limitar a anular a deciso e remeter os autos 1. instncia, mas poder julgar a lide, determinando o acertamento, ou seja, a aplicao do direito ao caso concreto exposto ao Judicirio pelas partes. Cumpre observar que, de acordo com a lio da doutrina, deve-se entender como feito em condies de imediato julgamento, aquele em que o contraditrio encontra-se concludo, excluindo-se de plano hipteses como o julgamento de mrito em apelao interposta contra indeferimento liminar de inicial, por exemplo. A hiptese em questo deveras inovadora, uma vez que os tribunais, diante de reforma de deciso monocrtica extintiva sem julgamento de mrito,
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remetiam automaticamente os autos para nova deciso em 1. grau de jurisdio, por entenderem que deciso colegiada implicaria quebra do princpio do duplo grau de jurisdio. Os tribunais entendiam que no poderiam tratar de qualquer tema que no tiver sido objeto de deciso monocrtica. Por ser o princpio do duplo grau um princpio relativo, a disposio legal est em consonncia com a modernidade do sistema processual.
1.20. Art. 520
.................................................................................................. VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela; (NR)
Ensaio: A lei nova inclui no rol do art. 520 do diploma processual, que traz as hipteses em que a apelao recebida somente com efeito devolutivo, sem suspenso da execuo provisria da sentena de 1. grau, o inciso VII, determinando assim que processos em que seja concedida antecipao de tutela liminarmente, devidamente confirmada pela sentena, devam ser, a priori, desde a sentena de 1. grau, provisoriamente cumpridos.
1.11.
Art. 523
........................................................................................
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..................................................................................... . 2. Interposto o agravo, e ouvido o agravado no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder reformar sua deciso. .................................................................................... . 4 Ser retido o agravo das decises proferidas na audincia de instruo e julgamento e das posteriores sentena, salvo nos casos de dano de difcil e de incerta reparao, nos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida.(NR)
Ensaio: Em relao ao pargrafo segundo, o legislador amplia o prazo para que o juiz oua o agravado, no caso de dar efetividade ao efeito regressivo previsto aos recursos de agravo. Passa a ser de 10 (dez) dias o prazo de oitiva do agravado. Prev o pargrafo quarto, como regra, a admisso na forma retida nos autos do agravo tirado das decises em audincia de instruo ou posteriores sentena de 1. grau. Todavia, prev excees, admitindo-o na forma de instrumento, com possibilidade de concesso e efeito suspensivo inclusive, nas causas:
em que se vislumbre dano de difcil e incerta reparao; nos casos de inadmisso de apelao; nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida.
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1.21. Art. 526
Art. 526....................................................................... Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo.(NR)
Ensaio:
Em relao ao artigo 526, que prev a juntada aos autos do feito em 1. grau de cpia do agravo de instrumento interposto, juntamente com relao dos documentos utilizados na instruo do recurso, a lei nova incluiu um pargrafo nico, que possibilita ao agravado requerer e provar a falta da tomada da providncia prevista no caput, com a finalidade de causar a inadmissibilidade do agravo. Tal medida objetiva proteger no s o contraditrio e a regularidade do andamento processual, mas tambm possibilitar ao juiz substrato para que fornea corretas informaes ao tribunal, quando da solicitao.
1.13. Art. 527
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Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: I - negar-lhe- seguimento, liminarmente, nos casos do art. 557; II poder converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de proviso jurisdicional de urgncia ou houver perigo de leso grave e de difcil ou incerta reparao, remetendo os respectivos autos ao juzo da causa, onde sero apensados aos principais, cabendo agravo dessa deciso ao rgo colegiado competente; III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art.558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso; IV poder requisitar informaes ao juiz da causa, que as prestar no prazo de 10 (dez) dias; V mandar intimar o agravado, na mesma oportunidade, por ofcio dirigido ao seu advogado, sob registro e com aviso de recebimento, para que responda no prazo de 10 (dez) dias, facultando-lhe juntar cpias das peas que entender convenientes; nas comarcas sede de tribunal e naquelas cujo expediente forense for divulgado no dirio oficial, a intimao far-se- mediante a publicao no rgo oficial. VI ultimadas as providncias referidas nos incisos I a V, mandar ouvir o Ministrio Pblico, se for o caso, para que se pronuncie no prazo de 10 (dez) dias. (NR)
Ensaio:
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O artigo 527 prev a distribuio , incontinenti, imediata do agravo de instrumento, de forma a possibilitar a anlise de eventuais pedidos de efeito suspensivo e, como conseqncia, concluso ao relator, este poder:
negar seguimento liminarmente ao agravo nas hipteses do artigo 557, a exemplo da contrariedade sumular ou inadmissibilidade;
converter o agravo de instrumento em retido, a ser examinado quando da interposio de futura e eventual apelao, caso no haja urgncia ou perigo de leses qualificadas para a parte e, como conseqncia, remeter o recurso a apensamento no feito de primeira instncia, cabvel de tal deciso, agravo (regimental) ao tribunal, endereado cmara competente para julgar o agravo convertido ( art.527, inc.II);
Atribuir efeito suspensivo ao agravo, nos termos do artigo 558, ou ainda conceder tutela antecipada total ou parcial da pretenso do agravo, ocasio em que dever comunicar ao juiz da causa sua deciso, para que se possibilite cumprimento, bem como solicitar informaes ao juiz da causa, faculdade esta que exercida, impor ao magistrado a obrigatoriedade de fornecimento das informaes em 10 (dez) dias; A intimao do agravado, para exercer o contraditrio referente ao
recurso em questo, determinada pelo relator e ser realizada, via de regra, pelo dirio oficial, quando este divulgar o expediente forense da comarca, como ocorre, por exemplo, em todo o Estado de So Paulo, inclusive no interior. Todavia, nas comarcas em que no for divulgado o expediente forense pelo dirio oficial, o agravado ser intimado por meio de correio, com aviso de recebimento, dirigido ao seu advogado. Nos casos em que seja necessria a intimao do Ministrio Pblico, esta se dar com prazo de 10 (dez) dias para que o Parquet se pronuncie, todavia,
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havendo regular intimao, no ocasionar nulidade do feito a ausncia de parecer.
1.14. Art. 530, Art. 531, Art. 533 e Art.534
Antes da reproduo dos textos dos artigos acima, observamos que sero comentados em conjunto, em razo de tratarem de igual tema, qual seja, os embargos infringentes. Vejamos:
Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia.(NR)
Art. 531. Interpostos os embargos, abrir-se- vista ao recorrido para contra-razes; aps, o relator do acrdo embargado apreciar a admissibilidade do recurso.(NR)
Art. 533. Admitidos os embargos, sero processados e julgados conforme dispuser o regimento do tribunal.(NR)
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Art. 534. Caso a norma regimental determine a escolha de novo relator, esta recair, se possvel, em juiz que no haja participado do julgamento anterior.(NR)
Ensaio: Com a nova lei, verifica-se que a admissibilidade do recurso de embargos infringentes limita-se, em caso de apelao, s reformas das sentenas de mrito de 1. grau, no cabendo das confirmaes pela superior instncia das sentenas de mrito, ainda que por maioria, nem de eventuais reformas ou confirmaes de sentenas unicamente terminativas. No tocante s aes rescisrias, no cabem embargos infringentes das decises que julguem improcedentes ou venham a extinguir essas aes, cabendo o referido recurso unicamente da procedncia de ao rescisria, por maioria. O juzo de admissibilidade do referido recurso realizado aps a apresentao de contra-razes pelo embargado. realizado pelo relator e sua concretizao aps as contra-razes, objetiva a eficincia e celeridade do processamento do recurso. Os artigos 533 e 534 determinam ser os embargos infringentes submetidos s regras regimentais em relao ao seu processamento e observa-se que o novo relator anterior. ser escolhido somente se houver previso no regimento; preferencialmente entre os juzes que no tenham participado do julgamento
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1.15. Art. 542

Recebida a petio pela secretaria do tribunal, ser intimado o recorrido, abrindo-se-lhe vista, para apresentar contra-razes. .............................................................................................(NR)
Ensaio: de conhecimento de todos que os recursos especial e extraordinrio so interpostos perante o tribunal a quo, local em que se faz o primeiro juzo de admissibilidade e posteriormente enviados ao tribunal ad quem. At a vigncia da lei em estudo, fazia-se necessrio o protocolo do recurso na secretaria do tribunal recorrido. A inovao trazida pela Lei n. 10.352/01 salutar por suprimir do texto do artigo 542 qualquer exigncia de protocolo, adotando a expresso recebida, o que d margem possibilidade de interposio por meio dos protocolos descentralizados, denominados integrados, caso o tribunal delegue tais funes aos ofcios distribuidores de primeira instncia, nos termos da nova redao do artigo 547, tambm alterado pela Lei n. 10.352/01, a seguir comentado.
1.16. Art. 544

............................................................................................... 1. O agravo de instrumento ser instrudo com as peas apresentadas pelas partes, devendo constar obrigatoriamente, sob pena de no conhecimento, cpias do acrdo recorrido, da certido da respectiva intimao, da petio de interposio do recurso denegado, das contra21/26
razes, da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado. As cpias das peas do processo podero ser declaradas autnticas pelo prprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. . 2 A petio de agravo ser dirigida presidncia do tribunal de origem, no dependendo do pagamento de custas e despesas postais. O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta, podendo instru-la com cpias das peas que entender conveniente. Em seguida, subir o agravo ao tribunal superior, onde ser processado na forma regimental. ................................................................................(NR)
Ensaio: O agravo previsto no artigo modificado aquele interposto da deciso que inadmite o processamento dos recursos especial e extraordinrio pelo tribunal de origem. Ponto interessante a dispensa de autenticao em cartrio das peas encaminhadas junto ao recurso, prestigiando a nova lei a declarao de autenticidade dos documentos pelo advogado, sendo o causdico, nos termos da lei, pessoalmente responsvel por eventuais declaraes falsas. De acordo com as novas disposies do artigo, o processamento ocorrer no tribunal de origem at a completa formao do instrumento, sendo conferido ao recorrido 10 (dez) dias para a apresentao de documentos e peas para
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incluso no instrumento, que aps estar completo, ser enviado ao tribunal ad quem para processamento, nos termos das previses constantes do regimento interno, segundo a doutrina.
1.17 Art. 547

Art. 547......................................................... Pargrafo nico. Os servios de protocolo podero, a critrio do tribunal, ser descentralizados, mediante delegao a ofcios de justia de primeiro grau.(NR)
Ensaio: A regra acima prevista corrobora a possibilidade j explicitada de interposio de recursos aos tribunais diretamente em primeiro grau de jurisdio, desde que os referidos tribunais deleguem, no mbito de suas competncias, tal possibilidade, garantindo a grande parte do jurisdicionado menor onerosidade, ante a desnecessidade de custeio de viagens de advogados que residam em cidade diversa daquela em que funciona o tribunal.
1.18
Art. 555
No julgamento de apelao ou de agravo, a deciso ser tomada, na cmara ou turma, pelo voto de 3 (trs) juzes. . 1. Ocorrendo relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor divergncia entre cmaras ou turmas do tribunal,
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poder o relator propor seja o recurso julgado pelo rgo colegiado que o regimento indicar; reconhecendo o interesse pblico na assuno de competncia, esse rgo colegiado julgar o recurso.
. 2 A qualquer juiz integrante do rgo julgador facultado pedir vista por uma sesso, se no estiver habilitado a proferir imediatamente o seu voto.(NR)
Ensaio: O artigo em estudo determina o julgamento dos recursos, por ao menos trs juzes do rgo responsvel , seja este rgo cmara, turma, grupos de cmaras e etc, geralmente composto por 5 membros. Prev ainda, como forma de prevenir a conflitncia de julgados, dentro de um mesmo tribunal, atendendo ao princpio da harmonia dos julgados, a possibilidade de o relator pedir seja o julgamento realizado pelo rgo maior previsto no regimento, que por sua vez, depender de reconhecimento pelo rgo maior da relevante questo de direito constante do recurso, capaz de tornar conveniente a composio ou preveno de divergncia no tribunal. Prev o artigo ainda que, qualquer julgador, da cmara ou turma, ou dos rgos maiores, poder, quando incumbido do julgamento, pedir vista por uma sesso, caso no esteja habilitado a proferir seu voto, como forma de garantir segurana no julgamento pela autoridade judicial de segunda instncia.
24/26
1.19. Art. 575
Art. 575. ....................................................................... IV o juzo cvel competente, quando o ttulo executivo for sentena penal condenatria ou sentena arbitral.(NR)
. Alterao processada pela Lei n. 10.358/01

Ensaio: A lei define a competncia para a execuo da sentena arbitral como sendo o juzo cvel competente, via de regra, o do local em que o laudo arbitral foi efetivado. A mesma previso de competncia vale para a execuo da sentena penal condenatria transitada em julgado. Observao importante: O artigo 3. da Lei n. 10.358/01 revogou o inciso III, do artigo 575, do Cdigo de Processo Civil.
1.20. Art. 584

Art. 584.................................................................... III a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que verse matria no posta em juzo; ................................................................................ VI a sentena arbitral....(NR)
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. Alteraes processadas pela Lei n. 10.358/01

Ensaio: As alteraes da lei incluem como ttulos executivos extrajudiciais, no artigo 584 do diploma adjetivo, a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que verse matria no posta em juzo (reforando a possibilidade legal de autocomposio), e tambm a sentena arbitral.
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Podemos enxergar a autocomposio por meio da:

transao: so concesses materiais recprocas entre as partes.

1.3. Garantias e Princpios da Jurisdio Temos como garantias da jurisdio:

1.4. Caractersticas da Jurisdio

1.5. Diviso da Jurisdio

1.6. Limites da Jurisdio

2. DIREITO PROCESSUAL CIVIL

2.2. Classificao das Normas Jurdicas

- Cogentes ou de ordem pblica Quanto a sua obrigatoriedade:----- Dispositivas

- Obrigao Quanto a natureza das regras jurdicas:---- Dever - nus

2.3. Caractersticas das Normas Processuais

As fontes abstratas so:

- Constitucionais As fontes concretas so:-------------- Codificadas - Ordinrias:------- Extravagantes

4. GARANTIAS CONSTITUCIONAIS PROCESSUAIS

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

1 - ORGANIZAO JUDICIRIA (1)

Supremo Tribunal Federal Justia Comum

Superior Tribunal de Justia Justia Especial

Estadual Trabalho Eleitoral Militar

Trib. Reg. Federal

Conc. e Juizes Julgamento Eleitorais

recurso extraordinrio interposto contra decises que contrariem dispositivo constitucional;

mandado de injuno contra o Presidente da Repblica ou altas autoridades federais.

Tribunal do Jri (art. 5., XXXVIII, da CF).

Juizes de Tribunal de Alada; Desembargador.

critrio objetivo; critrio territorial;

2.4.1. Competncia concorrente (art. 88 do CPC)

Aes fundadas em atos ou fatos ocorridos no Brasil.

2.4.2. Competncia exclusiva (art. 89 do CPC)

Aes que envolvam bens imveis situados no Brasil.

Caixa Econmica Federal (autarquia federal): competncia da Justia Federal.

Banco do Brasil (sociedade de economia mista): competncia da Justia Estadual.

Ordem dos Advogados do Brasil OAB competncia da Justia Federal.

competncia quando, havendo incompetncia de juzo, o ru no propuser a exceo de incompetncia.

economia processual; para no haver decises contraditrias.

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

____________________________________________________________________________ MDULO III

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meramente declaratrio; constitutivo; condenatrio.

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A execuo penal sempre forada, j que o ru no se submete voluntariamente.

____________________________________________________________________________ MDULO III

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correo monetria; juros legais (6% ao ano);

____________________________________________________________________________ MDULO III

aps o despacho saneador: no permitida a alterao.

A palavra exceo tem trs significados:

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